La pirámide de Kelsen, es un método jurídico estricto, mediante el cual
quiere eliminar toda influencia psicológica, sociológica y teológica en la
construcción jurídica, y acotar
la misión de la ciencia del derecho al estudio exclusivo de las formas
normativas posibles y a las conexiones esenciales entre las mismas. La
pirámide kelsiana, es categorizar las diferentes clases de normas
ubicándolas en una forma fácil de distinguir cual predomina sobre las
demás, ej. Constitución, ley, decreto ley, ordenanza etc.
La pirámide kelseniana representa gráficamente la idea de sistema
jurídico escalonado. De acuerdo con Kelsen, el sistema no es otra cosa
que la forma en que se relacionan un conjunto de normas jurídicas y la
principal forma de relacionarse éstas, dentro de un sistema, es sobre la
base del principio de jerarquía. O sea, las normas que componen un
sistema jurídico se relacionan unas con otras de acuerdo con el principio
de jerarquía. Imaginemos una pirámide escalonada: pues en la cúspide de
la pirámide se situaría la Constitución de un Estado, en el escalón
inmediatamente inferior las leyes, en el siguiente escalón inferior los
reglamentos y así sucesivamente hasta llegar a la base de la pirámide,
compuesta por las sentencias (normas jurídicas individuales).
Cuanto más nos acercamos a la base de la pirámide, el escalón es
más ancho, es decir, hay un mayor número de normas jurídicas. Así, el
escalón superior es muy pequeño, pues Constitución sólo hay una, el
escalón por debajo es más ancho (porque hay más leyes que
"constituciones"), el siguiente más ancho que el anterior (porque hay más
reglamentos que leyes) y así sucesivamente. Ahora bien, por encima de
la Constitución y, por ende, fuera de la pirámide, se encontraría la
Grundnorm (norma básica o fundamental). La pirámide sirve para
reflejar la idea de validez (cada escalón es una especie de eslabón de la
cadena de validez) dentro del sistema, pero quien otorga validez al
sistema en sí es la norma fundamental. Ésta no es una norma positiva,
sino una norma hipotética, una norma presupuesta o, en última instancia,
una norma ficticia. Es una ficción para evitar que la cadena de validez
produzca una regresión hasta el infinito (de otra manera cabría la
pregunta "¿y qué hay por encima de la norma fundamental?). Esta norma
presupuesta vendría a decir: "La Constitución y el resto de normas
emanada de ella son obligatorias"
En el caso de la aplicación de la pirámide Kelsiana al
ordenamiento jurídico en Venezuela podríamos mencionar tres niveles,
los cuales son el Fundamental; Legal y Sublegal.
En el nivel fundamental tenemos a la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela, que es la cristalización del acto
constituyente, en este nivel podemos destacar tres partes trascendentales ,
el Preámbulo que se refiere a los principios que rigen la constitución,
la Dogmatica que se refiere a la forma del Estado y los regímenes de los
derechos, deberes y las garantías constitucionales y la Orgánica que
establece la organización del Estado, Poderes Públicos, los entes que los
representan, la función de ésos órganos, protección de la constitución y
modalidades para su reforma. En este nivel es importante señalar que se
encuentran los Tratados Internacionales en materia de derechos
humanos, puesto que ellos a través del artículo 23 de la CRBV
adquieren rango constitucional.
En el nivel Legal ubicamos lo que conocemos como leyes
formales, entre las cuales están, las Leyes Orgánicas, que según lo
dictamina la CRBV en su artículo 203 y la sentencia de la sala
constitucional del Tribunal Supremo de Justicia que las que se dictan
para organizar los poderes públicos o para desarrollar los derechos
constitucionales y las que sirvan de marco normativo a otras
leyes, Tratados Internacionales, es un instrumento jurídico reconocido
entre países u entes internacionales, en Venezuela, según la CRBV en
sus artículos 154 y 155, dichos tratados deben ser aprobados por la
Asamblea Nacional, para así ser ratificado por el Poder Ejecutivo, Leyes
Generales, Instrumentos Jurídicos de rango legal, sancionado por el
Poder Legislativo, representado por la Asamblea Nacional, de
conformidad con la facultad de legislar que le consagra la constitución y
cuya finalidad no es otra que la de regular o normar una determinada
rama del derecho, Códigos, Son las leyes que reúnan sistemáticamente
las normas relativas a una determinada materia según el Artículo 202
CRBV, decretos leyes, según la Constitución en su artículo 236 Numeral
8 plantea que son Actos administrativos dictados por el poder ejecutivo
(Presidente o presidenta) fundamentado y en el otorgamiento previo de
una Ley Habilitante por medio de la cual, la rama legislativa delega
temporalmente la potestad de legislar sobre aquellas materias
establecidas en el marco normativo de la Ley (habilitante) en virtud de
alguna excepción circunstancial o permanente,
determinada, Constituciones Estadales, son las que regulan el Poder
Publico Estadal según los plasmado en la CRBV, Ordenanzas
Municipales, Son los actos sancionados por las cámaras municipales o
cabildos, cuya aplicación son para regular las actividades del municipio,
entre otras.
