1. ¿QUÉ ES FISCALIZACIÓN TRIBUTARIA?
Fiscalización Tributaria es el procedimiento mediante el cual la
Superintendencia Nacional de Administración Tributaria (SUNAT),
comprueba la correcta determinación de los contribuyentes, así como las
obligaciones formales relacionadas a ellas.
Podemos encontrar diferentes estancias de la fiscalización así:
Fiscalización formal: Aquel mecanismo por el cual la SUNAT llega
al contribuyente para verificar si lo que está declarando es lo correcto
según las normas tributarias. Es una fiscalización rápida, donde se constata
la formalidad del negocio. Así revisa el RUC, los datos declarados como la
dirección, el tipo de contabilidad, si los libros están al día, entre otros
puntos.
Fiscalización parcial: Esta fiscalización va un paso más allá que la formal.
Aquí la SUNAT puede verificar un tributo, ya sea el crédito o el débito
fiscal, durante un periodo de tiempo, por 3 o 6 meses como máximo.
Fiscalización definitiva: Una vez realizada esta fiscalización, la SUNAT ya
no puede fiscalizar el periodo que evaluó. En ese sentido, te van a fiscalizar
todos los tributos: IGV, renta y otros durante el periodo de tiempo
evaluado. Ten en cuenta que la fiscalización definitiva es por un año como
máximo, pero eso no significa que no puedan ampliar el periodo si
identifican alguna irregularidad.
2. ¿QUÉ ES UN REQUERIMIENTO ESPECIAL?
El requerimiento especial es un acto administrativo que profiere la Dian con
el cual se da inicio formal el proceso de fiscalización a las declaraciones
tributarias privadas presentadas por el contribuyente. El requerimiento
especial tiene como finalidad modificar la declaración privada presentada
inicialmente por el contribuyente cuando la Dian tiene indicios o pruebas
de que esa declaración tiene errores o inconsistencias. La Dian tiene la
facultad de fiscalizar las declaraciones tributarias del contribuyente, y de
ser el caso, modificarlas para determinar el impuesto o retenciones que
correspondan según la realidad económica del contribuyente, y según las
disposiciones legales vigentes, y ese proceso inicia formalmente con el
requerimiento especial.
3. ¿QUÉ ES UN REQUERIMIENTO ORDINARIO?
El requerimiento ordinario es un acto de trámite mediante el cual la
Administración Tributaria solicita información a una persona jurídica o
natural, con el fin de allegar pruebas o informaciones relacionadas con los
impuestos. La persona requerida debe informar sobre cada uno de los
aspectos que le han solicitado en el acto administrativo, de manera clara,
precisa, completa, y dentro del tiempo señalado. Es importante que en la
respuesta se adjunten los documentos que se le han requerido. Por
economía, no es pertinente solicitar copia de los libros de contabilidad, si
se requiere verificar a profundidad toda la contabilidad, debe proferirse un
auto de inspección contable. La respuesta debe ser suscrita por el
contribuyente, o el representante legal o el apoderado, o por agente
oficioso en un caso de fuerza mayor o caso fortuito. Se debe anexar prueba
de quien es el representante legal. El artículo 261 de la Ley 223 de 1.995,
dispuso que cuando se hagan requerimientos ordinarios o solicitudes de
información por parte de la dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales o
de las Administraciones, el plazo mínimo para responder será de quince
días calendario. El no dar respuesta a requerimiento de información o
hacerlo de manera incompleta le hace acreedor a la sanción establecida en
el artículo 651 ET.
4. ¿QUÉ ES UNA RESOLUCIÓN SANCIÓN?
Es el acto administrativo mediante el cual se imponen sanciones de manera
independiente, es decir, por fuera de los actos oficiales de determinación
de los tributos.
Oportunidad para proferirlo: El término general para imponer la sanción
mediante resolución independiente es de seis (6) meses contados a partir
de la fecha de vencimiento del término para dar respuesta al pliego de
cargos, previa la práctica de las pruebas a que hubiere lugar.
