UNIVERSIDAD PATRIA.

LICENCIATURA EN DERECHO.

NOVENO CUATRIMESTRE.

MATERIA: DERECHO ECONÓMICO.

PROFESOR: JOSÉ CRUZ RODRÍGUEZ GUERRA.

MAYO 2020.
 UNIDAD I. CONCEPTO DE DERECHO ECONÓMICO.
1.- Derecho de la economía y el derecho económico.

El concepto de ciencia alude en filosofía, con un contenido amplio a saber o

conocimiento. En su estricto sentido una ciencia es un conjunto ordenado de los
conocimientos objetivos y verificables que poseemos de modo relativo a las leyes
de lo real fenómeno considerado bajo un aspecto particular. La ciencia económica
se ubica en las ciencias reales y dentro de ellas comprende a los seres culturales,
la ciencia económica es una ciencia social, con un objeto claramente precisado, la
economía abarca un conjunto específico de relaciones que se satisfacen por bienes
materiales.

La economía una de las principales ciencias sociales, nos permite

comprender la forma en que el hombre satisface sus necesidades
sociales a través de la explotación de los recursos naturales, mediante
el trabajo. La economía, se ocupa entre otros asuntos.

a).- De las relaciones sociales de producción, distribución, cambio y

consumo.

b).- De la aplicación de las matemáticas y las estadísticas al estudio de

los problemas económicos.

c).- De la planificar el desarrollo de las comunidades junto con las

demás ciencias sociales.
La teoría económica es un conocimiento meramente especulativo sobre la
naturaleza y desarrollo de los fenómenos o hechos económicos. Implica una
posición doctrinal para explicar un problema económico o defender alguna solución
al mismo.

2.- Derecho económico. El derecho económico es una rama del derecho cuyas
normas jurídicas establecidas tienen objeto organizar, disciplinar y controlar las
facultades administrativas de la administración pública e impulsar los
emprendimientos de la administración privada.

También se le puede entender por derecho económico el conjunto de

normas administrativas sobre las cuales se establecen políticas económicas, como
una medida para regular las acciones del Estado sobre el sistema económico.
 El derecho económico es el conjunto de estructuras, valores, principio,
normas, procedimientos, medidas técnicas y jurídicas de la economía organizada,
del desarrollo económico y social del Estado, el cual las formulan para la
realización y dirección de su política económica, pública o privada, donde prevalece
el interés general.

El origen del derecho económico surgió a medida que las sociedades fueron
creciendo y desarrollando el intercambio de bienes o de servicios, por lo cual se
originaron diversos métodos de transformación. Por tal razón, el derecho
económico tiene como función velar por el funcionamiento de la economía de un
país.

El derecho económico busca, en términos generales, asignar al Estado un poder

regulador eficiente, formular los mecanismos de mercado, sancionar los actos que
estén fuera del reglamento establecido y concertar los intereses que promuevan la
actividad económica nacional e internacional y del sector privado.

En tanto, el derecho es un conjunto de normas de suma importancia para el

Estado ya que reflejan parte de la historia y enmarcan los comportamientos y la
evolución de la actividad económica de un país o una región.

c).- Características:

1).- Es humanista porque tiene como centro al hombre y no tiene relación

con otros ajustes económicos de carácter estructural.

2).- Es dinámico y adaptable a los nuevos procesos económicos impulsados

por el desarrollo tecnológico y productivo de los bienes y servicios.

3).- Puede ser complejo al tener normas que favorecen a un sector

productivo pero que a su vez desfavorecen a otros sectores económicos
productivos.

4).- Es nacional e internacional porque la actividad económica y comercial

busca traspasar fronteras y ampliar los espacios económicos que abarca.

5).- Es multidisciplinario e interdisciplinario ya que también forma parte de

diferentes disciplinas con las cuales se relaciona, por ejemplo, la política, la
sociedad, la cultura, entre otras.

6).- Es un instrumento para el cambio social.- En razón que los medios de

comunicación y las nuevas tecnologías de la información, obligan al legislador a la
promulgación del Derecho Económico a un movimiento sin precedentes dentro de
las relaciones sociales, para saber que fines persiguen la economía, mediante
normas tendientes a resolver los problemas políticos y sociales de los países, de la
sociedad en general y de las familias.

7).- Concreto.- Debido a que sus normas se refieren a la naturaleza central

de una actividad comercial.

3.- Relación del Derecho Económico con otras ramas del derecho.

a).- Con el derecho mercantil. Derecho de las manos invisibles del mercado:
Relaciones individuales y espontáneas, libertad de igualdad de los sujetos de la
actividad económica.

Derecho económico. Derecho de las manos visibles del mercado. Relaciones

colectivas y organizadas. Desigualdad reconocida de los sujetos de la actividad
comercial.

La relación entre el derecho mercantil y derecho económico surge en la

regulación de relaciones comerciales y la relación jurídico – económica del mundo
de los negocios.

b).- Con el derecho constitucional. Hasta la promulgación de la constitución

de 1917, en México se seguía la tradición de constitucionalismo clásico, una de
cuyas orientaciones consistía en negar la participación del Estado en la economía.

La Carta Magna de 1917 recoge esos principios constitucionales,

renovándolos o transformándolos. Además sentó las bases para iniciar una
evolución constitucional que tuvo su culminación con los varios artículos 25 y 26
constitucionales en 1983. Principales disposiciones 25, 26, 27,28, 31, 71, 72, 73,
75, 76, 89, 123 y 130. Una característica significativa, aun cuando no la única, es
la tendencia a otorgar, de una manera u otra, mayores atribuciones al Ejecutivo
que al legislativo. Esto sin considerar que la mayor parte de las normas han
tendido su origen en el poder ejecutivo, es decir, han sido iniciativa de él mismo.

c).- Con el derecho administrativo. Los elementos de particularismo que

puede señalarse, que derivan de las normas nuevas funciones económicas de la
administración pública son:

1).- La aplicación del principio de la igualdad de los administradores ante la

administración éste es sustituido frecuentemente por normas discriminatorias entre
los administradores, lo que interesa es la salvaguarde del interés general.
 2).- Otra de la característica propia del derecho administrativo económico es
la utilización de las técnicas del derecho privado en las actividades del Estado
empresario.

3).- En fin, en algunos sectores de su actividad del Estado utiliza

indistintamente técnicas de derecho público y de derecho privado. Esto se ilustra
en la planeación, en particular en la concentración de las autoridades en otras
autoridades y con los particulares.

