Neiva, 30 de julio de 2019.
Señores
MINISTERIO DE HACIENDA Y CREDITO PÚBLICO
DIRECCIÓN DE APOYO FISCAL
Bogotá
Cordial saludo,
Solicito comedidamente su colaboración, para que me sean resueltas las siguientes
inquietudes sobre la territorialidad del Impuesto de Industria y Comercio, cuando la venta
no se realiza en establecimiento de comercio ni en puntos de venta, así:
De acuerdo con el literal “b” del numeral 2 del artículo el artículo 343 de la Ley
1819 de 2016, “Si la actividad se realiza en un municipio en donde no existe
establecimiento de comercio ni puntos de venta, la actividad se entenderá realizada
en el municipio en donde se perfecciona la venta. Por tanto, el impuesto se causa
en la jurisdicción del municipio en donde se convienen el precio y la cosa vendida”
(subrayado fuera del texto)
En este sentido, la Honorable Corte Constitucional a través de la Sentencia C-121
de 2006 aclaró “que lo gravado son las actividades comerciales y no los actos de
comercio o las personas que llevan a cabo unas u otros”.
El Honorable Consejo de Estado ha emitido abundante jurisprudencia sobre el tema,
en especial en la Sentencia 19265 del 8 de septiembre de 2016, realizo una
compilación de conclusiones sobre la territorialidad de este impuesto, así:
“Precisamente, a partir de los casos que ha resuelto el Consejo de Estado,
la Sala ha planteado las siguientes conclusiones sobre la territorialidad del
impuesto de industria y comercio:
“Las labores de coordinación son distintas de la comercialización de
los bienes y, por lo mismo, son insuficientes para que se entienda
realizado el hecho imponible en un determinado municipio.”
[Sentencia del 3 de mayo de 19911]
“El lugar donde se realiza la actividad comercial de venta de bienes
es aquel donde se concretan los elementos del contrato, esto es, el
precio (y dentro de éste, la forma de pago) y la cosa que se vende,
independientemente del lugar donde se hagan los pedidos”.
[Sentencia del 22 de enero de 19992, reiterada en sentencia del 28 de
julio de 20053]
1
Sentencia del 3 de mayo de 1991, expediente 3180
2
Sentencia del 22 de enero de 1999, expediente 9165
3
Sentencia del 28 de julio de 2005, expediente 13885
“El destino de las mercancías o el lugar donde se suscribe el
contrato de compraventa no son factores determinantes para
establecer dónde se ejerce la actividad comercial. Las ventas a
través de “vendedores comerciales vinculados a la sociedad en
Bogotá” no determinan que la actividad comercial se haya
desarrollado en dicha ciudad.” [Sentencia de 8 de marzo de 20024,
reiterada en sentencia de 19 de mayo de 20055]
“La labor que efectúan los agentes de venta, es de coordinación,
distinta por demás, a la de comercialización de bienes, y que por lo
tanto, aquella no genera el tributo.” [Sentencia del 2 de abril de
20096].
“Más que circunscribir la realización de la “actividad comercial” al
domicilio principal del contribuyente, lo que procede es establecer el
“Domicilio de ejecución de los contratos”, concepto que
necesariamente se traduce en aplicar la ejecución de la actividad
misma a la jurisdicción que el sujeto pasivo del ICA utiliza para
lograr la consolidación de los negocios de los cuales deriva su
ingreso.” [Sentencia del 29 de septiembre de 20117].
“el lugar donde se ejerce la actividad comercial de venta y
distribución de bienes es aquel donde se fijan los elementos
esenciales del acuerdo y no donde se toman los pedidos, se entregan
los productos o se ejercen labores de coordinación y asesoría.”
[Sentencia del 24 de octubre de 20138]
“La comercialización de electrodomésticos se materializa con los
contratos de compraventa cuyo perfeccionamiento, de acuerdo con
la regulación civil y comercial, se da cuando existe acuerdo entre las
partes sobre la cosa y el precio.”9
“la actividad comercial gravada, esto es, la venta de los productos,
se perfecciona… donde se convienen el precio y la cosa vendida…”10
Como se puede apreciar, el Consejo de Estado ha concluido que:
- el impuesto de industria y comercio se causa en la jurisdicción del
municipio donde se perfecciona o consolida la venta.
4
Sentencia de 8 de marzo de 2002, expediente 12300
5
Sentencia de 19 de mayo de 2005, expediente 14852
6
Sentencia del 2 de abril de 2009, expediente 17197
7
Sentencia del 29 de septiembre de 2011, expediente 18413
8
Sentencia del 24 de octubre de 2013, expediente , Sentencia del 28 de agosto de 2014, expediente 19256
9
Idem
10
Idem
- La venta se entiende perfeccionada o consolidada cuando se
concretan los elementos esenciales del contrato de venta, esto es, el
precio y la cosa vendida.
