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INTRODUCCION
ASPECTOS GENERALES
El término de “servidor público”, en aspectos amplios, significa que una persona presta un
servicio en pro y bienestar de la sociedad, de manera diligente, eficiente y competente. De
acuerdo a lo señalado en el artículo 123 de la Constitución Política de Colombia, establece como
servidores públicos (…)” Los servidores públicos están al servicio del Estado y de la
Comunidad, ejercerán funciones en la forma prevista por la Constitución, la ley y el
reglamento.” Así mismo, se clasifican entre:
- Miembros de las Corporaciones Públicas
- Los empleados del Estado
- Trabajadores del Estado
Denominados los dos últimos, comúnmente como empleados públicos y trabajadores oficiales.
Los Miembros de Las Corporaciones Públicas: Son aquellos servidores que integran cuerpos
colegiados de elección directa que representan al pueblo en los niveles nacional y territorial.
Los empleados Públicos: Su formalización se hace mediante un nombramiento y posesión. Su
relación laboral se encuentra establecida por la ley, las funciones, jornada aboral, remuneración y
prestaciones, evaluación de desempeño, bienestar, estímulos, capacitación, causales de retiro y
responsabilidad disciplinaria.
Esta clasificación, tiene unas subdivisiones las cuales se incluye a: Los empleados de carrera
administrativa, de libre nombramiento y remoción, de periodo fijo y temporales.
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En lo que respecta, el termino de “Trabajadores Oficiales”, se refiere a las personas que
prestan servicios en las empresas industriales y comerciales del Estado.
MARCO TEORICO
La vinculación del empleado público y del trabajador oficial es diferente. El primero, se ata a la
administración mediante una modalidad legal o reglamentaria que involucra un régimen
previamente establecido en la ley y que regula el ingreso, la permanencia, el ascenso y el retiro,
lo cual se concreta con el nombramiento y la posesión. (…) 1“El trabajador oficial por su parte
se vincula mediante un contrato de trabajo que se regula a través de sus cláusulas
convencionales y su existencia se define según la necesidad del servicio en la rama ejecutiva,
vale decir, a la actividad que deban cumplir de acuerdo a los fines estatales, lo que significa que
está delimitado por la función que cumplen conforme a lo dispuesto en el artículo 76 del
Decreto ley 1042 de 1978”
Los trabajadores Oficiales de acuerdo a la supresión de cargo, se debe reconocer la
indemnización a que tiene derecho el trabajador cuando se le despide sin justa causa aun cuando
su fundamento sea legal (…) “porque no se puede equiparar la legalidad de la terminación del
vínculo con el despido precedido de justa causa”.
Es menester resaltar, la diferencia entre empleado público y trabajador oficial. Los empleados
públicos son las personas que laboran en los Ministerios, en los Establecimientos Públicos, en las
Superintendencias, en los Departamentos administrativos y sus equivalentes en el ámbito
territorial o distrital, en labores distintas de las de construcción y sostenimiento de obras
públicas, a estos últimos se les llama 2trabajadores oficiales.
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Sentencia 02762 de 2015 Consejo de Estado
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Decreto 3135 de 1968, en su artículo 5º - Quienes prestan sus servicios en las empresas industriales y comerciales
del estado de cualquier nivel y sin que importe las funciones asignadas al respectivo organismo, salvo aquellos que
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DEFINICION CONTRATO DE TRABAJO: Es importante indicar, como el Código
Sustantivo del Trabajo en su artículo 22 define el contrato de trabajo. “3Contrato de trabajo es
aquel por el cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal a otra persona,
natural o jurídica, bajo la continuada dependencia o subordinación de la segunda y mediante
remuneración”
ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE TRABAJO: Para que se configure el
contrato de trabajo se debe constituir tres elementos indispensables:
- La actividad personal del trabajador
- La continuada subordinación o dependencia del trabajador respecto del empleador
- Un salario como retribución del servicio
Es importante destacar los anteriores conceptos para poder identificar la naturaleza y la
configuración con la que se vincula el trabajador oficial.