Y por ultimo encontramos el nivel sublegal que son todas
aquellas normas jurídicas que no tienen el rango de una ley formal como
son Reglamentos, en el articulo 236 N°10 se plantea que son Actos
administrativos de efectos generales emanados por el órgano
representativo de la rama ejecutiva de cualquiera de los Poderes Públicos
(Nacional, Estadal, Municipal) en ejercicio de su competencia y cuya
finalidad es de desarrollar los contenidos expresos en la ley sin alterar el
espíritu, propósito y razón del legislador venezolano, Decretos
Ejecutivos, Son actos administrativos de efectos generales dictados por
los entes ejecutivos de cualquiera de las ramas del Poder Público, en
atribución de sus facultades legales, Acuerdos, Actos administrativos de
efecto particular, emanados del órgano representativo de la rama
Legislativa del Poder Público (Nacional, Estadal, Municipal) en el
ejercicio de sus competencias , Resoluciones, son actos administrativos
de efectos particulares, emanados del órgano representativo de la rama
Ejecutiva del Poder Público Nacional en el ejercicio de sus
competencias, Contratos, según el artículo 1133 del Código Civil “Es un
convenio celebrado entre dos o más personas que permite constituir,
reglar, modificar o transmitir entre ellos un vínculo legal. Siempre tiene
aplicación preferente a la Ley, nunca pueden violar el contenido de la
misma” entre otras. Para culminar es importante señalar que en este nivel
no se puede reglamentar ningún hecho que contravenga al Nivel Legal
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La pirámide de Kelsen o jerarquía normativa en la nueva
CPE y el nuevo derecho autonómico
The international criminal court and its implementation in Bolivia
Mario Galindo Soza*
*Doctorado en Ciencias Económicas y Administrativas UNIVALLE, Universidad Carlos
III de Madrid. Universidad Nacional de La Plata, Argentina, Doctorante en Ciencia
Política y Relaciones Internacionales. UMSA, Especialización en Financiamiento de la
Salud, Maestría, Ciencias Sociales mención economía.
Profesor de Políticas Públicas de Salud. 2018 Doctorado en Gestión del Desarrollo y
Políticas Públicas UMSA. Profesor de Política y Legislacion Educativa. UPEA. Doctorado
en Ciencias de la Educación e Investigación. 2018. Profesor de Evaluación de Políticas
y Programas Preventivos y Sistemas de Servicios de Salud. UTB. Maestría en Salud
Pública. 2017-2018. Profesor de Políticas Publicas. CGE, 2017-2018. Profesor de
Gobierno Electronico, Maestria de TICs de la carrera de Informática UMSA-La Paz.
[email protected] Presentado: 20 de agosto de 2018. Aceptado: 19 de septiembre de 2018
Resumen
La teoría de la jerarquía normativa del conocido teórico del derecho Hans Kelsen, se
expresa en una jerarquía normativa, que expresa la prelación de normas, que debe
respetarse, para fines de sometimiento de normas de inferior alcance o referencia, con
normas más generales o de carácter más amplio. En el caso boliviano, desde la
vigencia de la nueva Constitución Política del Estado, del 2009, se tiene una
equivalencia normativa, entre los distintos tipos de Autonomías, que tiene cualidad
legislativa, que son la Autonomía Departamental, la Municipal y la Indígena originario
campesina. Por tanto, se debate si la pirámide de Kelsen o jerarquía normativa sigue
vigente en el caso boliviano, o se debe adecuar a esta nueva realidad constitucional.
Palabras Clave: Pirámide de normas, jerarquía normativa., autonomías, equivalencia
o equipotencia normativa, cualidad legislativa.
Abstract
Theory of the normative hier archy of the well-known legal theorist Hans Kelsen is
expressed in a normative hierarchy, which expresses the priority of norms, which must
be respected, for the purpose of submitting norms of lesser scope or reference, with
more general norms or standards. broader character. In the Bolivian case, from the
validity of the new Political Constitution of the State, of 2009, there is a normative
equivalence, between the different types of Autonomies, which has legislative quality,
which are the Departmental Autonomy, the Municipal and the original indigenous
peasant. Therefore, it is debated whether the Kelsen pyramid or normative hierarchy is
still valid in the Bolivian case, or should be adapted to this new constitutional reality.
Keywords Pyramid of norms, normative hierarchy, Autonomies, equivalence or
normative equipotency, legislative quality.
Introducción
La nueva Constitución Política de Bolivia, aprobada el año 2009, establece la existencia
de un edificio institucional basado en una nivel nacional y luego tres niveles
autonómicos que tienen las dos características de una descentralización política
administrativa, que son la transferencia de competencias y la transferencia de
recursos, y las dos cualidades, que son: la cualidad ejecutiva (elección de su propio
gobierno) y la cualidad legislativa (auto=uno mismo; nomos= norma). Estos tres
niveles autonómicos son: la Autonomía Departamental, la Autonomía Municipal y la
Autonomía Indígena originario campesina.
La nueva Constitución Política del Estado, establece la existencia de una cuarta
autonomía, que es la Autonomía regional, que es la región del Chaco en Tarija. Esta
Autonomía no tiene cualidad legislativa, no puede legislar, por lo que incluso se puede
señalar que lleva un nombre que no le corresponde (autonomía).
