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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

TEORÍA GENERAL DE LOS ACTOS JURÍDICOS:

LOS HECHOS JURÍDICOS EN GENERAL:

La naturaleza nos ofrece una inmensa variedad de hechos. La conducta del hombre
implica también otra diversidad de situaciones. Pero evidentemente, no todos los hechos del
mundo natural o de la realidad social interesan al derecho objetivo, ya que éste sólo valora a
aquellos que, para él y a su propio juicio, tienen trascendencia y en vista de lo cual les atribuye
o reconoce la virtud de producir consecuencias jurídicas o, lo que es lo mismo, efectos de
derecho.
Los hechos naturales o humanos que carecen de la virtud de producir consecuencias
jurídicas suelen llamarse hechos materiales o irrelevantes y los que la tienen hechos
jurídicos.

Ejemplos:
a) Hechos Irrelevantes: Generación de las plantas o el caminar de la gente.
b) Hechos Jurídicos: Colisión automovilística, celebraración de un contrato etc.

De todo lo anterior fluye que ningún hecho, sea de la naturaleza o del hombre, es jurídico
por sí mismo. Tal carácter sólo se lo otorga el derecho objetivo, al atribuirle o reconocerle
consecuencias en el orden jurídico.

Es jurídico todo hecho que suscita la aplicación de una norma jurídica, y puesto que la
aplicación de una norma de derecho significa producir consecuencias jurídicas, bien puede
decirse que es hecho jurídico todo hecho que produce consecuencias jurídicas, y las
genera no por sí mismo, sino porque se las atribuye o reconoce el derecho
objetivo, el ordenamiento jurídico.
¿En qué consisten los efectos o consecuencias jurídicas de un hecho?
R: Las consecuencias jurídicas de un hecho se traducen en la creación, modificación
o extinción de derechos u obligaciones.

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CLASIFICACIÓN DE LOS HECHOS JURÍDICOS:

I) HECHOS JURÍDICOS NATURALES Y HECHOS JURÍDICOS HUMANOS:

a) HECHOS JURÍDICOS NATURALES: Son todos aquellos que tienen su causa

generadora determinante en la naturaleza y no en la actividad consciente del hombre, aun
cuando tengan relación con su misma persona.

Ejemplos: La fructificación de las plantas, un terremoto, el cambio del curso de un río,

etc.

Hay hechos jurídicos que no dejan de ser naturales por estar relacionados directamente
con el ser humano:

- Nacimiento: Marca el principio de existencia legal de una persona y la hace adquirir la

personalidad y los derechos inherentes a ella etc.
- Muerte: Da origen a la apertura de la sucesión, a la transmisión de los bienes a los
herederos, el cambio del estado civil del cónyuge sobreviviente etc.
- Enfermedad mental o corporal etc.

b) HECHOS JURÍDICOS HUMANOS, SUBJETIVOS O VOLUNTARIOS: Son todos

aquellos que derivan de la actividad consciente y voluntaria del hombre.

II) LOS HECHOS JURÍDICOS HUMANOS A SU VEZ PUEDEN SER:

a) hechos jurídicos lícitos.

b) Hechos jurídicos ilícitos.

a) HECHOS JURÍDICOS LÍCITOS: Son aquellos hechos humanos consentidos por el

ordenamiento jurídico.

b) HECHOS JURÍDICOS ILÍCITOS: Son aquellos hechos humanos reprobados por el

ordenamiento jurídico.

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Estos hechos jurídicos ilícitos pueden ser a su vez: (dependiendo de la norma violada)
1) PENALES.
2) CIVILES: - Contractual: Incumplimiento de una obligación emanada de un
contrato o cuasicontrato.
- Extracontractual: - Delito (dolo).
- Cuasidelito (culpa).

III) HECHOS JURÍDICOS POSITIVOS Y NEGATIVOS: (atendiendo al contenido).

a) HECHOS JURÍDICOS POSITIVOS: Son aquellos que consisten en el cambio de una

situación existente.
Ejemplos: Ocupación de una cosa, la disposición de bienes por testamento, el homicidio
etc.
b) HECHOS JURÍDICOS NEGATIVOS: Consisten en el no cambio de una situación
existente. Importan una verdadera abstención u omisión.
Ejemplos: El no ejercicio de un derecho, el no pago oportuno de una deuda etc.

ACTO JURÍDICO Y NEGOCIO JURÍDICO:

NEGOCIO JURÍDICO: Es toda manifestación de voluntad realizada con intención y

destinada a producir efectos jurídicos.

ACTO JURÍDICO: Es una manifestación de voluntad que produce efectos jurídicos.

*DIFERENCIA: En ambos casos hay voluntad humana, pero en el negocio jurídico se

quiso producir efectos jurídicos, en tanto que en el acto jurídico la voluntad no estaba
destinada a producirlos, no obstante, estos nacieron igualmente. El negocio jurídico envuelve
voluntad en el acto y en los efectos de este; el acto jurídico conlleva voluntad en el puro acto.

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CONCEPTO DE ACTO JURÍDICO:

Es toda manifestación o declaración de voluntad destinada a producir

efectos jurídicos, los que pueden consistir en la creación, modificación,
transferencia, transmisión o extinción de derechos u obligaciones.

Lo que caracteriza al acto jurídico es por un lado, el elemento voluntad o

consentimiento, que va a ser necesario tanto para el nacimiento del acto, como para la
determinación y regulación de sus efectos; y por otro, la intención de producir efectos
jurídicos.

El acto jurídico puede:

a) Crear derechos y obligaciones: contrato.
b) Modificar derechos: modificación del derecho de propiedad mediante la
constitución de un usufructo.
c) Transferir derechos: Tradición.
d) Transmitir derechos y obligaciones: Testamento.
e) Extinguir derechos y obligaciones: Pago, renuncia de un derecho.

REGLAMENTACIÓN:

Nuestro código Civil no contiene una reglamentación orgánica del acto jurídico, pero de
varias disposiciones dispersas se puede elaborar una teoría general sobre el tema. Así, los
artículos 1.445 y siguientes contienen toda una sistematización sobre la declaración de
voluntad, aplicables a la generalidad de los actos jurídicos, los artículos 999 y siguientes
contienen normas referentes a los testamentos, pero que han de servir de aplicación a muchos

actos jurídicos unilaterales, a lo cual cabe agregar el título XX del libro IV de donde se extrae la
teoría de las nulidades, entre otras disposiciones.

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CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS JURÍDICOS:

Según, desde el punto de vista donde se mire, los actos jurídicos admiten diversas
clasificaciones. Cada una de ellas presenta utilidad para el conocimiento de diversas materias.

1) SEGÚN EL NÚMERO DE VOLUNTADES NECESARIAS PARA SU FORMACIÓN:

a) UNILATERALES.
B) BILATERALES.

a) UNILATERALES: Son aquellos que para formarse necesitan de la voluntad de una

sola parte. Son la expresión de una voluntad única.

b) BILATERALES: Son aquellos que para formarse necesitan el acuerdo de voluntad de

dos o más partes.

Hablamos de partes y no de personas. Porque una sola parte puede estar constituida por
una o más personas, como lo señala el artículo 1.438 del Código Civil, aludiendo al contrato, el
más importante de los actos jurídicos.

¿Qué se entiende por parte?

R: Se llama parte a la persona o a las personas que constituyen un solo centro de

intereses. Así, si cuatro personas son copropietarias de un fundo y lo venden conjuntamente
a otro sujeto, los cuatro comuneros constituyen un solo centro de interés y, por su lado, el
comprador constituye otro centro de interés. En consecuencia, aunque han intervenido cinco
personas en este contrato, sólo ha habido dos partes y dicho acto es bilateral.

Por su parte, los actos jurídicos unilaterales también pueden ser formados por varias
voluntades, siempre que estas formen una sola parte. Un ejemplo de acto jurídico unilateral
formado por una sola parte, pero en que esta parte tiene varias personas y cada una de ellas
con su voluntad propia está dado por el caso de los varios copropietarios o comuneros de una
cosa, que renuncian a su dominio.

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La unilateralidad o bilateralidad se relaciona con el número de partes que contribuyen a
la formación del acto y no con el número de las personas declarantes de la voluntad para
que el acto produzca efectos.

EL ACTO JURÍDICO UNILATERAL:

Respecto del acto jurídico unilateral, cabe señalar que este genera y perfecciona desde su
otorgamiento, aún cuando para producir sus efectos requiera de la manifestación de voluntad
de otra parte. El testamento, por ejemplo, es un típico acto jurídico unilateral, cuya existencia
depende exclusivamente de la voluntad del otorgante, pero para que el testamento produzca
sus efectos, el heredero debe aceptarlo.

SUBCLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS JURÍDICOS UNILATERALES: (doctrina)

a) Actos Jurídicos Unilaterales Subjetivamente Simples: Son aquellos que exigen, por
disposición de la ley, la concurrencia de la voluntad de una sola persona. Ejemplo: el
testamento.

b) Actos Jurídicos Unilaterales Subjetivamente Complejos: Son aquellos en que

concurren varias personas a la celebración del acto, teniendo todas ellas en vista un interés
común. Ejemplo: reconocimiento de un hijo que hacen un padre y madre.

LOS ACTOS JURÍDICOS BILATERALES:

Son aquellos que para formarse requieren de la manifestación de voluntad de dos o más
partes, que representan intereses jurídicos contrapuestos, o a lo menos distintos.

