¿CÓMO FUNCIONA EL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD?

: DE-
FINICIÓN, CLASIFICACIÓN, PERSPECTIVA Y ALCANCES.

HOW DOES CONVENCIONALIDAD’s CONTROL WORK?: DEFINI-

TION, CLASSIFICATION, PERSPECTIVE AND ALCANCES.

Elmer Ricardo Rincón Plazas* RESUMEN**

Tratándose de un tema tan relevante
Fecha de entrega: 019-02-2013 para el Derecho Internacional como el del
Fecha de Aprobación: 15-04-2013 control de convencionalidad y más pre-
cisamente, de la forma como los jueces
Colombianos, dadas las diferentes cir-
cunstancias, incluyen en sus decisiones a
la Convención Americana sobre Derechos
Humanos y sus reglas, basados en las
sentencias de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos. Así las cosas, estaría-
mos frente a un ejercicio involuntario del
control de convencionalidad, dado que ce-
ñirse a los estándares del Sistema Intera-
mericano evita en gran medida la impuni-
dad de crímenes y masacres, de modo que
se ha permitido la realización de principios
tan importantes como el de la verdad.
Para un correcto desarrollo de este tema,
es necesario hacer referencia a las gene-
ralidades del control de convencionalidad,
como figura independiente y como figura
articulada respecto de las decisiones in-
ternas frente a las decisiones de la Cor-
te Interamericana; además de desarrollar
lo que ha sido la presencia de Colombia
dentro del Sistema Interamericano, fren-
te a las imputaciones de responsabilidad
internacional del Estado, revisando cada
una de las obligaciones y estándares im-
puesto a Colombia.

* XXX ** XXX

REVISTA ITER AD VERITATEM No. 11, 2013 • 197

 ¿Cómo funciona el control de convencionalidad?:
Definición, clasificación, perspectiva y alcances.

PALABRAS CLAVE Rights, Constitutional Justice in Colom-

Derechos humanos; Convención America- bia; National Judges; Jurisprudence.
na sobre Derechos Humanos; Control de
convencionalidad; Corte Interamericana RÉSUMÉ
de Derechos Humanos; Justicia Consti- Être un sujet pertinent au droit interna-
tucional en Colombia; Jueces Nacionales; tional que le contrôle de conventionalité et
Jurisprudencia. plus précisément, comment les juges co-
lombiens, compte tenu des circonstances
ABSTRACT différentes, notamment dans leurs déci-
As this is a topic relevant to internation- sions à la Convention américaine relative
al law as the conventionality control and aux droits de l’homme et de ses règles, sur
more precisely, how Colombian judges, la base les arrêts de la Cour interaméri-
given the different circumstances, include caine des droits-américain. Ainsi, nous
in their decisions to the American Conven- serions confrontés à exercer un contrôle
tion on Human Rights and its rules, based involontaire de conformité, depuis confor-
on the judgments of the Inter-American mer aux normes de l’Inter évite en grande
Court of Human Rights. So, we would be partie à l’impunité des crimes et de mas-
facing involuntary exercise conventionali- sacres, de sorte que a permis la réalisation
ty control, since adhere to the standards de ces principes aussi importants que ce-
of the Inter-American Human Rights lui de la vérité.
System, largely prevents the impunity of
crimes and massacres, so that has allowed Pour le bon développement de cette ques-
the realization of principles so important tion, il est nécessaire de faire référence
as the truth. au contrôle général de la conventionalité,
For a correct development of this issue, comme une personnalité indépendante
it is necessary to refer to the generalities comme figure articulée sur les décisions
control of conventionality, as an indepen- internes des décisions de la Cour en plus
dent figure as articulated figure on inter- de développer ce qui a été la présence de
nal decisions from decisions of the Court la Colombie au sein de l’Inter, contre les
in addition to developing what has been objections de la responsabilité internatio-
the presence of Colombia within the In- nale, examen de chacune des obligations
ter-American Human Rights System, et normes imposées sur la Colombie.
against the objections of international re-
sponsibility, reviewing each of the obliga- MOTS CLÉS
tions and standards imposed on Colombia. Droits de l’homme, la Convention améri-
caine relative aux droits de l’homme, le
KEY WORDS contrôle de conventionalité, la Cour inte-
Human Rights, the American Conven- raméricaine des droits de l’homme, de la
tion on Human Rights; conventionality justice constitutionnelle en Colombie, les
Control, Inter-American Court of Human juges nationaux; la jurisprudence.

198 • REVISTA ITER AD VERITATEM No. 11, 2013

 Elmer Ricardo Rincón Plazas

PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN Y • Generar tesis que expongan la

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA forma de aplicación del Control
de Convencionalidad dentro de
Respecto del actual desarrollo jurispru- las decisiones de los Jueces Co-
dencial y doctrinario en materia de Dere- lombianos.
chos Humanos, resulta indudable que la
Corte Interamericana de Derechos Huma- • Exponer acerca del funciona-
nos es el último intérprete de la Conven- miento del Sistema Interameri-
ción Americana de Derechos Humanos. cano de Derechos Humanos y la
Por esto, la pregunta a responder sería manera como se llega al Control
simplemente ¿En qué momentos el estado de Convencionalidad en el alto
puede apartarse de la interpretación que tribunal.
realiza la Corte Interamericana respecto
de las cláusulas convencionales?; o bien, JUSTIFICACIÓN
¿Colombia tiene derecho a incumplir las Cuestionándose sobre la competencia es-
decisiones tomadas por el alto Tribunal? pecífica y contenciosa, contradiciendo su
El principal problema radica en establecer larga trayectoria, la Corte Interamericana
si los jueces Colombianos pueden imponer señaló en Sentencia de Enero 28 de 2009,
sus criterios sobre lo resuelto por la Corte dentro del Caso Perozo y otros contra Ve-
Interamericana, es decir, por sobre quien nezuela, que: “El Tribunal debe analizar los
está llamado, por expresa voluntad nues- hechos a la luz de las disposiciones aplica-
tro Estado a la interpretación de las cláu- bles y determinar si las personas que han
sulas convencionales. solicitado la intervención de las instancias
del Sistema Interamericano son víctimas
OBJETIVOS de las violaciones alegadas y, en su caso,
si el estado debe adoptar determinadas
GENERAL medidas de reparación. A eso se concre-
ta la función jurisdiccional de la Corte”, lo
Mostrar, de acuerdo con las senten- que resulta verdadero en cierta medida,
cias dictadas por la Corte Interame- pues bien es sabido que afortunadamen-
ricana de Derechos Humanos, qué te las sentencias de este tribunal van más
es el control de convencionalidad, y allá de lo anteriormente expresado, pues
cuáles son los efectos que sus deci- la dinámica del Sistema Interamericano
siones tienen sobre los estados, es- de Derechos Humanos va imponiendo la
pecialmente dentro del estado Co- obligatoriedad de las decisiones jurispru-
lombiano. denciales contenidas en sus fallos.

