Antofagasta, veinte de julio de dos mil dieciocho. Habigéndose iniciado la presente causa con la solicitud de una medida prejudicial probatoria, para lo cual se cité @ las partes a la celebracién de una audiencia especial a objeto de proceder a la exhibicién de los documentos solicitades, y de esa manera preparar la demanda que en este acte se interpone, de cuya lectura se desprende la denuncia por vulneracién de derechos fundamentales, la cual se rige bajo las normas del procedimiento de tutela laboral regulado en el articulo 485 y siguientes del Cédigo del Trabajo y no por les normas del procedimiento de aplicacién general como es el caso de autos, reingrésese la presente causa, conjuntamente con esta resolucién bajo las nermas del procedimiento respectivo para una correcta tramitacién. Se hace presente que se mantiene para todos los efectos legales, la fecha de ingreso de la presente causa. Cimplase por la Unidad de Publico y Servicio de este Tribunal. Axchivese la presente causa en su oportunidad. RIT 0-559-2018 RUC 18- 4~0106593-4 Proveyé dofia SOL MARIA LOPEZ PEREZ, Juez Titular del Juzgado de Letras del Trabajo de Antofagasta. En Antofagasta a veinte de julio de dos mil dieciochose notificé por el estado diario la resolucién precedente y se remitieron los correos electrénicos. Digitally signed by SOL MARIA esac ta cree nt aes aati reap 2 porestanie lia inate te Pat eer iat Date: 2018.07.20 08:06:41 CLT 'BYSDGBSJQP ‘rs. Pore os informacion conse tp Hew MesactctPROCEDIMIENTO Especial MATERIA + Tutela de Derechos Fundamentales SOLICITANTE José Daniel Ferrada Hemandez RUN SOLICITANTE 10.807.117-6 ABOGADO PATROCINANTE Paulina Miranda Santana RUN 216.012.914-K DomicILio Calle 14 de Febrero 2376, Segundo piso, Antofagasta DEMANDADO (1) : Pablo Amoldo Suazo Suazo Rut 7.385.846-8 DomiciLio Mauilin 5581, Antofagasta DEMANDADO (2) Transportes Alborada S.A RUT +: 96.940.860:0 REPRESENTANTE LEGAL + Luis Rojas Castro DOMICILIO + Avenida El Colhue N* 510, Antofagasta EN LO PRINCIPAL : Denuncia por vulneracion de derechos fundamentales con relacién laboral vigente y accién de indemnizacién de perjulcios; oTROSI : Se tenga presente patrocinio y poder. S.J. DEL TRABAJO DE ANTOFAGASTA PAULINA MIRANDA SANTANA, Abogada, en representacién segtin se acredité en los autos sobre medida prejudicial probatoria seguidas bajo el RIT O- 559-2018 de este Juzgado de letras del Trabajo de Antofagasta, de don JOSE DANIEL FERRADA HERNANDEZ, chileno, casado, conductor, con domicilio para estos efectos en Calle 14 de febrero 2376 de Antofagasta, a V.S. con respeto digo: Que por este acto, vengo en tiempo y forma en interponer denuncia vulneracin de derechos fundamentales, en contra del actual empleador de mirepresentado, Pablo Arnoldo Suazo Suazo, RUT 7.385.846-8, con domicilio en Calle Maullin N°S581 de Antofagasta, y de Transportes Alborada S.A., RUT 96.940.860-0, representada legalmente por don Luis Rojas Castro, ambos con domicilio en Avenida El Coihue N° 510, Antofagasta. Lo anterlor, sobre la base de los siguientes antecedentes de hecho y consideraciones de derecho que pasamos @ exponer: 1 LOS HECHOS 4. DE LA RELACION LABORAL. Mi representado fue contratado por don Pablo Arnoldo Suazo Suazo, con fecha 14 de octubre de 2014. Dicho contrato tiene el caracter de indefinide y se encuentra vigente. Las labores contratadas son las de chofer-recaudador, que consisten en la conduccién del microbus placa patente FL HL — 94, perteneciente al demandado principal, en la ruta de la linea 103 del transporte publico de pasajeros del TransAntofagasta, la cual es administrada por el demandado Transportes Alborada S.A., en el contexto de una licitacién piblica llevada a cabo por el Ministerio de Transporte y Telecomunicaciones. La remuneracién pactada en el contrato de trabajo, es el sueldo minimo legal Sin perjuicio de lo sefialado en el contrato de trabajo, en virtud del principio de la primacta de la realidad, la remuneracién se pacté de la siguiente manera: el chofer recaudador recibe toda la recaudacién diaria obtenida por el valor pagado por los pasajeros, la que ascendia diariamente a la aproximada de $150.000.-. De ese valor, el chofer tiene ta obligacién de pagar el petréleo utilizado en los trayectos (aproximado $40.000.- en razén a $10,000.- por vuelta). También debe pagar una cuota al empleador ascendiente a $60.000.- de lunes a viernes y $50.000.- los dias sdbado, domingo y festivos. El valor de la remuneracién entonces, ascendia a la suma liquida de $1.250.000.