El artículo 410 de la nueva Constitución Política del Estado del 2009, en su numeral II
establece la jerarquía normativa, basado en el concepto de que las tres autonomías
que cumplen los requisitos de una descentralización político administrativa (la
Autonomía Departamental, la Autonomía Municipal y la Autonomía Indígena originario
campesina).
La igualdad o equipotencia de estas tres Autonomías, lleva a algunos juristas a
considerar que ya no hay jerarquía normativa o pirámide de Kelsen, que es la
expresión técnica de la jerarquía normativa.
Habernos otros teóricos de las autonomías, que consideramos que se mantiene esta
jerarquía normativa o pirámide de Kelsen. Algunos la conciben unidimensionalmente, y
otros, como el planteamiento que aquí desarrollamos, consideramos, que la misma se
desarrolla en dos dimensiones. La razón se basa en que hay un grupo de normas que
tienen una jerarquía a nivel estatal en todos los niveles de gobierno y otras que solo
tiene jerarquía para el nivel de gobierno al que pertenece o en el que se han
formulado, ligados a su jurisdicción y competencia.
El objetivo de este artículo, es el de esclarecer si la pirámide de Kelsen o jerarquía
normativa aplica o no en la actual Constitución Política del estado, y si lo hace, de qué
forma lo hace. O en su caso, si la nueva Constitución Política del Estado de Bolivia,
porel principio de igualdad o equipotencia de lastres Autonomías (la Departamental, la
Municipal y la Indígena originaria campesina, ya que la Regional no legisla), termina
por eliminar la aplicabilidad de una jerarquía normativa o de una Pirámide de Kelsen o
jerarquía normativa, en el sentido clásico.
Metodología y técnicas
La metodología aquí empleada es de carácter deductivo-analítica-sistémico, debido a
que se parte de formulaciones teóricas, de en qué consiste la jerarquía normativa y
más específicamente lo que denominamos la técnica de jerarquía normativa,
expresada en la pirámide de Kelsen o jerarquía normativa, y es analítica al comparar
esta teoría y esta técnica, con los preceptos constitucionales en vigencia.
Cabe aquí una aclaración. La jerarquía normativa es un principio que "implica la
existencia de un orden" (Durán y LaLaguna, 1996. Pag. 167) que responde a la
armonía entre las normas, que responde a dos principios:
El principio de jerarquía, que señala que entre las normas hay una gradación, pudiendo
ser entre normas fundamentales y normas de segundo orden.
Principio de competencia, no aplicable al contexto de superioridad de una normas
sobre otras, sino de igualdad.
Así la Teoría Constitucional (Pereira-Orozco & Richter, 2004)1, establece bases para
que en constituciones como la de Guatemala se establezca que:
Articulo175. Jerarquía constitucional. Ninguna ley podrá contrariar las disposiciones de
la Constitución. Las leyes que violen o tergiversen los mandatos constitucionales son
nulas ipsojure.
Pero el concepto mismo de pirámide, no es de Kelsen sino de Kerl, entendida
comojerarquía normativa, en base a los elementos antes expuestos. Aunque hay
autores que insisten en poner a Kelsen como el creador de la pirámide, entendiendo
que en su Teoría Pura del Derecho (Kelsen H., 1982) sostuvo, un orden de prelación
en las normas jurídicas, poniendo unas por encima de otras, a la hora de su aplicación.
Parte de los Tratados Internacionales, la CPE, las leyes orgánicas, las leyes ordinarias y
luego el resto de la legislación.2
Otros autores, sostienen que la jerarquía normativa, va direccionada a un sistema de
normas. La teoría sistémica fue expuesta por varios autores (von Bertalanffy, 1951)
(MIrabelli, 1975) (Gonzales, 2009).
Otra aproximación, es la de la interpretación constitucional, la que desde el
neoconstitucionalismo (Carbonell, 2006), tiene varias vertientes. La más común en
tiempos actuales ha sido la del principio de proporcionalidad, que hace referencia
tangencial a la jerarquía normativa desde el punto de vista constitucional (Barnes,
1994. Pags 193-199).
En la misma línea, la interpretación constitucional (Bianchi, 1992), requiere de ciertos
procedimientos, que se basan en la validez de la ley y en la consistencia de la misma
(Alexy, 1997).
Es sistémico, porque la jerarquía normativa o pirámide kelseniana representa
gráficamente la idea de sistema jurídico escalonado. De acuerdo con Kelsen (Kelsen
H., 1949), el sistema no es otra cosa que la forma en que se relacionan un conjunto de
normas jurídicas y la principal forma de relacionarse éstas, dentro de un sistema, es
sobre la base del principio de jerarquía.
La pirámide de Kelsen o jerarquía normativa, es también un método jurídico estricto,
mediante el cual quiere eliminar toda influencia psicológica, sociológica y teológica en
la construcción jurídica, y acotar la misión de la ciencia del derecho al estudio exclusivo
de las formas normativas posibles y a las conexiones esenciales entre las mismas. La
jerarquía normativa o pirámide kelsiana, es categorizar las diferentes clases de normas
ubicándolas en una forma fácil de distinguir cual predomina sobre las demás, ej.
