SIGNOS DISTINTIVOS

Los signos distintivos son aquellos que tienen la capacidad de identificar servicios y
productos en el mercado de los demás de su misma especie. Para su titular son el
medio para acercarse a los consumidores y poder valorizar su empresa en el mercado
y evitar confusión en el mercado con respecto a sus competidores. Se dividen en
marcas, lemas, nombres y enseñas comerciales, e Indicaciones de Procedencia.

Los signos distintivos deben ser distintos de los anteriormente usados por otros
competidores para evitar confusión en los consumidores, con el objeto de que sea:

 El de veracidad: el signo distintivo debe carecer de cualquier indicación que

pueda inducir a engaño a la clientela
 El de accesoriedad: normalmente el signo distintivo no deberá transmitirse
independientemente de la Empresa misma.
 El de especialidad: los signos distintivos son exclusivos tan sólo en relación con
el género de comercio que se ejerce o a la clase de producto designado

MARCA: La marca es un signo o combinación de signos que utiliza el empresario para

intentar fichar en el mercado los productos que fabrica o comercializa o los servicios
que presta, con el propósito de distinguirlos de otras alternativas que se ofrezcan en el
mercado.

Con la marca, se persigue que el consumidor pueda reconocer un producto o servicio

asociado con determinadas calidades y características que él ha podido experimentar
directamente o sobre las cuales ha sido informado. A tal producto o servicio le atribuye
un mismo origen empresarial, conocido o desconocido, pero uno mismo, que le
garantiza uniformidad en las características del producto o servicio.

LAS MARCAS pueden ser:

1. figurativas cuando están expresadas por expresiones.

1. MIXTAS: Una combinación de elementos gráficos y

nominativas.
3. TRIDIMENSIONALES: Aquellos cuerpos que tienen 3 dimensiones (alto, ancho,
y profundidad (cajas,
botellas, etc).

4. SONORAS: están integradas por un sonido una melodía que permita al

consumidor asociarlo con un producto determinado.

2. NOMBRE Y ENSEÑA:

Nombre: el nombre comercial es un signo que identifica al empresario como tal en el

desarrollo de una actividad comercial.

El nombre comercial es un elemento integrante del establecimiento de comercio,

según lo dispuesto por el artículo 516, numeral 1 del código de comercio, que establece
que: “salvo estipulación en contrario, se entiende que forman parte del
establecimiento de comercio:

1. La enseña o nombre comercial y las marcas de productos y servicios”.

El nombre comercial viene regulado ampliamente en la decisión 486 de 2000 de la
comisión del acuerdo de Cartagena; allí se establece que el empresario puede adoptar
cualquier signo como nombre comercial. Los nombres comerciales son
independientes de las denominaciones o razones sociales de las personas jurídicas,
pudiendo ambas coexistir.

La protección del nombre comercial está consagrada en los artículos 191 y 192 de la
misma decisión 486 de 2000. El artículo 191 de la decisión establece: “el derecho
exclusivo sobre un nombre comercial se adquiere por su primer uso en el comercio y
termina cuando cesa el uso del nombre o cesan las actividades de la empresa o del
establecimiento de comercio.

Ejemplos: La marca Horno´s pizza.

Panadería y pastelería Veracruz, Benito.

LA ENSEÑA: es un signo que siendo perceptible por el sentido de la vista sirve para
identificar a un establecimiento de comercio. La enseña comercial puede consistir en
palabras, letras, números, dibujos, imágenes, formas, colores, logotipos, figuras,
símbolos, gráficos, monogramas, retratos, etiquetas, emblemas, escudos, o
combinación de estos elementos.”1 La enseña comercial está regulado en el artículo
200 de la decisión 486, la cual dispone: “la protección y depósito de los rótulos o
enseñas se regirán por las disposiciones relativas al nombre comercial, conforme a las
normas nacionales de cada país miembro. 2

Ejemplos:

La marca éxito tiene como enseña su logotipo:

La empresa llamada Carrefour y su enseña:

NUEVAS CREACIONES: este concepto hace parte de los elementos del

establecimiento de comercio y es relativo a todo nuevo producto o procedimiento,
que ofrece una nueva manera de hacer algo o una nueva solución técnica a un
problema.

Ejemplo: L a señora Matilde Beltrán, creo un nuevo sistema de luz solar, para el
riego de los cultivos, a través de la transformación de la compost y los rayos del sol.

-PATENTE DE INVENCIÓN O DE NUEVAS CREACIONES: Es un título de

propiedad otorgado por el estado que da a su titular el derecho a impedir a otros la
fabricación, venta, y/o utilización comercial de la invención protegida por un tiempo
determinado.3

El derecho de las patentes se encuentra regulado por el decreto 410 de 1971, actual
código de comercio en su artículo 534; además de otras normatividades.

En Colombia la entidad encargada de otorgar las patentes es la Superintendencia de

Industria y Comercio cuyas oficinas principales se encuentran en Santafé de Bogotá
D.C.

El artículo 538 del código de comercio establece las cosas que no son susceptibles a
ser patentadas, además, para lograr ser patentadas debe cumplir con tres requisitos:
Novedad, Nivel inventivo y Aplicación industrial.

Un ejemplo de un invento patentado en Colombia ha sido Una máquina para producir

empanadas colombianas a gran escala, creada por una empresa de la ciudad de

1
http://www.sic.gov.co/drupal/nombres-y-ensenas-comerciales
2
Artículo 583, ordinal 5 de código de comercio.
3
Superintendencia de industria y comercio, http://api.sic.gov.co/WEB/assets/pdf/Guia_patentes.pdf
Manizales, ha obtenido una patente internacional que permitirá introducir este
aparato en 180 países y ampliar el consumo mundial de este producto típico.