ALCANCE: El acto bilateral nace cuando consienten o confluyen las voluntades, por lo
que en este caso se habla de consentimiento.

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LOS ACTOS JURÍDICOS BILATERALES SON CONVENCIONES:

Los actos jurídicos bilaterales se llaman en doctrina convenciones.

CONVENCIÓN: Es el acuerdo de voluntades que tiene por objeto crear, modificar, o

extinguir un derecho.

De acuerdo con esta definición, son convenciones: los actos que consistan en vender
por una parte y comprar por otra, o en pagar una deuda y aceptar el pago la otra parte, efectuar
la tradición, transfiriendo el dominio, por un lado, y aceptar, adquiriendo el dominio, por la
otra.
Ahora, cuando el acto jurídico bilateral o convención tiene por objeto crear derechos y
obligaciones, recibe el nombre específico de contrato. La convención es el género y el
contrato es la especie. De lo anterior puede concluirse que, no toda convención es contrato,
pero todo contrato es una convención. Así, el pago es una convención, porque proviene del
acuerdo de voluntades, pero no es un contrato, ya que su finalidad no es crear derechos, sino
extinguirlos.
Por su parte, el Código Civil en sus artículos 1.437 y 1.438 hace sinónimos los términos
contrato y convención. Lo que sucede es que hay un error técnico del legislador que tiene cierta
relación con la realidad, dado a que la mayor parte de las convenciones que se celebran son
contratos. Pero, jurídicamente, contrato y convención son dos cosas distintas.

Prof. Alessandri: Señala que lo que quiso significar el legislador en dichos preceptos es
que el contrato es un acto creador de obligaciones. En tanto que la definición del artículo 1.438
más mira a la obligación que al contrato. Sin embargo, la obligación no puede ni debe
confundirse con el contrato. Este último engendra la obligación. Es, junto al delito, el
cuasidelito, el cuasicontrato y la ley, fuente de las obligaciones.

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UNILATERALIDAD Y BILATERALIDAD DE LOS ACTOS Y CONTRATOS:

DIFERENCIACIÓN:

Los actos jurídicos son unilaterales o bilaterales atendiendo al hecho de si para formarlo
se necesita la voluntad de una parte o de dos o más partes. Se entiende al número de
voluntades generadoras.

En cambio, en los contratos la calidad de unilateral o de bilateral depende si, al momento

de perfeccionarse el contrato se obliga una de las partes o se obligan ambas partes. En el
primer caso se habla de contrato unilateral, en el segundo, de contrato bilateral.

a) Contrato Unilateral: Tiene lugar cuando una de las partes se obliga para con otra que
no contrae obligación alguna.

b) Contrato Bilateral: Tiene lugar cuando las partes contratantes se obligan

recíprocamente.

Como se ve, la clasificación de los contratos en uni y bilaterales se hace atendiendo al

número de partes que resultan obligadas, mientras que la clasificación de los actos jurídicos
considera el número de partes que intervienen en la formación de los mismos.

IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIÓN ENTRE ACTOS JURÍDICOS

UNILATERALES Y BILATERALES:

1.- El principio de la autonomía de la voluntad adquiere mayor importancia y mayor

fuerza en los actos jurídicos bilaterales que en los unilaterales.

2.- Hay instituciones que solo tienen cabida en los actos jurídicos bilaterales. Son tales,
por ejemplo, la graduación de la culpa a que se refiere el artículos 1.547 del Código Civil, la

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teoría de los riesgos contenida en el artículo 1.550, la mora establecida en el artículo 1.552, la
resolución de que trata el artículo 1.489 etc.

3.- Sin embargo, la gran importancia de la clasificación se encuentra en la consideración

de ser el acto jurídico unilateral el producto de la voluntad de una sola parte, en forma que solo
esa voluntad pueda ser capaz de modificar, ratificar o incluso dejar sin efecto, lo hecho, en
tanto que en los actos jurídicos bilaterales, sean simples convenciones o contratos, la existencia
de la voluntad de dos o más hace necesaria la misma concurrencia para las modificaciones o
extinción del acto.

LOS ACTOS JURÍDICOS PLURILATERALES:

CONCEPTO: Son aquellos en que para la formación del acto se requiere que intervengan
más de dos partes.
Ejemplo: Contrato de Sociedad.

- Lo que caracteriza esencialmente a los actos jurídicos plurilaterales es que los

intereses son paralelos y convergentes.

- Los actos jurídicos plurilaterales se distinguen de los bilaterales en que, aún cuando hay
dos o más partes, los intereses de estos no son contrapuestos, sino convergentes.

2) ATENDIENDO AL CONTENIDO Y A LA FINALIDAD DEL ACTO:

a) Patrimoniales.
b) Extrapatrimoniales.

a) ACTOS PATRIMONIALES: Son aquellos que tienen un contenido económico,

pecuniario, avaluable en dinero.

Lo que caracteriza esencialmente a los actos jurídicos patrimoniales es el hecho de que

estos crean, modifican o extinguen un derecho pecuniario. Ejemplo: Contrato de
arrendamiento.

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b) ACTOS EXTRAPATRIMONIALES: Son aquellos que miran a los derechos de la

personalidad y de la familia. No hay un interés pecuniario o, si lo hay, este es indirecto.

Ejemplo: El reconocimiento de un hijo de filiación no matrimonial, la adopción, el

matrimonio etc.

También se ha dicho que los actos extrapatrimoniales o de familia son aquellos que se
refieren a la situación del individuo dentro de la familia y a las relaciones del mismo frente a
los demás miembros del grupo familiar e incluso de la sociedad.

*Esta división no es absoluta, al extremo de que en un acto de familia no haya

significación patrimonial o económica. Así, por ejemplo, lo encontramos entre las distintas
formas que puede adoptar el matrimonio en cuanto al régimen matrimonial escogido por los
cónyuges: Sociedad Conyugal, Separación de Bienes o Participación en los Gananciales.

DIFERENCIAS:

1.- Los actos de familia están regidos por normas que consagran derechos irrenunciables,
ya que más que el interés privado, estas reglas miran el interés de la sociedad toda. Así, por
ejemplo, el marido no puede renunciar al derecho de administrar la sociedad conyugal, ni al
derecho- obligación de alimentar a sus hijos etc. En cambio, los actos patrimoniales sólo miran
al interés privado y por ello, los derechos de este tipo son esencialmente renunciables (Art. 12).

2.- En los actos de familia el principio de la autonomía de la voluntad se encuentra

fuertemente limitado, ya que la voluntad o consentimiento sólo se exige para que el acto se
forme o nazca, pero sus efectos están regulados en la ley, no pudiendo ser modificados por las
partes. En los actos patrimoniales el principio de la autonomía de la voluntad es plenamente
eficaz, tanto para dar nacimiento al acto como para determinar sus efectos. En efecto, las
partes podrán en esta materia modificar y regular los efectos del acto que celebren, incluso

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pudiendo crear los llamados actos atípicos o innominados. En cambio, no hay actos jurídicos
extrapatrimoniales innominados o atípicos.

3.- En los actos de familia está comprometido el interés no sólo de quienes realizan o
ejecutan el acto, sino que el de la sociedad toda, ya que está en juego el interés general. Ello,
porque estos actos dicen relación con la constitución de la familia, materia que es de interés
para toda la colectividad. En los actos patrimoniales, en cambio, se señala que sólo está en
juego el interés de quienes concurren a su celebración.

4.- Los actos extrapatrimoniales son generalmente solemnes. Tal pasa con el
matrimonio y con el reconocimiento de un hijo, por ejemplo. Se puede señalar que los actos de
familia son incluso institucionalizados, es decir, más que un acto jurídico, tienen la
estructura de una institución jurídica, creada y protegida por la ley y por la misma
Constitución.

3.- DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA AUTONOMÍA DE LA CONTRATACIÓN:

a) Actos Jurídicos de Libre Discusión.

b) Actos Jurídicos de Adhesión.

a) ACTOS JURÍDICOS DE LIBRE DISCUSIÓN: Son aquellos en que las partes hacen
libre uso de la autonomía de la voluntad y discuten en un plano de igualdad las cláusulas,
contenido, modalidades y efectos del acto jurídico que están creando.

b) ACTOS JURÍDICOS DE ADHESIÓN: Son aquellos en que una de las partes impone
sus condiciones a la otra que, económicamente más débil, se encuentra en la obligación de
aceptarlas. Lo más que puede hacer la parte débil es abstenerse de contratar, pero no puede
cambiar los términos que se le imponen. Esta clase de contratos es una manifestación del
dirigismo contractual.

4.- CONSIDERANDO LA CAUSA DEL ACTO JURÍDICO:

a) Actos Jurídicos encausados.

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b) Actos Jurídicos abstractos.

a) ACTOS JURÍDICOS ENCAUSADOS: Son aquellos que tienen una causa, es decir, un
motivo que induce a las partes a crear dicho acto jurídico.

b) ACTOS JURÍDICOS ABSTRACTOS: Son aquellos que si bien tienen una causa, ésta
no interesa para la validez del acto jurídico y aun la falta de causa no acarrea la nulidad.

Ejemplo: El carácter abstracto de un acto jurídico salta a la vista en los Títulos de

Créditos y efectos de comercio en particular. El comerciante que recibe un cheque de un
tercero, endosado por su comprador, no tiene porqué saber la causa que permitió el giro del
documento, ni tiene porqué saber si la causa es lícita o ilícita.

*IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIÓN: Es que en los actos causados, la existencia

de la causa y la licitud de la misma es esencial (ejemplo: en los contratos, Art. 1.467). Sin tal
requisito el acto será nulo, por disponerlo el artículo 1.682 del Código Civil. En cambio, en los
actos abstractos, la existencia de la causa originadora del negocio es irrelevante para el
interesado.

5.- DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA UNIDAD O RECIPROCIDAD DE LA

PRESTACIÓN:

a) Actos Jurídicos Gratuitos.

b) Actos Jurídicos Onerosos.

a) ACTOS JURÍDICOS GRATUITOS: Son aquellos en que una de las partes procura a la
otra una ventaja sin recibir de ella ninguna equivalente. Ejemplos La donación, el
testamento, el comodato.

También se ha definido el acto jurídico a título gratuito como aquel en que el

propósito de una de las partes es beneficiar a la otra, aunque en definitiva el beneficio no se
produzca.

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b) ACTO JURÍDICO A TÍTULO ONEROSO: Es aquel que tiene por objeto la utilidad de
ambos contratantes, gravándose cada uno en beneficio del otro.

Ejemplos:La compraventa, el arrendamiento, el préstamo en dinero con interés etc.

*Actos Desinteresados: Son aquellos en que el patrimonio de las partes contratantes

no sufre empobrecimiento alguno a consecuencia del acto, pero tampoco se enriquece.

Ejemplo: Felipe presta su televisor a Víctor, no se empobrecerá el patrimonio de Felipe

ni se enriquecerá el de Víctor.

IMPORTANCIA DE LA DISTINCIÓN ENTRE LOS ACTOS JURÍDICOS A TÍTULO

GRATUITO Y A TÍTULO ONEROSO:

a.- En los contratos a título gratuito hay consideración hacia la persona a quien va
dirigida la liberalidad. Tal es el caso de la donación que se hace a un ser querido, dado a que
importa que esta donación llegue precisamente a esa persona y no a otra. Esto, debe
concordarse con lo dispuesto en el artículo 1.455 inciso 1° del Código Civil, que dispone que “El
error acerca de la persona con quien se tiene la intención de contratar no vicia el
consentimiento, salvo que la consideración de esta persona sea la causa principal
del contrato”.

Conclusión: En los actos jurídicos a título gratuito, el error acerca de la persona vicia el
consentimiento, en cambio, en los onerosos, por regla general, no.

b.- La revocación de los actos jurídicos gratuitos, mediante la acción pauliana, exige
requisitos menos estrictos que la revocación de los actos onerosos.

- En los actos jurídicos a título onerosos: se exige, además del perjuicio a los
acreedores, mala fe del deudor y mala fe del tercero adquirente.

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- En los actos jurídicos a título gratuito: Sólo se requiere mala fe del deudor para el
ejercicio y existo de la acción (Art. 2.468).
c.- De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 1.547 del Código Civil, el acto gratuito
aumenta la responsabilidad del deudor. Esto se debe al hecho de que el único que reporta
provecho de este acto gratuito es precisamente el deudor. Ejemplo: comodato.
d.- En lo que dice relación con la causa, en los actos jurídicos a título gratuito, la pura
liberalidad o beneficencia sirve de causa.
e.- En materia de capacidad, la ley es mucho más exigente en los actos jurídicos a título
gratuito. Ejemplos: Artículos 254, 255, 402, 1.388 etc.
f.- Otra importante diferencia se encuentra en la evicción, que consiste en la pérdida de
una cosa por sentencia judicial firme. En los actos jurídicos onerosos tiene una amplia
aplicación (compraventa, arrendamiento etc.), no así en los actos jurídicos a título gratuito,
tales como la donación, en la que no tiene cabida dicha institución (Art. 1.435).

6) EN CUANTO A LA EQUIVALENCIA DE LAS PRESTACIONES: Se trata de una sub

clasificación de los actos jurídicos onerosos:

a) Actos Jurídicos Conmutativos.

b) Actos Jurídicos Aleatorios.

a) ACTOS JURÍDICOS CONMUTATIVOS: Es aquél en que cada una de las partes se

obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente de lo que la otra parte debe
dar o hacer a su vez.

¿Qué significa la expresión “que se mira como equivalente”?.

R: Debe considerarse que la ley no dice que “sea equivalente”, sino que se mire como tal,
puesto que es imposible exigir una equivalencia matemática. Así, el carácter conmutativo
dependerá de la equivalencia de las prestaciones. Cuando se produce un desequilibrio muy
grande en este punto, la ley, mediante la figura de la lesión, reestablece el equilibrio perdido.

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Generalmente, se mira como equivalente el precio que se paga por una cosa con el valor
de la misma.
b) ACTO JURÍDICO ALEATORIO: Es aquel en que el equivalente consiste en la
contingencia de ganancia o pérdida.

Ejemplos: el seguro, la apuesta, el juego, la renta vitalicia, la constitución del censo

vitalicio, la compra de la suerte etc.

IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIÓN:

a) En la compra y permuta de bienes raíces, en la aceptación de una asignación por

causa de muerte y en las particiones, la ley protege a la víctima de la falta de equivalencia en la
prestación. Para ello, permite rescindir, o sea, anular el acto viciado. Los artículos 1.888 y
siguientes tratan del caso en que, en la compraventa, el precio pagado es muy inferior al valor
de la cosa vendida o, al revés, en que el valor de la cosa vendida es muy inferior al precio
pagado. Se trata de una desproporción grave, por eso se habla de una “lesión enorme”. La
seriedad de la lesión aparece en el articulo 1.889. En tal caso, y siguiendo la reglamentación de
esas disposiciones, puede pedir la rescisión, pero la parte vencida puede completar el justo
precio o, en el otro caso, restituir una parte del precio y así hacer subsistir el contrato.
Lo mismo rige respecto de la permuta de bienes raíces, según resulta de lo dispuesto en el
artículo 1.900 del Código Civil.

b) Los artículos 1.234 y 1.348 contemplan, el primero, el caso en que se acepte una
asignación testamentaria, pero en virtud de disposiciones testamentarias de que no se tenía
noticias al tiempo de aceptarla, resulta lesión grave y, en el segundo, otorga derecho al
adjudicatario en una partición a rescindir esta si ha sido perjudicado en más de la mitad de su
cuota.
CONCLUSIÓN: La lesión solo tiene lugar en los contratos onerosos conmutativos y
no en los contratos onerosos aleatorios, ya que en estos últimos, la equivalencia consiste
en una contingencia de ganancia o de pérdida.

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7) ATENDIENDO AL MOMENTO Y FORMA DE PERFECCIONARSE:

a) Actos jurídicos consensuales.

b) Actos jurídicos solemnes.
c) Actos jurídicos reales.

a) ACTO JURÍDICO CONSENSUAL: Es aquel que se perfecciona por el solo

consentimiento. La expresión “consentimiento”, supone la existencia de dos o más voluntades
que están de acuerdo.

b) ACTO JURÍDICO SOLEMNE: Es aquel que para su perfeccionamiento requiere de la

observancia de ciertas formalidades especiales, en forma que sin ellas el acto no produce efecto
alguno.
- En los contratos solemnes no basta la mera voluntad, ya que esta voluntad debe
expresarse necesariamente a través de una formalidad.

Ejemplos: El Art. 1.554 número 1° del Código Civil nos dice que las voluntades que
forman el consentimiento, deben constar por escrito en el contrato de promesa de celebrar otro
contrato. Por su parte, el artículo 1.801 exige escritura pública para la compraventa de un bien
raíz. Otros casos: Artículos 999, 102, 2.409, 2.410 etc.

ALGUNAS CONSIDERACIONES SOBRE LAS SOLEMNIDADES:

1.- Las formalidades a las cuales se ha hecho alusión crean el acto, es decir, sin ellas no
hay acto jurídico, pero, además, sirven de prueba, más que eso, de única forma de probar
la existencia del acto.
2.- Si la ley exige una formalidad de este tipo, que se llaman solemnidades, y si se
omite ella, la sanción es la nulidad, como se lee en el artículo 1.682.

CAUSAS QUE JUSTIFICAN UN ACTO SOLEMNE:

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1.- Los actos solemnes se prueban por sí mismos (Art. 1.701 inciso 1° Código Civil).

2.- Protección de terceros, ya que al ser externa la solemnidad, pone en conocimiento a

terceros de la celebración del acto.
3.- Otorga más tiempo a los otorgantes del acto para que reflexionen acerca del mismo.

c) ACTOS JURÍDICOS REALES: Es aquel que se perfecciona por la por la entrega de

la cosa sobre la cual recae el acto.
Ejemplos: Comodato, mutuo, depósito, prenda etc.

ACTOS SOLEMNES POR LA VOLUNTAD DE LAS PARTES:

En virtud de la autonomía de la voluntad no hay inconveniente para que las partes

puedan convenir en que un acto jurídico que no sea solemne, se transforme en solemne
(ejemplo: la compraventa de bienes muebles es meramente consensual, pero el comprador y el
vendedor pueden convenir que la que van a celebrar lo sea por escritura privada o pública).

Si las partes estipulan una solemnidad que la ley no contempla, el efecto que se produce
es que, faltando la solemnidad, el acto no es nulo, como lo sería si la solemnidad fuere exigida
por la ley, según lo dispuesto en el artículo 1.682 del Código Civil. Pero, en la compraventa y en
el contrato de arrendamiento se señala otro efecto: las partes pueden arrepentirse
mientras no se cumpla con la solemnidad (Artículos 1.802 y 1.921).

IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIÓN ENTRE ACTOS JURÍDICOS

CONSENSUALES, SOLEMNES Y REALES:

- En cada caso se sabrá cuando queda perfecto y empieza a surtir efecto el acto jurídico de
que se trata:

a) Consensuales: Desde que se forma el consentimiento, si son bilaterales, o desde que

se expresa la voluntad, si el acto es unilateral.
b) Solemnes: Desde el cumplimiento de la solemnidad.

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c) Reales: Desde que media la entrega de la cosa.

8) ATENDIENDO A SI EL ACTO ESTÁ O NO REGLAMENTADO:

a) Típicos o Nominados.
b) Atípicos o Innominados.

a) ACTOS JURÍDICOS TÍPICOS: Son aquellos que están configurados por la ley, es
decir, estructurados por ésta con caracteres particulares: matrimonio, mandato, hipoteca etc.

b) ACTOS INOMINADOS O ATÍPICOS: Son aquellos actos que no están configurados

por la ley, ésta no les ha trazado su figura propia. Surgen como creación de los particulares
cuando las necesidades e intereses de éstos no encuentran un adecuado medio de expresión en
los actos típicos.

*Para calificar un acto en típico o atípico no se atiende a la circunstancia de que ese acto
tenga un nombre o no. Debe indagarse si está reglamentado en el Código o en otra ley.

*Los actos atípicos tienen valor en virtud del principio de autonomía de la voluntad. el
estatuto jurídico que los rige está dado en primer lugar por: la voluntad de las partes, en
segundo lugar por el contrato o institución jurídica con la que mantengan más similitud.
Ejemplo de acto atípico: contrato de gestación o de arrendamiento de útero, etc.

- Hay casos en que el acto atípico es una mezcla entre dos o más actos típicos: Ejemplo: si
se compra un pasaje en ferrocarril, con derecho a coche dormitorio: se está celebrando un
contrato de transporte y a la vez uno de hospedaje. Igualmente ocurre con el contrato de talaje,
en que hay algo de venta del pasto que los animales ajenos comerán y el arrendamiento de la
tierra donde está el pasto.
IMPORTANCIA DE LA DISTINCIÓN:

En materia de contratos, para saber que ley se aplica en cuanto a sus efectos: así, en los
contratos típicos se aplican en primer lugar las reglas generales en materia de obligaciones,

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en segundo lugar, las cláusulas que las partes han estipulado y en tercer lugar, las normas del
Código o la ley señalada como supletoria de las partes.

En los contratos atípicos, no existen reglas de carácter supletorias, de manera que se

aplican aquellas de los contratos con que guarden más semejanza.

9) ACTOS JURÍDICOS RECEPTICIOS Y NO RECEPTICIOS:

- Los actos jurídicos unilaterales se dividen en:

a) ACTOS RECEPTICIOS: Son aquellos en que la declaración de voluntad que encierran,

para lograr eficacia, a de dirigirse a un destinatario determinado, o sea, debe notificarse o
comunicarse a éste.
Ejemplos: oferta de un negocio jurídico, decisión unilateral de desahuciar un
arrendamiento, intención que debe ponerse en conocimiento del arrendatario, porque, de no
ser así carece de eficacia, la rescisión de un contrato etc. Recepticio significa que debe ser
recibido.

b) ACTOS NO RECEPTICIOS: Son aquellos en que la declaración de voluntad que

encierran, logra su eficacia por el solo hecho de su emisión, sin que sea necesario comunicarle
a nadie.
Ejemplos: Testamento, repudio de un legado, la promesa pública de recompensa etc.

IMPORTANCIA DE LA DISTINCIÓN:

¿Es de interés saber si la recepción de la voluntad unilateral es necesaria?

R: Para algunos, en los actos recepticios se hace indispensable, para que exista el acto
jurídico, que exista conocimiento por parte del destinatario. El caso de la oferta es muy claro.

10) ACTOS JURÍDICOS CONSTITUTIVOS, DECLARATIVOS Y TRASLATICIOS:

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a) CONSTITUTIVOS: Son aquellos que tienen por objeto crear un nuevo derecho o una
nueva situación jurídica (EJ: matrimonio: crea un nuevo estado civil).

b) DECLARATIVOS: Son aquellos que se limitan a reconocer un derecho o una situación

jurídica preexistente. Se limitan a constatar o declarar situaciones o derechos existentes con
anterioridad al acto que formula el reconocimiento o declaración. También se ha dicho, que
esta clase de actos tiene por finalidad aclarar situaciones dudosas o formular un mero
reconocimiento.
Ejemplo: El acto particional.

*Se considera que la retroactividad aunque no siendo esencial o necesaria, es una

consecuencia natural de los actos declarativos: éstos tienden a producir sus efectos desde el
momento en que se originó la relación jurídica y no solo desde que se reconoció o constató
dicha relación.

c) TRASLATICIOS: Son aquellos que tienen por objeto transferir a un nuevo titular un
determinado derecho ya existente.
Ejemplo: cesión de crédito, tradición de un derecho real, la compraventa.

IMPORTANCIA DE ESTA DISTINCIÓN:

1.- En los actos traslaticios, el derecho transferido proviene de otra persona o patrimonio,
en forma tal, que debe examinarse la corrección y legalidad de los títulos del que transfiere,
toda vez que los vicios que acarree causarán perjuicio al adquirente. En cambio, en los títulos
constitutivos no hay antecedente previo y en los declarativos, no existiendo transferencia, el
titular examinará su propia situación para saber si sus derechos son viciosos o no.

2.- Los actos declarativos tienen carácter retroactivo: producen sus efectos desde el
momento en que se originó la relación y no solo desde que se la reconoció.

11) ATENDIENDO A LA EXTENCIÓN:

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a) Actos de administración.
b) Actos de disposición.

a) ACTOS DE ADMINISTRACIÓN: Son aquellos cuya finalidad y extensión no pasa más

allá de administrar (EJ: cobrar y percibir rentas de arrendamiento, pintar una casa, suspender
el curso de una prescripción).

b) ACTOS DE DISPOSICIÓN: Son aquellos que tienen por objeto transferir un derecho
(EJ: enajenar un inmueble, hipotecarlo, donarlo etc.).

*Son actos de administración aquellos que no atentan contra el capital del patrimonio y
de disposición los que importan pérdida o disminución del mismo.

*No es fácil en la práctica distinguir el límite entre una y otra clase de actos: EJ: Si se da
en arrendamiento un inmueble, esto, es un acto de administración, pero si el plazo fijado es de
100 años: dicho acto se ha transformado en uno de disposición. ¿Cuál es el plazo que
permite seguir considerando de administración el acto de arrendamiento?. El
Código Civil acepta como una especie de criterio en esta materia lo siguiente: a)Predio urbano,
se exige el plazo 5 años y rústico, 8 años, en ambos casos se trataría de actos de
administración. Más de estos plazos, el arrendamiento merece trato de acto de disposición
(Art. 407, 1.749 inciso 4°, 1.756).

IMPORTANCIA DE ESTA DISTINCIÓN:

La ley es más exigente en los actos de disposición. Los que administran bienes ajenos
requieren de mayor exigencias para los actos de disposición en bienes de sus representados o
pupilos (Art. 391 y 393 del Código Civil, al igual que los artículos 253, 254 y 255 del mismo
cuerpo legal). En materia de sociedad conyugal, los artículos 1.749, 1.754 y 1.755 grafican otro
ejemplo.

12) CONSIDERANDO SI PUEDEN SUBSISTIR POR SÍ SOLOS O NECESITAN DE

OTRO ACTO:

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a) Actos principales.
b) Actos accesorios.

a) ACTOS PRINCIPALES: Es el que subsiste por sí mismo, sin necesidad de otro acto
jurídico.
EJEMPLOS: Testamento, mandato.

b) ACTOS ACCESORIOS: Es aquel que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligación principal, de manera que no puede subsistir sin ella.
EJEMPLOS: Fianza, Hipoteca.

Conviene precisar que hay actos jurídicos que necesitan de otro para subsistir y, sin
embargo, no son accesorios, porque no aseguran el cumplimiento de una obligación principal.
Esta clase de actos recibe el nombre de actos jurídicos dependientes. Como ejemplos de
esta clase de actos podemos señalar las capitulaciones matrimoniales y el reconocimiento de
un hijo a que se refiere el artículo 180inciso 2° del Código Civil. Estos actos necesitan del
matrimonio para existir.
IMPORTANCIA DE ESTA DISTINCIÓN:

1.- La aplicación del adagio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Ejemplos:
artículos 2.381 número 3°, 2.385, 2.401 inciso 1° y 2.434 inciso 1°, todos, del Código Civil.

13) ATENDIENDO A SI LA EFICACIA DEL ACTO DEPENDE DE LA MUERTE DE

ALGUIEN:

a) Actos Jurídicos entre vivos.

b) Actos jurídicos por causa de muerte.

1.- ACTO ENTRE VIVOS: Es aquel que produce sus efectos de inmediato, estando vivo el
autor.
2.- ACTOS MORTIS CAUSA: Es aquel en que el autor del acto regula, para después de
sus días, el destino de todo o parte de su patrimonio o de algunos determinados elementos del

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mismo. Lo que caracteriza a esta clase de actos es que se requiere de la muerte del autor para
dejar de ser un simple proyecto. Ejemplo: Testamento.