UNIDAD II.- ANTECEDENTES DEL DERECHO ECONÓMICO.

1.- Antecedentes del derecho económico en México.

La economía nacional durante el régimen Porfirista estuvo estrechamente

ligada a los intereses norteamericanos y europeos. La falta de grandes capitales
nacionales para modernizar la agricultura y la industria del país, indujo al Gobierno
del General Porfirio Días a buscarlos en el exterior.

La cuestión agraria. En la segunda mitad del siglo XIX, se expidieron

importantes leyes y decretos, que a la postre afectarían la primera propiedad, los
ejidos y las tierras comunales.

a).- La ley sobre colonización del año de 1875 legítimo a las compañías
deslindadoras.

b).- La Ley sobre Colonización y Compañía Deslindadoras del año de 1883

establecía que los terrenos deslindados, medidos, fraccionados y valuados, sería
cedidos a los migrantes extranjeros y a los habitantes de la República, en una
extensión que no excediera en ningún caso a dos mil quinientas hectáreas.

c).- En el año de 1894, la Ley Sobre Ocupación y Enajenación de Terrenos

Baldíos otorgó a las compañías deslindadoras el derecho de adquirir tierras, sin
límite de extensión.

Hacía el año de 1910, sólo un pequeño número de hacendados y

latifundistas habían mejorado sus sistemas de cultivo, para aumentar la
productividad y dirigirla al mercado interno y externo.

La industria. El Gobierno de Porfirio Días para fomentar la industrialización

del país, otorgó numerosas prerrogativas a los inversionistas nacionales y
extranjeros, tales como concesiones, subsidios y tierras, y controló férreamente a
los obreros, quienes carecían de huelga, asistencia médica y ordenamiento que
reglamentaba la jornada de trabajo que comprendía de 12 a 14 horas.
 Hacía el año de 1900, la industria mexicana producía para el consumo
interno cerveza, alcohol, tabaco labrado, aceite, hilados y tejidos de algodón.

El Código Minero del 22 de noviembre de 1884 exentaba el pago de

impuestos a las compañías y permitía la libre importación de maquinaria y equipo.

La Ley Petrolera del 24 de diciembre de 1901 concedía importantes

franquicias fiscales, emprendiendo la explotación de yacimientos prolíferos por
empresas norteamericanas en la hacienda de “Tulillo” y “Chapocao”, y “El Ebano”.

En el año de 1907, se fundó la Mexicana Eagle, que más tarde se convertiría

en la Compañía Mexicana de Petróleo “El Águila”, que sería punta de lanza del
porfirismo para contener la influencia estaoudinense.

El comercio. A principios del siglo XX, el comercio interno tenía poca

importancia para la economía nacional por falta de comunicaciones y bajo el poder
adquisitivo de la mayoría de la población.

En cambio, el comercio exterior, tenía importante presencia de capital

extranjero, se fortaleció con el crecimiento económico que experimentaron la
agricultura de exportación (azúcar, café, tabaco, henequén, caucho y otras
materias primas).

Las vías de comunicación. El Gobierno Federal otorgó concesiones, subsidios

y tierras a los inversionistas con el propósito que construyeran vías de
comunicación.

El sector bancario. El Gobierno Federal también fomentó la creación de

importantes instituciones de crédito, para apoyar financieramente la actividad
productiva y coadyuvar, de esta manera, al crecimiento económico del país.

Las finanzas públicas. Los regímenes posteriores a la independencia no

lograban equilibrar sus finanzas. Además, como éstos reconocían las deudas del
Gobierno anterior y solicitaban más empréstitos, la deuda interna y externa,
siempre aumentaba constituyendo un serio obstáculo para el desarrollo económico
nacional.

La constitución de 1917 estableció las bases que permitieran forjar la unidad

política y cultural de la Nacional. A partir de este nuevo orden constitucional,
comienza una nueva etapa de notable creación institucional comenzaría una etapa
de notable creación institucional política y económica, para lograr tan anhelada
transformación de las condiciones de vida de la sociedad mexicana.
 La incorporación del capítulo económico en la Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos.

Para ratificar y explicar las bases del régimen constitucional de la economía

mexicana, en el mes de diciembre de 1982, el Presidente Miguel de la Madrid envió
a la Cámara de Diputados un proyecto de iniciativa en el que proponía diversas
modificaciones a los artículos 25, 26, 27 y 73 de la Constitución.
Las principales modificaciones fueron las siguientes.

1.- Incluir expresamente en la Constitución Política la función rectora del

Estado en el desarrollo nacional y la economía mixta (art. 25).

2.- Establecer un sistema nacional de planeación que permitiera fomentar el

desarrollo del país (art. 26).

3.- Promover la participación democrática de los diversos grupos sociales en

este ámbito (art. 27).

4.- Definir el concepto de desarrollo rural y establecer las bases para hacer
expedita la justicia agraria (art. 27).

5.- Fortalecer la capacidad del Estado para combatir aquellas formas de

concentración económica, principalmente de las prácticas monopólicas (art. 28).

6.- Señalar áreas estratégicas reservadas al Estado y las áreas prioritarias

del desarrollo nacional (art. 28).

7.- Atribuir al Congreso de la Unión facultades expresas para legislar en

materia de planeación nacional de desarrollo, programación, promoción,
concentración y ejecución de acciones de orden económico, y promoción de la
inversión extranjera, transferencia de tecnología y generación, difusión y aplicación
de los conocimientos científicos y tecnológicos (art. 73 frac. XXIX).

2.- Antecedentes del derecho económico en el mundo contemporáneo.

Con la emergencia temporal de los modelos neoliberales, las críticas y los

cuestionamientos a las facultades de dirección y regulación económica por parte
del poder público, han asentado la tesis de que el derecho económico subsiste y se
refuerza.

Las políticas y los análisis económicos como un medio para el bienestar el

hombre y los esfuerzos en este sentido cobran cada día más vigencia y plenitud.
Las políticas públicas y los análisis económicos del derecho no tienen espacio si se
olvida que la eficiencia de una política económica solo se concibe si aporta al
progreso y bienestar de la sociedad humana en su conjunto.

Las grandes transformaciones tecnológicas y estructurales del mundo

contemporáneo y su impacto en el Derecho son las siguientes:

a).- Emergencias de la tercera revolución tecnológica industrial; b).

Redespliegue industrial; c). Globalización; d). Integración; e). Estado nacional; f).
Mercado; g). Empresas trasnacionales; i). Revolución de conocimiento; j).
Externalización de los servicios; k).- Nuevo comercio internacional.