- mensuales, aproximadamente.La jornada laboral pactada es de 45 horas semanales, distribuidas en 6 dias de trabajo y 1 dia de descanso. Sin embargo, el chofer debe cumplir jornadas de 14 y hasta 16 horas, que van en ocasiones, desde las 6 am hasta las 11 pm., para asi dar cumplimiento al recorride de la linea 103 de transportes de pasajeros, sin el pago de horas extraordinarias Como se refirié, las labores convenidas debfan realizarse a la denominada “empresa concesionaria’, esto es, TRANSPORTES ALBORADA S.A., quienes actualmente tienen la concesién del transporte ptiblico de pasajeros de la Linea 103 del TransAntofagasta, otorgado por el Ministerio de Transportes. Aquella empresa constituye la empresa principal, mandante de mi empleadora, en régimen. de subcontratacion, segtin mas adelante se abundara 2, CIRCUNSTANCIAS EN QUE SE VULNERARON GARANTIAS FUNDAMENTALES Con fecha 6 de Abril del presente afio, el demandado Pablo Suazo Suazo, actual empleador de mi representado, y el secretario de la linea 103 Transportes Alborada S.A, don Luis Rojas Castro, citaron a una reunion a todos los empresarios del transportes de pasajeros, dueflos de maquinas que prestan servicios en el recorrido de la Linea 103, que se llevé a cabo ese mismo dia. En dicha reunion, se exhibié el video de las cémaras de seguridad del microbuis patente FHHL-94, vehiculo que conduce mi representado, del dla 20 de Marzo del presente afio, fecha en que mi representado se encontraba con descanso y al dia siguiente se encontraria de cumpleatios. En dicha grabacién “supuestamente” se encontraria junto con otro compariero de funciones, don Samuel Mercado, en actos de connotacién sexual, lo que esta parte niega tajantemente.Sin perjuicio de aquello, los empresarios del transporte, empleadores de los demas conductores de buses de la linea 103, que presenciaron el video, junto con ef propio empleador y el representante de la Linea, esparcieron el rumor con sus propios trabajadores, compafieros de funciones de mi representado, que 6 habria realizado actos de connotacién sexual al interior de la maquina que conduce. Lo cierto es que, observados los videos de las camaras de seguridad obtenidos por medio de la medida prejudicial probatoria que antecede a la presente denuncia, no es posible apreciar conducta sexual alguna entre mi representado y ninguna de las demas personas que acompafiaron en el trayecto de aquel dia al trabajador. Para contextualizar a SS., es preciso sefialar que el 21 de Marzo, mi representado se encontraba de cumpleafios. El dia anterior a aque! (20 de marzo de 2018), el trabajador solicits a su empleador tener descanso y en compafiia de su hermano y de su compafiero de labores el Sr. Samuel Mercado, condujo el microbis que tenia a cargo y se dirigié temprano en la mafiana al centro de la cludad para realizar un trémite personal (cobro del denominado "bono marzo”). Estacionéd el vehiculo en la Caleta de Pescadores de Antofagasta, y encontrandose en compaiiia de su hermano y compafiero de funciones, compartieron unos cigarrillos. Cabe sefialar que hubo consumo de alcohol, pero no de parte de mi representado, En dicha ocasién, mientras mi representado conducia el microbus, y seguin se desprende de los videos de camara de seguridad que cuentan con registro de audio, mantuvo una conversaci6n en tono evidente de broma, con su compafiero ‘Samuel Mercado, de contenido sexual, en donde se prometian (repito, en tono de broma), un relacién intima a modo de “regalo de cumpleatios". Sin embargo, no existe ningUn registro, ni de voz, ni de imagen, en donde aquello se haya corroborado, pues efectivamente jamds ocurrid. Luego de ello, los participantes de esta reunion taparon la cémata de seguridad con algtin elemento, pues no selogra apreciar imagenes desde la camara que graba el pasillo del microbus, pero es posible oir que existe una conversacién entre ellos. El empleador intenta dejar entrever que el motivo para tapar la cdmara de seguridad, era precisamente para consumar el acto sexual, pero aquello es del todo falso. Sin perjuicio de la eventualmente “reprochable” conducta moral de mi representado, aquello no es baladi para que el empleador exhibiera aquellos videos de las camaras a los demas duefios de maquinarias de la Linea 103, en donde asistieron mujeres, como asi tampoco asegurar que hubo actos de connotacién sexual entre el trabajador y un compariero de funciones Este acto del empleador, per sé vulneratorio de garantias fundamentales tanto de mi representado, como de su compariero, atentatorio de la honra, dignidad e integridad psiquica de mi representado, resulta avivado por los comentarios de los asistentes a la reunién, quienes preguntaron a sus propios trabajadores (otros, choferes de micro) si conocfan estos hechos, relatandoselo, si habian participado, y que conocimiento tenian de aquello. Como es de entender, a la brevedad se esparcié el rumor entre los demas choferes de micro de la Linea 103, que mi representado y su compafiero habrian mantenido una relacién sexual al interior del microbs, esta vez ya afirmandolo, sirviéndoles de fundamento lo relatado por sus empleadores, A partir de ese momento mi representado ha recibido un sinnumero de burlas, risas, bromas, incluso “propuestas’, en relacion a aquello, a viva voz, en las dependencias de la garita de la Linea 103 por sus demas compafieros. Pero lo que resulta incluso peor alo ya relatado, es que dentro de los asistentes a la reunién en donde se exhibié el video, habia una mujer duefia de microbus de la linea 103, que coincidentemente es apoderada del colegio de los hijos de mi representado, que coment6 lo observado y el rumor lleg6 a oldos de la conyugedel Sr. Ferrada y de los hijos