- Hay otros actos en que la muerte produce determinados efectos, pero no por eso dejan
de ser actos entre vivos: el mandato civil expira con la muerte del mandante o del mandatario,
pero tal circunstancia no transforma este acto en mortis causa.
- Si son actos por causa de muerte la designación de partidor o la partición, hechas ambas
por acto entre vivos (Art. 1.324 del Código Civil).

IMPORTANCIA DE ESTA DISTINCIÓN:

1.- El acto mortis causa puede ser revocado mientras no se produzca la muerte del autor
del mismo. Su eficacia está subordinada al fallecimiento de alguien.

14) ATENDIENDO A SI SE AGOTAN SUS EFECTOS EN UN SOLO MOMENTO O NO,

SE DISTINGUEN:

a) Actos instantáneos.
b) Actos sucesivos.

1.- ACTOS INSTANTÁNEOS: Son aquellos que nacen y se extinguen simultáneamente. el

ejemplo típico está dado por el contrato de compraventa de cosa mueble al contado. El
vendedor entrega la cosa, el comprador paga y se deshace el vínculo.
Puede decirse que el acto jurídico instantáneo es aquél que produce de inmediato el
resultado perseguido por el autor o por las partes.

2.- ACTOS SUCESIVOS: Es aquel que necesita del transcurso de un período de tiempo
para producir todas sus consecuencias.
En el acto de tracto sucesivo los efectos no se agotan de una sola vez y subsisten las
obligaciones de las partes, si se trata de un contrato. Ejemplo: arrendamiento, sociedad,
seguro, matrimonio.
IMPORTANCIA DE ESTA DISTINCIÓN:

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a) En materia de nulidad y de resolución: tanto en uno como en otra clase de acto se

producen efectos retroactivos, por regla general.

Lo anterior significa que, anulado un acto, las deben las cosas volver al estado anterior.
Lo mismo, resuelto un acto, deben volver las cosas a como estaban antes de su celebración. Sin
embargo, en los actos de tracto sucesivo, no es posible volver las cosas al estado anterior.
¿cómo podría el arrendatario restituir el goce que tuvo del departamento arrendado?.

En suma, en los contratos de ejecución instantánea se habla de “resolución”, en tanto

que en los de tracto sucesivo se habla de “terminación”. La terminación siempre opera hacia
delante, ya que no tiene efecto retroactivo.

En lo que respecta a la nulidad: no es posible aplicar en su integridad la disposición del

artículo 1.689 del Código Civil en esta materia, tratándose de los contratos de tracto sucesivo.

15) EN ATENCIÓN A SI PRODUCEN SUS EFECTOS DE INMEDIATO O NECESITAN

UN REQUISITO PREVIO PARA PRODUCIRLOS, SE DISTINGUEN:

a) Actos Puros y Simples.

b) Actos sujetos a modalidad.

1.- ACTOS PUROS Y SIMPLES: Son aquellos que en cuanto se perfeccionan dan
nacimiento a un derecho, cuyo ejercicio puede ser de inmediato y su duración indefinida. Sus
efectos no están sujetos a alteración por circunstancia alguna ni cláusula particular. Es aquél
que no está sujeto a modalidades. Constituyen la regla general.

2.- ACTO SUJETO A MODALIDAD: Es aquel cuyos efectos dependen de circunstancias o

cláusulas restrictivas, llámense plazo, condición o modo. En esta clase de actos media la
intervención de la voluntad de las partes, en orden a alterar los efectos naturales o normales de
un acto (en uso de la autonomía de la voluntad).

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a) Condición: Es un hecho futuro e incierto del cual depende la existencia o resolución
de un derecho. Puede ser suspensiva o resolutoria.
b) El Plazo: Es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extinción de un
derecho. Puede ser suspensivo o extintivo.

c) El modo: Es una carga impuesta al beneficiario de un acto jurídico a título gratuito.

Ejemplo: Te dono $10.000.000, pero deberás invertir la mitad en dotar a la escuela del
pueblo de todos los elementos necesarios para su buen funcionamiento.

LOS ELEMENTOS DEL ACTO JURÍDICO:

1.- ELEMENTOS ESENCIALES: Son aquellos sin los cuales el acto jurídico no produce
efecto alguno o degenera en otro acto diferente (Art. 1.444). así, no habrá compraventa si no se
estipula un precio, no habrá arrendamiento si no se establece una renta etc.

La falta de una cosa esencial implica la falta del acto jurídico mismo que se pretende
celebrar.
Entre los elementos esenciales, hay algunos que deben figurar en toda clase de actos: son
los elementos esenciales comunes (la voluntad, el objeto). Hay otros que sólo son
indispensables para la existencia de ciertos actos: así, el precio es un requisito esencial en el
contrato de compraventa, pero no existe en otros actos. Esta clase de elementos se llaman
elementos esenciales especiales.

2.- ELEMENTOS DE LA NATURALEZA: Son los que no siendo esenciales en él, se

entienden pertenecerle, sin necesidad de una declaración o cláusula especial (Art. 1.444). De
manera que las partes nada necesitan declarar para que estos elementos formen parte del acto.
La voluntad de éstas sólo es necesaria para excluirlos.

EJEMPLOS: evicción, saneamiento de vicio redhibitorio, condición resolutoria tácita en

los contratos bilaterales.

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3.- ELEMENTOS ACCIDENTALES: Son aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen al acto jurídico, y que se le agregan por medio de declaraciones o cláusulas
especiales (Art. 1.444).

EJEMPLOS: condición, plazo, modo.

REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DEL ACTO JURÍDICO:

a) REQUISITOS DE EXISTENCIA:

CONCEPTO: Son condiciones de existencia del acto jurídico aquellas sin las cuales no
puede formarse, no puede nacer a la vida del derecho.

ENUMERACIÓN:

1.- VOLUNTAD.
2.- OBJETO.
3.- CAUSA.
4.- SOLEMNIDADES, EN LOS ACTOS QUE LA LEY LO EXIGE.

b) REQUISITOS DE VALIDEZ:

CONCEPTO: Son aquellas que, si bien pueden faltar en el acto, su concurrencia le da una
existencia sana. La falta de alguna condición de validez no impide la existencia del acto, pero lo
vicia y permite anularlo.

ENUMERACIÓN:

1.- VOLUNTAD NO VICIADA.

2.- CAPACIDAD DE LAS PARTES.
3.- OBJETO LÍCITO.
4.- CAUSA LÍCITA.
1.- LA VOLUNTAD:

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CONCEPTO: Es el movimiento o cambio interior, psicológico, que determina a la acción.
Es el libre querer interno de lograr un fin determinado por medio de la acción.

En los actos jurídicos unilaterales se habla propiamente de voluntad, pero en los actos
bilaterales ésta toma el nombre de consentimiento.

CONSENTIMIENTO: Es el acuerdo de las voluntades de dos o más personas dirigido a

lograr un resultado jurídico.

REQUISITOS PARA QUE LA VOLUNTAD SEA CONSIDERADA POR EL DERECHO:

1.- Que sea seria.

2.- Que se exteriorice.

a) SERIEDAD DE LA VOLUNTAD : La voluntad es seria cuando se emite por persona

capaz y con el propósito de crear un vínculo jurídico (Art. 1.445 del Código Civil).

- La seriedad de la voluntad dice relación con la “intención de crear un acto

jurídico”.
- Se dice que no es seria, y por ende, no hay voluntad, en los actos de los absolutamente
incapaces, o cuando dos personas se ponen de acuerdo para dar un paseo. Incluso, algunos
autores sostienen que tampoco hay voluntad en el caso del error esencial.

b) EXTERIORIZACIÓN DE LA VOLUNTAD:

La voluntad, el querer del individuo, mientras permanece en su fuero interno es

indiferente al derecho. Para que éste la considere, es preciso que se proyecte externamente, es
decir, que se declare, que se manifieste.

La voluntad puede manifestarse en diversas formas: en forma expresa o tácita,

presunta, y a veces, puede significarla el silencio.

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1.- VOLUNTAD EXPRESA: Tiene lugar cuando el contenido del propósito es revelado de
manera explícita y directa, sin la ayuda de circunstancias concurrentes. Ejemplo: la
celebración de un contrato de compraventa por escritura pública.

2.- VOLUNTAD TÁCITA: Tiene lugar cuando el contenido de nuestro propósito se

deduce de ciertas circunstancias concurrentes, es decir, cuando se infiere de ciertos hechos y de
los cuales se deduce la voluntad.

El comportamiento y los hechos de los cuales se deduce la voluntad deben ser

concluyentes e inequívocos, es decir, no deben ofrecer la posibilidad de diversas
interpretaciones.
EJEMPLO: La circunstancia de que una persona entre a un atienda y coja un objeto pidiendo al
empleado que lo envuelva, es indudable que, a pesar de no haberlo dicho, la voluntad es la de comprar
tal objeto.
DETERMINACIÓN DE LA VOLUNTAD TÁCITA:

a) ACEPTACIÓN DE UNA HERENCIA: Este caso está contemplado en el artículo 1.241

del Código Civil. Dice la disposición citada que se entiende que el heredero acepta la herencia
cuando ejecuta un acto que supone necesariamente la intención de aceptar la herencia, esto es,
se realiza lo que el Código llama acto de heredero. Ejemplo: enajenar un bien de la herencia.

b) ACEPTACIÓN DEL MANDATO: Está contemplado en el artículo 2.124 inciso 2°, que
señala que “aceptación tácita es todo acto en ejecución del mandato”.

c) REMISIÓN DE UNA DEUDA: El artículo 1.654 prescribe que “hay remisión tácita,
cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el título de la obligación o lo destruye o
cancela, con ánimo de extinguir la deuda”.

d) ADMINISTRACIÓN DEL MARIDO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL: Se trata del

artículo 1.749 inciso 7° del Código Civil. El marido requiere de la autorización de la mujer para

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enajenar, gravar o prometer enajenar o gravar un bien raíz social. Dicha autorización de la
mujer deberá ser específica y otorgada por escrito o por escritura pública, si el acto exigiere
esta solemnidad, “o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo”.
Ejemplo: en la escritura se señala que el marido vende a un tercero la propiedad raíz de tales y
cuales características y se pacta el precio. La mujer comparece en este acto comprometiéndose
a entregar la casa en el plazo de 30 días a contar de la fecha de la escritura (voluntad tacita).