Por tal motivo, considero necesario hacer

ESPECÍFICOS
un análisis más profundo de la forma como
se aplican las sentencias de este tribunal y
• Demostrar la funcionalidad del
de cómo los jueces Colombianos han veni-
Control de Convencionalidad
do empleando esta jurisprudencia dentro
dentro de las decisiones tomadas de un derecho interno inestable, voluble
por la Corte IDH, aplicables al y falto de dirección en lo que respecta a
Derecho interno colombiano. derechos humanos a lo largo de la historia

REVISTA ITER AD VERITATEM No. 11, 2013 • 199

 ¿Cómo funciona el control de convencionalidad?:
Definición, clasificación, perspectiva y alcances.

MARCO TEÓRICO internacional de derechos funda-

mentales, pues aplicar una ley “in-
1. Control de Convencionalidad: Tér- conveniente” frente a un caso po-
mino utilizado por la corte por dría producir una responsabilidad
primera vez en el año 2003 por la internacional del Estado, dado que
Corte Interamericana de Derechos este control representa para los Es-
Humanos, primero en votos disi- tados una garantía jurídica y pro-
dentes de jueces del alto tribunal y, cesal necesaria para el respeto del
posteriormente, por la plenaria des- contenido, la correcta aplicación y
de el 2006. los buenos efectos de la Convención
Americana de Derechos Humanos.
El control fue señalado por primera
vez en la sentencia del Caso Almo- 2. Derechos Humanos: Son aquellos
nacid Arellano y otros vs. Chile, fa- derechos innatos a todos los seres
llado el 26 de septiembre de 2006, humanos, sin importar sus con-
que resolvía la invalidez del decreto diciones de lengua, religión, color,
ley que perdonaba todos los críme- etnia, origen, sexo, nacionalidad o
nes de lesa humanidad, cometidos cualquier otra circunstancia. Estos
bajo la dictadura del militar Augus- derechos son indivisibles, innego-
to Pinochet, en el período compren- ciables, interrelacionados e interde-
dido desde 1973 a 1979, dado que pendientes.
tal decreto resultaba contrario con
la Convención Americana, pues ca- Estos deben estar contemplados en
recía de efectos jurídicos a la luz del la ley y garantizados por la misma,
mencionado tratado. a través de los tratados, del dere-
cho internacional consuetudinario,
Esta figura jurídica ha sido objeto de los principios generales y otras
de serias precisiones, cuando ya se fuentes del derecho nacional e in-
han identificado los gobiernos obli- ternacional. Se encuentran protegi-
gados a su aplicación y a la verifi- dos por el derecho internacional de
cación que la Corte puede realizar los derechos humanos, el cual es-
respecto del control de convencio- tablece las obligaciones que tienen
nalidad que ejercen los Estados a los gobiernos y los estados de tomar
nivel interno. ciertas medidas en determinadas
situaciones de violación de estos,
De lo anterior podemos concluir
o de abstenerse de actuaciones en
que los jueces colombianos deben
determinados momentos y formas,
ir más allá de la simple aplicación
a fin de proteger y promover estos
de la ley nacional, pues tienen la
derechos junto con las libertades a
obligación de llevar a cabo una in-
que son acreedores los individuos y
terpretación conjunta con las le-
grupos sociales.
yes supranacionales, verificando la
compatibilidad de las mismas con 3. Sistema Interamericano de Dere-
el caso a decidir; de lo contrario, su chos Humanos; Constituye el marco
proceder conllevaría a una violación más importante para la protección

200 • REVISTA ITER AD VERITATEM No. 11, 2013

 Elmer Ricardo Rincón Plazas

y promoción de los derechos huma- Estado Parte, donde se ha alegado

nos, y concede un recurso jurisdic- que uno de los Estados miembros
cional a los habitantes de América ha violado la Convención. Dentro de
que han sido violentados en sus de- esta función la Corte tiene la facul-
rechos humanos por parte del Esta- tad de dictar medidas provisionales
do cuando el derecho interno no les de protección. La segunda función
ha ofrecido solución. El sistema se se refiere a la facultad que tienen
basa en dos pilares, que son la Co- los Estados partes de consultar a
misión Interamericana de Derechos la Corte IDH acerca de la “interpre-
Humanos, cuya sede se encuentra tación” de la CADH o de otros tra-
en la ciudad de Washington, D.C. tados concernientes a la protección
(USA); y la Corte Interamericana de de los derechos fundamentales en
Derechos Humanos, con sede en los Estados Americanos. También
San José de Costa Rica. podrán consultarla, en lo que les
compete, los órganos de la OEA se-
El sistema se fundamenta en la De- ñalados en su Carta. El problema
claración Americana de los Dere- aparece en cuanto a la determina-
chos y Deberes del Hombre, adop- ción del “alcance y proyección” de
tada en el año 1948, la Carta de la las decisiones de la Corte IDH en el
OEA del mismo año y en la Con- ámbito interno del país, en cuanto
vención Americana sobre Derechos a si son obligatorias en todos los ca-
Humanos, suscrita en el año 1969 sos, o sólo en algunos, o si son vin-
y vigente desde 1978. culantes sirviendo como una pauta
de orientación o guía para el juez
4. Obligatoriedad de las Decisiones de
nacional. Ello naturalmente reper-
la corte IDH: Según el artículo de
cute en torno a su “ejecución”, no
Luciano Caparroz titulado “obliga-
existiendo unanimidad de criterios
toriedad y vinculatoriedad de las
al respecto”.
decisiones de la Corte IDH en el de-
recho interno Argentino, hacia una FACTIBILIDAD
verdadera eficacia”, “La Corte Inte-
ramericana de Derechos Humanos Para mi investigación trabajé la información
fue establecida como consecuencia encontrada en páginas web de distintos
de haber entrado en vigor el 18 de países y en los libros sobre Derecho
julio de 1978, la CADH o “Pacto de Internacional y Derechos Humanos que
San José de Costa Rica” al ser de- pudieran ser un soporte para el tema de
positado el undécimo instrumento este trabajo. La organización oportuna
de ratificación. Tiene por función de la información ha llevado a obtener
asegurar el cumplimiento de las resultados positivos en el desarrollo de la
obligaciones impuestas por la Con- investigación, de modo que los avances,
vención, ejerciendo funciones con- aunque no muy significativos, sí contienen
tenciosa y consultiva. La primera se un gran valor informativo y educativo para
refiere a la resolución de casos so- todos los lectores de este trabajo.
metidos por la Comisión IDH o un