de ambos, provocando un quiebre familiar que SS en Virtud de la légica y experiencia, comprenderd La exhibici6n del video de la cdmara de seguridad del microbus que manejaba mi representado, por parte de su empleador y del Presidente de la Linea 103, es un acto que trasgrede gravemente las garantias fundamentales de la henra, la vida privada, la dignidad y la integridad psiquica de mi representado, por fo que ruego a SS. pueda castigar y reparar aplicando el maximo rigor de lo establecido enla ley. EL DERECHO 4. EN CUANTO AL PROCEDIMIENTO DE TUTELA LABORAL. Es sabido por SS., que el procedimlento de tutela laboral aparece como una respuesta procesal, para el trabajador, ante el poder de la empresa que emana de la superioridad que le entrega el vinculo de subordinacién y dependencia respecto del empleado. Este procedimiento, permite que los trabajadores, recurran a la justicia laboral, cuando sus derechos fundamentales se vean conculcados por alguna conducta del empleador, en virtud lo dispuesto explicitamente en el inciso 2° del Articulo 485 del Cédigo del Trabajo. Por tanto, el procedimiento de tutela, es del todo aplicable en el caso de autos, en razon a lo dispuesto en los Articulos 19 N° 1 y N° 4 de la Constitucién Politica de la Repiiblica y del Articulo 485 del Codigo del Trabajo, 2. EN CUANTO A LA VULNERACION DEL DERECHO A LA HONRA Mi representado estima infringido su derecho a la honra, vida privada y dignidad, garantia constitucional contemplada en el artioulo 19 N°4 de la Constitucién Politica de la Republica, que tiene evidente aplicacién en la especie,toda vez que, la actuacién denunciada en los hechos relatados atenta contra la dignidad y prestigio de mi representado, pues con los actos ejercidos en contra del trabajador que convergieron en que se violara gravemente mi honra y buen nombre. Para estos efectos es menester recordar que la expresin honra y dignidad utilizado por la Carta Fundamental no sélo abarca el respeto al honor o buen nombre de la persona y de su familia, sino que también a la fama u opinién adquirida por el paso de los afios. En terminos generales puede afirmarse que la afectacién al derecho a la honra “se presentaré como un desmerecimiento en la consideracién ajena, como consecuencia de expresiones proferidas en descrédito 0 menosprecio de alguien, © que fueran tenidas en el concepto del pablico por afrentosas. En io que se refiere a la honra del trabajador pueden distinguirse diversas situaciones en las que eventualmente pueden presentarse casos de afectacién de la honra"™ Es del caso que mi representado ve grave y profundamente afectada su honra en raz6n de la exhibicion del video de la camara de seguridad del microbtis que manejaba, por parte de su empleador y del Secretario de la Linea 103. El atentado a su derecho fundamental a la honra implica su desprestigio, humillacion publica, actos que atentan contra la consideracién que terceros tienen respecto de su persona y que consecuenciaimente vulnera también su garantla a la integridad siquica. Con todo, ha infringido la normativa vigente en relacién a la utilizacion de camaras de seguridad en el transporte public, al no dar cumplimiento a las condiciones minimas que aquellas deben constar con el objeto de no vulnerer las, " Jessica FUENTES OLMOS (2012). ‘La defensa de las partes en el procedimiento de tuteia laboral fundado en el derecho a fa honra del trabajador’. Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Catdlica de Vaiparaiso N°39 Valparaiso dic, 2012garantias fundamentales de los trabajadores. Aquello se encuentra establecido en el dictamen N° 2328-130 de fecha 19 de Julio de 2002. En aquel dictamen, la Direccién de! Trabajo establece que “E/ reconocimiento del carécter de limites infranqueables que los derechos fundamentales, en particular de! derecho a la intimidad, vida privada u honra de los irabajadores, poseen respecto de los poderes empresariales (inciso primero, del articulo 5 del Cédigo de! Trabajo), asi como fa prevalencia que la dignidad de los trabajadores tiene respecto de los mecanismos de control empresarial (inciso final, del articulo 154 del Cédigo de! Trabajo), leva necesariamente a concluir que fa utilizacion de mecanismos de contro! audiovisual (grabaciones por videocamaras) en los vehiculos de la locomocién colectiva urbana, sélo resulta licita cuando ellos objetivamente se justifican por requerimientos 0 exigencias técnicas de los procesos productivos 0 por razones de seguridad de los conductores o de los pasajeros, debiendo ser el contro! de la actividad del trabajador solo un resultado secundaria 0 accidental del mismo.”