DEFINICION DE TRABAJADORES OFICIALES
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Son aquellos servidores vinculados mediante un contrato de trabajo que regula el régimen del
servicio que va a prestar, permitiendo la posibilidad de discutir las condiciones aplicables en
materia salarias, prestacional, jornada laboral, entre otros aspectos. Los actos y convenciones
colectivas, el reglamento interno de trabajo, los laudos arbitrales, hacen parte del contrato de
trabajo. Son la regla general en las empresas industriales y comerciales del Estado.
La modalidad contractual otorga a quien por ella se vincula a la Administración, el carácter de
trabajador oficial, lo cual se materializa en un contrato de trabajo, que regula el régimen del
desempeñen labores de dirección y confianza, y así se señala en los estatutos, que son empleados públicos.
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Artículo 22, Código Sustantivo del trabajo
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Concepto Marco 07 de 2017 Departamento Administrativo de la Función Pública
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servicio que se va a prestar, permitiendo la posibilidad de discutir las condiciones laborales, tanto
al momento de celebrar el contrato como posteriormente por medio de pliegos de peticiones, los
cuales pueden dar resultado una convención colectiva.
Para tener una mayor ilustración respecto a los trabajadores oficiales, se es necesario identificar,
los límites que impone la Constitución para la protección de estos trabajadores, y que en ninguna
situación debe ir en contravía de estos principios, ya que partir de estos supuestos se logra
distinguir entre un trabajador oficial y empleado público, tal como lo indica la Corte
Constitucional en la 5sentencia C-090 / 02.
PRINCIPIOS MINIMOS FUNDAMENTALES DEL TRABAJADOR
Por ser aquellos trabajadores que se vinculan mediante un contrato de trabajo, se establecen los
siguientes principios, los cuales deben ser garantizados a todos los trabajadores, en virtud del
artículo 53 de la Constitución Política de Colombia.
- Igualdad de oportunidades
- Remuneración Mínima Vital y Móvil
- Proporcional a la cantidad y calidad del trabajo
- Estabilidad en el empleo
- Irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en normas laborales
- Facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles
- Situación más favorable al trabajador en caso de duda en la aplicación e interpretación de
las fuentes formales de derecho
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A través de la legislación podrán regularse distintamente los aspectos salariales, prestacionales, disciplinarios y
laborales en general, para cada una de esas figuras. Obviamente la discrecionalidad del legislador para diferenciar
a los empleados y trabajadores del Estado no es absoluta.
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- Primacía de la realidad sobre formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones
laborales
- Garantía a la seguridad social
- La capacitación
- El adiestramiento
- Descanso necesario
Bajo cada principio señalado, se concluye que el trabajador, respecto al objeto de estudio, cuenta
con garantías muy sólidas, establecidas para respaldar el derecho al trabajo que tiene cada
persona, para que, por el servicio prestado reciba una remuneración, atendiendo sus necesidades
básicas u objetivos establecidos por el trabajador para vincularse en una empresa. Así mismo es
una responsabilidad recíproca entre el Estado y el empleador: el empleador porque debe
encargarse de brindar al trabajador los principios mencionados y el Estado de vigilar y hacer
seguimiento para que estos principios no sean vulnerados a los trabajadores.
REGIMEN APLICABLE
Identificar la normatividad ajustable a los trabajadores oficiales, desde la parte Constitucional,
como base para comprender y diferenciar, a cada servidor público incluido en la clasificación.
- Artículo 123 – Constitución Política de Colombia. “Son servidores públicos los
miembros de las corporaciones públicas, los empleados y trabajadores del Estado y de sus
entidades descentralizadas territorialmente y por servicios”
- Decreto 3135 de 1968, artículo 5. “define quienes son considerados empleados públicos
y trabajadores oficiales, de la siguiente manera: “Las personas que presten sus servicios
en los ministerios, departamentos administrativos, superintendencias y establecimientos
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públicos son empleados públicos; sin embargo, los trabajadores de la construcción y
sostenimiento de obras públicas son trabajadores oficiales”
- Decreto 2127 de 1945
- Decreto 1083 de 2015
- Ley 6ª de 1945, articulo 1. “Hay contrato de trabajo entre quien presta un servicio
personal bajo la continuada dependencia de otro mediante remuneración, y quien recibe
tal servicio. No es, por tanto, contrato de trabajo el que se celebra para la ejecución de
una labor determinada, sin consideración a la persona o personas que hayan de
ejecutarla y sin que éstas se sujeten, a horario, reglamentos o control especial del
patrono”
TERMINOS DE LOS CONTRATOS DE LOS TRABJADORES OFICIALES
En concordancia con el Decreto 1083 de 2015, Articulo [Link] – DURACIÓN DEL
CONTRATO. El contrato de trabajo puede celebrarse por tiempo determinado, por el tiempo
que dure la realización de una obra o labor determinada, por tiempo indefinido, o para ejecutar
un trabajo ocasional, accidental o transitorio.