3. PATENTE DE MODELO DE UTILIDAD

El modelo de utilidad es una patente que protege toda innovación técnica que se
efectúa sobre algo ya existente, aplicado a un artefacto, herramienta, instrumento,
mecanismo, aparato, dispositivo o parte del mismo que permita un mejor
funcionamiento y que le incorpore una ventaja o efecto técnico que antes no tenía.

Las patentes modelo de utilidad son protegidas por un periodo de 10 años a partir del
momento en que se inicia la solicitud.4

La legislación vigente en materia de patentes está contenida en la Decisión 486 de

2000 de la Comisión de la Comunidad Andina, norma aplicable a todos los países
miembros de la Comunidad Andina.

A diferencia de las patentes de invención, la modelo de utilidad debe cumplir con dos
requisitos para poder ser patentables:

 Novedad
 Aplicación industrial

DISEÑOS INDUSTRIALES:

Es la disciplina por medio del cual se crean formas nuevas que son utilizadas en
productos industriales y que están destinadas a hacerlos más atractivos para el
consumidor. En el proceso de creación del diseño pueden intervenir profesionales de
diversas áreas, pues el diseño del producto debe tener en cuenta su realidad industrial.
El diseño industrial resulta de la unión de la idea estética del creador y de una
realidad industrial.5 El diseño industrial es la forma externa bidimensional o
tridimensional de un producto que le otorga una apariencia particular a éste.

El diseño industrial protege mediante un Registro de Diseño Industrial, la forma de

los productos, es decir el aspecto estético de cualquier objeto, ya sea bidimensional,
como los impresos que se aplican a productos (grabado o dibujos sobre una servilleta)
o el desarrollo para el pliegue de una caja, o tridimensional, es decir, cualquier
producto que ocupa un lugar en el espacio en las tres dimensiones: ancho, alto y
profundo (x, y, z).

4
SIC, http://www.sic.gov.co/drupal/patente-de-modelos-de-utilidad

5
Castro García. Juan David. La propiedad industrial.
Ejemplo: La empresa Doritos cabuyaro, diseña un nuevo modelo de teléfonos
móviles, llamado Fratini, con un diseño tridimensional espectacular y un procesador
inteligente de alta gama, este diseño es llevado a cabo a través de un estudio de
mercado en el que se analizó la demanda de los consumidos y posterior a ello, esta
empresa registra su diseño ante la superintendencia de industria y comercio a través
del registro de diseño industrial para que se le sean protegidos sus derechos sobre su
creación.

Diferencia ente nombre comercial y marca: La marca identifica al producto o

servicio. El nombre comercial identifica al empresario que los produce, ofrece o
comercializa. Por otra parte, el derecho sobre la marca se adquiere con su registro,
mientras que el derecho sobre el nombre comercial se adquiere con su uso. Por tanto,
el derecho sobre la marca se pierde si no se renueva el registro, mientras que el
derecho sobre el nombre comercial se pierde si no se usa de manera continua.

INDICACIONES GEOGRÁFICAS DE ORIGEN O PROCEDENCIA

El concepto básico en que se fundamentan las indicaciones geográficas es sencillo y le

resulta muy familiar a cualquier comprador que elije queso Roquefort en lugar de
“queso azul” o té Darjeeling en lugar de “té negro”1 . “Cognac”, “Escocés”, “Oporto”,
“La Habana”, “Tequila” y “Darjeeling”, son algunos ejemplos bien conocidos de
nombres que en todo el mundo se asocian con productos de una determinada
naturaleza y calidad, conocidos por su origen geográfico y por poseer características
vinculadas a ese origen. Una indicación geográfica es un signo utilizado en productos
que tienen un origen geográfico concreto y poseen cualidades o una reputación
derivadas específicamente de su lugar de origen.

El artículo 22.1 del Acuerdo sobre los ADPIC define las indicaciones geográficas del
modo siguiente:

…indicaciones geográficas son las que identifican un producto como originario

del territorio de un Miembro de la (Organización Mundial del Comercio) o de
una región o localidad de ese territorio, cuando determinada calidad,
reputación, u otra característica del producto es imputable fundamentalmente
a su origen geográfico.
 Según la organización Mundial de la propiedad Intelectual OMPI
Una indicación geográfica es un signo utilizado para productos que tienen un
origen geográfico concreto y cuyas cualidades, reputación y características se
deben esencialmente a su lugar de origen. Por lo general, la indicación
geográfica consiste en el nombre del lugar de origen de los productos. Un
ejemplo típico son los productos agrícolas que poseen cualidades derivadas de
su lugar de producción y están sometidos a factores geográficos específicos,
como el clima y el terreno.