El deteriodo de la organización es un sistema jurídico, el colapso del

constitucionalismo y la superación del equilibrio entre los poderes no son, a pesar
de todo, las únicas facetas de erosión de la efectividad del estado contemporáneo.

El denominador común de estas rupturas, es la pérdida de la soberanía y de

las autonomías de los estados nacionales, dada la creciente reducción de su poder
de inversión, control y dirección.

a).- Transformación de la empresa desde la empresa individual hasta la

empresa global.

La empresa puede conceptuarse como la unidad de producción o de cambio

basada en el capital y que persigue la obtención beneficios mediante la explotación
de la riqueza, publicidad, crédito, etc.

b).- Tendencia de la investigación, la globalización como fenómeno de fin de

siglo.

La globalización es un proceso que se nutre del liberalismo económico, la

democracia propietaria estadounidense y la tecnología cibernética que conjuga las
categorías tiempo y espacio al servicio del mercado planetario y que propicia el
libre flujo de mercancías, capitales y empresas asignando utilidades y beneficios a
agentes económicos privados especialmente.

Una característica central de la globalización es la desterritorialización de las

empresas y mercados nacionales, las cuales aspiran a reemplazar las regulaciones
y lealtades domésticas por proyectos multilocales y plurinacionales, los llamados
intereses nacionales son diluidos en intereses trasnacionales y lealtades
domésticas, por proyectos multilocales y plurinacionales.

3.- FUENTES DEL DERECHO ECONÓMICO.

 Las fuentes del derecho económico son los principales materiales y formales
que disciplinan la actividad económica del Estado, siendo las siguientes.

a).- Las fuentes tecnológicas. Son un tipo secundario de fuentes. La

tecnología es una mecánica escasa concentrada en países industrializados, y su
difusión y adquisición está limitada por monopolios de tipo trasnacional.

La incorporación del conocimiento científico tecnológico a la actividad del

aparato productivo nacional está condicionada por las denominadas extra
relaciones que tienen por principales agentes a las corporaciones trasnacionales,
como sustrato a la brecha tecnológica que separa a países centrales y periféricos y
como formas especiales a los contratos de transferencias de tecnología.

b).- Fuentes económicas. Se refiere a que las economías de mercado

intervenido (mixtas) rigen sus políticas monetarias y financieras a nivel que no
controlan como país soberano.

c).- Fuentes sociológicas. Evalúan los efectos sociales de las medidas que se
inclinan a favor del capital o a favor del trabajador.

UNIDAD III.- EL DERECHO ECONÓMICO EN LOS DISTINTOS

SISTEMAS ECONÓMICOS – SOCIALES.

1.- El derecho de una economía de libre mercado.

La economía de mercado libre, depende de la premisa de que las leyes

económicas son una ley de la naturaleza, y que, consecuentemente, funciona con
más eficacia cuanto menos se perturbe, lo que implica que la intervención del
Estado en la misma debe ser mínima. Implica que la propiedad privada y la
competencia son los elementos centrales de una economía eficiente.

El mercado libre. Es el sistema en el que el precio de los bienes es acordado

por el consentimiento entre los vendedores y los consumidores, mediante las leyes
de la oferta y la demanda.

El término económico de libre mercado es utilizado como un término

particular, usualmente en un estado nacional.

Implica que el sistema económico se aproxima al modelo ideal. Tal sistema

concreto puede ser descrito como más libre que otros, como “relativamente libre”
o como “no libre”, de acuerdo a criterios utilizados.
 Funciona de acuerdo al postulado de la oferta y demanda, lo que lleva a los
precios de mercado hacia una economía que balancea las demandas de los
productos contra la oferta de los productos.

A estos precios de equilibrio, el mercado distribuiría los productos a los

compradores de acuerdo a la utilidad que cada comprador otorgue a cada
producto, dentro de los límites del poder de la compra.

Los componentes necesarios para el funcionamiento de un libre mercado

ideal incluyen:

a).- Un mercado en competencia perfecta, con acceso general e igual a

información.

b).- Tanto la demanda como la oferta son variables independientes entre sí.

c).- La oferta es constreñida solo por la existencia (cantidad) de recustos

económicos:

Países con economía libre: 1). Hong – Kong; 2). Singapur; 3). Australia; 4).
Nueva Zelanda; 5). Suiza; 6). Canadá; 7). Irlanda; 8). Dinamarca; 9). Estados
Unidos; 10). España.

En la economía libre de mercado una de las características del sistema

capitalista es la libertad, tanto para producir como para comercializar. Laissez faire
– laissez passer, decían los clásicos. Bajo este concepto nace la idea de mercado
libre, o mercado capitalista.

Todo sistema económico para que pueda funcionar tiene como ayuda un
conjunto de normas jurídicas educativas, etc., que han permitido estimular la
producción de bienes y servicios, pero también las ha habido para favorecer la
presencia de monopolios, que produce a la concentración de la riqueza o del
ingreso en pocas manos.

Son derechos naturales e imprescriptibles la libertad a la propiedad, a la

seguridad, entre otros. El derecho a la propiedad es inviolable y sagrado y que
nadie puede ser privado de ella sino es que se trate de necesidad productiva,
previa indemnización.

El mercado libre designa una economía caracterizada por la escases o nulas

restricciones por parte del gobierno al funcionamiento de la actividad económica:
un sistema de mercado libre implica que las empresas actúen con libertad
buscando maximizar sus beneficios sin que la intervención estatal les impida tomar
decisiones más convenientes. El mercado libre también significa que el consumidor
puede elegir los bienes y servicios que comprará, sin restricciones a su movilidad,
sin restricciones jurídicas.

2.- El Derecho en una Economía Centralizad y Planificada.

La economía planificada o centralizada: se basa en la misma premisa que el

proceso económico sigue una ley natural (de la organización social de los seres
humanos) pero concluye que el desarrollo de esas leyes conduce inevitablemente
niveles cada vez más amplios de planificación y de control. Lo anterior implica que
la propiedad de los factores de producción debe estar en manos de la comunidad,
y que, consecuentemente, la cooperación es elemento central de la eficiencia.

Economía Planificada. Es aquella en que se prescinde de un mercado o el

mercado tiene un papel secundario para la asignación de recursos. Hay varios
modelos de planeación del que surge el consenso entre los factores económicos a
través de la socialización de los medios de producción en un entorno
descentralizado y de participación activa de los productos (planeación colectiva o
comunitaria) y ciudadanos hasta la organizada por una entidad central en la que3
se coordina toda la economía de la región (planificación centralizada).