? Ademés, la DT asegura que ‘Por el contrario, su utilizaci6n unicamente como una forma de vigilancia y fiscalizacién de la actividad del trabajador no resulta Jicita, toda vez que supone un control ilimitado, que no reconoce fronteras y que se ejerce sin solucién de continuidad, {o que implica no solo un control exiremada e infinitamente mas intenso que el ejercido directamente por la persona del empleador o su representante, sino que en buenas cuentas significa el poder total y completo sobre la persona del trabajador, constituyendo una intromisién no id6nea y desproporcionada en su esfera intima, haciendo inexistente todo espacio. de libertad y dignidad. Es condicién esencial para la implementacion de estos mecanismos de contro! audiovisual, en las circunstancias que ello resulte licito, el cumplimiento de fos requisitos generales de toda medida de contro! laboral y especiticos de! medio en andlisis.". ® DiRECoION DEL TRABAJO (2002). Dictamen 2328-130 de 19 de Julio de 2002. Disponible en hutpvnw.dt. gob. cViegislacion/1624/v3-article-63600. htm!Es posible concluir ante esta fuente normativa que, frente al despliegue de los poderes empresariales es necesario dilucidar cudndo conoretamente éstos pueden llegar a afectar el libre ejercicio de los derechos fundamentales por parte de los trabajadores. Una primera constatacién, necesaria a los efectos del andlisis, es que los derechos fundamentales no son absolutos y por lo mismo reconocen como limites el ejercicio de otros bienes 0 garantias constitucionales, a moral, el orden piiblico, y el bien comtin. Los poderes del empresario reconocen su fundamente tiltimo en la libertad de empresa y en el derecho de propiedad -articulos 19, N's 21 y 24 de la Constitucién, respectivamente-, garantias constitucionales, que apuntan a dotar al empresario, por una parte, del poder de iniciativa econémica, y por otra, det ejercicio mismo de la actividad empresarial. Asimismo, al empresario le es reconocido el ejercicio de una serie de facultades 0 prerrogativas que tienen por objeto el logro del referido proyecto empresarial en lo que al ambito laboral se reflere, y que responden a lo que genéricamente se denomina poder de direccién - comprendiendo en este concept amplio tanto el poder de direccién strictu sensu como el disciplinario-, los que si blen encuentran, como se dijo, sustento en la garantia constitucional de la libertad de empresa y el derecho de propiedad en cuanto conforman un cimulo de facultades organizativas para el empresario, se definen y coneretizan en cuanto a sui extension y configuracién en el contrat de trabajo -dichos poderes no pueden ejercerse mas alld de la relacién laboral y extenderse a la actividad extralaboral del trabajador-, a lo que debemos agregar la ley -serd el legislador el que regule el ejercicio legitimo de este poder estableciendo normas minimas irrenunciables, asi como su uso no arbitrario~ Ahora bien, en el caso que nos ocupa, esto es, el ejercicio de los poderes empresatiales manifestados en la implementacién y utilizacion de sistemas de control audiovisual, la procedencia o improcedencia de dichos mecanismos como formas de control empresarial, debe determinarse a la luz de los objetivos 0 finalidades tenidas en vista para su implementacién, antecedentes que permitirénen definitiva establecer si dicho control afecta 0 no la dignidad y el libre ejercicio de los derechos fundamenteles por parte de los trabajadores. Se trata en concreto, de determinar en qué medida Ia utilizacién de tecnologias de control pueden llegar a afectar el derecho a la intimidad del trabajador, garantia que como se sabe, le es reconocida por la propia Carta Fundamental (articulo 19 N° 4) y que ha de suponer para éste, tanto el reconocimiento de un ambito propio y excluido a la intromision 0 invasiones no queridas, como el derecho a controlar los datos e informacion relativas a su persona les finalidades en la Al respecto, es posible vislumbrar dos po! implementacién de estos sistemas de control audiovisual: a) para la exclusiva vigilancia y fiscalizacién de ta actividad del trabajador, y b) cuando sea objetivamente necesario por requerimientos o exigencias técnicas de los procesos productivos o por razones de seguridad. Con relacién a la primera finalidad, es posible afirmar categéricamente que no resulta licita la utiizacién de estos mecanismos de control audiovisual con la Unica finalidad de vigilar y fiscalizar la actividad de! trabajador, toda vez, que supone una forma de control ilimitada, que no reconoce fronteras y que se ejerce sin solucién de continuidad y en forma panordmica, lo que implica no sélo un control ‘extremada e infinitamente mas intenso que el ejercido directamente por la persona del empresario 0 su representante, sino que en buenas cuentas significa el control y poder total y completo sobre la persona del trabajador. En efecto, la instalacién de dispositives de control audiovisual, como una forma de control o vigitancia permanente y continuada, provoca en el trabajador, inexorablemente, un estado de tensién o presién incompatible con la dignidad humana. El trabajador, al verse expuesto de forma ininterrumpida al ojo acusador de la camara, sera objeto de una forma intolerable de hostigamiento y acoso por parte de su empleador.Este control sujeta a los trabajadores a una exasperante e irritante presién. Tales controles continuados importarian en el trabajador un verdadero temor reverencial frente a su empleador, haciendo inexistente toda esfera de libertad y dignidad. El control permanente por las cémaras constituye un _atentado