Constitución, ley, decreto ley, ordenanza etc.
Incluso en términos del derecho comparado, se puede señalar que esta jerarquía
normativa se respeta en varios países de Latinoamérica, sino en todos. Ponemos por
caso, la de un país federal como Argentina (Haro, 2001), o la combinatoria entre
países federales y unitarios en Latinoamérica (Lopresti, 2007) o la propia Europa
(Jované Burgos, 2012).
Cuanto más nos acercamos a la base de la pirámide, el escalón es más ancho, es decir,
hay un mayor número de normas jurídicas. Así, el escalón superior es muy pequeño,
pues Constitución sólo hay una, el escalón por debajo es más ancho (porque hay más
leyes que "constituciones"), el siguiente más ancho que el anterior (porque hay más
reglamentos que leyes) y así sucesivamente. Ahora bien, por encima de la Constitución
y, por ende, fuera de la pirámide, se encontraría la Grundnorm (norma básica o
fundamental) (Kelsen, 1994). La pirámide sirve para reflejar la idea de validez (cada
escalón es una especie de eslabón de la cadena de validez) dentro del sistema, pero
quien otorga validez al sistema en sí es la norma fundamental. Ésta no es una norma
positiva, sino una norma hipotética, una norma presupuesta o, en última instancia, una
norma ficticia. Es una ficción para evitar que la cadena de validez produzca una
regresión hasta el infinito (de otra manera cabría la pregunta "¿y qué hay por encima
de la norma fundamental?). Esta norma presupuesta vendría a decir: "La Constitución
y el resto de normas emanada de ella son obligatorias"
En el caso de la aplicación de la jerarquía normativa o pirámide Kelsiana al
ordenamiento jurídico en Bolivia podríamos mencionar tres niveles, los cuales son el
Fundamental; Legal y Sublegal (KelsenH., 1994b).
En el nivel fundamental tenemos a la Constitución Política del Estado del Estado
Plurinacional de Bolivia, que es la cristalización del acto constituyente del año 2009, en
este nivel podemos destacar tres partes trascendentales: el Preámbulo que se refiere
a los principios que rigen la constitución, la Dogmática que se refiere a la forma del
Estado y los regímenes de los derechos, deberes y las garantías constitucionales y
la Orgánica que establece la organización del Estado, Órganos, los entes que los
representan, la función de ésos Órganos, protección de la constitución y modalidades
para su reforma. En este nivel es importante señalar que se encuentran los Tratados
Internacionales en materia de derechos humanos, puesto que ellos a través de
los artículos 13 y 14 de la CPE adquieren rango constitucional.
En el nivel Legal ubicamos lo que conocemos como leyes formales, entre las cuales
están, las Leyes Marco o Leyes Generales, que según lo dictamina la CPE en su
artículo 410 numeral II, que establece la jerarquía normativa partiendo de
los Tratados Internacionales, Leyes Generales, Instrumentos Jurídicos de rango
legal, sancionado por el Órgano Legislativo Plurinacional, representado por la Asamblea
Legislativa Plurinacional, de conformidad con la facultad de legislar que le consagra la
CPE y cuya finalidad no es otra que la de regular o normar una determinada rama del
derecho, Códigos, que son las leyes que reúnan sistemáticamente las normas
relativas a una determinada materia, Decretos Supremos, según la CPE que son
Actos administrativos dictados por el Órgano Ejecutivo (Presidente o Presidenta)
fundamentado y en el otorgamiento previo de una Ley Habilitante por medio de la
cual, la rama legislativa delega temporalmente la potestad de legislar sobre aquellas
materias establecidas en el marco normativo de la Ley (habilitante) en virtud de
alguna excepción circunstancial o permanente, determinada, en el marco de las
competencias privativas y exclusivas del nivel nacional, Estatutos Autonómicos
Departamentales, Cartas Orgánicas Municipales y Estatutos Autonómicos
Indígena originario campesinos, son los que regulan el Órgano Publico Estatal
según los plasmado en la Parte Tercera de la CPE de la Estructura Territorial del Estado
Plurinacional de Bolivia y luego las Leyes Departamentales, las Leyes Municipales y las
Leyes Indígena originario campesinas, del ámbito legislativo autonómico; los Decretos
Departamentales, los Decretos Municipales y los Decretos Indígena originario
campesinos, del ámbito del Órgano Ejecutivo de los niveles subnacionales
autonómicos.
Ordenanzas Municipales, son los actos sancionados por las cámaras municipales o
cabildos, cuya aplicación son para regular las actividades del municipio, entre otras.
