DEBENTURES
Los debentures u obligaciones son títulos negociables emitidos por sociedades por acciones que
contraen un empréstito importante, dividiendo así su deuda en fracciones, es decir en partes alicuotas
representadas por dichos títulos valores. La emisión de debentures constituye, en la mayoría de los
casos, un recurso a largo plazo que origina para la sociedad emisora la carga de pagar -básicamente- un
interés fijo y de amortizar la deuda en los plazos convenidos.
La palabra debenture es una voz de raíz latina, tomada del derecho inglés. Su equivalente jurídico en
nuestro idioma sería la voz obligación; la ley ha utilizado indistintamente los vocablos Debenture y
obligaciones negociables, según los diversos ordenamientos legales.
De lo expuesto surge que la sociedad puede emitir otros títulos, además de las acciones (que no pueden
faltar), de significado enteramente diferente, económico primero y después jurídico, que precisamente
representan, no ya el capital sino una deuda de la sociedad, y por tanto se llaman "obligaciones".
Las obligaciones o debentures son títulos de crédito. Esa es su naturaleza.
Títulos de crédito frente a la sociedad por sumas a ella entregadas, que no van a constituir el "capital
social", sin o que representan un financiamiento hecho por terceros a la sociedad (así sea por socio). Se
presentan situaciones en la vida de la sociedad en que para asegurar la disponibilidad de dinero no
conviene recurrir a operaciones de banco o aumento de capital: las primeras pueden ser antiecónomicas
porque el capital existente es adecuado a sus dimensiones y la necesidad de líquido es solamente
temporal.
La practica, antes que las leyes, había aconsejado ya salvar estas situaciones por medio de la emisión de
"títulos obligaciones", por efecto de los cuales, la sociedad ingresa en caja el líquido, tomándolo
directamente de los bolsillos del ahorrador y declarándose deudora de las sumas ingresadas y de una
cierta compensación (intereses).
Se diferencia de la acción por su característica principal: es su título representativo de la calidad de
acreedor de su titular, mientras que la acción es el título representativo de la calidad de socio, incluso
cuando se trata de una acción preferida, es decir, un privilegio patrimonial.
Por otra parte, los debentures "pueden ser convertibles en acciones (de acuerdo al programa de
emisión) y emitirse en moneda extranjera".
Clases de debentures:
A) debentures con garantía flotante: la emisión de la debentures con garantía flotante afecta a su pago
todos los derechos, bienes muebles o inmuebles, presentes y futuros o una parte de ellos, de la
sociedad emisora, y otorga los privilegios que corresponden a la prenda, a la hipoteca o a la anticresis,
según el caso.
B) debentures con garantía común: los debenturistas con garantía común cobraran sus créditos pari
passu con los acreedores quirografarios.
C) debentures con garantía especial: la emisión de Debenture con garantía especial afecta a su pago
bienes determinados de la sociedad susceptibles de hipoteca. Si se trata de debentures emitidos con
garantía especial, las facultades del fiduciario se limitan a ejecutar la garantía en caso de mora en el
pago de los intereses o de la amortización.
D) debentures convertibles en acciones: en este supuesto las normas legales acostumbran dar a los
accionistas preferencia para su suscripción en proporción a las acciones que posean, con derecho de
acrecer.
E) debentures previsionales: son emitidos para consolidar el pasivo previsional en favor de órganos de
seguridad social y son debentures con garantía flotante, sujetos al régimen especial de la ley que los
autorice.
Naturaleza jurídica:
Se trata de un título valor que incorpora un derecho de crédito contra la sociedad que lo emite. Crédito
productor de intereses y que, a su vencimiento, debe ser reembolso. Por tanto, el factor préstamo
adquiere en este título especial relevancia.
Específicamente el Debenture presenta las siguientes notas: a) es título circulatorio por naturaleza, con
una posición autónoma del portador frente a sus tenedores precedentes, con la consiguiente
inoponibilidad de excepciones personales; b) esa es, también, la finalidad tanto de la sociedad emisora
cuanto del suscriptor del título.
Si bien es considerado como título en participación, no es conveniente enfatizar esta característica
frente a la de ser un título de crédito, por cuanto es este derecho creditorio y su consiguiente garantía lo
decisivo, en última instancia, del papel. Nos hallamos-como en el caso de la "acción"- frente a un título
incompleto, en el sentido de que su alcance y significación deben ser referidos al "prospecto de
emisión", que detalla analíticamente sus características. El Debenture es título predominantemente
causal y emitido en serie.
Fundamento Legal
CODIGO DE COMERCIO:
CAPITULO VIII DE LAS OBLIGACIONES DE LAS SOCIEDADES DEBENTURES
SECCION PRIMERA
DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL
ARTICULO 544. Obligaciones. Las obligaciones son títulos de crédito que incorporan una parte alícuota
de un crédito colectivo constituido a cargo de una sociedad anónima. Serán consideradas bienes
muebles, aun cuando estén garantizadas con derechos reales sobre inmuebles.
ARTICULO 545. Formas. Las obligaciones podrán ser nominativas, a la orden o al portador y tendrán
igual valor nominal, que será de cien quetzales o múltiplos de cien.
ARTICULO 548. Requisitos. Además de lo dispuesto en el artículo 386 de este Código, los títulos de
obligaciones deberán contener:
1º. La denominación de obligación social o debenture.
2º. El nombre, objeto y domicilio de la sociedad creadora.
3º. El monto del capital autorizado y la parte pagada del mismo, así como el de su activo y pasivo, según
el resultado de la auditoría que deberá practicarse, precisamente para proceder a la creación de
obligaciones.
4º. El importe de la emisión, con expresión del número y del valor nominal de las obligaciones.
5º. La indicación de la cantidad efectivamente recibida por la sociedad creadora, en los casos en que la
emisión se coloque bajo la par o mediante el pago de comisiones.
6º. El tipo de interés.
7º. La forma de amortización de los títulos.
8º. La especificación de las garantías especiales que se constituyan, así como los datos de su inscripción
en el registro correspondiente.
9º. El lugar, la fecha y el número de la escritura de creación, así como el nombre del Notario autorizante
y el número y fecha de la inscripción de la escritura en el Registro Mercantil.
10. La firma de la persona designada como representante común de los tenedores.