Economía Centralizada. Es aquella donde los factores de producción están

en manos del Estado, que es el único y por ende solicitado agente relevante. Por
ello, el mercado pierde su razón de ser como mecanismo consignador de recursos.
Es también aquella en la que el Estado asigna sus recursos según sea necesario,
sin tener que adherirse a los principios de mercado.

La economía centralizada consta principalmente de tres problemas:

a).- Errores de previsión. Ante la ausencia de señales los planificadores no

siempre aceptan sus previsiones y esto se tradujo en una falta de adaptación a la
realidad y a una escala capacidad de reacción.

b).- Excesiva burocracia. La planificación necesitaba gran cantidad de

burocracia al servicio del Estado, lo que retrasaba la toma de decisiones y la
capacidad de reacción.

c). Errores informativos. La planeación se encuentra excesivamente

centralizada, por lo que muy difícil poner de todos los datos actualizados
procedentes de instituciones y lugares ajenos a la centralización.

Países con economía planificada y centralizada: 1). China, 2). Corea del
Norte, 3). Cuba, 4). Mongolia, 5). Vietnam, 6). Hungría, 7). Rumanía, 8). Estonia,
9). Letonia y 10). Lituania.
 El Modelo jurídico de Economía Socialista con Planeación Altamente
Centralizada con el surgieron del primer Estado Socialista del hemisferio, la Unión
Soviética y más tarde los restantes estados que conformaron el Bloque Socialista
Europeo Oriental.

La humanidad conoció el modelo de producción socialista de carácter

planificado donde el Estado actúa como propietarios de los medios de producción y
aseguraba el desarrollo económico.

Este modelo exigía un régimen que regula y garantiza los principios, fines y
funciones del carácter social que tiene la producción y los servicios para este
modelo o sistema de producción basado en un control e invención directa del
Estado y su ligazón económica con los productores que se interesaban por el
empleo racional de los recursos sociales entre diferentes sectores económicos.

El estudio del Derecho Económico tiene una especial importancia y una

urgencia vital para situar la economía de los países en vía de desarrollo, en el
contexto del comercio internacional con un modelo propio y ajustado a las
condiciones objetivas del actual mundo que debe enterrar para siempre la
concepción neoliberal.

3.- La economía mixta, Es una propuesta intermedia entre la economía

planificada. Dentro de esta propuesta general, algunos enfatizan el carácter social
de los conceptos proceso y estructura económica. El soporte técnico más general
de esta posición se encuentra en la condición Samuelson; que establece que la
eficiencia económica se encuentra mezclado la provisión tanto privada como
pública de los bienes.

Junto a estos modelos principales hay algunos otros que se pueden concebir, ya
sea como intermedios entre los mencionados o como variables de la economía
mixta, entre éstos se encuentran:

a).- La economía de mercado, que muchos consideran la variante de la economía

mixta más cercana a la economía de mercado libre.

b).- El modelo general o europeo del Estado de bienes, que a su vez incluye la
Economía social de mercado (que busca diferenciarse del capitalismo liberal y del
marxismo principalmente porque parte de la opinión de que la economía es una
relación humana que tiene como finalidades el desarrollo individual y social y
porque induce como principio económico el concepto de moralidad, ya que al ser
una actividad esencialmente humana, no puede desprenderse de los principios
éticos, morales e inclusive jurídicos del derecho natural. El Dirigismo y otras
modalidades a nivel de países.
c).- La economía de planificación indicativa que puede ser percibida como la
versión de la economía mixta más cercana a las economías planificadas. Puede ser
descrita como la planificación que envuelve el gobierno de un país capitalista
estableciendo algunos objetivos amplios o variables económicos básicos, (por
ejemplo: inversión en industrias estratégicas, desarrollo de infraestructura,
exportaciones) y trabajando con, no contra, el sector privado para lograrlas. A
diferencia de la planificación central, esos objetivos no son legalmente esforzados
consecuentemente el adjetivo indicativo. Sin embargo, los gobiernos, harán posible
para lograrlos, movilizando una variedad de premios (por ejemplo con subsidios,
otorgamiento de derechos monopólicos) y castigos (por ejemplo: regulaciones,
influencia a través de bancos estatales) a su disposición.

Otros sistemas económicos incluyen una sustancial propiedad estatal,

privada y cooperativa y operan en economía mixta, es decir, contienen pates tanto
de una economía de mercados (capitalismo) como una economía planificada
(socialismo) y una economía de mercado estatal (fasismo).

3.1.- El intervencionismo del Estado. La experiencia lleva a suponer que el

Estado suele producir menos eficientemente que el sector privado en un economía
mixta, debido a que parte que las empresas públicas suelen recibir ayuda
financiera cuando pierden dinero en lugar de cerrar como ocurriría si fueran
empresas privadas, por otra parte a menudo se les obliga a contratar más
trabajadores de lo que sería eficiente, para así poder combatir el desempleo.

Existe una externalidad cuando la producción o el consumo de un bien

afectan directamente a empresas o consumidores que no participan en su compra,
ni en su venta y cuando esos efectos – difusión no se refleja totalmente en los
precios del mercado.

Cuando hay externalidades, los precios de mercado no reflejan todos los

costos y los beneficios sociales de la producción de los bienes. La intervención del
Estado puede mejorar el funcionamiento de la economía, por ejemplo, obligar a las
empresas a tratar sus residuos de determinada forma antes de verterlos. Dado que
las externalidades se producen porque faltan mercados. También pueden
resolverse, en principio, mediante soluciones basadas en el mercado.

Existe una diferencia entre la intervención del Estado destinada a influir en

la distribución de la renta y la intervención para garantizar el nivel correcto de
producción de bienes públicos o para que los precios del mercado reflejen las
exterioridades. En este último caso, el Estado emprende acciones que pueden
mejorar, al menos en principio el bienestar de toda la sociedad. Pero cuando
interviene para influir en la distribución de la renta, mejora el bienestar de una
persona empeorando la de otra.

3.2.- La participación del Estado. El estado en una economía mixta

determina el marco legal que establece las normas básicas de propiedad y
funcionamiento de los mercados. Sí el marco legal declara ilegal la propiedad
privada de la empresa, la economía es socialista; si la empresa pertenecen a
individuos y tienen ánimo de lucro, la economía es capitalista. Sin embargo, la
economía más capitalista, los derechos de propiedad son limitados.