desproporcionado a la intimidad del trabajador, ya que permite también evidenciar aspectos de la conducta del trabajador que no dicen relacién con la actividad laborativa, es decir con la actividad desarroliada para el cumplimiento de la prestacion de trabajo, sino que obedecen a situaciones, que si bien se verifican en et puesto de trabajo o con ocasién de ta prestacion de los servicios, se expresan en las naturales pausas que toda actividad humana supone, y que como tales no tienen por qué ser conocidas por el empleador’, La naturaleza del lugar en donde se desarrolla la actividad del sujeto, sea aquel privado 0 publico, no determina la calificacion de esa conducta en uno u otro sentido. En consecuencia, una determinada conducta o actividad relativa a aspectos Intimos 0 privados del trabajador, no deja de serlo por el simple hecho de desarrollarse en el ambito de la empresa, 0 en el caso de autos, dentro del autoblis a cargo del sr. Ferrada 3, EN CUANTO A LA VULNERACION DE LA GARANTIA FUNDAMENTAL DE LA INTEGRIDAD SIQUICA De |a narracién de las circunstancias facticas en que se funda el presente libelo, es posible advertir que, se me infringid por mi empleador y su mandante en el ejercicio de sus facultades, también mi garantia fundamental del derecho a la integridad psiquica, que se encuentra contemplada en el articulo 19 N° 1 inciso primero de la Carta Fundamental y se configura plenamente en la especie, desde ® Jose Luis Gow SEIN (1988). "El respecto a la esfera privada del trabajador’, Ed. Civitas. Madrid. p. 14-y DaNlEL Martinez FONS (2002). El poder de control del empresario en la relacion laboral. Ed. CES. Madi. p. 75.‘el momento que mi representado con los actos de su empleador se vio humillado, denostado, por habérsele atribuido participacién en una relacion homosexual, que nunca ocurrié pero que se da por cierta entre sus empleadores y compajieros. Este cuadro de evidente dafo psicoldgico, se increment por el hecho de haber sido objeto de multiples rumores mal intencionados e infundados, quienes sindican a mi representado como homosexual sin serio, en virlud de la conducta vejatoria que realizaron los empleadores con el Sr. Ferrada, quienes no demostraron respeto alguno por su honra © eputacién El acto de humillacion del que fue objeto mi representado por parte de ambas demandadas el dia en que se exhibié el video en reunién, constituye una conducta que atenta no sélo el articulo 19 N°1 inciso 1 de la Constitucién Politica de la Republica, sino que también la Declaracion Universal de Derechos Humanos, El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Politicos, Pacto Internacional de Derechos Econémicos Sociales y Culturales, y de la Convencion Americana de Derechos Humanos que, de acuerdo a lo preceptuado en el articulo de la carta fundamental el Estado de Chile se ha obligado a reconocer y promover, por lo que es tarea del sentenciador no sdlo conocerias sino sancionarias con el maximo rigor de la ley. 4, EN CUANTO ALAS INDEMNIZACIONES DEMANDADAS. En nuesto sistema existe un régimen dual de responsabilidad, que tiene estatutos diferentes. En materia laboral, si el trabajador reclama el incumplimiento de una obligacién establecida en el contrato de trabajo, entonces debemos regirnos por las normas de la responsabilidad contractual. Si el empleador causa datos, no incumpliendo una obligacién pactada en el contrato de trabajo, entonces el estatuto serd el de la responsabilidad extracontractual En el caso de autos, debemos sentar como base que el empleador efectivamente incumplié obligaciones establecidas por el contrato de trabajo. Lasobligaciones que el empleador incumplié en este caso, son aquellas contempladas en el “contenido ético-juridico” del contrat de trabajo. El “contenido ético-juridico” del contrato de trabajo puede definirse, como aquel que deriva del contrato de trabajo en cuanto éste genera una relacién entre seres humanos guiados por un fin comun en la Empresa y entre los cuales existe una relacién personal de respeto y lealtad reciprocos.”* El empleador se encuentra obligado a cumplir con las obligaciones derivadas del contenido “ético-juridico” del contrato de trabajo, que son, precisamente el respeto de las garantias fundamentales de la trabajadora en el desarrollo de las funciones por las cuales {ue contratada Los derechos y obligaciones que comprenden el contenido ético-uridico de! contrato de trabajo respecto del empleador son: deber de respeto a la persona y dignidad de! trabajador, deber general de proteccién, higiene y seguridad, previsin, deber de capacitacién y deber de ocupacién efectiva y adecuada®. El deber de respeto, implica cordialidad y buen trato, por lo tanto “el menosprecio, activo © pasivo, es signo de falta de respeto y, mas de alguna vez, causa humillacién al trabajador, que afectara a su dignidad personal y también a su rendimiento,”*. 