REVISTA ITER AD VERITATEM No. 11, 2013 • 201

 ¿Cómo funciona el control de convencionalidad?:
Definición, clasificación, perspectiva y alcances.

METODOLOGÍA Y TÉCNICAS DE RECO- a las que se atribuye jerarquía —bloque

LECCIÓN DE INFORMACIÓN de constitucionalidad estricto sensu—, y
en relación con otras normas que aunque
Para realizar esta investigación, utilicé no tienen rango constitucional, configuran
el método deductivo, mediante el cual se parámetros necesarios para el análisis de
toman datos generales para llegar a una las disposiciones sometidas a su control
conclusión particular. Para este trabajo —bloque de constitucionalidad lato sensu”.
tomé diferente bibliografía y distintos En este sentido, se robustece el concepto de
artículos encontrados en la red para, “Constitución”, pues se integra el contenido
de este modo, dar solución al problema normativo de nuestra carta política a otras
planteado en este escrito; pretendiendo normas jurídicas por orden expresa del
encontrar la relevancia que tiene el control propio texto constitucional.
de convencionalidad y la inclusión de las
decisiones de la Corte Interamericana de El origen de esta figura puede atribuirse
Derechos Humanos en los ordenamientos a una decisión adoptada por el Consejo
internos frente a las decisiones que toman Constitucional Francés, pues la Constitución
los jueces nacionales. Francesa de octubre 4 de 1958, contaba
con tan solo 92 artículos, sin que en ellos
DESARROLLO DEL TEMA se hablara explícitamente de derechos;
Sin embargo, su Preámbulo señala que “El
El Bloque de constitucionalidad como pueblo francés proclama solemnemente la
instrumento de internacionalización del adhesión a los Derechos del Hombre y a los
derecho constitucional en Colombia. principios de soberanía nacional tal como
El Bloque de constitucionalidad es usado fueron definidos en la Declaración de 1789,
como herramienta de inclusión de las confirmada y completada por el Preámbulo
normas y tratados internacionales en el de la Constitución de 1946”. Así las cosas, El
ordenamiento jurídico interno, ejerciendo Consejo Constitucional Francés, entendió
con ello un control de constitucionalidad. que el reenvío hecho por el preámbulo a
Conceptualmente se entendería pues, que tales normas internacionales, permitía
nuestra Constitución Política no se acabaría integrar tres textos a la vez: en primer lugar,
con los 380 artículos que comprenden el articulado de la Constitución de 1958,
su texto, sino que comprende otros seguidamente, la Declaración de 1789 y
componentes de derecho internacional, por último, el Preámbulo de la Constitución
que, en ese sentido, contarían también con de 1946, de modo que se conformara un
rango constitucional. bloque normativo, que diera lugar a una
Constitución más completa.
De Acuerdo con la Sentencia de la
Corte Constitucional C-200 de 2002, el De acuerdo al escrito “Bloque de
Magistrado Ponente Álvaro Tafur Galvis constitucionalidad, derechos humanos
expone la forma de operación del Bloque y nuevo procedimiento penal” (2004)
de constitucionalidad, aduciendo que el de Rodrigo Uprimny, en el sistema
control constitucional “debe realizarse colombiano, para la construcción del
no solo frente al texto formal de la Carta, bloque de constitucionalidad se debieron
sino también frente a otras disposiciones atravesar cinco etapas: en primer lugar,

202 • REVISTA ITER AD VERITATEM No. 11, 2013

 Elmer Ricardo Rincón Plazas

la Constitución de 1886 no adoptó esta los tratados y convenios internacionales

figura, por lo que fue necesario esperar que sean ratificados por el Congreso, que
más de cien años a la expedición de la reconozcan los derechos humanos y que
Carta de 1991, con sus artículos 53, 93 y prohíban su limitación en los estados de
214; y a los primeros pronunciamientos de excepción mencionados en la Constitución.
la Corte Constitucional, para precisar las Por otra parte, el enunciado interpretativo,
normas que fundamentarían el bloque de establece algunos de los componentes del
constitucionalidad. Como segunda etapa, sentido amplio que debe tener el bloque
las altas cortes comienzan a usar los tratados de constitucionalidad, que operan como
internacionales dentro de sus decisiones criterios para la correcta interpretación en
como puntos de referencia y variables el ejercicio del control constitucional.
normativas. Una tercera etapa se da en el
año 1995, cuando se empieza a utilizar el Sobre el tema, la Corte ha precisado,
término “Bloque de constitucionalidad”, y que la jurisprudencia y las decisiones de
en torno a éste se empieza a generar toda instancias internacionales encargadas de
una doctrina de integración con normas interpretar los derechos humanos, resultan
provenientes del Derecho Internacional decisivas en el ejercicio de los derechos
de los Derechos Humanos y del Derecho en la jurisdicción interna, especialmente
Internacional Humanitario. Un Cuarto la procedente de la Corte Interamericana
momento comienza en el año 1997, de Derechos Humanos, por ser ésta la
marcada por tres aspectos fundamentales: última instancia judicial dentro del Sistema
1. precisando los componentes de la Interamericano.
remisión expresa; 2. especificando cuáles
tratados conforman el bloque y cuáles no; y La Jurisdicción Constitucional Colombiana
3. introduciendo la diferencia entre los dos y la Jurisdicción Interamericana de
sentidos que se le pueden dar al bloque de Derechos Humanos.
constitucionalidad (estricto y amplio). La
última etapa se da en el año 1999, cuando Realizando un paralelo entre la jurisdicción
se consolidan los componentes teóricos del constitucional Colombiana y la jurisdicción
Bloque de constitucionalidad y se establece Internacional de Derechos Humanos,
una institución importante para el ejercicio podemos hacer un símil en que la primera
del control constitucional, por ejemplo en no se limita sencillamente a declarar si las
casos complejos donde se involucran el leyes Colombianas están acordes o no a
compromiso con los derechos humanos. la constitución política, sino que pueden
condicionar los fallos a ciertas acciones,
El artículo 93 de nuestra carta resulta especificar contenidos y dar distintos
ser uno de los más complejos, por cuanto efectos a la decisión tomada, o como dice el
muestra las formas como se relacionan las profesor Osvaldo Gozaíni en la “Introducción
normas internas con los tratados sobre al derecho procesal constitucional” (2009)
derechos humanos; tal norma dispone “revestir diversas modalidades desde los
dos enunciados: uno integrador y otro efectos que produce la sentencia” Así,
interpretativo. El enunciado integrador la segunda no se limita simplemente a
señala que forman parte, en sentido declarar cuando un Estado miembro es
estricto, del Bloque de constitucionalidad, responsable o no internacionalmente, sino