Por otra parte, el Estado regula la conducta económica, establece normas

detalladas para el funcionamiento de las empresas, las reglamentación van desde
normas de ordenamiento urbano que limita la cantidad, el suelo que puede
utilizarse y las zonas en que pueden instalarse empresas, hasta disposiciones sobre
la seguridad y la higiene en el trabajo y normas de construcción de edificios,
pasando por el intento de impedir algunos tipos de actividades, como la venta de
heroína.

El Estado compra y produce muchos bienes y servicios, como defensa,

educación, parques y carreteras, suministra a las empresas y a las economías
domésticas.

El Estado como las empresas privadas, deben decidir lo que comprarán y las
transferencias que realizan principalmente recaudando impuestos.

3.3.- Proceso de desincorporación o reprivatización de entidades

paraestatales.

La privatización es un mecanismo existente en la economía mediante el cual el

gobierno hace que una industria o una actividad deje de formar parte del ámbito
público siendo transferidas o traspasadas desde el Estado hacía empresas u
organismos públicos.

A menudo suele relacionarse el concepto privatización con herramientas de mejora

de la competencia, que ayuda a las empresas a mejorar su estructura de costes,
permitiendo que productos puedan tener mayor calidad y precios menores,
favoreciendo al consumidor.

Dado que la privatización reduce la participación del Estado en la economía, se

identifica con políticas capitalistas. Esta herramienta es opuesta a la
nacionalización.
Gracias al fenómeno económico de la privatización los agentes individuales y
colectivos del espectro privado de un país pueden participar en el control y la
propiedad de diferentes industrias y sectores de la vida económica. Así, mejora el
nivel económico en el mercado.

Algunas formas de privatización son:

a).- Ventas de empresas anteriormente estatales a agentes privados.

b).- Transferir funciones de administración de bienes y servicios públicos a

privados, los cuales no se convierten en propietarios de los mismos pero sí pueden
ocuparse de su explotación durante un determinado periodo. Se hace a través de
concursos públicos habitualmente.

c).- Privatización parcial en la que el Estado compra determinados servicios a

empresas privadas para no tener que desarrollarlas por sí mismo.

El objetivo de la privatización puede ser diversos: aumentar la eficiencia del

gobierno y de las empresas privatizadas, así como de la economía en general;
democratizar la propiedad extendiendo la participación de los ciudadanos;
disminuir el déficit presupuestal del gobierno; aumentar o fortalecer el mercado de
capitales, entre otros. Otras razones pueden ser el fortalecer las finanzas públicas;
canalizar los pocos recursos del sector público adecuadamente en áreas
estratégicas y prioritarias; eliminar el gasto y subsidios no justificables social o
económicamente; promover la productividad de la economía, trasladando parte de
esta tarea al sector privado u optimizar la eficiencia del sector público, reduciendo
el tamaño de su estructura.

Aunque en la práctica algunos señalan que la razón de la privatización es la

necesidad de restaurar la alianza estrategia con el sector privado, ya que las
privatizaciones nunca han sido una demanda social como algunos gobiernos han
pretendido justificar.

La privatización fue una de las condiciones impuestas por organismos

internacionales para brindar asistencia al país y los recursos sirvieron en parte para
hacer frente a la falta de divisas. La rapidez con la que se extendió al mundo esta
corriente privatizadora se explica en parte porque coincide con la desilusión
generalizadora hacía el Estado y sus excesos.

En México, esta corriente coincide con el inicio del gobierno de Miguel De la Madrid
y el desprestigio de los excesos de los gobiernos priístas anteriores. Se abandona
entonces la política de carácter neoliberal.
La privatización en nuestro país se ha caracterizado por su falta de información y
de transparencia, además de la sospecha corrupción. No se recuerda un caso
donde haya habido un beneficio real para el país. Los mexicanos no ganamos nada
con la venta de Telmex, por ejemplo, a excepción de contar con un mexicano que
encabeza la lista de los hombres más ricos del mundo. Centeneras de empresas se
privatizaron a partir del sexenio de De la Madrid en 1982, entre la que se cuentan
bancos, teléfonos, ferrocarriles, aerolíneas, industrias siderúrgica e industria
azucarera, y los fracasos de los empresarios privados le han costado al país una
cantidad cercana a los 110 mil millones de dólares. Solo en la privatización de la
banca el gobierno mexicano obtuvo 13 mil millones de dólares, para rescatarla. En
forma descarada se endeudo el país para cubrir pérdidas privadas.

4.- Formas de planeación conforme a la Constitución en México

El artículo 26 de la Constitución establece:

A. El Estado organizará un sistema de planeación democrática del desarrollo

nacional que imprima solidez, dinamismo, competitividad, permanencia y equidad
al crecimiento de la economía para la independencia y la democratización política,
social y cultural de la nación.

Los fines del proyecto nacional contenidos en esta Constitución

determinarán los objetivos de la planeación. La planeación será democrática y
deliberativa. Mediante los mecanismos de participación que establezca la ley,
recogerá las aspiraciones y demandas de la sociedad para incorporarlas al plan y
los programas de desarrollo. Habrá un plan nacional de desarrollo al que se
sujetarán obligatoriamente los programas de la Administración Pública Federal.

La ley facultará al Ejecutivo para que establezca los procedimientos de

participación y consulta popular en el sistema nacional de planeación democrática,
y los criterios para la formulación, instrumentación, control y evaluación del plan y
los programas de desarrollo. Asimismo, determinará los órganos responsables del
proceso de planeación y las bases para que el Ejecutivo Federal coordine mediante
convenios con los gobiernos de las entidades federativas e induzca y concierte con
los particulares las acciones a realizar para su elaboración y ejecución. El plan
nacional de desarrollo considerará la continuidad y adaptaciones necesarias de la
política nacional para el desarrollo industrial, con vertientes sectoriales y
regionales.

En el sistema de planeación democrática y deliberativa, el Congreso de la

Unión tendrá la intervención que señale la ley.
 B. El Estado contará con un Sistema Nacional de Información Estadística y
Geográfica cuyos datos serán considerados oficiales. Para la Federación, las
entidades federativas, los Municipios y las demarcaciones territoriales de la Ciudad
de México, los datos contenidos en el Sistema serán de uso obligatorio en los
términos que establezca la ley.

La responsabilidad de normar y coordinar dicho Sistema estará a cargo de

un organismo con autonomía técnica y de gestión, personalidad jurídica y
patrimonio propios, con las facultades necesarias para regular la captación,
procesamiento y publicación de la información que se genere y proveer a su
observancia.