44. DEL DANO MORAL OCASIONADO A MI REPRESENTADA, EL CUAL DEBE SER INDEMNIZADO. En el caso de autos, el empleador causé dafos al trabajador al exhibir los videos de las camaras de seguridad de la maquina que tenia a cargo para la conduccién, y esparcir el rumor que mi representado y su compatiero habrian tenido una relacién sexual dentro del microbtis mientras se encontraba tapada la * GumierRez, XIMENA (2000). El contenido ético-juridico del contrato de trabejo. Apunte de ta cAtedra de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Universidad de Chile, Facultad de Derecho. P. 2. S Thayer, WiLLiAM ¥ NOVOA, PATRICIO (2007). Manual de derecho del trabajo. Tomo Ill, Derecho individual do trabajo. Santiago de Chile: Ed. Juridica, P.113, THAYER, WILLIAM Y NovoA, PATRICIO (2007), 193.camara de seguridad. Aquello constituye una infraccién a la obligacién de respetar las garantias fundamentales del trabajador, obligaciones pactadas al momento de celebrarse el contrato de trabajo. El empleador se obligo al momento de suscribir el contrato de trabajo, a respetar derechos fundamentales de los cuales no puede ser privado el trabajador en virtud del pacto. Esto en doctrina laboral es conocido como la ‘ciudadania en la empresa” y que no es otra cosa, que la eficacia horizontal de los derechos aplicada a las relaciones laborales. Entonces, todo esto se traduce en que, “los poderes empresariales tendran como limite los derechos fundamentales inespecificos de los trabajadores”. Los intereses extrapatrimoniales de la trabajadora que el empleador se ha obligado a tutelar, son precisamente los contenidos en el Articulo 485 del Codigo. del trabajo, esto es derecho a la vida, a la integridad fisica y psiquica, a la vida privada, a la honra, vulnerados en este caso (los demas son la inviolabilidad de toda forma de comunicacién privada, la libertad de conciencia y de culto, la libertad de opinion, la libertad de trabajo, el derecho a la no discriminacién laboral y la libertad sindical, también en ellas se incluye la denominada “garantia de indemnidad”) Por lo tanto, en virtud de lo dispuesto en el Articulo 1558 del Codigo Civil®, el ‘empleador deberd indemnizar os dafos previstos provenientes de su culpa, respecto del incumplimiento de las obligaciones pactadas al momento de la celebracién del contrato de trabajo, cuales estan contempladas en el contenido “ético-juridico” del mismo, que incluye el respeto por las garantias fundamentales del trabajador, sefialadas en el Articulo 485 del Cédigo del Trabajo 7 GAWONAL, SERGIO (2004), Cludadania en ta empresa o los derechos fundamentales inespecificos. Fundacién de la Cultura Universitaria, Montevideo. P. 23, Et citado articulo del Cédigo Civil dispone que “Articulo 1558.- Si no se puede imputar dolo al deur, s6lo es responsable de fos perjicios que se previeron 0 pudieron preverse al tiempo de! contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata 0 directa de no haberse cumplide fe obligacién @ de haberse demorado su cumplimiento (eeEntendemos que aquella norma es la primera fuente formal de responsabilidad del empleador por dario moral del trabajador vulnerado en sus garantias fundamentales, y que constituye fundamento legal para otorgar indemnizacién de perjuicios morales al trabajador en el procedimiento de tutela. Sin embargo, no sdlo el Derecho Civil nos colabora para sostener que es procedente la indemnizacién por dafio moral del trabajador, cuando el empleador ha vulnerado garantias fundamentales, sino también, existe fundamento legal en el propio Cédigo del Trabajo. El articulo 495 N°3 de! Codigo del Trabajo dispone: “La sentencia debera contener, en su parte resolutiva: 3. La indicacién conoreta de las medidas a que se encuentra obligado el infractor dirigidas a obtener fa reparacién de tas consecuencias derivadas de la vulneracién de derechos fundamentales, bajo ef apercibimiento sefalado en el incisos primero del Articulo 492, inoluidas las indemnizaciones que procedan (...)" La norma obliga al empleador a tomar todas Jas medidas conducentes a la reparacién del trabajador, Io que incluye la indemnizacién del dafto moral®. No existe la posibilidad de sdlo circunscribir su responsabilidad a tomar las medidas de cese de la conducta vulneratoria. Esta forma de interpretar la norma no Justifica la exclusion de la indemnizacién de los dafios producidos, aquello significaria una infraccién al principio de 1a responsabilidad civil, que impone la obligacion de responder de los perjuicios ocasionados por su culpa. Sin perjuicio de lo anteriormente dicho, la interpretacién restrictiva de las normas de la tutela laboral en materia de indemnizacién de dafios por parte de! empleador que ejerce actos de vulneracién, nos harla concluir que bastaria con * En este sentido, la doctrina mayoritaria coincide on que ol Articulo 495 N'3 del Codigo del Trabajo, haria procedente la indemnizacion por dafo moral, como facultad del juez en el procedimiento do tutela laboral, Véase en Gamonal, Sergio (2007). El Procedimiento de Tutela do Derechos Laborales. Santiago: Ed, LoxisNoxis. P_ 24. y Ugarte, José Luis (2009). Tutela de Derechos Fundamentales del Trabajador. Santiago: Ed. Legal Publishing. P. 89.que el empleador cesara el acto lesivo para desentenderse de reparar los petjuicios ocasionados con aquel acto, Resulta ilégico. De ahi que deba concluirse que todo trabajador, con independencia si ha sido despedido 0 no, tiene legitimacion activa para reclamar la indemnizacién por los dafios ocasionados con ovasién de una vulneracién de alguna garentia fundamental. Gamonal para defender la procedencia de la indemnizacién de! dafio moral en el derecho del trabajo, sostiene que “La doctrina he precisado que el dafio moral en materia labora! puede darse en diversos supuestos, tanto en una etapa precontractual, de ejecucién del contrato, al término dei mismo y postcontractual, generdndose, segin el caso, responsabilidad contractual o extracontractual.""