REVISTA ITER AD VERITATEM No. 11, 2013 • 203

 ¿Cómo funciona el control de convencionalidad?:
Definición, clasificación, perspectiva y alcances.

que incluye en sus sentencias la forma concluidas contra algunos miembros del
en que se debe interpretar la Convención ejército por casos de paramilitarismo.
Americana, señala los efectos que tiene Y aquí no termina el alcance de tales
la decisión y dispone, en algunos casos, decisiones, pues dentro del plano de la
órdenes que deben acatarse por el estado “justicia transicional”, pues la Corte ha
declarado responsable. tomado decisiones tan trascendentales
como la que se encuentra en la Sentencia
Un claro ejemplo de este argumento se da de marzo 14 de 2001, en el caso Barrios
en la sentencia de Febrero 5 de 2001, en Altos contra Perú, al declarar “contraria
el caso denominado “la última tentación a la Convención, toda forma de amnistía,
de cristo” contra Chile, donde la Corte perdones o indultos generales”; y como lo
Interamericana, además de declarar ratificó en la Sentencia de interpretación de
internacionalmente responsable al Estado Septiembre 3 de 2001, en el caso Barrios
chileno, le ordena en tal sentencia modificar Altos contra Perú, explicando que “toda
el artículo 19 de su Constitución Política, forma de amnistía general es violatoria
a efectos de asegurar el cumplimiento del per se de la Convención Americana”. A
derecho a la libertad de expresión, mediante esta regla se le dieron efectos generales, lo
la supresión de la censura previa. Y no que implica que esta jurisprudencia es de
ha sido este el único caso donde la Corte obligatorio cumplimiento no solo para el
ha ordenado a diversos estados modificar Estado involucrado en el litigio, sino para
ciertas normas de su régimen normativo; la totalidad de los Estados Partes. Tanto
otro claro ejemplo se dio en la Sentencia es esto así, que esta regla ha generado
de Noviembre 12 de 1993, en el caso obligaciones jurídicas concretas no solo
Suárez Rosero contra Ecuador, donde el para los Estados Partes, sino para el núcleo
alto tribunal declaró que un artículo del específico del control de convencionalidad,
Código Penal Ecuatoriano era violatoria por cual es los jueces internos de cada país. Uno
sí misma del artículo 2 de la Convención, de los casos más representativos es el Caso
lo que implicaba su retiro inmediato del Almonacid Arellano contra Chile, donde
ordenamiento jurídico del Ecuador. Y la sentencia de Septiembre 26 de 2006,
resulta notable el alcance que tienen las dejaba sin efectos los fallos proferidos por
decisiones de este tribunal, pues pueden los jueces chilenos, toda vez que ordenaba
llegar hasta modificar fallos emitidos por “asegurarse que el Decreto Ley No. 2191
los jueces internos; en este sentido, en la no siga representando un obstáculo para
sentencia de Septiembre 15 de 2005, en la continuación de las investigaciones de la
el caso Raxcacó Reyes contra Guatemala, ejecución extrajudicial del señor Almonacid
la Corte ordenó a tal estado “dejar sin Arellano”. Tiempo después en la sentencia
efectos” la pena impuesta a un ciudadano, de Noviembre 29 de 2006, proferida dentro
aduciendo que la jurisdicción Guatemalteca del Caso La Cantuta contra Perú, la Corte
debía “emitir otra que en ningún caso podrá Interamericana haciendo énfasis en el
ser la pena de muerte”. Para no irnos tan alcance de su jurisprudencia, concluyó
lejos, en Sentencia de Septiembre 15 de que: “Las decisiones de esta Corte tienen
2005, en el Caso “La Masacre de Mapiripán” efectos inmediatos y vinculantes y que, por
contra Colombia, la corte le ordena al Estado ende, la sentencia dictada en el caso Barrios
Colombiano reabrir las investigaciones Altos está plenamente incorporada a nivel