El organismo tendrá una Junta de Gobierno integrada por cinco miembros,

uno de los cuales fungirá como Presidente de ésta y del propio organismo; serán
designados por el Presidente de la República con la aprobación de la Cámara de
Senadores o en sus recesos por la Comisión Permanente del Congreso de la Unión.
La ley establecerá las bases de organización y funcionamiento del Sistema Nacional
de Información Estadística y Geográfica, de acuerdo con los principios de
accesibilidad a la información, transparencia, objetividad e independencia; los
requisitos que deberán cumplir los miembros de la Junta de Gobierno, la duración
y escalonamiento de su encargo.

Los miembros de la Junta de Gobierno sólo podrán ser removidos por causa
grave y no podrán tener ningún otro empleo, cargo o comisión, con excepción de
los no remunerados en instituciones docentes, científicas, culturales o de beneficencia; y
estarán sujetos a lo dispuesto por el Título Cuarto de esta Constitución.

El organismo calculará en los términos que señale la ley, el valor de la

Unidad de Medida y Actualización que será utilizada como unidad de cuenta,
índice, base, medida o referencia para determinar la cuantía del pago de las
obligaciones y supuestos previstos en las leyes federales, de las entidades
federativas y del Distrito Federal, así como en las disposiciones jurídicas que
emanen de todas las anteriores.

Las obligaciones y supuestos denominados en Unidades de Medida y

Actualización se considerarán de monto determinado y se solventarán entregando
su equivalente en moneda nacional. Al efecto, deberá multiplicarse el monto de la
obligación o supuesto, expresado en las citadas unidades, por el valor de dicha
unidad a la fecha correspondiente.

C. El Estado contará con un Consejo Nacional de Evaluación de la Política de

Desarrollo Social, que será un órgano autónomo, con personalidad jurídica y
patrimonio propios, a cargo de la medición de la pobreza y de la evaluación de los
programas, objetivos, metas y acciones de la política de desarrollo social, así como
de emitir recomendaciones en los términos que disponga la ley, la cual establecerá
las formas de coordinación del órgano con las autoridades federales, locales y
municipales para el ejercicio de sus funciones.

El Consejo Nacional de Evaluación de la Política de Desarrollo Social estará

integrado por un Presidente y seis Consejeros que deberán ser ciudadanos
mexicanos de reconocido prestigio en los sectores privado y social, así como en los
ámbitos académico y profesional; tener experiencia mínima de diez años en
materia de desarrollo social, y no pertenecer a algún partido político o haber sido
candidato a ocupar un cargo público de elección popular. Serán nombrados, bajo
el procedimiento que determine la ley, por el voto de las dos terceras partes de los
miembros presentes de la Cámara de Diputados. El nombramiento podrá ser
objetado por el Presidente de la República en un plazo de diez días hábiles y, si no
lo hiciere, ocupará el cargo de consejero la persona nombrada por la Cámara de
Diputados. Cada cuatro años serán sustituidos los dos consejeros de mayor
antigüedad en el cargo, salvo que fuesen propuestos y ratificados para un segundo
período.

El Presidente del Consejo Nacional de Evaluación de la Política de Desarrollo

Social será elegido en los mismos términos del párrafo anterior. Durará en su
encargo cinco años, podrá ser reelecto por una sola vez y sólo podrá ser removido
de sus funciones en los términos del Título Cuarto de esta Constitución.

El Presidente del Consejo Nacional de Evaluación de la Política de Desarrollo

Social presentará anualmente a los Poderes de la Unión un informe de actividades.
Comparecerá ante las Cámaras del Congreso en los términos que disponga la ley.

UNIDAD IV.- EL DERECHO ECONÓMICO ANTE LOS DERECHOS

PÚBLICO Y PRIVADO.

1.- Características del Derecho Público.

Se ha dicho que el derecho es: a).- Una práctica social; b).- Una institución
o un conjunto de instituciones; c).- Un instrumento para alcanzar ciertas metas de
carácter político, económico o social; d).- Un instrumento para procurar decisiones
conforme a derecho; e).Un conjunto de reglas de juego; f).- Criterios para facilitar
la aplicación e interpretación.

Para Kelsen, el derecho es exclusivamente un conjunto de normas coactivas. Para

Marx, es un instrumento de denominación y control social, y para Tomás de
Aquino, es la ordenación de la razón encaminada al bien común.

Tradicionalmente el derecho se ha dividido en las categorías de derecho

público y derecho privado. No obstante esta división ha sido ampliamente criticada
y en la actualidad no tiene tanta fuerza, ante la aparición de parcelas del
ordenamiento jurídico en la que las diferencias entre lo público y lo privado no san
tan evidentes. Aunque generalmente el derecho público hace referencia a las
normas que ordenan y regulan a los órganos públicos (estatales) entre sí, y entre
los privados y los públicos.

Se ha definido al Derecho Público, como el conjunto de normas jurídicas que

regulan el ejercicio de la actividad del Estado y sus órganos, su competencia y
procedimientos, así como la actividad de los particulares frente al Estado. Así
mismo, habitualmente se suele definir el derecho público por contraposición del
derecho privado. Sin embargo, se ha estimado que la clasificación o distinción
entre derecho público y privado debe ser tomado con prudencia, al considerarse
poco atractiva desde el punto de vista científico.

El Derecho público es la parte del ordenamiento jurídico que regula las

relaciones entre las personas o entidades privadas con los órganos que ostentan el
poder público cuando éstos últimos actúan en ejercicio de sus legítimas potestades
públicas (jurisdiccionales, administrativas públicas ente sí.

Las características del derecho público:

a).- Es orgánico y funcional. Porque regula el comportamiento de todo

órgano del Estado que actué en cualquiera de sus funciones legislativas, ejecutivas,
judiciales, con la facultar para determinar, condicionar, dirigir o inducir la conducta de los
gobernados.

b).- Regula la autoridad estatal. Porque determina poder del Estado con la
facultad de ejercer un control imperativo sobre la población de un territorio determinado y
suponer la existencia en manos de los órganos jurisdiccionales y administrativos con
capacidad de una fuerza física o coacción. La coacción que ejerce el estado se da por todo
elemento legítimo que lo faculte para actuar con presión sobre los gobernantes.

c).- Establece las relaciones de subordinación. Porque sus mandatos no se

encuentran sujetos a la autonomía de la voluntad. Son mandatos irrenunciables y
obligatorios por los particulares, en virtud de ser mandatos en una relación de
subordinación por el Estado (en ejercicio legítimo de su principio de imperio). La
justificación es que debe ser acatado por la población.