°. En la etapa de ejecucién del contrato nada impide que cuando se incumpien ‘obligaciones, que no impliquen su término, pueda resarcirse el dafio moral, de hecho, encontramos muchas situaciones durante el desarrollo del contrato que pueden producir un dafio moral, como ocurre por ejemplo, con el uso abusivo del jus variandi 0 cuando se vulnera el derecho a la intimidad del trabajador, por las. medidas de revision y control que establezca la empresa. Del mismo modo, puede alectarse la honra del trabajador cuando se le sanciona disciplinariamente en forma infundada, por ejemplo por falta de honradez, en virtud del poder de mando del empleador. En tales casos, segiin afirma la doctrina, resulta evidente que el empleador deberé responder de los perjuicios ocasionados en la esfera siquica de! trabajador. En el procedimiento de tutela, el citado articulo 495 N° 3 del Codigo del Trabajo expresamente sefala que la sentencia definitiva debe indicar las medidas de reparacién incluyendo "las indemnizaciones que procedan’, Estas indemnizaciones comprenden el dafio moral, por tratarse de un procedimiento que busca tutelar los derechos fundamentales del trabajador, dafio que perfectamente © GaMONAL, SERGIO (2007). El dafio moral en el contrato de abajo. 2* edicién. Santiago: Ed LexisNexis. P. 21puede ser reparado, en virtud de este procedimiento, mientras el contrato esta en ejecucion"’ Producido un dato moral durante el contrato de trabajo, procede pedir la reparacién del dafio y es factible también solicitar el cese de las acciones que continuan provocando sus efectos en el tiempo. Otro argumento legal para afirmar que el empleador es responsable de los dafios morales ocasionados en un trabajador como consecuencia de una infraccién de garantias constitucionales, proviene de un fundamento legal, cual es, lo dispuesto en el N°4 del Articulo 495, que otorga facultades al juez de velar para que la situacion se retrotraiga al estado inmediatamente anterior a producirse la vulneracién denunciada. El objeto de la inclusién de esta norma, es devoiver al trabajador el estado en el que se encontraba con anterioridad a la conculcacion de su derecho fundamental, y en consecuencia, le otorga al juez la facultad de alcanzarlo efectivamente, entre aquellas facultades cabe incluir la indemnizacion de perjuicios. Nada va a devolver al trabajador Daniel Ferrada al estado en que se encontraba con anterioridad a la vulneracion de derechos, y la indemnizacién por dafio moral no lo va a reparar, ya que el atentado en el interés extrapatrimonial no se puede resarcir, podrd |a indemnizacién satisfacerlo, pues a la victima se le entrega cierto goce que le provocara el dinero que se le otorga, y con ello se podra paliar el dafio que se le caus6. Asi lo entiende también Gamonal, quien sefiala que "Por otro lado y precisamente en el caso de la indemnizacién del dafio moral, cabe recordar que ésta constituye una reparacién por equivalencia, atendida la naturaleza del dafio, y % Gamonat, SERGIO (2016), “El dao moral en el articulo 489 del cédigo del trabajo". Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Catélica de Valparaiso (online), N.47. [ultima visita 16 de julio de 2017] PP.305-327. Disponible en: hilo/mwwscielo.cl/scielo.nho?seript=sci_arttoxtépid=S0718- 685120160002000108Ing=esRnem=isoen este sentido su naturaleza no es reparatoria si no compensatoria, porque no existe un dafio patrimonial perfectamente evaluable, sino uno de intereses extrapatrimoniales no colizables en dinero." En conseouencia de lo anteriormente analizado, se llega a la conclusion que ta indemnizacién por dafio moral en procedimiento laboral cuando un trabajador, cuyo vineulo se encuentra vigente, es completamente procedente y se fundamenta no sélo en la responsabilidad contractual que se devenga por el incumplimiento de las obligaciones pactadas en un contrato de trabajo, sino también, en el deber que tiene el empleador de resarcir los dafos -entre ellos el perjuicio moral- proveniente de las normas del procedimiento de tutela, que facultan al juez para ello. Por {0 tanto, existe fundamento legal, tanto en el régimen civil de la responsabilidad contractual, en virtud de lo dispuesto en el Articulo 1558 del Cédigo Civil, cuando el empleador incumple el contenido ético-juridico del contrato de trabajo, como asi también en las normas que sustancian la tutela en materia laboral, cuando se vuineran las garantias fundamentales sefialadas en el Articulo 485 del Codigo del Trabajo. Estos son los intereses extrapatrimoniales del trabajador que el empleador se ha obligado a tutelar al momento de suscribir un contrato de trabajo. 