Comentarios: Para que el contribuyente ejerza el derecho de contradicción,
en este acto se deben relacionar los hechos sancionables que aparezcan
probados en el expediente, los cuales deben ser claros, las circunstancias
de tiempo, modo y lugar en que sucedieron o debieron suceder los hechos,
las bases para la imposición de la sanción, el monto de la sanción
impuesta; además, indicar el fundamento jurídico de la decisión y los
recursos que proceden. Cuando el incumplimiento de las obligaciones se
encuentre amparado con garantías expedidas por compañías de seguros o
bancarias, la División de Gestión de Liquidación en la resolución que
declara el incumplimiento de la obligación debe ordenar la efectividad de la
garantía, cuando esta función no corresponda a otra dependencia. En
atención a los dictámenes de la Corte, tanto en los pliegos de cargo como
en la resolución mediante la cual se impone la sanción, se debe dejar de
manera clara e inequívoca la responsabilidad de los deudores solidarios y
de los subsidiarios, si existen, y en la parte dispositiva o resolutiva del acto
ordenar notificarlos.
5. ¿QUÉ ES DE AFORO?
El Aforo de Mercancías se refiere a la Facultad de la autoridad aduanera de
verificar la naturaleza, origen, estado, cantidad, calidad, valor, peso,
medida y clasificación arancelaria de las mercancías, para la correcta
determinación de los derechos arancelarios y demás tributos aplicables, así
como los recargos de corresponder, mediante el reconocimiento físico y/o
la revisión documentaria. El Aforo de Mercancía tiene como objetivo,
revisar la mercancía mediante un representante de aduanas, a fin de
verificar que lo declarado esté de acuerdo a lo existente físicamente. Se
caracteriza por confirmar la información ofrecida en la declaración
aduanera, donde el importador, consignatario o su representante pueden
en algunos países solicitar su participación en la actividad del Aforo en la
Aduana.
En los procedimientos aduaneros se debe contemplar el Aforo o
Reconocimiento de la Mercancía a ser aplicado en: 1) Aforo Documental, es
la verificación de la información ofrecida por el Importador o consignatario,
conforme los datos contemplados en la documentación de la transacción
comercial internacional. La confirmación en la captura de las informaciones
en el Aforo Documental es esencial para la generación de las estadísticas
del Comercio Internacional y 2) Aforo Físico, es la verificación o examen
físico realizable a la mercancía por un oficial, funcionario o empleado
designado a esta función, quien es designado para realizar la función de
Verificador- Aforador, cuya responsabilidad de confirmar que la mercancía
declarada coincide en el estado sea nuevo, usado, reparado o reemplazado
en cantidad, descripción, unidad de medida, precio, origen o procedencia.
6. ¿QUÉ ES EL SILENCIO ADMINISTRATIVO, POSITIVO Y NEGATIVO?
Se denomina silencio administrativo al hecho de que cuando un ciudadano
solicita algo a la Administración Pública (Estado, Ayuntamiento, Gobierno…)
puede darse el caso de que ésta no responda. La Ley establece que en
ciertos casos el silencio administrativo es positivo, lo que significaría que lo
que se solicita es concedido. Sin embargo, lo más corriente es que el
silencio administrativo sea negativo, en cuyo caso el ciudadano sabe que,
transcurrido el plazo legal, puede recurrir la referida negativa ante
instancias superiores.
El silencio administrativo es una de las formas posibles de terminación de
los procedimientos administrativos. Lo característico del silencio es la
inactividad de la Administración cuando es obligada a concluir el
procedimiento administrativo de forma expresa y a notificar la resolución al
interesado dentro de un plazo determinado.
El silencio administrativo opera como un mecanismo que permite, en caso
de inactividad por falta de resolución en procedimientos administrativos,
imputar a la administración de que se trata un acto administrativo
presunto, que tendrá la condición de verdadero acto, en caso de que las
reglas del silencio lo configuren como estimatorio y que, por el contrario,
será mera ficción jurídica, si se configura como desestimatorio.
No están sujetos al régimen de silencio los procedimientos de mediación,
arbitraje y conciliación, así como aquellos terminados por pacto o convenio.
Esta técnica es correlativa, en los procedimientos iniciados a solicitud del
interesado, al deber de dictar resolución expresa en todos los
procedimientos y a notificarla, que pesa sobre la administración pública y
ha sido expuesto con anterioridad; deber que existe en todo procedimiento,
cualquiera que sea su forma de iniciación
EL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO, equivale a un acto
desestimatorio de nuestra pretensión, es decir, a un “no” a nuestra
solicitud por parte de la Administración, dada la respuesta a esta solicitud
la persona puede:
La primera: esperar. Pese a que haya operado el silencio, la
Administración sigue estando obligada a resolver y esa resolución que
debe dictar no se encuentra vinculada al sentido desestimatorio del
silencio, razón por la cual puede contradecirlo y ser una resolución
estimatoria o positiva.