Y por ultimo encontramos el nivel sublegal que son todas aquellas normas jurídicas
que no tienen el rango de una ley formal como son Resoluciones Supremas y
Resoluciones Ministeriales del Órgano Ejecutivo del nivel nacional Reglamentos del
Órgano Ejecutivo o del Órgano Legislativo del nivel nacional, que se plantea que son
Actos administrativos de efectos generales emanados por el órgano representativo de
la rama ejecutiva del nivel nacional. Lo mismo en el nivel departamental, las
Resoluciones Departamentales del Órgano Ejecutivo del nivel departamental y los
Reglamentos Departamentales, del Órgano Ejecutivo o del Órgano Legislativo del nivel
departamental, que se plantea que son Actos administrativos de efectos particulares
en su jurisdicción y competencia departamental, emanados por el órgano
representativo de la rama ejecutiva o legislativa del nivel departamental. También, las
Resoluciones Municipales del Órgano Ejecutivo del nivel municipal y los Reglamentos
Municipales, del Órgano Ejecutivo del nivel municipal o del Concejo Municipal,
incluyendo las Ordenanzas Municipales, allí donde se mantuvieran como norma, que se
plantea que son Actos administrativos de efectos específicos en su jurisdicción y
competencia municipal, emanados por el órgano representativo de la rama ejecutiva o
legislativa del nivel municipal. Finalmente, en el nivel Indígena originario campesino,
las Resoluciones Indígena originario campesinas del Órgano Ejecutivo del nivel
Indígena originario campesino y los Reglamentos Indígena originario campesinos, del
Órgano Ejecutivo o del Órgano Legislativo del nivel Indígena originario campesino, que
se plantea que son Actos administrativos de efectos particulares en su jurisdicción y
competencia Indígena originario campesino, emanados por el órgano representativo de
la rama ejecutiva o legislativa del nivel Indígena originario campesino, esta vez, en
base a los usos y costumbres, como manda este nivel autonómico. Aquí también se
comprenden las Reglamentaciones emanadas por el órgano reglamentario (no
legislativo) de la Autonomía Regional.
Esto incluye normas que buscan o tiene por finalidad es la de desarrollar los contenidos
expresos en la ley sin alterar el espíritu, propósito y razón del legislador, como son
los Acuerdos, Actos administrativos de efecto particular, emanados del órgano
representativo de la rama Legislativa del Órgano Público (Nacional, Departamental,
Municipal) en el ejercicio de sus competencias, Contratos, según el Código Civil "Es
un convenio celebrado entre dos o más personas que permite constituir, reglar,
modificar o transmitir entre ellos un vínculo legal. Siempre tiene aplicación preferente
a la Ley, nunca pueden violar el contenido de la misma" entre otras. Para culminar es
importante señalar que en este nivel no se puede reglamentar ningún hecho que
contravenga al Nivel Legal.
Cinco gráficos muestran distintas formas de expresar la jerarquía normativa o Pirámide
kelseniana:
En este gráfico se muestra hasta el nivel ministerial nacional, la jerarquía normativa.
En este gráfico se muestra la jerarquía normativa como distintos planos de legalidad,.
Los planos pueden ser los niveles de gobierno.
Como se observa, existe una relación entre la jerarquía normativa desde el derecho
comunitario, entendido como el de las Comunidades de naciones, hasta los usos y
costumbres de una comunidad local o indígena.
Aquí, la jerarquía normativa parte de la norma constitucional hasta los actos
administrativos.
Finalmente, en este gráfico, la pirámide es invertida, dado que las normas mayores
son elaboradas o tiene su origen en un nivel congresal, hasta las administrativas, que
son circuscritas al Organo Ejecutivo.
Este gran aporte de Kelsen de su pirámide normativa, como sistema de jerarquía de
normas que sustentan la doctrina positivista, toda norma recibe su valor de una norma
superior. Kelsen reconoce dos formas de control para este fin:
Por vía de excepción: que son los que hacen los tribunales ordinarios, en donde un
juez dictamina para un determinado caso la aplicación de la norma y su relación
con las demás partes de la pirámide, pudiendo en ciertos casos de justicia
consuetudinaria, marcar un precedente en ciertas situaciones (por ejemplo, en el
derecho estadounidense).
Porvía de acción: esta es la concepción de revisión judicial de Kelsen, en donde un
órgano especializado declara inconstitucional una norma y de esta forma la norma
pierde su entrada en vigor, no pudiendo formar parte del ordenamiento jurídico.
En el caso boliviano, estaríamos ante una forma de control, por vía de acción, dado
que en la práctica, así se sustenta la aplicación de la jerarquía normativa.
3. Resultados
La Constitución Política del Estado en su artículo 410, define la jerarquía
normativa así:
QUINTA PARTE
JERARQUÍA NORMATIVA Y REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN
TÍTULO ÚNICO
PRIMACÍA Y REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN
Artículo 410.
I....
II. La Constitución es la norma suprema del ordenamiento jurídico boliviano y goza de
primacía frente a cualquier otra disposición normativa. El bloque de constitucionalidad
está integrado por los Tratados y Convenios internacionales en materia de Derechos
Humanos y las normas de Derecho Comunitario, ratificados por el país. La aplicación
de las normas jurídicas se regirá por la siguiente jerarquía, de acuerdo a las
competencias de las entidades territoriales:
1. Constitución Política del Estado.
2. Los tratados internacionales
3. Las leyes nacionales, los estatutos autonómicos, las cartas orgánicas y el resto
de legislación departamental, municipal e indígena
4. Los decretos, reglamentos y demás resoluciones emanadas de los órganos
ejecutivos correspondientes.