204 • REVISTA ITER AD VERITATEM No. 11, 2013

 Elmer Ricardo Rincón Plazas

normativo interno. Si esa Sentencia fue casos contenciosos y consolidándose

determinante en que lo allí dispuesto tiene doctrinalmente en el año 2006, cuando la
efectos generales, esa declaración conforma corte Interamericana resalta la obligación
ipso iure parte del derecho interno peruano, que tienen los jueces internos de ejercer
lo cual se refleja en las medidas y decisiones tal control en los asuntos que sean de
de los órganos estatales que han aplicado su competencia. Para entender mejor
e interpretado esa Sentencia”. esta definición, es necesario remitirnos a
la sentencia de Septiembre 26 de 2006,
Lo más relevante dentro de todo este asunto, dentro del caso Almonacid Arellano Contra
resulta ser que los logros se han alcanzado Chile, donde se señaló que “la corte es
gracias a la interpretación realizada por consciente que los jueces y tribunales
la Corte interamericana de la Convención internos están sujetos al imperio de la ley
Americana, implementando en su y, por ello, están obligados a aplicar las
jurisprudencia un sistema de precedentes, disposiciones vigentes en el ordenamiento
donde se involucra, no solo la obligatoriedad jurídico. Pero cuando un Estado ha
del resuelve de sus sentencias, sino ratificado un tratado internacional como la
también las reglas jurisprudenciales y Convención Americana, sus jueces, como
los elementos doctrinales inmersos en las parte del aparato del Estado, también están
consideraciones del escrito de la sentencia; sometidos a ella. Lo que les obliga a velar
todo ello comprendido en el acápite de porque los efectos de las disposiciones
“estándares” de la sentencia. de la Convención no se vean mermadas
por la aplicación de leyes contrarias a su
¿Qué es el control de Convencionalidad? objeto y fin, y que desde un inicio carecen
de efectos jurídicos… En otras palabras,
Esta herramienta jurídica tan importante el poder judicial debe ejercer una especie
puede definirse como una actividad judicial de “control de convencionalidad” entre
operativa, respecto de los hechos y de las normas jurídicas internas que aplican
las leyes, que hace efectivo el carácter en los casos concretos y la convención
normativo y legal de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. En
Americana de derechos Humanos y de esta tarea, el poder judicial debe tener
todos aquellos tratados que comprenden en cuenta no solamente el tratado, sino
el Sistema Interamericano de Defensa de también la interpretación que del mismo ha
estos derechos. El concepto de control hecho la Corte Interamericana, intérprete
de convencionalidad se encuentra ligado última de la Convención Americana”.
necesariamente a la forma de interpretación
de la Convención; esto de forma similar Esta línea conceptual se ha mantenido
a como en el derecho interno el control jurisprudencialmente, como se muestra
de constitucionalidad es inherente a la en sentencia de Enero 27 de 2009, en el
interpretación de la carta magna. Caso Heliodoro Portugal contra Panamá,
cuando al referirse a las reglas derivadas
Las raíces del control de convencionalidad de la interpretación del artículo 2 de la
vienen desde el año 1994, por vía de Convención, señaló que “La Corte ha
las opiniones consultivas de la corte, interpretado que tal adecuación implica
apareciendo posteriormente en algunos la adopción de medidas en dos vertientes,

REVISTA ITER AD VERITATEM No. 11, 2013 • 205

 ¿Cómo funciona el control de convencionalidad?:
Definición, clasificación, perspectiva y alcances.

a saber: i) la supresión de las normas y De este modo, el control de convencionalidad

prácticas de cualquier naturaleza que no es una herramienta jurídica que se aplique
entrañen violación a las garantías previstas en un solo sentido o de una sola manera, es
en la Convención o que desconozcan los decir, el control de convencionalidad puede
derechos allí reconocidos u obstaculicen ser aplicado en forma concentrada y en
su ejercicio, y ii) la expedición de normas y forma difusa, en manera similar al control
el desarrollo de prácticas conducentes a la de constitucionalidad.
efectiva observancia de dichas garantías.
Precisamente, respecto a la adopción de El control de convencionalidad concentrado
dichas medidas, es importante destacar que se da por el órgano encargado de velar por la
la defensa u observancia de los derechos defensa y el cumplimiento de la Convención
humanos a la luz de los compromisos Americana y los demás tratados sobre
internacionales en cuanto a la labor de Derechos Humanos, cual es el caso de
los operadores de justicia, debe realizarse la Corte Interamericana, en ejercicio de
a través de lo que se denomina “control sus funciones jurisdiccional y consultiva,
de convencionalidad”, según el cual cada establecidas por los artículos 1 y 2 del
juzgador debe velar por el efecto útil de los Estatuto de la Corte, que señala que este
instrumentos internacionales, de manera Tribunal es el encargado de “la aplicación e
que no quede mermado o anulado por la interpretación de la Convención Americana
aplicación de normas o prácticas internas sobre Derechos Humanos”. Así las cosas,
contrarias al objeto y fin del instrumento el control de convencionalidad se ejerce en
internacional o del estándar internacional dos momentos: cuando la Corte realiza un
de protección de los derechos humanos”. control sobre las normas constitucionales
De esta definición dada por la Corte, es y legales de los Miembros, y en segundo
posible identificar tres aspectos importantes lugar, como vigilancia de los hechos que
dentro del control de convencionalidad: dieron lugar a la violación de la Convención,
que han sido tolerados o cometidos por
a) Que es un control ejercido no solo dichos Estados. El sustento de ese primer
internacionalmente por la Corte In- momento se dio en la Opinión Consultiva
teramericana, sino que también debe 014 de 1994, donde “la corte concluye que
ser ejercido por los jueces internos la promulgación de una ley manifiestamente
por vía de control concreto, es decir contraria a las obligaciones asumidas
por cualquier juez, o de control abs- por un Estado al ratificar o adherir a la
tracto, función exclusiva de la corte Convención constituye una violación de
Constitucional; esta y que, en el evento de que esa violación
b) Que el control de convencionalidad afecte derechos y libertades protegidos
es superior a control interno de le- respecto de individuos determinados,
galidad y de constitucionalidad; y genera responsabilidad internacional para
c) Que en el control de convenciona- el estado”, tal y como ya se explicó en la
lidad, el cierre interpretativo lo da primera parte de este trabajo.
la Corte Interamericana y el cierre
normativo, la Convención Americana Por otra parte, el control de convencionalidad
de Derechos Humanos. difuso, es el control que pueden realizar
todos los jueces internos de los Estados