El artículo 2 de la ley 64 de 1946 establece: “El contrato de trabajo no podrá pactarse por más
de dos (2) años. Cuando no se estipule término o éste no resulte de la naturaleza misma del
servicio contratado, como en los casos de rocerías, recolección de cosechas, etc., se entenderá
celebrado por seis (6) meses.”
La corte constitucional menciona en la sentencia C-003 de 1998, expreso que el contrato
celebrado con la Administración Publica por tiempo indefinido tendría duración máxima de seis
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meses. Respecto a esto indica plantea que genera un desconocimiento de los principios de
eficacia, economía, y celeridad.
La contratación de un trabajador oficial como el término del servicio se establece de acuerdo a la
naturaleza del servicio y la necesidad del mismo y demuestre la obligación de un contrato a
termino indefinido.
ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL
SENTENCIA 02762 DE 2015 CONSEJO DE ESTADO
HECHOS:
1. El Alcalde del municipio de Floridablanca expidió el Decreto 095 de 30 de julio de 2004 por
medio del cual
2. En ejercicio de las facultades conferidas por los artículos 315-7 de la Carta Política y 91-d)-1,
2 y 4 de la Ley 136 de 1994, suprimió 163 empleados públicos de carrera administrativa y 145
cargos de trabajadores oficiales de la planta de personal de la alcaldía, adoptó una nueva
estructura administrativa y una nueva planta de personal globalizada sin tener autorización para
ello
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3. En ejercicio de la acción consagrada en el artículo 84 del Código Contencioso Administrativo,
el Sindicato de Trabajadores Oficiales del Municipio de Floridablanca –SINTRAOFICIALES-
solicitó la nulidad del Decreto No. 095 de 30 de julio de 2004.
DEMANDA:
Manifestó el actor que sin tener las facultades que le debía otorgar el Concejo Municipal, el
Alcalde creó, fusionó y suprimió unos cargos de la planta de personal del municipio, incurriendo
en irregularidades al pretermitir las motivaciones técnicas, jurídicas, políticas y financieras
necesarias para la preservación de los derechos de los empleados de carrera, como era su deber.
Argumentó que había falta de competencia del Alcalde para modificar la estructura
administrativa municipal por cuanto el concejo municipal no había dado facultades al
funcionario para ello, lo que tornaba el acto en ilegal; también se presentó falsa motivación, pues
el mejoramiento y la eficiencia fiscal y administrativa argumentada para la supresión de los
cargos eran falsos
NORMAS VULNERADAS:
•Constitución Política, los artículos 1, 2, 4, 13, 53, 313 y 315; 41 de la Ley 443 de 1998; 148,
149, 150, 151, 152, 153 y 155
•Decreto 1572 de 1998; 91, literal d), numerales 1, 2, 3 y 4
•Ley 136 de 1994; 13 y 79
•Convención Colectiva de Trabajo.
PROBLEMA JURÍDICO:
¿es competente para crear y suprimir empleos los alcaldes municipales?
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PROCESO:
El Tribunal Administrativo de Santander sostuvo que la facultad de crear o suprimir empleos es
una función permanente de los alcaldes que deviene de la norma Superior citada, desarrollada
por la Ley 136 de 1994 y que no requiere autorización del Concejo Municipal por autorización
expresa de la Constitución.
Sin embargo respecto a los 145 cargos de trabajadores oficiales que suprimió en el artículo 6 del
citado decreto, para lo cual no tenía competencia, pues la norma que cita como fundamento de
derecho para su expedición, esto es, el artículo 315-7 Superior se refiere a la categoría de
“empleo público” y no de “trabajador oficial”, ya que éstos últimos no desempeñan las mismas
funciones que los primeros y su determinación laboral está sujeta a causales legales expresas
diferentes a los que puede regular.