ESQUEMAS DE TRAZADO O TOPOGRAFÍAS DE CIRCUITOS INTEGRADOS

Son una disposición tridimensional de elementos que componen un circuito integrado
destinado a ser fabricado. Esa disposición y orden de elementos obedece a la función
electrónica que dicho circuito integrado va a realizar.
La Real Academia de la Lengua Española define circuito como un "conjunto de
conductores que recorre una corriente eléctrica, y en el cual hay generalmente
intercalados aparatos productores o consumidores de esta corriente" y un circuito
integrado como una "combinación de elementos de circuito miniaturizados que se
alojan en un único soporte o chip, generalmente de silicio."
El circuito integrado es un dispositivo en el que ciertos elementos con funciones
eléctricas, como transistores, resistencias, condensadores, diodos, etc., están
montados en un sustrato común. Estos componentes están conectados de manera que
el circuito integrado pueda controlar la corriente eléctrica y, de esta manera, pueda
rectificarla, ampliarla, etc.
De acuerdo con la función que vayan a realizar, los circuitos integrados necesitan un
orden y una disposición especial, es decir, se debe realizar un diseño de los elementos
que componen el circuito integrado, el cual conforma el Esquema de Trazado de
Circuitos Integrados.
El artículo 73 de la Ley 19.039 indica que "Se entenderá por circuito integrado un
producto, su forma final o intermedia, destinado a realizar una función electrónica,
en el que los elementos, al menos uno de los cuales deberá ser activo, y alguna o todas
las interconexiones, formen parte integrante del cuerpo o de la superficie de una pieza
de material."
Lo anterior, se complementa con el Artículo 74, "Se entenderá por esquemas de
trazado o topografía de circuitos integrados la disposición tridimensional de sus
elementos, expresada en cualquier forma, diseñada para su fabricación."
"Los esquemas de trazado o topografías de circuitos integrados serán protegidos por
medio de esta ley en la medida en que sean originales. Se considerarán originales los
que sean el resultado del esfuerzo intelectual
de su creador y no sean de conocimiento ordinario entre los creadores de esquemas
de trazado o topografía de circuitos integrados y los fabricantes de circuitos
integrados, al momento de su creación.
Un esquema de trazado o topografía de circuitos integrados que consista en una
combinación de elementos o interconexiones que sean corrientes, sólo estará
protegido si la combinación, en su conjunto, cumple con las condiciones señaladas en
los incisos anteriores." (Artículo 75, Ley 19.039).

SECRETOS INDUSTRIALES
La materia objeto de los secretos comerciales se define, por lo general, en términos
amplios e incluye métodos de venta y de distribución, perfiles del consumidor tipo,
estrategias de publicidad, listas de proveedores y clientes, y procesos de fabricación.
Si bien la decisión final acerca de qué información constituye un secreto comercial
depende de las circunstancias de cada caso individual, entre las prácticas claramente
desleales en relación con la información secreta se incluye el espionaje comercial o
industrial, el incumplimiento de contrato y el abuso de confianza.

Todas las empresas tienen secretos empresariales. Algunas son sumamente

conscientes de la importancia que revisten estrategias estrictas para garantizar la
protección de sus secretos contra toda revelación que les pueda ser perjudicial. Pero
muchas empresas sólo se dan cuenta de que los secretos empresariales existen cuando
la competencia intenta adquirir sus listas de clientes, resultados de investigación o
planes de comercialización o cuando intenta quedarse con empleados que tienen
valiosos conocimientos.

La utilización no autorizada de dicha información por personas distintas del titular

del secreto empresarial se considera práctica desleal y violación del mismo. En nuestro
país la protección de los secretos empresariales de se encuentra regulada en la Ley de
Propiedad Industrial, como parte de las disposiciones específicas sobre la protección
de la información confidencial.

No obstante, existen ciertas condiciones para que la información se considere secreto

empresarial y satisfacerlas puede resultar más difícil y oneroso de lo que parece a
primera vista. Si bien dichas condiciones varían de país en país, existen ciertas normas
generales:
La información debe ser secreta (en el sentido de que no sea generalmente conocida
ni fácilmente accesible para personas introducidas en los círculos en que
normalmente se utiliza el tipo de información en cuestión). Debe tener un valor
comercial por ser secreta. Debe haber sido objeto de medidas razonables para
mantenerla secreta tomadas por la persona que legítimamente la controla (por
ejemplo, mediante acuerdos de confidencialidad).

Ejemplo: Una empresa elabora un proceso de fabricación que le permiten producir sus
productos de manera más rentable. Dicho proceso confiere a la empresa una ventaja
competitiva sobre sus competidores. Por consiguiente, la empresa en cuestión
considera estos conocimientos especializados como secreto empresarial y no desea
que sus competidores tengan conocimiento de los mismos. Se asegura de que
únicamente un número limitado de personas conozca el secreto y de que aquellos que
lo conocen sean conscientes de que se trata de una información confidencial. Al tratar
con terceros o conceder licencias relativas a sus conocimientos especializados, la
empresa firma acuerdos de confidencialidad a fin de garantizar que todas las partes
sean conscientes de que se trata de información secreta. En dichas circunstancias, la
apropiación indebida de la información por parte de un competidor o de terceros se
considerará violación de los secretos comerciales de la empresa.

Dentro de las categorías que pueden incluirse como secreto empresarial encontramos:

 Procesos, técnicas y conocimientos de fabricación;

 Recopilaciones de datos, por ejemplo listas de clientes;
 Dibujos y modelos, proyectos, mapas;
 Algoritmos, procesos que se aplican en programas informáticos y los propios
programas informáticos;
 Fórmulas de fabricación de productos;
 Estrategias comerciales, planes de actividades, planes de exportación, planes
de comercialización;
 Información financiera;
 Expedientes relativos al personal;
 Manuales:
 Ingredientes;
 Información sobre actividades de investigación y desarrollo
 DERECHOS DE AUTOR, OBRAS LITERARIAS, SOPORTE LOGICO DE
SOFTWARE

Tenemos 3 temas a tratar durante este trabajo: Los derecho de autor, las obras
literarias y el soporte lógico de software. Y para eso debemos tener a la mano la ley 23
de 1982 y el decreto 1360 de 1989, la ley para los derechos de autor y las obras literarias
y el decreto para el soporte lógico del software.