206 • REVISTA ITER AD VERITATEM No. 11, 2013

 Elmer Ricardo Rincón Plazas

Miembros en defensa de la Convención y constitucionalidad, extendiendo el

Americana, en otras palabras, los jueces cumplimiento de los enunciados contenidos
nacionales tienen la obligación de realizar en la Convención Americana y en la
este control dentro de su jurisprudencia, jurisprudencia Interamericana.
de modo que sus sentencias se ajusten
plenamente al Derecho Internacional. El Respecto de la Sentencia del Caso de los
carácter de este control puede atribuirse Trabajadores Cesados del Congreso contra
a la sentencia de Noviembre 24 de 2006, Perú, la corte dio un paso significativo en
dentro del caso “Trabajadores Cesados la formación de la doctrina del control de
del Congreso” contra Perú, donde el Alto convencionalidad, resaltando la viabilidad
Tribunal señaló que “cuando un estado ha del control, incluso realizado de manera
ratificado un tratado internacional como la oficiosa, además de hacer un énfasis
Convención Americana, sus jueces también importante en el efecto útil que tienen los
están sometidos a ella, lo que les obliga a tratados sobre derechos humanos y la
velar porque el efecto útil de la convención no Convención Americana.
se vea mermado o anulado por la aplicación
de leyes contrarias a sus disposiciones, En un caso similar, en Sentencia de
objeto y fin. En otras palabras, los órganos Noviembre 20 de 2007, dentro del caso
del poder judicial deben ejercer no solo Boyce contra Barbados, el alto tribunal
un control de constitucionalidad, sino señala que el control de convencionalidad
también “de convencionalidad” ex officio no hace referencia solamente a si la norma
entre las normas internas y la convención es acorde a la constitución o no, sino que
americana, evidentemente en el marco se debe ver la conveniencia de la norma
de sus respectivas competencias y de las frente al caso, de modo que el juez pueda
regulaciones procesales correspondientes. decidir si ésta restringe o viola los derechos
reconocidos en la Convención Americana.
Esta función no debe quedar limitada
exclusivamente por las manifestaciones Ampliando los alcances del control de
o actos de los accionantes en cada caso convencionalidad, la Corte Interamericana,
concreto, aunque tampoco implica que en sentencia de Noviembre 26 de 2010,
ese control deba ejercerse siempre, sin respecto del caso Cabrera García y Montiel
considerar otros presupuestos formales y Flores contra México, amplía la gama de
materiales de admisibilidad y procedencia sujetos encargados de realizar el control
de ese tipo de acciones”. De este modo, se de convencionalidad, en tal sentido, señaló
entiende que la defensa y protección de que “Los jueces y órganos vinculados a
los derechos humanos y de los tratados la administración de justicia en todos los
que los contienen, no es solo tarea de la niveles están en la obligación de ejercer ex
Corte Interamericana, pues es un tribunal officio un “control de convencionalidad”
que máxime, profiere doce sentencias entre las normas internas y la Convención
por año, sino que se extiende también Americana, evidentemente en el marco
a los jueces internos, generando así un de sus respectivas competencias y de las
sistema de protección más sólido, que regulaciones procesales correspondientes”.
va más allá de los controles de legalidad

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 ¿Cómo funciona el control de convencionalidad?:
Definición, clasificación, perspectiva y alcances.

Y para complementar lo anteriormente las normas y estándares internacionales

expuesto, en sentencia de febrero 24 de de protección de los derechos humanos”.
2011, en el caso Gelman contra Uruguay,
el alto tribunal extendió la operatividad y Y es que justamente, las decisiones
los efectos del control de convencionalidad tomadas en la Corte Interamericana, deben
a la acción de tutela de los derechos convertirse en el sustento de la tutela de los
fundamentales frente a la vida democrática, derechos fundamentales y no deben excluir
sosteniendo que “particularmente en casos su protección en ningún ámbito tal y como
de graves violaciones a las normas del lo señala el profesor Pérez Tremps en su
Derecho Internacional de los Derechos, obra “Las garantías constitucionales y la
la protección de los derechos humanos jurisdicción internacional en la protección
constituye un límite infranqueable a la de los derechos fundamentales” (1992),
regla de mayorías, es decir, a la esfera de donde precisó que “no es bueno que la
lo “susceptible de ser decidido” por parte de protección internacional actúe como
las mayorías en instancias democráticas, en sustitutivo de la interna; su función es
las cuales también debe primar un “control completar ésta y fomentar su mayor
de convencionalidad” (…), que es función y eficacia”.
tarea de cualquier autoridad pública y no
sólo del Poder Judicial”. Control de convencionalidad y las distintas
jurisdicciones normativas colombianas.
En resumen, la corte interamericana
involucró a cualquier autoridad pública Aterrizando el tema al contexto colombiano,
como responsable del ejercicio de control el control de convencionalidad se
de convencionalidad y no lo destinó hace evidente, como ya se dijo, en el
únicamente a los jueces o los operadores control abstracto efectuado por parte
judiciales. de la Corte constitucional mediante el
proceso de inclusión en las sentencias
Como sustento de lo anterior, el presidente de constitucionalidad de la Convención
del alto tribunal, en sentencia de mayo 26 Americana y las demás normas y tratados
de 2010, dentro del caso Cepeda Vargas internacionales que protegen los Derechos
contra Colombia, precisó que “los tribunales Humanos. Tal proceso tiene dos dimensiones
nacionales están llamados a cumplir un operatorias a saber: la normativa y la
papel crucial por ser uno de los vehículos jurisprudencial. En la primera, la Corte se
principales para que el Estado pueda limita aplicar directamente la Convención en
traducir en el orden interno las obligaciones temas puntuales en un modo sistemático.
contenidas en los tratados internacionales Respecto de la jurisprudencia, estuvo
sobre derechos humanos, aplicándolos en marcada por dos momentos, antes y
su jurisprudencia y accionar cotidianos. después de la Sentencia C-228 de 2002,
Ciertamente no sólo deben garantizar sentencia cuyo problema jurídico central
los derechos asegurando la efectividad es determinar qué derechos tienen las
de los recursos judiciales internos, sino víctimas dentro de un proceso penal a la luz
que, además, deben poner en práctica de la ley 600 de 2000. El primer momento
las decisiones vinculantes de la Corte fue, de cierto modo, “inorgánico”, en la
Interamericana que interpretan y definen medida en que no se tenía un procedimiento