El tribunal dictó sentencia declarando nulidad del artículo sexto (6) del Decreto No. 095 de 2004.
El municipio de Floridablanca, por intermedio de apoderado, interpuso recurso de apelación.
DECISIÓN CONSEJO DE ESTADO:
El Constituyente del 91, en materia territorial distribuyó las distintas competencias que
determinan la acción administrativa entre la corporación administrativa y el alcalde o
gobernador, a fin de que fueran ejercidas en forma cohesionada y armónica, evitando así, la
duplicidad y contradicción funcional.
Le corresponde entonces constitucionalmente al alcalde como suprema autoridad de la “…
entidad fundamental de la división político-administrativa del Estado” para cumplir los fines
esenciales del mismo, definir a su iniciativa en concordancia con el concejo municipal la
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creación de los establecimientos públicos, las empresas industriales y comerciales y las
sociedades de economía mixta, así como la estructura orgánica y funcional de sus dependencias
de un lado, y ya en forma exclusiva de su función, la parte dinámica y cambiante de la actividad,
como es la creación, supresión y fusión de los empleos de sus dependencias, así como la de fijar
los emolumentos.
Los trabajadores oficiales también hacen parte de la planta de personal del ente territorial, no
solo por disposición legal, sino básicamente por la necesidad funcional del mismo que así lo
previno, sumada a la autonomía administrativa de la cual dispone, sin que sea un obstáculo su
forma de vinculación contractual.
SENTENCIA C-090/02
NORMA DEMANDADA:
ARTICULO 184. CONSULTA. Las sentencias que impongan condena en concreto, dictadas en
primera instancia a cargo de cualquier entidad pública que exceda de trescientos (300) salarios
mínimos mensuales legales o que hayan sido proferidas en contra de quienes hubieren estado
representados por curador ad litem, deberán consultarse con el superior cuando no fueren
apeladas.
Las sentencias que impongan condena en abstracto sólo serán consultables junto con el auto que
las liquide, en los eventos del inciso anterior.
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En los asuntos contenciosos de carácter laboral, solamente se consultarán las sentencias dictadas
en primera instancia que impongan condena a cargo de la entidad pública, cuando de la
respectiva actuación se deduzca que la demandada no ejerció defensa alguna de sus intereses.
La consulta se tramitará y decidirá previo traslado común por cinco (5) días para que las partes
presenten sus alegatos por escrito y se entenderá siempre interpuesta a favor de las mencionadas
entidades o del representado por curador ad litem. El agente del Ministerio Público, antes del
vencimiento del término aquí previsto podrá solicitar traslado especial que se concederá, sin
necesidad de auto que así lo disponga, por el término de cinco (5) días, contados a partir de la
entrega del expediente que se efectuará una vez concluido el traslado común.
La providencia sujeta a consulta no quedará ejecutoriada mientras no se surta el mencionado
grado.
HECHOS:
1. El demandante considera que las normas parcialmente acusadas violan los artículos 1, 2,
13 y 209 de la Constitución Política. Por consiguiente, solicita que la Corte
Constitucional declare su inexequibilidad.
2. Sostiene el actor que los apartes demandados discriminan injustificadamente a los
servidores del Estado. Justifica su posición aduciendo que las disposiciones comprometen
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el derecho a la igualdad procesal, porque no permiten que las partes cuenten con los
mismos medios para ejercer la defensa de sus derechos o intereses.
PROBLEMA JURÍDICO:
¿El apartado jurídico demandado constituye una discriminación injustificada del legislador a los
servidores del Estado?
DECISIÓN DE LA CORTE:
Establece la sala que a través de la legislación podrán regularse distintamente los aspectos
salariales, prestacionales, disciplinarios y laborales en general, para cada una de esas figuras.
Obviamente la discrecionalidad del legislador para diferenciar a los empleados y trabajadores del
Estado no es absoluta, especialmente porque en su ejercicio no puede desconocer los limites que
impone la Constitución y los derechos fundamentales de las personas. La legislación sobre la
materia en ningún caso podría ir en contravía de los principios mínimos fundamentales del
trabajador, como la igualdad de oportunidades, la remuneración vital, la estabilidad, la
favorabilidad y la primacía de la realidad sobre las formalidades.