Para este trabajo uniremos las obras literarias como una extensión de los derechos de
autor y para hacer esto nos basaremos en el literal A del artículo 8 de la ley ya
mencionada. Los derechos de autor les dan a sus titulares 3 facultades que están
enmarcadas en el artículo 3 de la misma ley, esas facultades son:

1. De disponer de su obra a título gratuito u oneroso bajo las condiciones lícitas

que su libre criterio les dicte.
2. De aprovecharla, con fines de lucro o sin él, por medio de la imprenta, grabado,
copias, molde, fonograma, fotografía, película cinematografía, video grama, y
por la ejecución, recitación, representación, traducción, adaptación,
exhibición, transmisión, o cualquier otro medio de reproducción,
multiplicación, o difusión conocido o por conocer.
3. De ejercer las prerrogativas, aseguradas por esta Ley en defensa de su "derecho
moral", como se estipula en el Capítulo II, Sección Segunda, artículo 30 de esta
Ley.

Estas 3 facultades son únicamente para los titulares de los derechos de autor, pero
ahora vamos a ver como se acoge esa titularidad; Debemos remitirnos al artículo 9 de
la ley 23 del 82 donde le atribuye la titularidad al creador intelectual sin que sea
necesario algún tipo de registro, sin embargo, el registro será una forma de proteger
de una forma más fuerte al titular; Sin embargo la misma ley nos da unas excepciones
para esto, que es cuando una persona que traduzca, haga adaptaciones y demás
transformaciones sobre la obra con permiso del creador intelectual, podrá ostentar el
derecho de dominio sobre dicha obra y por consiguiente se hará acreedor de los
derechos de autor sobre su “nueva” obra y esto será así siempre y cuando se cite al
creador de la obra.

Cuando la obra ya es de dominio público y alguna persona hace una transformación

podrá ostentar el derecho de la misma sin poder oponerse a que alguna otra persona
transforme la misma obra de dominio público… pero como puede llegar a del dominio
público al dominio privado también puede llegar del dominio privado al dominio
público como por ejemplo cuando muere el titular del derecho y no hay ni herederos
ni causahabientes, pasaría directamente a la cabeza del estado y podría ser
transformada por cualquier tipo de persona.

Las bibliotecas públicas están facultadas para reproducir cualquier tipo de obra
siempre y cuando sea para el uso propio de la biblioteca y se maneje con la precaución.

En cuanto al soporte lógico del software debemos remitirnos al decreto 1360 donde
aún que lo emparentan de una forma puntual en el artículo uno con los derechos de
autor, pero para este caso puntual debemos ver que este soporte lógico comprende 3
cosas para ser en si el derecho o más bien, el derecho de autor en cuanto al soporte
lógico del software protege 3 cosas al mismo tiempo: El programa de computador,
descripción del programa y material auxiliar.

El programa de computador ser refiere a La expresión de un conjunto organizado de

instrucciones, en lenguaje natural o codificado, independientemente del medio en que
se encuentre almacenado, cuyo fin es el de hacer que una máquina capaz de procesar
información, indique, realice u obtenga una función, una tarea o un resultado
específico. En cuanto a la descripción de Programa, el decreto nos dice que es una
presentación completa de procedimientos en forma idónea, lo suficientemente
detallada para determinar un conjunto de instrucciones que constituya el programa
de computador correspondiente. Y el material auxiliar es todo material, distinto de un
programa de computador o de una descripción de programa creado para facilitar su
comprensión o aplicación, como por ejemplo, descripción de problemas e
instrucciones para el usuario.

Para este punto el decreto es un poco más exigente en cuanto al reconocimiento de la

titularidad del soporte lógico del software ya que en su artículo 5 nos da los
requerimientos para la inscripción en el registro nacional de Derechos de Autor, los
cuales son:

1. Nombre, identificación y domicilio del solicitante, debiendo manifestar si

habla a nombre propio o como representante de otro en cuyo caso deberá
acompañar la prueba de su representación.
2. Nombre e identificación del autor o autores.
3. Nombre del productor.
4. Título de la obra, año de creación, país de origen, breve descripción de sus
funciones, y en general, cualquier otra característica que permita diferenciarla
de otra obra de su misma naturaleza.
5. Declaración acerca de si se trata de obra original o si por el contrario, es obra
derivada.
6. Declaración acerca de si la obra es individual, en colaboración, colectiva,
anónima, seudónima o póstuma.
Aunque esta clase de derechos de autor tiene su propia protección no los exonera de
tener la protección común y corriente que tienen las otras como las obras literarias.

Podemos empezar a nombrar diferentes ejemplos sobre la utilización, los beneficios y

los pequeños problemas que se acarrean a la hora de tener derechos de autor sobre
ciertas obras.

Los libros, se podría decir que son uno de los ejemplos máximos en los que se pueden
notar los derechos de autor, hablaremos puntualmente de un caso que aun que no es
propio de Colombia lo podemos usar para explicar el tema de la titularidad; este es el
caso de Franz Kafka escribió durante toda su vida pero no lo público ni se lo mostraba
a las demás personas puesto que el argumentaba que escribía para él, en el momento
de su muerte el pidió que eliminaran todos sus escritos, cosa que en realidad no paso,
puesto que la persona que los tenia al leerlos pensó que no debía privar al mundo de
esos escritos… a lo que queremos llegar es que aun Kafka no los publico es reconocido
a nivel mundial por sus obras aunque a ciencia cierta él ni lo quería. Otro ejemplo de
los derechos de autor son los grabados en madera o las pinturas, o cistografía o
caligrafía.

LOS DERECHOS DEL OBTENTOR DE VARIEDADES VEGETALES

Los derechos del obtentor es una forma de derechos de la propiedad intelectual, que
contribuye a propiciar un beneficio en la inversión al obtentor de una nueva variedad
vegetal, mientras al mismo tiempo, hace que las variedades protegidas estén
disponibles para propósitos de reproducción.