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 Elmer Ricardo Rincón Plazas

adecuado en la forma de inserción de las 2009, proferida por la sala de justicia y paz
sentencias de la Corte Interamericana al del Tribunal Superior de Bogotá, donde
derecho interno; y el segundo momento esta colegiatura usó como referente jurídico
está marcado por darse un tratamiento más las normas de las Convención Americana
sistemático e integral a tres temas base en y algunos de los estándares fijados por
el litigio Interamericano: la Corte interamericana, incluyendo
Mediaciones, inclusive, del Instituto de
• Acabar la impunidad del Estado Justicia Transnacional.
frente a delitos graves contra dere-
chos humanos; Frente a la acción de tutela, el control
• El alcance de los derechos a la ver- de convencionalidad se acentúa en las
dad, justicia y reparación a que son características del recurso de amparo,
titulares las víctimas, en procesos permitiendo la inclusión de las normas
disciplinarios, administrativos, pero internacionales en el resuelve de estas
sobre todo en procesos penales; y acciones, tal y como se demostró en la
• La sujeción del sistema normativo Sentencia SU-1184 de 2001, donde el
interno a los estándares y normas de Magistrado Ponente Eduardo Montealegre
protección que han sido diseñadas Lynett, “prohíbe aceptar los crímenes de
dentro del sistema interamericano. lesa humanidad como actos del servicio
de militares”; o como sucedió de igual
Como podemos darnos cuenta, el eje central manera en la Sentencia T-209 de 2008,
de estos tres temas son las decisiones de la donde la Magistrada Ponente Clara Inés
Corte interamericana respecto de aquellos Vargas vio la necesidad de “dar aplicación
casos donde la impunidad por la violación directa a la recomendación 14 del comité
de los derechos de las víctimas es el núcleo de Derechos Humanos de la Organización
del caso. de las Naciones Unidas, para los casos de
interrupción voluntaria del embarazo”.
Así las cosas, se ha dado en el sistema
jurídico nacional, un “ejercicio inconsciente” En el ámbito de lo contencioso administrativo,
del control de convencionalidad concreto, el tema lo ha venido desarrollando la
donde jueces internos han decidido Sección Tercera del Consejo de Estado,
sustentar las decisiones tomadas en respecto de la reparación de los daños
ciertos casos a través de lo expuesto en causados por agentes estatales, conociendo
la Convención Americana sobre Derechos por apelación o en grado de consulta de
Humanos. los casos, desarrollando en sus sentencias
algunos elementos de la reparación integral
En nuestra jurisdicción, el escenario más a las víctimas, diseñados por el Sistema
favorable para ejecutar un verdadero control Interamericano de protección de los
de convencionalidad, se da en los procesos Derechos Humanos, aplicados a causas
penales a través de dos planos relevantes: la internas.
jurisdicción penal ordinaria y la jurisdicción
especial de justicia y paz. El caso más Si bien es cierto, el desarrollo del control de
importante dentro de este tópico se da con convencionalidad por parte del alto tribunal
la sentencia condenatoria de Marzo 19 de contencioso administrativo solo se ha dado

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 ¿Cómo funciona el control de convencionalidad?:
Definición, clasificación, perspectiva y alcances.

en el ámbito de las reparaciones, no quiere en el caso Kimel contra Argentina, señalando

decir que su inclusión no se pueda dar que jurisprudencia Interamericana “es un
más adelante en escenarios sustantivos criterio relevante para fijar el parámetro
y procedimentales de problemáticas de control de las normas que hacen parte
colombianas que así lo requieran, de modo del ordenamiento interno colombiano,
que el control de convencionalidad, además precisamente porque establece el alcance
de convertirse en una vía de progreso de distintos instrumentos internacionales
jurisprudencial, contribuya al cierre de derechos humanos los cuales a su
interpretativo en casos difíciles. vez resultan relevantes al examinar la
constitucionalidad de disposiciones de
Por todo lo anterior, el trabajo de reparación rango legal al hacer parte del bloque de
en las diferentes jurisdicciones colombianas constitucionalidad”.
conlleva por sí mismo la implementación
de las reglas de la Convención Americana Como soporte de la anterior jurisprudencia,
y demás normas internacionales de la sala plena del mismo tribunal, en
protección de los Derechos Humanos por Sentencia C-228 de 2002, había resaltado
parte de los jueces y operadores jurídicos la importante obligación de darle valor a
de cada jurisdicción. la doctrina Interamericana, apuntando a
tomar medidas legislativas que permitieran
Aplicación de las sentencias de la Corte que las víctimas del conflicto conocieran
Interamericana de Derechos Humanos en la verdad y accedieran a sus derechos,
el Derecho Interno. siempre en el sentido a que apunta la
Convención Americana sobre Derechos
Para este punto, considero verdaderamente Humanos.
importante un pronunciamiento reciente de
la Corte Constitucional, donde se esbozan En el mismo sentido, los magistrados
los aspectos más relevantes referentes a la Monroy Cabra, Álvaro Tafur Galvis y Clara
magnitud dada a los fallos Interamericanos. Inés Vargas Hernández, en sentencia
C-370 de 2006, al analizar varios temas
La sentencia C-442 de 2011, erigida por relacionados con los derechos de la víctimas
la sala plena de la Corte Constitucional en graves violaciones de derechos humanos,
se refirió expresamente al Control de reconocieron el carácter vinculante de
Convencionalidad. El demandante solicitaba la jurisprudencia Interamericana “por
se declarara la inconstitucionalidad de los tratarse de decisiones que expresan la
artículos 220 a 228 (regulación de los tipos interpretación auténtica de los derechos
penales de injuria y calumnia) de la ley protegidos por la Convención Americana
599 de 2000, por considerar que vulneran sobre Derechos Humanos”.
los artículos 20, 29 y 30 de la constitución
colombiana, además de los artículos 9 Regresando a la sentencia principal
y 13 de la Convención Americana sobre de este acápite, la sentencia C-442 de
Derechos Humanos. 2011, en la nota 54, la honorable corte
constitucional señaló que la argumentación
Las consideraciones de la corte se basaron adoptada “resulta concordante con la
en la sentencia de fondo de Mayo 2 de 2008, postura de la Corte IDH, la cual en