- En consecuencia, el impuesto se causa en la jurisdicción del
municipio donde se convienen el precio y la cosa vendida.
No serían criterios determinantes para establecer la jurisdicción de
causación del impuesto de industria y comercio, los siguientes:
- el lugar donde se formula la orden de pedido.
- el lugar donde se coordina la venta.
- el lugar de entrega de las mercancías.
- el lugar de suscripción del contrato.
- el lugar del domicilio del vendedor.
- el lugar a donde se envían agentes para concretar la venta.”
Siguiendo esta línea jurisprudencial, el Ministerio de Hacienda y Crédito Público
emitió el 11 de julio de 2017 el Concepto Nº 021343, en el cual manifestó:
“para el cumplimiento de sus obligaciones tributarias ante cada municipio
en donde realice su actividad comercial, el contribuyente debe determinar a
partir de su forma de operación el municipio en donde se entiende
perfeccionada cada venta, es decir, “el municipio en donde se convienen el
precio y la cosa vendida. No resulta relevante en este tipo de ventas el lugar
de despacho o de destino de las mercancías, puesto que, como se observa,
este no fue el criterio utilizado por el legislador para esta regla de
territorialidad.”
De acuerdo con lo anterior, si la venta NO se realiza en un establecimiento de
comercio ni en puntos de venta, el Impuesto de Industria y Comercio se causa en el
municipio en donde según la forma de operación del contribuyente se perfeccionada
o consolidada la operación, es decir, cuando se concretan los elementos esenciales
del contrato de venta, esto es, el precio y la cosa vendida.
Sin embargo, surge la siguiente inquietud:
En un contrato de suministro de bienes, el cual se realiza a través de licitación, se
encuentra el siguiente desarrollo:
a. El contratante ubicado en el municipio “X” realiza una invitación
pública, en la cual se establecen las condiciones del contrato, entre los
cuales está la cosa que el proponente va a vender, el rango de precios, la
forma de entrega y la forma de pago.
b. El proponente - contribuyente del Impuesto de Industria y Comercio,
tiene un establecimiento de comercio en el municipio “X”, pero es en el
municipio “Y”, donde, evalúa, acepta las condiciones, crea y envía la
propuesta al contratante.
c. El contratante realiza la evaluación del cumplimiento de requisitos y
elige al que mejor cumpla con el pliego de requisitos.
d. El contratante y el proponente firman el contrato en un municipio “Z”.
e. Según las condiciones del contrato, la mercancía se debe entregar en la
ciudad “AA”.
Es claro que la operación no debe ser gravada con el Impuesto de Industria y
Comercio en los municipios “Z” y “AA”, entonces:
1. ¿En donde se entiende perfeccionado el contrato, en el municipio “X” o
“Y”?
La incógnita surge, al traer a colación algunos apartes que subraye con antelación en
la compilación que hizo la Sentencia 19265 del 8 de septiembre de 2016, en donde
determino el lugar del perfeccionamiento del contrato, así:
“es aquel donde se concretan los elementos del contrato, esto es, el
precio (y dentro de éste, la forma de pago) y la cosa que se vende”
“aplicar la ejecución de la actividad misma a la jurisdicción que el sujeto
pasivo del ICA utiliza para lograr la consolidación de los negocios de los
cuales deriva su ingreso.”
“es aquel donde se fijan los elementos esenciales del acuerdo”
“los contratos de compraventa cuyo perfeccionamiento, de acuerdo con
la regulación civil y comercial, se da cuando existe acuerdo entre las
partes sobre la cosa y el precio.”
De acuerdo con dichas conclusiones:
2. ¿Es posible que la operación sea gravada con el Impuesto de Industria y
Comercio en el municipio “X” (sede del contratante) ?, puesto que es ahí
donde se consolida la venta, ya que, el contratante toma la decisión final de
aceptar o no la propuesta del oferente (contribuyente), es decir, con esa
disposición se concretan o fijan los elementos del contrato, de acuerdo con la
regulación civil y comercial.
3. En caso de que la operación sea gravada con el Impuesto de Industria y
Comercio en el municipio “Y”, en el cual el oferente (contribuyente), evalúa,
acepta las condiciones, crea y envía la propuesta al contratante; ¿Se
descarta que dicha venta pueda ser gravada en el municipio “X”, así
tenga establecimiento de comercio en dicha jurisdicción?, puesto que la
venta se realiza por licitación y no de forma directa en el establecimiento.
Agradezco de antemano la atención y colaboración prestada.
Atentamente,
OSCAR IVAN ROJAS TRUJILLO
Teléfono – 3156396278
E mail – oirt_2@[Link]
Dirección – Calle 12 Sur No 20 – 75 B/Santa Isabel
Neiva - Huila