Sólo un tipo de Estado federal3, tendría una jerarquía normativa, totalmente
diferenciada. En Estados unitarios, tal situación puede tener un rasgo y forma
diferente4.
La posición del Dr. Rivera sobre interpretación constitucional
El jurista constitucional José Antonio Rivera (Rivera Santivañez, Martes 26 de julio de
2011) sostiene que hay una diferencia entre la interpretación jurídica general y la
interpretación constitucional
El Dr. Rivera sostiene que la interpretación constitucional debe entender la realidad
social que opera como la Constitución material, para contrastarla con la Constitución
formal, y como señala Fernández Segado, puesto que la Constitución y el derecho
constitucional son realidades históricas, que surgieron, se desarrollaron y llegaron a
nuestro tiempo, la reflexión sobre el sentido de una norma constitucional no puede ser
atemporal, abstracta, sino que ha de encuadrarse en nuestras circunstancias de
tiempo y lugar (Rivera Santivañez, 2012).
En definitiva, la interpretación de la Constitución no puede apartarse de la realidad
histórico-social.
Por tanto hay clases de Interpretación constitucional. La primera que es la
interpretación práctica, es la que realiza el juez constitucional para aplicar una norma
de la constitución a un determinado caso. Esta forma de interpretación esfuncional y
práctica, orientada hacia una adecuada aplicación de la norma constitucional a una
situación determinada, a hacer de la norma constitucional cada vez más operativa.
Esto obliga a los jueces constitucionales a que, al dictar sus resoluciones, no pierdan
de vista que su objetivo primario es solucionar un caso o problema que llega su
conocimiento, más que desarrollar monográficamente temas jurídicos o hacer gala de
la erudición con que poseen la cultura jurídica. Se trata entonces de una labor
hermenéutica en la que el juez constitucional establece el sentido de la norma de la
Constitución para aplicarla y resolver un caso concreto puesto a su conocimiento.
La otra es la interpretación creativa, que es la que permite desarrollar y adaptar la
Constitución para su aplicación a un caso concreto, a partir de un esclarecimiento,
compatibilizacióne integración de sus normas. Esta forma de interpretación se aplicará
especialmente en aquellos casos en los que se presente un aparente vacío normativo o
una imprevisión en el texto constitucional o en la normativa legal que debe ser
aplicada en la resolución de un caso concreto; pues el juez constitucional no puede
excusarse de resolver un caso sometido a su conocimiento alegando insuficiencia,
ausencia u oscuridad en la norma, pues su obligación es realizar una interpretación
integradora no sólo de las disposiciones constitucionales sino de las leyes ordinarias a
partir de la Constitución.
Por otro lado, está la interpretación previsora, que es la que al ser realizada requiere
que el juez constitucional adopte previsiones sobre los efectos y consecuencias de las
decisiones asumidas a partir de la interpretación. Implica que el intérprete, a tiempo
de desarrollar su labor deberá prever las consecuencias emergentes de su
interpretación en el orden político, económico y social.
Finalmente, la interpretación política, que implica una labor encaminada a definirá la
Constitución-instrumento de gobierno, al efectivizarla, al graduar y delimitar las
competencias del Estado y armonizarlas con las de los particulares, al definir los
conflictos entre los poderes del Estado. La interpretación política se opera en la medida
en que la labor de hermenéutica tiene el encargo de proteger la supremacía de la
Constitución, oficio que -a decir de Sagüés- encarna un doble cometido: por una parte
tutelar la supremacía normativa y, por otra, la supremacía ideológica, ya que las
sentencias del juez constitucional deben afirmar los principios, los valores y la doctrina
política de aquélla, así como reprimir las evasiones y los contrabandos ideológicos que
pueden perpetrar los poderes constituidos.
Luego están los principios y criterios de interpretación constitucional, que
son:
El Principio de unidad de la Constitución
Principio de concordancia práctica
Principio de la eficacia integradora
Principio de corrección funcional
Principio de eficacia o efectividad
Con base en estos tipos de interpretación y principios y criterios de interpretación
constitucional, el Dr. Rivera concluye que en la doctrina contemporánea del derecho
constitucional, la interpretación constitucional se constituye en el núcleo esencial de la
Teoría de la Constitución. La interpretación constitucional tiene sus propias
peculiaridades que la diferencian de la interpretación jurídica general, lo que significa
que la interpretación de las normas constitucionales no puede equipararse a la
interpretación de las demás normas jurídicas ordinarias. Si bien son aplicablesa la
interpretación constitucional, los métodos de la interpretación jurídica, no son
suficientes, lo que supone que la interpretación constitucional exija la aplicación de
métodos, principios y criterios propios de interpretación. Si bien existen diversos
intérpretes de la Constitución, en un sistema constitucional que cuenta con un
mecanismo de control de constitucionalidad, existe un intérprete máximo de la Ley
Fundamental, que es la Jurisdicción Constitucional, cuya interpretación tiene el
carácter vinculante para los órganos del poder público, las autoridades públicas y los
ciudadanos (Rivera Santivañez, 2004).
Con todo ello, la interpretación del artículo 410 de la CPE, al que se añade el art. 276,
que señala:
Artículo 276. Las entidades territoriales autónomas no estarán subordinadas entre
ellas y tendrán igual rango constitucional.