*Criterios para poder obtener los derechos de obtentor fe variedades vegetales:

-Una variedad debe ser nueva, es decir si no ha sido comercializada más de un año
antes de la fecha de aplicación en el país de protección.

-Una variedad distinta, si difiere de todas las otras variedades conocidas en una o más
características botánicas, tales como la altura, madurez, color, etc.

-Una variedad es uniforme si las características de la planta continúan de planta en

planta en la variedad.

-Una variedad es estable, si las características de la planta están determinadas

genéticamente, y por lo tanto, siguen siendo iguales de generación a generación, o
después de un ciclo de reproducción en el caso de variedades hibridas.
-El obtentor también debe dar a la variedad una denominación aceptable, que se
convierte en su nombre genérico, y que debe ser usada por todo aquel que
comercialice la variedad.

*Acceso para obtentores

El sistema UPOV “Union Internacional para la protección de las obtenciones

vegetales”, esta incluye así la llamada Excepción de Obtentores, que hace que las
variedades protegidas estén disponibles para la reproducción. Esto garantiza el acceso
a todos los materiales de reproducción en forma de variedades modernas para obtener
el mayor progreso posible.

La excepción de los obtentores, es un aspecto esencial de un sistema efectivo del

sistema de protección de variedades vegetales que tiene el objetivo de fomentar el
desarrollo de nuevas variedades de plantas, para el beneficio de la sociedad.

Derechos del Titular

-El titular obtiene el derecho para controlar la difusión, y comercialización de la

variedad protegida.

-Toda reproducción, y venta de semillas/plantas de variedades protegidas es ilegal sin

la autorización previa del titular de los derechos.
-El obtentor puede autorizar posteriormente a otros agentes la reproducción, y
comercialización de semillas, o material de propagación vegetal de la variedad en los
términos de una licencia.

-El titular del derecho puede cobrar un royalty “Derecho que hay que pagar al titular
de una patente por utilizarla o explotarla comercialmente” , por la concesión de dicha
licencia.

EJEMPLO: La agricultura mundial, y el suministro alimenticio se ha beneficiado

mediante fuertes aumentos en la productividad de las cosechas. La reproducción
vegetal requiere una inversión importante de recursos financieros. Sin el potencial
flujo de ingresos de primas no habría incentivos para la reproducción comercial, y el
desarrollo de nuevas variedades mejoradas. El royalty que debe ser pagado al titular
de los derechos puede incluirse en el precio de adquisición de la semillas, o del
material de propagación.

1 http://www.aib-seeds.com/es/derechos-de-obtentor-de-variedades-vegetales-
/93.aib 2 Libro los derechos del obtentor de variedades vegetales en Colombia-Pablo
Felipe Robledo Del Castillo
 Limitación del ejercicio del derecho de obtentor

la limitación solo podrá darse por razones de interés público.

– ARTÍCULO 17] UNIÓN INTERNACIONAL PARA LA PROTECCIÓN DE LAS

OBTENCIONES VEGETALES

1) [Interés público] Salvo disposición expresa prevista en la presente Ley, no podrá

limitarse el libre ejercicio de un derecho de obtentor salvo por razones de interés
público.

2) [Remuneración equitativa] Cuando tal limitación tenga por efecto que [el
Ministro/la autoridad competente] permita a un tercero realizar cualquiera de los
actos para los que se requiere la autorización del obtentor, el obtentor recibirá una
remuneración equitativa.

La razón de la protección está fundamentada en que las variedades mejoradas son un

elemento necesario. Que ofrece una relación costo-beneficio ventajosa en la mejora
de producción de alimentos, constituyéndose su protección en un incentivo para
desarrollar nuevas variedades.

Es una forma de propiedad intelectual , como lo son también las patentes, los
derechos de autor, las marcas y los dibujos y diseños industriales. En Colombia, el
derecho de obtentor que se otorga es territorial.

Ejemplo: El inventor de una variedad de maíz genéticamente mejorada que busque

protección por medio de patente para esa variedad deberá solicitar la protección en
cada país en el que (él o ella) desee vender el maíz..

Protección de los derechos de obtentor en Colombia

En la legislación colombiana con el decreto 533 de 1994 se reglamentó la adopción y la

entrada en vigor de un régimen común para la protección de los derechos de obtentor
de variedades vegetales. El ya mencionado decreto fue establecido por la ICA 6

6
http://www.ica.gov.co/Eventos-Memorias/Agricolas/Documentos/DERECHOS-DE-OBTENTOR-
COLOMBIA.aspx
El ámbito de aplicación de dicha protección recae sobre todas las variedades
cultivadas de todos los géneros y especies botánicas siempre que su cultivo, posesión
o utilización no se encuentren prohibidos por razones de salud humana, animal o
vegetal.

No aplica para especies silvestres (aquellas que no se han plantado o mejorado por el
hombre.

Según el decreto, para que una especie vegetal pueda ser objeto de los derechos de
obtentor deberá ser:

 Estable
 Homogénea
 Nueva
 Distinguible

Ejm: XYZ inventó una nueva variedad de planta que produce guisantes rosados, tiene
una muy buena estructura, es diferente de las demás, pero al sembrarse llega un
momento en su desarrollo en el que se queda estancada y tienden a dañarse.

KNOW HOW

Es una forma de transferencia de tecnología. Es una expresión anglosajona utilizada

en los últimos tiempos en el comercio internacional para denominar los
conocimientos preexistentes no siempre académicos, que incluyen: técnicas,
información secreta, teorías e incluso datos privados (como clientes o proveedores).