Por tanto los trabajadores y los empleados del Estado están subjetivamente en situaciones
distintas, y corresponde al legislador definir, racional y proporcionalmente, cuándo un servidor
público está cobijado por una u otra regulación. Aparentemente, bastarían las anteriores
consideraciones para proferir una decisión al respecto. Sin embargo, como la demanda en parte
también reprocha la diferencia entre los regímenes de los distintos tipos de servidores públicos,
es necesario realizar algunas consideraciones al respecto, para dilucidar si existe una posible
omisión legislativa de las normas demandadas, que amerite un fallo condicionado de la
exequibilidad de las disposiciones.
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SENTENCIA C-003/98
HECHOS:
1. Los ciudadanos Luis Ricardo García Jaramillo y Orlando José Retamozo Rodríguez, en
ejercicio de la acción pública de inconstitucionalidad consagrada en los artículos 241 y
242 de la Constitución Política, demandaron la inexequibilidad de algunas expresiones
contenidas en el inciso primero del artículo 8º de la Ley 6ª de 1945, tal como quedó
modificado por el artículo 2º de la Ley 64 de 1946.
2. Lo anterior por considerar que la expresión “no podrá pactarse por más de dos (2) años”
contenida en la norma acusada, vulnera las normas constitucionales referidas porque
permite que la Administración dé por terminados los contratos de los trabajadores
oficiales de manera automática, sin justa causa y sin que proceda indemnización alguna,
pues es la misma ley la causa de la terminación.
NORMA DEMANDADA:
“Ley 64 de 1946”
“Por la cual se reforma y adiciona la Ley 6a de 1945 y se dictan otras disposiciones de carácter
social.”
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“Artículo 2° : Modificase el artículo 8° de la Ley sexta de 1945 en la siguiente forma : El
contrato de trabajo no podrá pactarse por más de dos (2) años. Cuando no se estipule término o
este no resulte de la naturaleza misma del servicio contratado, como en los casos de rocerías,
recolección de cosechas, etc., se entenderá celebrado por seis (6) meses, a menos que las partes
se reserven el derecho de terminarlo unilateralmente mediante aviso a otra con antelación no
inferior al período que regule los pagos del salario de acuerdo con la costumbre, y previa
cancelación de todas las deudas, prestaciones e indemnizaciones a que haya lugar. Puede
prescindirse del aviso, pagando igual período.
PROBLEMA JURÍDICO:
¿puede determinar, sin violar el principio de igualdad, que existe un contrato a término fijo con
los trabajadores del Estado, término fijo que no puede sobrepasar el límite temporal de dos años
que señala la norma demandada ?
DECISIÓN DE LA CORTE:
Para la Corte, la fijación de este plazo resulta ajustada a la Constitución. Teniendo en cuenta que
el legislador tiene plena competencia para determinar el régimen de vinculación a la
Administración bajo la forma de contrato de trabajo y para indicar las modalidades precisas que
dicho contrato debe revestir.
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Lo anterior, por cuanto la Constitución de 1991 no define los elementos normativos específicos
o los criterios jurídicos precisos y concretos del régimen de vinculación de los funcionarios del
Estado, ni en el sistema de situación legal y reglamentaria, ni en el de vinculación contractual.
Por ello, corresponde al legislador fijar dichos regímenes, en virtud de la cláusula general de
competencia.
De otra parte, si bien el hecho de que la vinculación del trabajador oficial se lleve a cabo a través
de un contrato, lo cual pone de presente que está de por medio la autonomía negociadora de la
Administración y del trabajador, y que el acto que se concluye se perfecciona mediante el
acuerdo de las voluntades de las partes, nada obsta para que el legislador fije las pautas dentro de
las cuales debe moverse tal autonomía contractual, máxime cuando está de por medio la
consideración de que el trabajo que se contrata, busca realizar algún objetivo de interés común,
en cuanto que es llevado a cabo para alguna entidad estatal la cual, por definición, nunca
persigue intereses de otra índole.
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