También se ha definido al derecho público como la parte del ordenamiento jurídico

las relaciones de supra-ordenación y subordinación ente el Estado y los particulares y las
relaciones de supra-subordinación y de coordinación de los órganos y divisiones
funcionales del Estado entre sí. El derecho público es llevado cabo a través de las normas
que lo conforman.
 d).- Protector y defensor de los derechos privados. Porque al el conjunto general
de condiciones, requisitos, elementos o circunstancias previas a que debe sujetarse una
cierta actividad estatal autoritaria para generar una afectación válida de diferente índole
en la esfera del gobernado, integrada por el súmmum de sus derechos subjetivos y
garantías individuales, como la seguridad jurídica, la libertad de expresión, la propiedad, la
legitimidad, entre otras.

Principios del derecho del Derecho Público. Tradicionalmente los principios de

Derecho Público se suelen contraponer con los principios de autonomía de la voluntad y
de igualdad de las partes del derecho privado.

Los principios del derecho público pueden variar de un Estado a otro. Sin
embargo, la doctrina jurídica moderna ha establecido de manera prácticamente unánime:
el principio de legalidad, es decir someter al Estado al cumplimiento ordenado jurídico, y
todos los principios para el mandamiento del desenvolvimiento del Estado democrático, es
decir, que permiten mayor realización espiritual y material posible.

1).- Principio de legalidad. Es un principio fundamental del Derecho Público

conforme al cual todo ejercicio de potestades debe sustentarse en normas jurídicas que
determinen un órgano competente y un conjunto de materias que caen sobre su
jurisdicción. Por eso se dice que “el principio de legalidad garantiza la seguridad jurídica”.

2).- Principio de potestad de imperio. El Estado y sus órganos en sus relaciones

con los particulares dentro del Derecho Público, no actúa situado dentro de un plano de
igualdad, sino en uno de desigual derivado de la posición soberana o imperium con el que
aparece revestido, ejerciendo una potestad pública.

El Derecho Público regula un gran número de materias correspondientes a la

Administración y el Estado, su organización y competencia y, en general, el
funcionamiento de los órganos constitucionales, los derechos constitucionales reconocidos
y nos prevé de garantías constitucionales frente a las intromisiones de los poderes
públicos a las libertades, derechos y garantías (derechos constitucionales); la
administración pública, a nivel interno o nacional.

2.- Características del Derecho Privado.

El Derecho Privado, es el conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones

entre personas que son consideradas iguales, es decir, regulan la actuación de los
individuos entre sí con sus semejantes, con el objeto de satisfacer sus necesidades
personales.

El derecho privado es una rama del derecho positivo (aquel contemplado de

manera explícita en las leyes y cuerpos jurídicos escritos) que se decía a la regulación de
las distintas actividades y relaciones entre ciudadanos particulares, partiendo de una
situación jurídica entre ellos.
 En el derecho privado se distingue del derecho público que se ocupa de las
relaciones del Estado, aunque también actúen las situaciones en que la administración
pública actúe como un particular más (y no como el Estado normativo). Esta distinción
entre ambas corrientes del derecho data del tiempo antiguo (la jurisprudencia del imperio
Romano) y es fundamentalmente para la sistematización del derecho como lo entendemos
hoy día.

Las características del Derecho Privado son:

a).- Inorgánico. Es el conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones entre
personas que son consideradas iguales, sin que intervenga un órgano en la manifestación
de la voluntad.

b).- Estable relaciones de igualdad entre los sujetos de derecho (igualdad ante la
Ley). En los actos privados los sujetos de derecho se someten al mismo marco jurídico y
se encuentran en un punto de igualdad ante la Ley, es decir, ninguna escapa de los
designios de ésta, ni puede exigir de otra nada sin acuerdo de voluntad.

c).- Relación de las manifestaciones de voluntad en las relaciones jurídicas internas

subjetivas de igualdad (autonomía de la voluntad). Estipula que las interacciones entre las
personas, en la búsqueda de sus propios intereses, se llevan a cabo de propia y libre
voluntad, sin presencia de coacción, engaño, violencia u obligación. Solo así podrá tener
vigencia legal, siempre que no contradigan lo establecido en ningún ordenamiento legal.

Las normas de derecho privado, no son normas de subordinación como en el

derecho público son normas de coordinación, pues sirven para poner de acuerdo o regular
las negociaciones entre dos partes independientes e iguales ante la le, para garantizar que
ninguna ejerza acción indebida sobre otra.

También existe la posibilidad de que el Estado mismo actúe como un particular,

comprando o vendiendo bienes y servicios, negociando con otros Estados o con
particulares de derecho privado, ya que el Estado se someterá como una persona
cualquiera a los términos de igualdad ante la ley y de autonomía de la voluntad.

Como diferencias entre derecho público y derecho privado se pueden

mencionar las siguientes:

1).- Mientras que el derecho público predomina la heteronomía y las normas

de corte imperativo u obligatorio, en el derecho privado prevalecen se haría
prevalecer la autocomposición de los intereses en conflicto y las normas de corte
dispositivos (normas que actúan en el caso de no haber acuerdo o disposición
contractual previa entre las partes implicadas).

2).- Las partes en el derecho privado se suponen relacionadas en posiciones

de igualdad, al menos teóricas. La típica relación del derecho público, en cambio,
estaría marcada por una desigualdad derivada de la posición de soberano o
imperium con que aparecen los organismos públicos (poder público) que en ella
interviene.

3).- Se dice que las normas de derecho privado tenderían a favorecer los
intereses particulares de los individuos mientras que en las normas de derecho
público estarían presididas por la consecución de algún interés público.

3.- Características del Derecho Económico.

El derecho económico es el conjunto de estructuras, valores, principio,

normas, procedimientos, medidas técnicas y jurídicas de la economía organizada,
del desarrollo económico y social del Estado, el cual las formulan para la
realización y dirección de su política económica, pública o privada, donde prevalece
el interés general.

Recordemos sus características:

1).- Es humanista porque tiene como centro al hombre y no tiene relación

con otros ajustes económicos de carácter estructural.

2).- Es dinámico y adaptable a los nuevos procesos económicos impulsados

por el desarrollo tecnológico y productivo de los bienes y servicios.

3).- Puede ser complejo al tener normas que favorecen a un sector

productivo pero que a su vez desfavorecen a otros sectores económicos
productivos.

4).- Es nacional e internacional porque la actividad económica y comercial

busca traspasar fronteras y ampliar los espacios económicos que abarca.