Un uso muy difundido del término suele utilizarse en la venta de franquicias, ya que
lo que se vende es el "saber cómo". Las franquicias generalmente son vendidas por
países o empresas "avanzadas" que "ya lo han hecho", casi siempre en el campo de los
negocios, el saber cómo hacerlo a personas que saben poco del tema se convierte en
un patrimonio de muchos años de madurez y una ventaja comparativa muy valiosa
frente a la competencia.

Estos Conocimientos son desarrollados por una organización o sociedad como

consecuencia del aprendizaje y de la experiencia; adquiridos y que son la clave de su
éxito. En la mayoría de los casos se intenta que permanezcan en secreto, aunque
también pueden ser cedidos a otras empresas a cambio de una contraprestación.

Estas capacidades dan valor a la empresa al ir un paso por delante en cuanto al resto
del mercado. Ya que aunque se ha considerado crucial contar con patentes o nuevas
creaciones que pueda constituir una empresa, la mayoría de las empresas presentan
un grado de dificultas para contar con estas patentes, pero por su parte si cuenta con
una práctica comercial, industrial y de servicios que la hace competitiva, eficiente y
rentable. Tiene una relación directa con la innovación tecnológica; los poseedores del
Know How son los que desarrollan la tecnología en primer lugar y, por tanto, dominan
el procedimiento. En la siguiente sentencia podemos apreciar lo que se ha dicho
hacerca del Know How.

Sentencia No. T-381/93

La propiedad industrial está protegida en sus distintas expresiones por normas

especiales de orden interno y por convenciones de Derecho Internacional aplicables
en Colombia, que consagran procedimientos administrativos y judiciales orientados,
precisamente, a preservar los derechos básicos de quien la tiene a su favor de
conformidad con la ley. A su vez, de la propiedad industrial hacen parte los secretos
industriales, es decir, los que se refieren a los factores técnicos o científicos que,
combinados de cierta manera, permiten una fabricación o transformación de
productos con resultados específicos y característicos de la empresa industrial que los
posee. Lo que se conoce como "Know how" es objeto de protección jurídica en razón
precisamente del vínculo que establece entre el proceso y su resultado, cuyo
conocimiento y manejo pertenece a la empresa y forma parte de su patrimonio. Las
actividades que debe adelantar el Estado para el cabal ejercicio de sus potestades de
imposición, determinación y cobro de tributos, así como para investigar a los
contribuyentes y para cerrar posibles vías de evasión y elusión de impuestos,
ciertamente limitan y restringen el derecho de propiedad en sus distintas
manifestaciones, pero encuentran soporte suficiente en la Constitución Política.

"Hacen parte del patrimonio y por ende constituyen derecho de propiedad, aquellos
planes, reglas y métodos utilizados en actividades económico comerciales y que hacen
parte de lo que se conoce como "Know how" y que tienen reconocimiento en nuestro
ordenamiento jurídico, al configurar hecho constitutivo de competencia desleal el
obtener secretos industriales y comerciales ajenos (artículo 75 numeral 3º del Código
de Comercio)".

Características

La información ha de ser guardada, para mantener el secreto frente a terceros fuera

de la compañía. La empresa ha de ofrecer todas las herramientas posibles para
mantener el carácter secreto de la información
El procedimiento (o elemento) denominado como Know How ha de tener atractivo
comercial, es decir, el resto de competidores han de tener interés real por adquirir ese
Know How.
El Acuerdo para la Protección de los Derechos de la Propiedad Intelectual
relacionados con el comercio, ADPIC7,al que Colombia pertenece , establece que la
información que sea susceptible de protegerse como secreto empresarial debe cumplir
con unos requisitos generales:

1. La información debe ser secreta, en el sentido de que no sea generalmente

conocida ni fácilmente accesible para personas introducidas en los círculos en
que normalmente se utiliza el tipo de información en cuestión.
2. Tener un valor comercial por ser secreta.
3. Que haya sido objeto de medidas razonables tomadas por su legítimo
poseedor para mantenerla secreta.

Al mismo tiempo, resultará más conveniente para la persona o empresa que busque
proteger su información, hacerlo a través del secreto empresarial, siempre que se
presenten los siguientes casos:

 Cuando la información contenida en el secreto no es patentable

 Cuando es muy probable que la información pueda mantenerse secreta
durante un período de tiempo mayor a 20 años.
 Cuando el secreto no se considera suficientemente valioso como para ser
objeto de patente
 Cuando el secreto se refiere a un proceso de fabricación y no a un producto,
ya que los productos están más expuestos a ser objeto de procedimientos de
ingeniería inversa.”

Representa el éxito de la Franquicia

Es el secreto clave de la forma de venta, presentación y generalidades del producto y

las tiendas en sí. Cada punto estratégico del know-how debe ser desconocido y no se
debe conocer fuera del negocio del franquiciador, ni por parte del público ni mucho
menos de la competencia.

Es ciertamente la clave en las ventas y la presentación del producto. Contiene la

información importante a cerca de la prestación del servicio para los usuarios finales.
Para que no haya cabida a errores, el Know-how debe estar lo suficientemente claro
para que los empleados actúen al pie de la letra y exista la posibilidad de ser verificado.

El problema que se presenta al no haber Know How, ni secretos sobre recetas, se

refleja en las faltas y errores en el servicio al cliente, al no haber concordancia entre
los puntos de venta. Gracias a tener bien ubicado y reconocido su secreto del éxito es

7
Acuerdo sobre los aspectos de los derechos de propiedad intelectual relacionados con el comercio. El
Acuerdo sobre los ADPIC es el Anexo 1C del Acuerdo de Marrakech por el que se establece la
Organización Mundial del Comercio, firmado en Marrakech, Marruecos, el 15 de abril de 1994.
que las franquicias siempre ofrecen un auténtico servicio en cualquier parte del
mundo.