VALOR JURÍDICO DE LA VOLUNTAD TÁCITA:

La voluntad tácita tiene el mismo valor que la voluntad expresa. Una vez que se ha
estimado que existe voluntad tácita, ésta debe tener el mismo mérito que la expresa. Así queda
en evidencia, según diversos preceptos normativos que encontramos en nuestro ordenamiento
jurídico: a) Art. 103 del Código de Comercio: “La aceptación tácita produce los mismos
efectos y está sujeta a la misma regla que la expresa”. b) Art. 1.241 del Código Civil, c) Art.
2.094 del Código Civil, d) Art. 1.516 del Código Civil, e) Art. 2.494 del Código Civil, f) Art.
1.511 del Código Civil.
LA VOLUNTAD PRESUNTA:

CONCEPTO: Está constituida por aquellos casos en que la ley la establece aún cuando no
hay declaración de voluntad.

EJEMPLOS:
- La enajenación de efectos hereditarios, aún para objetos de administración urgente, es
acto de heredero, si no ha sido autorizada por el juez a petición del heredero, protestando éste
que no es su ánimo de obligarse en calidad de tal (Art. 1.244 Código Civil).
- También sería voluntad presunta, no obstante que el Código habla de voluntad tácita, la
remisión o condonación de deuda que la ley desprende del hecho que el acreedor entregue
voluntariamente al deudor el título de la obligación o lo destruya o cancele, con ánimo de
extinguir la deuda (Art. 1.654).
- Otros casos: Artículos 898 inciso 2°, 2.142, 1.233, 137 inciso 2°.

*Lo que caracteriza a la voluntad presunta es el hecho de que es la ley quien califica los
hechos y los estima como concluyentes de voluntad.

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EL SILENCIO COMO EXPRESIÓN DE VOLUNTAD:

El silencio es “la ausencia de toda manifestación de voluntad”. El silencio

considerado en si mismo, no es ni afirmación ni negación, y por eso no puede estimarse como
manifestación de voluntad.

Sin embargo, hay casos excepcionales en el derecho en que el silencio constituye

manifestación de voluntad:
a) Art. 2.125 del Código Civil: “las personas que por su profesión u oficio se
encargan de negocios ajenos, están obligadas a declarar lo más pronto posible si aceptan o
no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un término razonable, su
silencio se mira como aceptación”.
b) Art. 1.956 inciso 3° del Código Civil: “Con todo, si la cosa fuere raíz y el
arrendatario con el beneplácito del arrendador hubiere pagado la renta de cualquier espacio
de tiempo subsiguiente a la terminación, o si ambas partes hubieren manifestado por
cualquier otro hecho igualmente inequívoco su intención de perseverar en el arriendo, se
entenderá renovado el contrato bajo las mismas condiciones que antes .......”.
c) Art. 1.233 del Código Civil: Disposición que presume repudio de una asignación
hereditaria.
EL SILENCIO CIRCUNSTANCIADO:

CONCEPTO: Es aquel silencio que constituye manifestación de voluntad cuando va

acompañado de circunstancias o condiciones que permiten considerarlo como expresión de
voluntad de la persona de que se trata.

EJEMPLO: El caso de quien entrega periódicamente maderas a una barraca, caso en el

cual se entiende aceptación si el barraquero guarda silencio ante la llegada de nuevas partidas.

JURISPRUDENCIA: Un bien raíz se encuentra embargado a favor de Víctor. Otro

acreedor pide y obtiene remate. De acuerdo al artículo 1.464 número 4°, es necesario que
Víctor consienta en el remate y para tales efectos se le notifica. Víctor guarda silencio. La Corte
de Apelaciones de la Serena estimó que el silencio de Víctor constituía autorización y que las

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circunstancias que permiten considerarlo así consistían en que Víctor había sido pagado de su
crédito y que no tenía interés alguno en el embargo (Revista de derecho y Jurisprudencia,
Tomo 22, sección 1°, pagina 797).

Cabe tener presente que en otros casos, el silencio puede producir otros efectos jurídicos:

a) Es fuente de responsabilidad contractual: Tal ocurre cuando el vendedor

silencia la existencia de los vicios redhibitorios en la cosa vendida (Art. 1.858 y 1.861).

b) En la prescripción extintiva: La pasividad del acreedor. En el artículo 2.514 se

exige para que opere esta clase de prescripción, solamente cierto lapso de tiempo, durante el
cual no se hallan ejercido dichas acciones.

c) En materia de responsabilidad extracontractual: Ello tendrá lugar cuando se

ha abusado con el silencio, con un actuar doloso o culposo y de ello se siguiere perjuicio a
terceros: Así, un Conservador de Bienes Raíces que emitió un certificado de gravámenes e
hipotecas, silenciando la existencia de embargos. Hubo que indemnizar perjuicios.

En resumen, en materia contractual, el silencio solo importa manifestación de voluntad

suficiente:
1.- Cuando la ley le da valor expresamente.
2.- Cuando las circunstancias que lo acompañan permiten atribuirle este carácter.
3.- Cuando las partes así lo han convenido.
Fuera de estos casos, el silencio carece de eficacia para generar un contrato.

*En materia de contratos, el silencio equivale a manifestar el deseo de que se incorporen

a él las normas de reglamentación que entrega el Código o la ley que lo reglamenta.

LA VOLUNTAD INTERNA Y LA VOLUNTAD DECLARADA:

La voluntad apta para producir efectos jurídicos ha de ser manifestada en la forma que ya
hemos estudiado. Pero antes de su manifestación o declaración, la voluntad pasa por un

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proceso interno, psíquico, por así decirlo. Este proceso interno podemos precisarlo en el
pensamiento, análisis, la decisión, la conciencia y la intención. Todo termina con la
decisión de ejecutar el acto y con la ejecución misma. Pero puede ocurrir, y de hecho
ocurre, que el proceso interno no guarde relación con la manifestación externa de la voluntad.
Hay discordancia entre la voluntad interna y la declarada o manifestada.

¿Cuál tiene preferencia? ¿La voluntad interna o la declarada?

R: Hay diversas teorías que tratan de responder estas interrogantes.

1° Teoría: “Teoría de la voluntad real” (Savigny).

Para esta teoría el principal elemento del acto jurídico es la voluntad interna y la
declaración no es más que el medio de revelar o exteriorizar aquella. Según este postulado,
prevalece la voluntad interna. Lo que el derecho protege y lo que da nacimiento al acto jurídico
es el verdadero querer de la persona. Para saber si el contrato se ha formado debe indagarse la
voluntad real, el querer interno de los sujetos. Esta misma voluntad da la pauta para
interpretar el acto.
En el decir del profesor Domínguez Aguila: “solo la voluntad interna tiene valor
jurídico y la declaración no es sino un procedimiento usado para darla a conocer a terceros”.
En otras palabras, entre el pensamiento y la palabra, se prefiere el pensamiento.

CRITICA: Esta posición conlleva a la inseguridad de las relaciones jurídicas, dado a que
éstas siempre estarían expuestas a ser destruidas por una hipotética divergencia surgida a
posteriori. La buena fe desaparecería.

REMEDIO TENDIENTE A PALIAR SUS DEFECTOS:

- Teoría de la culpa in contrahendo: (formulada por Ihering), según la cual los

contratantes deben poner diligencia no solo en el cumplimiento de las relaciones jurídicas ya
formadas, sino también respecto de las relaciones en gestación, de las que se están formando.
Por consiguiente, si una parte da a lugar a la conclusión de un contrato nulo, es responsable
frente a la otra del interés contractual negativo.

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2° Teoría: “Teoría de la declaración de voluntad”:

Surgió como una reacción violenta contra la teoría volitiva. Se basa en la mayor seguridad
del tráfico jurídico y la buena fe de terceros. Se trata de una teoría de origen alemán.

Para estos autores, el elemento formador del acto jurídico es la voluntad expresada.
El acto nace de una “declaración”, es decir, de un “hecho tangible”. Lo que interesa al
derecho es lo que se conoce y no el pensamiento interno que carece de relevancia si no es
declarado.
La declaración de voluntad debe primar sobre la voluntad interna, en caso de desacuerdo
entre una y otra, porque aquella determina la formación de los actos.
Para generar un acto jurídico basta que la declaración de voluntad lo acepte y no interesa
saber si refleja o no el contenido exacto de la voluntad interna.

CRITICA: Si bien elimina los inconvenientes de la teoría volitiva, peca por el extremo
opuesto: ya que olvida el elemento interno y da eficacia a una mera apariencia de voluntad.