Este artículo, que el Dr. Carlos Romero, constituyente y redactor de los últimos ajustes
de la Carta Magna con el Dr. Carlos Böhrt, señala que es el de equipotencia (Böhrt,
Romero & Alarcón, 2008) entre los diferentes tipos de autonomías (Romero, Böhrt, &
Peñaranda, 2009), termina por permitir una interpretación, calificada por el Dr. Rivera,
como interpretación práctica, que implica que la pirámide de Kelsen o la jerarquía
normativa, ha desaparecido en el marco de esta nueva estructura del estado
Plurinacional de Bolivia.
La propuesta de una Pirámide de Kelsen o jerarquía normativa autonómica en
dos dimensiones
Bolivia experimenta un proceso de transformación institucional, normativa y de sentido
común de época. El proceso de transformación implica valoración, construcción y
fortalecimiento de prácticas sociales en diversas escalas y en distintos momentos.
Bolivia se autodefine como Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional
Comunitario, libre, independiente, soberano, democrático,
intercultural, descentralizado y con autonomías.
Estado es una sociedad establecida en un Estado Unitario Social de Derecho
Plurinacional Comunitario, libre, independiente, soberano, democrático,
intercultural, descentralizado y con autonomías. El Gobierno es Ejerce a través del
Conjunto de Órganos el Poder Público.
Por tanto el nuevo ordenamiento orgánico y sistémico de Bolivia es (GalindoSoza,
2018):
Otros órganos del Estado son:
Defensoría del Pueblo
Procuraduría del Estado
Y órganos a nivel local son:
Defensorías del Consumidor
Defensorías del Niño y el adolescente
Servicios Legales Integrales de la Mujer
Centros Integrales de Justicia
Al mismo tiempo, la descentralización político-administrativa se expresa así
(GalindoSoza, 2017):
Con lo que la estructura de los diferentes tipos de autonomías sería el siguiente
(Galindo Soza, 2016):
El Pluralismo (político, cultural, lingüístico, económico, jurídico) del Estado
Plurinacional, se expresa en una Sociedad plural en un Estado plural. Los principios
básicos constitucionales de este modelo son:
Vivir Bien.
Descolonización.
Despatriarcalización.
Democracia intercultural.
Socialismo Comunitario.
En el Catálogo de Derecho de la CPE, se otorga el mismo rango constitucional e
igualdad jerárquica a los derechos colectivos respecto a los individuales.
Los Derechos fundamentales Son aquellos derechos considerados irrenunciables,
debido a que limitar, restringir y vulnerar el ejercicio de uno de ellos impide el ejercicio
de los demás derechos, p. ej.: restringir el derecho de acceso al agua afecta el
ejercicio de mi derecho a la salud y en consecuencia a la vida; por ello, se constituyen
en prioritarios para que sean atendidos por el Estado a través de políticas públicas.
Los Derechos fundamentales son:
A la vida.
Integridad física, psicológica y sexual (se prohíbe las torturas, tratos crueles,
violencia doméstica).
Salud (universal sin exclusiones).
A la educación (universal para todos).
Al agua y alimentación (seguridad alimentaria).
Hábitat y vivienda.
A los servicios básicos (agua potable, alcantarillado, electricidad, gas domiciliario,
postal y telecomunicaciones).
También se reconoce Derechos Civiles, Derechos Políticos, Derechos Colectivos y
Deberes
Las Garantías jurisdiccionales y Acciones de defensa en la CPE son las que se expresan
en las sentencias emitidas están sometidas al control constitucional por el Tribunal
Constitucional.
Por otra parte, los arts. 125,126 de la CPE se refieren a la Acción de libertad,
señalando que es una acción (no un recurso) constitucional que garantiza el derecho a
la vida, el derecho a un debido proceso, el derecho a no ser perseguido ilegalmente y
el derecho a no ser privado de libertad de modo ilegal. Se ejercita sin formalidades
procesales (abogado, papeles formaleso impresión computarizada) y se realiza ante
cualquier juez o tribunal en materia penal para que éste resguarde la vida y el derecho
a la libertad de quien lo solicita.
Los arts. 128,129 de la CPE, hablan de la acción de amparo constitucional, que se
interpone contra actos u omisiones ilegales o indebidos de servidores públicos, que
restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir derechos reconocidos por la
Constitución y la ley. Se incorpora el plazo de interposición de 6 meses.
Los arts. 130, 131 de la CPE, hacen hincapié en la acción de protección de privacidad,
conocida como "habeas data", es una acción que protege los datos personales (edad,
sexo, enfermedad, pertenencia política, etc.) de cada quien y que figuran en centros
de identificación, registro electoral, registros médicos, sistemas bancarios, etc. Estos
datos son de propiedad exclusiva de su titular; por ello se establece que toda persona
puede interponer esta acción cuando crea que está impedida de conocer sus datos,
objetada en su eliminación, negada en la obtención de sus propios datos o, en su caso,
impedida en la rectificación de los mismos.