Pero si se trata de concretar lo que el franquiciado está recibiendo al comprar una

franquicia, además del nombre, es precisamente el Know How. No es solamente la
marca. Los franquiciados se han puesto a la tarea de comunicar los saberes y
experiencias sobre la forma de prestar y producir el servicio. Una marca bien llevada,
que cuente con el reconocimiento de su público objetivo es la más clara ventaja
competitiva con la que puede contar un empresario. De ello depende su trascendencia
hacia nuevos horizontes.

Es así como el Know How hace parte sustancial del éxito de la franquicia. Como
ejemplo tenemos:

EMPRESA BICO INTERNACIONAL 8

Esta situación es acorde con el caso de Bico Internacional, cuyas directrices vienen
desde la Organización Carvajal S.A, y consisten en compartir una misma cultura
organizacional en todas las oficinas y plantas de la compañía, de tal forma que se
puedan homogeneizar los procesos, mantener los estándares y ser más eficientes,
logrando la unidad de sus filiales. De este modo, Bico logró, a través del liderazgo de
Adolfo Carvajal, su entusiasmo, convicción y confianza, motivar la
internacionalización de la empresa, creando una cultura sin temor a la expansión
internacional. El movilizar los recursos para poder competir en el mercado externo
(Prahalad, 1989) y la estrategia de trasladar el know how de la empresa a sus
divisiones en el exterior, lograron llevar la cultura organizacional y la forma de trabajar
a otras partes del mundo.

¿QUÉ ES LA CLIENTELA?

Es el conjunto de personas que mantienen constantemente relaciones con el

establecimiento de comercio de demanda de bienes y servicios.

Debido a lo cual, el empresario y todos los esfuerzos que este realiza deben estar
encaminados a conservar y aumentar la clientela, ya que esta es la que permite que el
funcionamiento del establecimiento de comercio sea exitoso por lo que constituye un
elemento esencial en él.

8
Bico Internacional es una empresa colombiana que ha marcado nuevas tendencias en lainternacionalización
de su operación, conocida como papeleria norma.
Puede existir un establecimiento de comercio sin local comercial pero no puede existir
sin clientela, con se concibe un establecimiento de comercio sin ella.

La clientela no necesariamente debe ser estable, pues está, en algunas ocasiones

cambia y es pasajera por lo que no pertenece al empresario, la clientela puede decidir
a qué establecimiento acudir, dependiente de sus gustos, sus preferencias o su poder
adquisitivo.

El problema se presenta, realmente, cuando por medios no adecuados otros

empresarios desvían la clientela de un establecimiento.

En Colombia se encuentra regulado por la Ley 256 de 1996 que en su artículo Primero
nos enuncia:

La presente Ley tiene por objeto garantizar la libre y leal competencia económica,
mediante la prohibición de actos y conductas de competencia desleal, en beneficio de
todos los que participen en el mercado

La ley de competencia desleal cobija a todo empresario, sin importar si tiene o no la

calidad de comerciante, es decir, comprendería por ejemplo, a las entidades sin ánimo
de lucro o a las sociedades civiles, siempre que concurran en el mercado9

El empresario tiene derecho a proteger su clientela de acciones de otros que tenga por
objeto desviarla mediante conductas contrarias a las sanas prácticas de negocio y la
buena fe comercial.10

Ligado a la clientela de un establecimiento de comercio está las sanciones a la que

puede estar sometido la empresa, los artículos 8 y 10 de la ley 256 de 1996 indican
cuales son los dos actos por los cuales puede ser sancionada una empresa:

ARTÍCULO 8o. ACTOS DE DESVIACIÓN DE LA CLIENTELA. Se considera desleal

toda conducta que tenga como objeto o como efecto desviar la clientela de la
actividad, prestaciones mercantiles o establecimientos ajenos, siempre que sea
contraria a las sanas costumbres mercantiles o a los usos honestos en materia
industrial o comercial.

ARTÍCULO 10. ACTOS DE CONFUSIÓN. En concordancia con lo establecido por el

punto 1 del numeral 3 del artículo 10 bis del Convenio de París, aprobado mediante
Ley 178 de 1994, se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto

9
Eduardo Madriñan de la Torre, Principios de derecho comercial.
10
De Marcela Castro de Cifuentes, Derecho comercial.
crear confusión con la actividad, las prestaciones mercantiles o el establecimiento
<sic> ajenos.

Ejemplo

1. La Superintendencia de Industria y Comercio (SIC), sancionó a Claro a pagar

una multa de $908.891.312 a la Compañía Móvil (Tigo), tras encontrar que la
empresa “incurrió en actos de competencia desleal de desviación de la clientela,
engaño y violación de normas".

Al usuario le informaban que le iba a llegar un código de la promoción vía mensaje de

texto, el cual debía ser informado al asesor, quien con ese código, que realmente era
el NIP, efectuaba la portabilidad sin consentimiento del usuario, quien a los pocos días
se enteraba que su número había sido portado a la red de Claro.
Según el fallo de la SIC, se declara que Comunicación Celular S.A. (Claro), incurrió en
los actos de competencia desleal, de desviación de la clientela, engaño y violación de
normas, lo que en consecuencia ordena el pago a favor de Colombia Móvil S.A., dentro
de los 10 días siguientes a la ejecutoría de la providencia, más de 900 millones de pesos.
Pasado este término, la parte opositora deberá reconocer intereses de mora,
liquidados a la tasa del 6 por ciento anual.11