La segunda: interponer el recurso que corresponda en vía
administrativa (reposición o alzada) o, en su caso, ante los juzgados y
tribunales de lo contencioso administrativo, como si de un acto
desestimatorio expreso se tratara. Ha de precisarse en este punto que no
hay plazo para recurrir frente a una desestimación por silencio, ni en vía
administrativa, ni jurisdiccional.
EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO
En nuestro ordenamiento las cosas han cambiado mucho desde 1958 y,
hoy, la regla general, es el silencio administrativo positivo.
Es decir, si no hay una norma con rango de ley que prevea que el silencio
es negativo, el silencio será positivo. ¿Eso qué significa? Pues que como la
Administración no ha sido diligente y no ha resuelto y notificado en plazo,
por ministerio de la Ley, ese silencio se convierte en un acto
positivo, estimatorio de nuestras pretensiones, sean las que sean. Sobre
esto hay varias cosas que decir, así que vamos a ello:
En los casos en que opere el silencio administrativo positivo,
la resolución posterior que dicte la Administración (porque no olvidemos
que está obligada a resolver) solo podrá ser confirmatoria de ese silencio,
es decir, solo puede consistir en una resolución estimatoria de nuestras
pretensiones. Da igual que nuestra solicitud sea contraria a Derecho,
operado el silencio administrativo positivo la Administración no puede
ampararse en justificación alguna para dictar un acto negativo.
Así, se puede obtener por silencio administrativo derechos contra
legem1, pues, operado el silencio mencionado, la Administración no
puede neutralizar sus efectos argumentando que el derecho obtenido es
nulo o contrario al ordenamiento jurídico. Si dentro del plazo de que
disponía para resolver, no esgrimió esas objeciones, una vez transcurrido
el mismo, ya no es tiempo para ello.
Si la Administración entendiera que el acto es ilegal y perjudica los
intereses públicos, la solución no es dictar una resolución desestimatoria
que deje sin efecto el acto presunto o no ejecutarlo, pues cualquier
actuación del ente público en este sentido podría ser recurrida (y es
importante señalar que, en el hipotético recurso contencioso-
administrativo que se inicie no se discutirá —o, al menos, el Tribunal no
debiera permitir que se introdujera ese objeto de debate— si concurren
los requisitos jurídicos necesarios para la obtención del derecho o
facultad adquirida por silencio, sino que el procedimiento se limitará a
dirimir si el silencio es efectivamente positivo o si, por el contrario, existe
norma con rango de ley alguna que prevea el sentido negativo del
mismo), sino iniciar la correspondiente revisión de oficio.
7. ¿QUÉ ES LA VÍA GUBERNATIVA?
La vía gubernativa hace referencia al proceso administrativo que lleva a
cabo una autoridad administrativa como la Dian, que comprende toda su
actuación hasta agotar todos los recursos con que cuenta el administrado
para defenderse.
La ley considera unas etapas en los procesos llevados a cabo por las
entidades administrativas, y esas etapas procesales confieren unos
recursos que los administrados pueden interponer contra las decisiones de
las entidades administrativas.
La sección cuarta del Consejo de estado en sentencia 20383 del 29 de
mayo de 2014, con ponencia del magistrado Carmen Teresa Ortiz, ha
definido la vía gubernativa de la siguiente forma: (Vale la pena precisar que
la vía gubernativa se ha definido en la doctrina como “…la etapa del
procedimiento administrativo, subsiguiente a la notificación y provocada
por el sujeto pasivo de la decisión o quien se considere legitimado,
mediante la interposición legal y oportuna de recursos con el fin de
controvertir el acto no sólo en su legalidad, sino también en cuanto a su
conveniencia u oportunidad, ante la misma autoridad que lo adoptó…”. La
vía gubernativa se inicia con los recursos de reposición y apelación.)
En términos generales podemos afirmar que la vía gubernativa es la parte
procesal que se surte ante la autoridad administrativa, en este caso la
Dian.