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distintas sentencias ha señalado el carácter que la jurisprudencia interameri-

vinculante de su jurisprudencia como cana contiene la verdadera inter-
interpretación auténtica de la CADH”; tal pretación de las normas internacio-
y como lo ha demostrado en el desarrollo nales, en especial de la Convención
de las sentencias de los casos Almonacid Americana, y recuerda el carácter
Arellano y otros contra Chile y en el Caso vinculante que ostentan estas sen-
Trabajadores Cesados del Congreso contra tencias, y;
Perú. c) cita de manera expresa los fallos de
la Corte interamericana, respecto
Haciendo énfasis en la jurisprudencia de de los casos Almonacid Arellano y
la Corte Interamericana, en un aparte de otros contra Chile y Trabajadores
la ya referida sentencia del caso Kimel Cesados del Congreso contra. Perú,
contra Argentina, se indicó que, “aunque lo que permite deducir que la corte
constituye un precedente significativo constitucional acepta de manera
en torno al alcance de la libertad de tácita las obligaciones de pertenen-
expresión y del principio de legalidad en cia y vinculatoriedad de semejante
la tipificación de los delitos de injuria modalidad de fiscalización conven-
y calumnia, esta decisión no puede ser cional, incluso ex officio.
trasplantada automáticamente al caso
colombiano en ejercicio de un control de Críticas a la aplicación del control de
convencionalidad que no tenga en cuenta las convencionalidad en el derecho colombiano.
particularidades del ordenamiento jurídico El principal problema se relaciona con la
interno, especialmente la jurisprudencia obligatoriedad de las reglas y estándares
constitucional y de la Corte Suprema de fijados en la jurisprudencia Interamericana.
Justicia que han precisado notablemente Enfocándonos en este punto, podremos
el alcance de los elementos normativos de señalar que la obligatoriedad de la norma
estos tipos penales”. Interamericana es una cuestión de jerarquía,
pues se hace necesario diferenciar entre la
En conclusión, la corte constitucional obligación general de cumplimiento y la
decide declarar exequibles los artículos obligación especial de cumplimiento, la
demandados en la ley 599 de 2000, con primera en cabeza de los distintos Estados
salvamento de voto de la magistrada María Partes y la segunda, en cabeza del Estado
Victoria Calle Correa y del Doctor Juan condenado por la Corte.
Carlos Henao Pérez.
Al respecto de esta diferencia, el profesor
Más allá de la decisión tomada por esta Osvaldo Gozaíni en su obra “El Impacto de la
corporación, lo que interesa en este jurisprudencia del sistema interamericano
trabajo es que la sentencia muestra en el derecho interno” (2008), hace
varios puntos a destacar referentes al referencia a la jurisprudencia de la Corte
control de convencionalidad de las normas Interamericana, aduciendo que “con
internacionales: relación a las sentencias en la jurisdicción
a) utiliza manifiestamente el término supranacional, ellas son de cumplimiento
“control de convencionalidad”, obligatorio para el Estado afectado (…). No
b) realza su convicción respecto de lo son, en cambio, cuando el Estado sólo

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 ¿Cómo funciona el control de convencionalidad?:
Definición, clasificación, perspectiva y alcances.

accede al caso como miembro del sistema,

pero sin estar directamente alcanzado por De este modo, podemos notar que el control
la resolución. Vale decir, la jurisprudencia de convencionalidad se ejerce en la práctica,
ilustra el problema y lo resuelve, siendo esa de una manera casi que involuntaria por
decisión una guía o pauta de orientación parte de los jueces internos. Por lo pronto,
que se puede aplicar en el derecho interno”. es necesario esperar su crecimiento y
desarrollo, ya que estamos frente a una
En Colombia, la Corte Constitucional ha figura relativamente joven; mientras tanto,
mantenido un “vaivén” frente a la tesis de la podemos afirmar que nos encontramos
obligatoriedad de la doctrina de los tribunales frente a una figura jurídica bastante
internacionales, manteniendo una posición útil, por poseer una fuerza explicativa
más “conveniente” en sentencias como la y argumentativa fuerte alrededor de la
que resuelve la constitucionalidad de dar influencia jurisprudencial de las cortes
beneficios a los grupos paramilitares. La internacionales al interior de los países.
primera, la tesis de la obligatoriedad fue
decantada en la Sentencia C-481 de 1998, En un mundo como el nuestro, donde
donde el magistrado Ponente Eduardo la circulación de normas de derecho
Cifuentes Muñoz, al resolver un problema internacionales crece a diario y donde se
de discriminación laboral por sexo, señaló robustece la relación del derecho interno de
que “es lógico que nuestro país acoja los cada país con el derecho internacional de
criterios jurisprudenciales de los tribunales los derechos humanos, adquiere verdadera
creados por tales tratados para interpretar importancia la realización de un control
y aplicar las normas de derechos humanos. de convencionalidad estricto por parte de
Esa doctrina internacional vincula entonces las jurisdicciones internas frente a sus
a los poderes públicos en el orden interno”. principios junto con los que conforman la
estructura de la Convencion Americana
La postura “conveniente” fue expuesta de Derechos Humanos y demás normas
en la Sentencia C-370 de 2006, cuando supranacionales relevantes, respecto de las
los Magistrados Ponentes, refiriéndose reglas que ha venido estableciendo la Corte
a un precedente anterior, señalaron que Interamericana en su labor interpretativa.
“La jurisprudencia de las instancias
internacionales, encargadas de interpretar Lo anterior no debe darse solamente en
esos tratados, constituye un criterio un marco unidireccional, desde la Corte
hermenéutico relevante para establecer Interamericana hacia las jurisdicciones
el sentido de las normas constitucionales nacionales, sino que se hace necesario
sobre derechos humanos”. De este modo, generar los espacios y las condiciones
resulta muy importante tener en cuenta la necesarias para profundizar un dialogo
manera como los Estados partes incluyen bidireccional, donde la jurisprudencia de
tanto las convenciones internacionales, ambas jurisdicciones se correlacionen
como la doctrina de sus cortes, en su entre sí, para dar lugar a una armonía
derecho interno, pues es un punto crítico jurisprudencial en materia de defensa de
que resulta determinante respecto de las los derechos de las personas.
consideraciones alrededor del control de
convencionalidad.

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 Elmer Ricardo Rincón Plazas

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 ¿Cómo funciona el control de convencionalidad?:
Definición, clasificación, perspectiva y alcances.

Sentencia SU-1184 de 2001, Magistrado Álvaro Tafur Galvis y Clara Inés Vargas
Ponente Eduardo Montealegre Lynett. Hernández.
Sentencia T-209 de 2008, Magistrada Po- Sentencia C-228 de 2002 Magistrados Po-
nente Clara Inés Vargas. nentes Manuel José Cepeda Espinosa y
Eduardo Montealegre Lynett.
Sentencia C-442 de 2011, Sala plena de la
Corte Constitucional. Sentencia C-481 de 1998, Magistrado Po-
nente Eduardo Cifuentes Muñoz.
Sentencia C-370 de 2006, Magistrados Po-
nentes Marco Gerardo Monroy Cabra,

214 • REVISTA ITER AD VERITATEM No. 11, 2013