2. Para Comunicaciones VAR la multa fue de 1,5 millones de pesos. La queja fue
interpuesta por Telecom, al señalar que la compañía adelantaba actos de
confusión por utilizar un logo símbolo inspirado en el mapamundi con los
colores azul y rojo que tiene registrada la compañía estatal de
comunicaciones.12

GOOD WILL O AVIAMENTO

El GOOD WILL es un valor intangible que refleja la reputación, el buen nombre, el

prestigio del que gozan los establecimientos de comercio frente a los demás y al
público en general, permitiéndole tener ciertas ventajas comerciales sobre sus
competidores. En términos financieros se entiende como el valor actual de las futuras
actividades en exceso de las ganancias o sea mayores utilidades en promedio de

11
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competencia-desleal
12
http://www.eltiempo.com/archivo/documento/MAM-687481
establecimientos de la misma clase, no solo por el buen trato a los clientes, sino por
otros factores intangibles como ubicación, entregas oportunas, servicios, calidad y
garantía de los productos.

El GOOD WIIL ha sido construido para poder catalogar y valorar los pilares
organizacionales. La firma 2way es la encargada de materializar el GOOD WILL en las
empresas nacionales y multinacionales en Colombia, presentando los resultados del
índice GOOD WILL de las empresas y catalogando a aquellas que tengan el GOOD WILL
más alto, pero para poder hacer esto debe tener en cuenta y analizar unos factores como:
los valores de los activos y ventas de una organización, el valor intrínseco en la bolsa de
valores, su posicionamiento y su imagen en los medios de comunicación tradicionales y
en las redes sociales, la opinión que tiene sus clientes, empleados, intervencionistas,
proveedores y bancos.

El “Good will” como perjuicio moral.

Se ha considerado que Las personas jurídicas pueden padecer perjuicios morales, “en lo
que se refiere a la pérdida del buen nombre y reputación”13 y que tales perjuicios se
materializan en lo que se conoce como el GOOD WILL. Afirma la corte constitucional:

“Es menester señalar que las personas jurídicas sí pueden buscar la protección de su
“buen nombre” o “imagen” comercial, también conocidos como good will, de
naturaleza completamente distinta a los derechos a la honra (C.P., artículo 21) y al
buen nombre (C.P., artículo 15). En efecto, mientras éstos buscan garantizar la
dignidad de la persona humana, aquéllos pretenden salvaguardar la libertad de
empresa o evitar distorsiones del mercado, como la competencia desleal (C.P.,
artículo 333) y, por ende, tienen un contenido eminentemente económico, del que
carecen los derechos a la honra y al buen nombre de que son titulares los individuos.14

De las definiciones antes mencionadas se desprende que una afectación al “Good

Will” más que en el nivel del perjuicio moral se ubica mejor dentro de la categoría
de los perjuicios materiales, en la modalidad de lucro cesante como quiera que
corresponde a la ganancia o beneficio económico “que debía ingresar en el curso
normal de los acontecimientos, y que no ingresó ni ingresará en el patrimonio de la
víctima”.15

Ejemplo:

13
TAMAYO JARAMILLO, Javier. Ob. cit., pág. 501.
14CorteConstitucional. Sala Tercera de Revisión. Sentencia T- 472 de 24 de septiembre de 1996.
M. P. Eduardo Cifuentes Muñoz.
15 TAMAYO JARAMILLO, Javier. Ob. cit., pág. 474.
Este año la firma hizo un estudio y el índice clasifico a 160 empresas pertenecientes a
todos los sectores y actividades económicas de Colombia y con base en los resultados
selecciono a las treinta compañías con el GOOD WILL más alto del país. Bancolombia,
Grupo Nutresa, Ecopetrol, Grupo EPM y Grupo Sura encabezan la lista de las cinco
empresas con el mayor Goodwill del país, Por su parte, Saludcoop (Intervenida por el
Estado), Cerromatoso, TransMilenio, Drummond, y Caprecom son las cinco empresas
con índices negativos

Normatividad aplicable

ESTATUTO TRIBUTARIO NACIONAL. Art. 74. COSTO DE LOS BIENES

INCORPORALES. El valor de los bienes incorporales concernientes a la propiedad
industrial y a la literaria, artística y científica, tales como patentes de invención, marcas,
good-will, derechos de autor u otros intangibles adquiridos a cualquier título, se estima
por su costo de adquisición demostrado, menos las amortizaciones concedidas y la
solicitada por el año o período gravable. En caso de que esta última amortización no sea
aceptada, el liquidador hará los ajustes correspondientes.16

Valoración del goodwill

Dado que el goodwill no es algo que se puede tocar o sentir, en ocasiones puede ser
difícil de calcular su valor real. Ésta es la razón por el que el goodwill es también un
activo intangible en la contabilidad.
El Goodwill puede ser valorado como la diferencia entre el valor neto de los activos
individualmente de una empresa y el valor total de la empresa.

DECRETO 2649 DE 199317. ARTICULO 66. ACTIVOS INTANGIBLES. Son activos

intangibles los recursos obtenidos por un ente económico que, careciendo de naturaleza
material, implican un derecho o privilegio oponible a terceros, distinto de los derivados de
los otros activos, de cuyo ejercicio o explotación pueden obtenerse beneficios económicos
en varios períodos determinables, tales como patentes, marcas, derechos de autor, crédito
mercantil, franquicias, así como los derechos derivados de bienes entregados en fiducia
mercantil.
El valor histórico de estos activos debe corresponder al monto de las erogaciones
claramente identificables en que efectivamente se incurra o se deba incurrir para
adquirirlos, formarlos o usarlos, el cual, cuando sea el caso, se debe reexpresar como
consecuencia de la inflación.

16
Estatuto Tributario Nacional, http://estatuto.co/?e=1245
17
http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=9863