TEORÍAS ECLÉCTICAS:

Estas teorías tratan de conciliar la teoría volitiva y la de la declaración.

a) Teoría de la confianza: Según esta teoría, debe aceptarse la declaración de la

voluntad y no aquella que permanece en el fuero interno, pero a condición de que el que recibe
la declaración esté de buena fe; si está de mala fe, vale la voluntad no declarada, la oculta, la
que permanece en el fuero interno del declarante. En suma, se considera al que recibe la
declaración para apreciar cual voluntad es la que forma el acto jurídico.

b) Teoría de la responsabilidad: Esta sostiene que si la voluntad declarada es

distinta a la del fuero interno sin culpa del declarante, debe darse preferencia a la del fuero
interno. Pero si el declarante es culpable porque voluntariamente ha procedido así, debe estar
a la voluntad declarada o exterior. Esto significa que el acto es nulo o es valido, según si la

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persona que emite la declaración ignoraba o al menos no tuvo culpa de la diferencia entre
ambas o, en el segundo caso, si actuó de mala fe.

TEORÍA QUE ACEPTA NUESTRO CODIGO CIVIL:

Nuestro Código acepta la teoría de la voluntad interna o real.

ARGUMENTOS:

1.- A la época de dictación del Código Civil la tendencia predominante era la doctrina de
la voluntad real o interna.
2.- Se trata en lo posible de asegurar la libertad individual y autonomía de las personas.
3.- Diversas normas del Código Civil lo demuestran: Artículos 1.560, 1.069 inciso 2°,
normas sobre vicios del consentimiento, Teoría de la causa (se atiende a los motivos de las
partes).
Sin embargo, este principio de primacía de la voluntad interna por sobre la declarada se
encuentra morigerado en ciertas disposiciones del Código Civil, especialmente con el objeto de
evitar perjuicios a terceros. Esta es la idea contenida en el artículo 1.707 del Código Civil: ya
que en su virtud, los terceros sólo atienden a la voluntad declarada (escritura pública(, auque la
voluntad real sea diferente (escritura privada).

EJEMPLO: En una escritura de compraventa se deja constancia de que el precio de la

finca vendida es de $2.000.000, pero en un escrito privado las partes dejan constancia de que
el precio real es de $5.000.000.- tal documento privado no tiene valor respecto de terceros de
buena fe.
EL CONSENTIMIENTO:

CONCEPTO: Es el acuerdo de dos o más voluntades sobre un mismo objeto jurídico.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
¿Cómo se logra el acuerdo de dos voluntades? o, que es lo mismo ¿Cómo se
forma el consentimiento?

R: Debe existir una oferta previa y una aceptación posterior.

IMPORTANCIA DE CONOCER LA FORMA, MOMENTO Y LUGAR EN QUE SE

FORMA EL CONSENTIMIENTO:

1.- Para estudiar la capacidad de las partes: la capacidad debe existir al momento de
celebrarse el contrato.

2.- Para los efectos de apreciar si el objeto es lícito o ilícito (contrato de compraventa
que recae sobre especie embargada). La importancia estriba en saber si el contrato de
compraventa se perfeccionó antes o después de estar embargado el bien sobre el cual recae.

3.- Para los efectos de determinar las leyes que se aplican al contrato, porque de acuerdo
con el artículo 22 de la Ley de Efecto Retroactivo De las Leyes, se entienden incorporadas al
contrato las leyes vigentes al tiempo de su celebración.

4.- En lo relativo a los efectos de un contrato: estos comienzan a producirse desde que
éste se ha perfeccionado.

5.- En materia de Ley de Quiebras: para determinar si el contrato ha sido celebrado

dentro del período en que puede estar o quedar afecto al llamado período sospechoso o a la
acción pauliana concursal.

6.- Para saber hasta cuando puede retractarse el oferente.

LEGISLACIÓN APLICABLE A LA FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO:

a) El Código Civil no contiene normas sobre la materia. El Código reglamenta el

consentimiento partiendo de la base de que ya está formado. Trata de los caracteres que debe

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tener para su existencia y validez. Esto ocurrió, porque el Código Civil Francés tampoco
contenía normas sobre el particular.
b) El Código de Comercio, dictado 10 años después del Civil, vino a llenar este sensible
vacío de nuestra legislación comercial y civil.

CONCLUSIÓN: Se aplican las normas de los artículos 97 y siguientes del Código de

Comercio.

RAZONES:

1.- Porque el Código Civil no reglamenta la formación del consentimiento.

2.- Porque los jueces deben fallar toda contienda que se produzca entre partes, aun
cuándo no hay ley que resuelva (Art. 10 del COT). En tal caso deberán aplicar los principios de
equidad y se supone que tales principios de equidad informan el Código de Comercio.

3.- Porque las disposiciones del Código de Comercio son de aplicación general.

4.- Porque la propia historia del Código de Comercio revela que la intención del
legislador fue de que esta materia quedara del todo reglamentada.

CONVENCIONES PRELIMINARES:

Antes de formularse una oferta suelen existir convenciones previas, informales, llamadas
“convenciones preliminares”. Tal ocurre, por ejemplo, cuando la oferta es vaga o no
reúnen los requisitos que la hacen seria.
En estas convenciones preliminares no hay animo de obligarse, sino solo un deseo de
conocer las condiciones en que la otra parte aceptaría contratar.
Para saber si se está en presencia de una oferta formal o de simples conversaciones
preliminares hay que estudiar la oferta misma y apreciar si esta tiene o no tiene los caracteres
que la ley exige.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
De las conversaciones preliminares no nace obligación alguna para la parte que no las
continúa. Es decir, si uno de los interesados cesa en estas conversaciones, la otra parte no tiene
derecho a pedir indemnización de perjuicios.
Lo dicho es, salvo que hubiere dolo de una de las partes. Queda claro que el dolo, es
decir, la mala intención, positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro, como dice
el artículo 44 en su inciso final, dará lugar a resarcir perjuicios, al menos en lo que se refiere a
los gastos de viaje y otros en que hubiere incurrido la víctima de la actitud dolosa 8Art. 2.314).

CONCLUSIÓN: Por regla general, y salvo la existencia de dolo, cualquiera puede

arrepentirse en este período, libremente, sin incurrir en obligación alguna.

FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO EN LOS CONTRATOS:

LA OFERTA Y LA ACEPTACIÓN:

LA OFERTA:

CONCEPTO: Es un acto jurídico en virtud del cual una persona propone a otra la
celebración de un contrato, en términos tales, que para que éste se perfeccione, baste con que
el destinatario de la misma la acepte pura y simplemente.
La oferta toma el nombre, además, de propuesta o policitación.

La persona que hace la oferta, propuesta o policitación recibe el nombre de: oferente,
proponente o policitante.

CARACTERES DE LA OFERTA:

1.- Debe ser seria: Debe contener la voluntad de concluir un contrato para el caso de
que sea aceptada.

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2.- Debe ser completa: Debe tener los elementos del contrato que se ofrece, en
términos tales, que para celebrarlo baste la aceptación pura y simple del destinatario. Basta
que tenga los elementos esenciales del contrato (Art. 1.444).

EJEMPLO: Si se ofrece vender, la oferta deberá especificar la cosa que se pretende

vender y el precio que habrá de pagarse, precisamente porque la cosa vendida y el precio son
elementos de la esencia del contrato de compraventa.

CLASES DE OFERTA:

a) Expresa o tácita.
b) Verbal o escrita.
c) Oferta a persona determinada o indeterminada.

a) OFERTA EXPRESA: Es aquella formulada en términos explícitos. También se ha

definido como aquella que revela directamente el deseo de contratar.

b) OFERTA TÁCITA: Es la que se deduce en forma indirecta, pero inequívocamente, de

ciertas circunstancias concurrentes. Revela indirectamente el deseo de contratar, pero esta
revelación resulta de hechos inequívocos. *EJEMPLOS: La circulación de ferrocarril, lo que
significa tácitamente una oferta a subir, o el cine, cuyas boleterías están atendiendo al público.

c) OFERTA A PERSONAS DETRMINADAS: Es aquella que se dirige a un individuo

singularizado, sea o no conocido del oferente.

d) OFERTA A PERSONAS INDETRMINADAS: Cuando va dirigida al público en general

y no a una persona en particular, y en términos tales que cualquiera puede aceptarla y quien la
acepta tiene derecho a exigir el cumplimiento del contrato. *EJEMPLOS: avisos que los
comerciantes ponen el los diarios, ofreciendo sus mercaderías o los gritos de los vendedores
ambulantes ofreciendo lo que venden o los prospectos que manda el comercio, aprovechando
la distribución del diario.

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OFERTA A PERSONA DETERMINADA Y A PERSONA INDETERMINADA:

El artículo 105 del Código de Comercio señala que “las ofertas indeterminadas
contenidas en catálogos, notas de precios corrientes, o en cualquier otra especie de anuncios
impresos no son obligatorias para el que las hace. Dirigidos los anuncios a personas
determinadas, lleva siempre la condición implícita de que al tiempo de la demanda no hayan
sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan sufrido alteración en su precio y de
que existan en el domicilio del oferente”. De esta disposición se desprenden dos situaciones:

a) Las ofertas hechas a personas indeterminadas: son simples anuncios de

propaganda que solo contienen la intención de empezar a conversar. CONCLUSIÓN: La oferta
hecha a personas indeterminadas, no obligan al oferente.

b) Si la oferta es hecha a un grupo de personas determinadas: la oferta lleva las

condiciones que la disposición señaló: de que al tiempo de la demanda no hayan sido
enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan sufrido alteración en su precio y de que
existan en el domicilio del oferente”. CONCLUSIÓN: La oferta hecha a personas determinadas
tampoco obliga al oferente. En la practica, es el oferente quien fija el precio, de manera que
queda a su arbitrio insistir en la oferta o desistirse legalmente de ella.