Una vez se surte ese proceso y el asunto no se resuelve, al administrado
puede recurrir a la jurisdicción contencioso administrativa, es decir,
demanda el acto administrativo ante los jueces administrativos.
Un ejemplo claro es lo que se vive en un proceso de fiscalización llevado a
cabo por la Dian.
Dian: profiere requerimiento especial.
Contribuyente: presenta respuesta al requerimiento especial.
Dian: profiere liquidación oficial de revisión.
Contribuyente: presenta recurso de reconsideración contra la
liquidación oficial.
Dian: profiere resolución que resuelve o confirma la liquidación oficial
de revisión.
Contribuyente: Presenta demanda nulidad y restablecimiento del
derecho ante la justicia administrativa.
La vía gubernativa muere cuando la Dian resuelve el último recurso de que
disponía el contribuyente, que en este caso es el recurso de
reconsideración. Luego la instancia administrativa termina e inicia la
judicial.
8. ¿QUÉ ES UN DERECHO DE PETICIÓN?
El derecho de petición es un derecho que la ley concede a toda persona a
realizar peticiones o solicitudes a las autoridades administrativas quienes
deberán atenderlas en la medida en que la petición elevada se ajuste a la
ley.
Objeto y modalidades del derecho de petición (Solicitudes o peticiones que
se pueden hacer)
El derecho de petición se puede utilizar para solicitar para distintos
propósitos que señala el artículo 13 de la ley 1755 del 2015:
Para solicitar el reconocimiento de un derecho
La intervención en un asunto en particular de una autoridad, entidad
o funcionario
Para solicitar que se resuelva una situación jurídica
Para solicitar que se preste un servicio
Para requerir información
Para consultar, examinar y requerir copias de documentos
Para formular consultas
Para presentar quejas y denuncias
Para hacer reclamos
Para interponer recursos
Alcance del derecho de petición.
Los particulares pueden solicitar y tener acceso a la información y
documentación que repose en las diferentes entidades, siempre y cuando
no se trate de información que, por ley, no tengan el carácter de
reservados, caso en los cuales no procede el derecho de petición.
9. ¿CUÁLES SON LOS RECURSOS QUE OPERA ANTE LA
ADMINISTRACIÓN?
De acuerdo con lo establecido en el artículo 74 del Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, los
recursos administrativos son medios de impugnación con los que cuenta el
usuario para solicitar que la Cámara de Comercio revise y según sea el
caso confirme, aclare, modifique, adicione o revoque los actos emitidos en
el ejercicio de las funciones registrales, entre ellos podemos destacar;
Reposición, Apelación, Queja.
¿Ante quién se interponen los recursos administrativos?
Reposición: Ante quien expidió la decisión para que la aclare, modifique,
adicione o revoque, es decir, ante la Cámara de Comercio.
Apelación: si se interpone como subsidiario al recurso de reposición debe
presentarse ante la Cámara de Comercio. Si se interpone directamente es
ante la Superintendencia de Industria y Comercio.
Queja: Es facultativo y puede interponerse directamente ante la
Superintendencia de Industria y Comercio, cuando se rechace por parte de
la Cámara de Comercio el de apelación.
¿Cómo se interponen los recursos administrativos ante la Cámara de Comercio?
Los requisitos del trámite están establecidos en el artículo 77 del Código Contencioso administrativo
de la siguiente manera: Por regla general los recursos se interpondrán por escrito que no requiere
presentación personal sil quien lo presenta ha sido reconocido en la actuación, igualmente podrán
presentarse por medios electrónicos.
Los recursos deberán reunir, además los siguientes requisitos:
Interponerse dentro del plazo legal, por el interesado o su representante o apoderado debidamente
constituido.
Sustentarse con expresión concreta de los motivos de inconformidad.
Solicitar y aportar las pruebas que se pretende hacer valer. Indicar el nombre y la dirección del
recurrente, así como la dirección electrónica si desea ser notificado por este medio.
Sólo los abogados en ejercicio podrán ser apoderados. Si el recurrente obra como agente oficioso,
deberá acreditar la calidad de abogado en ejercicio y prestar la caución que se le señale para
garantizar que la persona por quien obra ratificará su actuación dentro del término de dos (2) meses.
Si no hay ratificación se hará efectiva la caución y se archivará el expediente.