5).- Es multidisciplinario e interdisciplinario ya que también forma parte de

diferentes disciplinas con las cuales se relaciona, por ejemplo, la política, la
sociedad, la cultura, entre otras.

6).- Es un instrumento para el cambio social.- En razón que los medios de

comunicación y las nuevas tecnologías de la información, obligan al legislador a la
promulgación del Derecho Económico a un movimiento sin precedentes dentro de
las relaciones sociales, para saber que fines persiguen la economía, mediante
normas tendientes a resolver los problemas políticos y sociales de los países, de la
sociedad en general y de las familias.
 7).- Concreto.- Debido a que sus normas se refieren a la naturaleza central
de una actividad comercial.

4.- El Derecho Económico como instrumento del cambio social.

Actualmente la sociedad parece experimentar cambios políticos,

económicos, sociales y científicos, a una velocidad sin precedentes, no solo por su
ritmo e intensidad, sino por las enormes posibilidades que existen para las familias
de ciertos estratos sociales de conocer sobre los mismos a través de los medios de
comunicación y las nuevas tecnologías de la información. Uno de los problemas
centrales es poder identificar de qué manera estos procesos de cambio inciden en
los países, sociedades y estas a su vez constituidas por familias. El ligamen entre
múltiples maneras en los comportamientos, valores y actividades del ser sobre su
futura existencia, su papel en la sociedad actual y acerca de sí constituye una
entidad factible u obstaculizar un cambio. Las opiniones de políticos, científicos
sociales y de actividad en general, se puede ver desde, un punto de vista pesimista
y a veces exagerado en relación, con la sobre vivencia del ser humano en una
sociedad que a pesar de tener cientos de miles de leyes para regular su
comportamiento, pareciera ser que fueron hechas para que la humanidad las
quebrante.

Aunque en determinados sectores culturales, continúen mostrando pujanza

las tendencias ideológicas que trata de aislar el Derecho de la realidad social, nos
hallamos en una etapa en que es ya irreversible el caí unánime de su interacción
didáctica. No obstante abordar el tema de la óptica del jurista tradicional, sostiene
la necesidad de que el derecho cumpla una función coadyuvante del cambio social.

La concepción funcional del derecho ha supuesto un enriquecimiento de la

tradicional visión estructuralista, preocupada por el posicionamiento del derecho
como elemento de una estructura social estable. Preguntarse por las funciones del
derecho es observarlo en movimiento dentro de las relaciones de los sujetos que
se valen de él y ver que fines persigue o que sentido tuvo su promulgación en la
mente del legislador.

Desde el punto de vista de las relaciones de poder en la sociedad, el

derecho suele estar dotado, mejor que cualquier otro discurso, de la capacidad
para hacer posible el ejercicio de prácticas de control y dominación, sin las
desventajas políticas que acarrearía la percepción escueta de estas prácticas y con
el beneficio económico que supone la posibilidad de ejercer un poder a través de
representaciones diversas del poder mismo.

Esto no quiere decir, claro está, que basta idear y promover y una nueva
representación de los hechos para poder obtener un cambio social; el derecho no
cuenta con el monopolio del poder simbólico; y su incidencia puede estar
neutralizada por otras prácticas y otros discursos; más aún, fuerzas en oposición a
aquellas que poseen la posibilidad de fijar el sentido de las palabras del derecho,
pueden apropiarse en ciertas coyunturas de los ·enunciados jurídicos para
proponer o imponer una interpretación diferente de la prevista por las instancias
oficiales. La eficacia de este tipo de acciones se encuentra generalmente ligada a
la crisis del modelo de representación tradicional, es decir a su -capacidad para
explicar el ejercicio del poder en términos de necesidad y no de fuerza.

De esta manera la sublevación-popular puede exponerse como un caso

limite en el cual se agotan las posibilidades de maniobra del sentido del discurso
en beneficio de los intereses dominantes.

El poder simbólico del discurso jurídico varía de acuerdo con las

circunstancias; las condiciones que determinan su emergencia responden á una
necesidad de adaptación o fortalecimiento de un conjunto de fuerzas.

Las normas jurídicas que regulan las relaciones entre particulares y las
grandes empresas comerciales proporcionan numerosos ejemplos sobre la ventaja
que se obtiene al promover la complejidad del derecho, teniendo la posibilidad de
dedicar una parte de los recursos al pago de asesores jurídicos. De hecho, la
representación en juicio por medio de abogado conoce una distribución poco
democrática entre los miembros de una sociedad; la demanda y el alto costo de la
información y la competencia técnica de especialistas se justifican plenamente por
los beneficios que se obtienen al aumentar las posibilidades para imponer un
determinado sentido a las palabras del derecho con base en el aumento de la
complejidad de los textos jurídicos. Bien dicen Crozier y Friedberg: "El poder del
superior consiste, en definitiva, en su poder de crear reglas con las cuales pueda
luego jugar, para obtener, de sus subordinados, el comportamiento que juzga
deseable.

La experiencia demuestra claramente que aquello que se pretendía con las

reformas jurídicas no siempre tiene que ver con la afectación de estas redes de
intereses o de poder; con frecuencia el derecho busca deliberadamente detener su
alcance en el simple movilidad táctica de los actores sociales, sin que sus
posiciones sean puestas en peligro. Simplemente hay que tener presente que una
estrategia para el logro de la permanencia de los beneficios materiales, consiste en
la alteración de sus reglas formales. Los Estados de América Latina pueden dar
cuenta de El derecho como Instrumento de cambio social esta relación
estratégica: La regulación imperativa cede el paso a la confrontación de fuerzas sin
que ello se traduzcan en un cambio en el contenido y el sentido impositivo del
discurso jurídico; de esta manera el carácter abierto y por lo tanto más o menos
aleatorio de la aplicación de los textos de derecho, permite una producción jurídica
de los beneficios retóricos emanados de la soberanía nacional y además, sin las
dificultades que acarrearía una interpretación espontánea de la letra del discurso. ·

Sólo una perspectiva que observe el derecho como una función portadora
de un poder que se ejerce estratégicamente en relación con otras instancias -y
esto contra la idea clásica de un estado depositario de un poder ejercitado
libremente, de acuerdo con unos valores emanados de mecanismos democráticos
-puede explicar el alcance y sentido de los textos jurídicos promulgados por un
Estado; de lo contrario, recaemos en la aburrida labia frecuentada en círculos
gubernamentales y constitucionalistas, que supone la existencia de un derecho
igual donde quiera que las normas digan lo mismo.