Los arts.132 y 133 de la CPE,se refieren a la acción de inconstitucionalidad, que se
interpone por cualquier persona afectada por una ley, decreto o cualquier tipo de
resolución que sea contraria a la CPE. La inconstitucionalidad declarada por sentencia,
supone la inaplicabilidad de la norma impugnada.
El art. 134 de la CPE, se refiere a la acción de cumplimiento, que se aplica contra los
servidores públicos que incumplan la Constitución o leyes, para que mediante
sentencia se obligue al demandado el cumplimiento inmediato del deber omitido.
Los arts.: 135, 136 de la CPE, hablan de la Acción Popular, que es aplicable contra los
actos u omisiones cometidas por autoridades o personas individuales o colectivas que
violen, amenacen violar derechos e intereses colectivos reconocidos por la CPE.
El tema del Control social responsable está en los arts. 241 y 242 de la CPE.
(Participación y Control Social). En los mismos el Control social se refiere a que el
pueblo participa en la toma de decisiones públicas y ejerce control social a la gestión
pública en todos los niveles del Estado. La sociedad civil establecerá sus propias
normas y funcionamiento para cumplir estas funciones. El control social
constitucionalizado es funcional y transversal en relación con todas las entidades
públicas para efectivizar la participación social en la gestión pública.
Por tanto, la interpretación de la pirámide de Kelsen o jerarquía normativa, con el
nuevo texto constitucional, según juristas como el Dr. Juan Carlos Urenda (Urenda,
2009) y el Dr. Jorge Asbun (Asbun, 9 de marzo de 2016) de Santa Cruz, es la
siguiente:
La que realicé en otro texto (Galindo Soza, 2016), se expresa de manera lineal de una
manera similar:
Pero ninguna de ellas expresa claramente lo que se tiene que comprender
exactamente, ya que la interpretación política y la interpretación práctica, la
interpretación creativa y la interpretación previsora de los arts. 410 y 276 de la CPE es
la siguiente (Galindo Soza, 2018):
Donde:
TI = Tratados Internacionales
CPE = Constitución Política del Estado
EAD = Estatuto Autonómico Departamental
COM = Carta Orgánica Municipal
EAIOC = Estatuto Autonómico Indígena originario campesino
EAR = Estatuto Autonómico Regional
LN = Ley Nacional
DS = Decreto Supremo
RS = Resolución Suprema
RM = Resolución Ministerial
LD = Ley Departamental
DD = Decreto Departamental
RD = Resolución Departamental LM = Ley Municipal DM = Decreto Municipal RM =
Resolución Municipal OM = Ordenanza Municipal
LIOC = Ley Indígena originario campesina
RRR = Resolución Reglamentaria Regional
N = Nivel Nacional
D = Autonomía Departamental
M = Autonomía Municipal
IOC = Autonomía indígena originario campesina
R = Autonomía Regional
Esta pirámide de Kelsen o jerarquía normativa, apoyada en la interpretación
constitucional creativa (Zambrano, 2009. Caps. 2 y 3), establece una prelación de los
Tratados Internacionales, la Constitución Política del Estado, los Estatutos Autonómicos
Departamentales, las Cartas Orgánicas Municipales y los Estatutos Autonómicos
Indígena originario campesinos, en ese orden de prelación.
Luego solo para cada nivel de gobierno viene la prelación o escala kelseniana:
a. En el nivel nacional, las Leyes nacionales, los Decretos Supremos, las Resoluciones
Supremas y las Resoluciones Ministeriales
b. En el nivel departamental las Leyes Departamentales, los Decretos
Departamentales, las Resoluciones Departamentales
c. En el nivel municipal, las Leyes Municipales, los Decretos Municipales, las
Resorciones Municipales y las Ordenanzas Municipales, donde correspondan y lo hayan
definido así en su Carta Orgánica Municipal.
d. En las Autonomías Indígena originario campesinas, las Leyes Indígena originario
campesinas y las Resoluciones que definan en sus respectivos Estatutos Autonómicos.
e. En la Autonomía regional, que no tiene cualidad legislativa (arts. 281 y 301, además
de la Ley Marco de Autonomías), las Resoluciones Reglamentarias, que son las que
puede alcanzar como acción de la Asamblea Regional.
Se trata portanto, de una pirámide de Kelsen o jerarquía normativa en dos
dimensiones, la primera que abarca el conjunto de normas y el segundo que se
restringe a cada nivelo de gobierno, que es bueno aclarar es horizontal a nivel
autonómico.
4. Conclusiones
La existencia de una pirámide de Kelsen o jerarquía normativa parece demostrada que
es imprescindible. Por lo tanto, sostenemos que sí hay una pirámide de Kelsen o
jerarquía normativa en una forma que adopta dos dimensiones, con alcances,
competencias y jurisdicción específica.
Si a ello añadimos los Instrumentos constitucionales territoriales
Autonomía Indígena originaria campesina (289 y ss)
Autonomía Municipal Indígena OC (291I, 294 II)
Autonomía Regional Indígena OC (291I, 295 I)
Región (Provincial o Municipal) . Constituida por una sola Provincia (280 I)
Autonomía Regional, con gobierno constituido por una Asamblea Regional (281),
constituidos mediante elecciones (282 I) y con competencias transferidas o delegadas
(301)
Municipio Autónomo (283s)