4.2. QUANTUM INDEMNIZATORIO No obstante corresponderle al juez regular la satisfaccién, mediante una suma de dinero por e! dafio moral, teniendo en cuenta los multiples e ingentes sufrimientos psiquicos, estimamos la reparacién de este dafio en la suma de $20.000.000.- (veinte millones de pesos). la suma que SS. estime en virtud de los antecedentes aportados. " Gawonat, SERGIO (2016). 305-327.El monto demandado resulta al considerar ciertos factores que determinan ta magnitud del dao causado’ i) en primer lugar, debemos considerar que se ha vulnerado por parte del empleador la garantia fundamentales incluida en el Articulo 19 n°1 de la Constitucién Politica de la Republica, que garantiza y protege el bien juridico mas relevante de todos los seres humanos, esto es, la vida e integridad fisica y psiquica, como asi también la honra y dignidad de mi representado, consagrado enel N°4 del Articulo 19 de nuestra Carta Fundamental; il) la cantidad de tiempo en que mi representado lleva prestando servicios para el empleador, en situaciones de vulneracion de derechos fundamentales, esto es, casi 4 afios de servicios, ii) el monto de la remuneracién de mi representado, asciendiente a la suma de $1,200,000.- (un millén doscientos mil pesos); y por tiltimo iv) la magnitud del dato en la esfera psiquica de mi representado y en su honra, que lo obliga a recibir un tratamiento psiquidtrico, con el suminisiro de medicacién. y psicolégico, por medio de su asistencia a terapias. 5. EN CUANTO A LA PRUEBA. En virtud a lo establecido en el Articulo 493 del Cédigo del Trabajo, que dispone: “Cuando los antecedentes aportados por la parte denunciante resulten indicios suficientes de que se ha producido fa vuineracién de derechos fundamentales, corresponderé al denunciado explicar los fundamentos de las medidas adoptadas y de su proporcionalidad” Los antecedentes antes expuestos constituyen indicios suficientes de que se ha producido una vulneracién de derechos fundamentales por parte del empleador y directamente de su mandante, como es el derecho a Ia honra y a la integridad siquica6, EN CUANTO A LA RESPONSABILIDAD DE LA MANDANTE Estimo que la empresa mandante Transportes Alborada S.A. (Linea 103 de Transportes de pasajeros del TransAntofagasta) también ha vulnerado directamente las garantia fundamentales ya sefialadas, al difundir en colusién con el empleador de mi representado, los videos de la camara de seguridad del microbus que él tenia a cargo para la conduccién, sefialando que habria realizado conductas de connotacién sexual, y con ello produciendo un dao en la honra e integridad mental de mi representado. POR TANTO, en mérito de lo expuesto, y de conformidad con los articulos 482, 483, 493, 495 y los demas pertinentes del Cédigo del Trabajo, Articulo 19 Nimero 1 inciso 1° y N°4 de la Constitucién Politica de la Republica y demas normas pertinentes. RUEGO A SS., Se sirva tener por interpuesta denuncia por vulneracién de derechos fundamentales, en contra de Pablo Arnoldo Suazo Suazo, RUT 7.385.848-8, con domicilio en Calle Maullin N°5581 de Antofagasta, y de Transportes Alborada S.A., RUT 96.940.860-0, representada legalmente por don Luis Rojas Castro, ambos con domicilio en Avenida E| Coihue N° 510, Antofagasta, directamente por su responsabilidad en los hechos, para que responda solidariamente por ellos, acogeria a tramitacion y en definitiva dectarar que: ’) Que se acoja la denuncia y decierar que las demandadas han vulnerado las garantias fundamentales de Ia honra y la integridad siquic manifestadas en difundir grabacién contenida en cémaras de seguridad del de mi representado, microbis que el denunciante conducia y de asegurar ante los duefios de microbuses de la linea 103 del TransAntofagasta que mi representado habria realizado conductas de connotacién al interior del vehiculo a su cargo;ii) Que se ordene las demandadas a pedir disculpas puiblicas ante todos los conductores y duefios de microbuses de la linea 103. iii) Que se aplique una multa de 100 UTM a las demandadas. iv) Que en virtud de lo dispuesto en el N°3 del Articulo 495 del Cédigo del Trabajo, ordene a las demandadas a reparar las consecuencias derivadas de la vulneracion de derechos fundamentales, ordenando pagar a titulo de dafio moral, la suma de '$20.000.000.- (veinte millones de pesos). v) Que se instruya a las demandadas en el sentido del deber de respetar las normas laborales y constitucionales, principalmente el derecho a la honra y a la integridad siquica vi) Que se condene a las demandadas a pagar las costas de la causa. OTROSi: Ruego a SS. tener presente que mi patrocinio y poder para representar al denunciante don José Daniel Ferrada Hernandez, consta en medida prejudicial probatoria que preparé el presente juicio, causa RIT O-559-2018 seguidos ante este Juzgado de Letras del Trabajo de Antofagasta PAULINA ESCILDA Firmado digitalmente por PAULINA ESCILDA MIRANDA SANTANA MIRANDA SANTANA _ Fecha: 2018.07.18 19:44:36 -04'00'