CASOS DE OFERTA A PERSONAS INDETERMINADAS EN EL CÓDIGO CIVIL:

a) Art. 632 del Código Civil: Este precepto contiene un caso de oferta a persona
indeterminada, la que resulta obligatoria para el oferente. Es el caso del que “ofrece”
recompensa por la cosa extraviada. Quien encontró la especie perdida puede optar entre la
recompensa ofrecida y el premio de salvamento a que se refieren las disposiciones anteriores.

NATURALEZA JURÍDICA: Para muchos autores el precepto comentado constituye una

manifestación de declaración unilateral de voluntad, generadora de obligaciones.

VIGENCIA DE LA OFERTA:

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La oferta dejará de estar vigente en dos casos:

1.- Por retractación.

2.- Por caducidad.

1.- LA RETRACTACIÓN DE LA OFERTA:

CONCEPTO: Tiene lugar cuando el proponente revoca la oferta o la deja sin efecto.

El artículo 99 del Código de Comercio reconoce el derecho del oferente a retractarse de su

oferta. La oferta no liga al oferente, salvo cuando expresamente ha fijado un plazo de espera.
En este punto nuestra legislación ha seguido la doctrina clásica (italiana).

*La doctrina alemana y suiza establece que la oferta liga al oferente.

INDEMNIZACIONES A QUE PUEDE DAR LUGAR LA RETRACTACIÓN

TEMPESTIVA DE LA OFERTA:

El derecho arbitrario que reconoce nuestra ley al proponente para retractarse de la oferta
en cualquier momento antes de ser aceptada, puede causar perjuicios al destinatario que,
partiendo de lo que ocurre normalmente, ha tomado medidas en base a la creencia de que el
contrato se celebrará. En este caso, en que la retractación es oportuna o tempestiva
(entendiendo por tal la que se realiza después de emitida la oferta y antes de ser dada la
aceptación), la ley impone al oferente la obligación de indemnizar los gastos que hubiere hecho
la persona a quien fue encaminada la propuesta, como también los daños y perjuicios que
hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente puede exonerarse de la obligación de indemnizar,
cumpliendo el contrato propuesto (Art. 100 del Código de Comercio).
El derecho de retractación no requiere de expresión de causa, pero con todo, la ley ha
querido proteger al destinatario de la oferta. Esta es una situación excepcional en el derecho,
ya que la sola declaración unilateral de voluntad lo obliga. Tal obligación es de naturaleza
precontractual, porque ocurrió antes de nacer el contrato.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

CASOS EN QUE NO ES PROCEDENTE LA RETRACTACIÓN POR PARTE DEL

OFERENTE:

1.- Cuando la oferta haya sido aceptada.

2.- Cuando el oferente se ha comprometido a esperar contestación.
3.- Cuando el oferente se ha comprometido a no disponer del objeto del contrato, sino
después de desechada o de transcurrido un determinado plazo.

2.- CADUCIDAD DE LA OFERTA:

CONCEPTO: Es aquella que tiene lugar cuando el proponente muere o se incapacita

legalmente.

PROBLEMA: ¿Qué sucede si el oferente, que se obligó a esperar la contestación, muere o

se incapacita?. ¿Quedan obligados los herederos o representantes legales del proponente?.

a) Profesor Alessandri: señala que la incapacidad legal o muerte del policitante no

obliga a los representantes o herederos a llevar a cabo el contrato. Lo anterior, dado a que el
artículo 99 del Código de Comercio que obliga a celebrar el contrato es excepcional y de
interpretación restrictiva. Y así, la no formación del consentimiento por caducidad no trae
obligación alguna para el oferente.

b) Otro sector de la doctrina: estima que la oferta del artículo 99 del Código de
Comercio genera la obligación de no retractarse, obligación que no tiene carácter
personalísimo y que, por consiguiente, se transmite a los herederos o se traspasa a los
representantes legales del incapaz, según sea el caso. De esta manera los herederos y el
representante resultarán obligados por la oferta hecha por el causante en las condiciones que
indica el artículo 99.
LA ACEPTACIÓN:

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CONCEPTO: Es el acto jurídico de carácter unilateral por el cual una persona a quien va
dirigida la oferta manifiesta su conformidad con ella. La persona que acepta la oferta se llama
aceptante.
La aceptación, al igual que la oferta puede ser expresa o tácita.

EJEMPLOS DE ACEPTACIÓN TACITA: El subir a un vehículo de locomoción colectiva

importa aceptar la oferta de celebrar el contrato de transporte, el sentarse en un sillón de
peluquería etc.
La aceptación, sea expresa o tácita, produce los mismos efectos y, tanto una como otra
están sujetas a las mismas reglas (Art. 103 del Código de Comercio).

REQUISITOS PARA QUE LA ACEPTACIÓN FORME EL CONSENTIMIENTO:

1.- Que la aceptación sea pura y simple.

2.- Que sea oportuna.
3.- Que se dé mientras la oferta está vigente.

1.- QUE LA ACEPTACIÓN SEA PURA Y SIMPLE:

Esta tiene lugar cuando el aceptante se adhiere a la oferta en los mismos términos en que
ésta se formuló.
En cambio, la aceptación es condicional: cuando contiene reservas o modificaciones
que alteran los términos de la oferta. En nuestra legislación, la aceptación condicional
constituye una nueva propuesta (Art. 102 del Código de Comercio). Si el oferente acepta las
modificaciones, pasa a ser aceptante de la oferta modificada, y la persona que aceptó
condicionalmente queda como nuevo oferente.
De esta manera, para que la aceptación forme el consentimiento, es necesario que ésta se
conforme a la oferta, sin introducirle modificaciones.
El mero silencio de la parte a quien se dirige la propuesta no importa aceptación, pero
puede importarla si es circunstanciado (Art. 2.125 del Código Civil).

2.- QUE LA ACEPTACIÓN SEA OPORTUNA:

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- Que la aceptación sea oportuna significa que ésta debe darse dentro de plazo legal o
dentro del plazo que voluntariamente ha fijado el proponente.

¿Cuál es el plazo legal?

R: Los plazos que la ley establece para dar la aceptación oportuna son diversos, según se
trate de una propuesta verbal o escrita:

a) Propuesta verbal: La oferta debe ser aceptada en el acto de ser conocida por la
persona a quien se dirige. Si no se acepta en el acto, el oferente queda libre de todo
compromiso (Art. 97 del Código de Comercio).

b) Propuesta hecha por escrito: Debe ser aceptada o desechada dentro de las 24
horas, si la persona ha quien se ha dirigido reside en el mismo lugar que el proponente, o a
vuelta de correo, si estuviere en otro lugar diverso (Art. 89 del Código de Comercio).

*“A vuelta de correo”: Según el Diccionario de la Real Academia de la Lengua

española, significa “por correo inmediato, sin perder día”.

De lo anterior, se desprende que, para determinar si una aceptación ha sido hecha a

vuelta de correo se recurrirá a cualquiera prueba legal, pero sin duda, son los matasellos y
timbres los que arrojan la mejor evidencia.

- Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendrá por no hecha, aún

cuando hubiere sido aceptada (Art. 98 del Código de Comercio).

Respecto del plazo voluntario: no hay para qué decir que si la oferta ha sido hecha con
plazo de espera, la aceptación es oportuna si ha sido dada dentro del plazo que
voluntariamente estableció el oferente (sea verbal o escrita).

¿Cuándo se entiende dada la aceptación?

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

R: La aceptación es oportuna cuando se da dentro del plazo legal o voluntario. Se da, se

expide, se manda. Por eso, el artículo 101 del Código de Comercio dice que el
consentimiento se forma cuando la aceptación es dada.

PRUEBA DE LA ACEPTACIÓN: Al aceptante le toca probar que aceptó, que envió tal
aceptación al oferente, y que éste la recibió. Y probada tal circunstancia, se presume que la
aceptación ha sido oportuna.

JURISPRUDENCIA NACIONAL: “La aceptación no oportuna es ineficaz, extemporánea

y no tiene la virtud de generar el contrato”. “Salvo prueba en contrario, la aceptación se estima
oportuna; al proponente corresponde probar que la aceptación es extemporánea”.

EFECTOS DE LA ACEPTACIÓN EXTEMPORÁNEA:

A pesar de la ineficacia de la aceptación extemporánea, la ley impone al proponente, por

razones de equidad, una obligación legal en caso de producirse una aceptación inoportuna, ya
que no obstante los vencimientos de los plazos, el destinatario de la oferta puede tener razones
para creer en el persistencia de la policitación. Así, el artículo 98 del Código de Comercio
señala que “en caso de aceptación extemporánea, el proponente será obligado, bajo
responsabilidad de daños y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractación”.

El “aviso pronto” a que se refiere el artículo 98 ha de darse exclusivamente si la oferta

no lleva plazo, porque si la oferta lo lleva, ha de entenderse que transcurrido el plazo la oferta
se extingue y carece de sentido dar un nuevo aviso.

Se ha sostenido que la aceptación formulada fuera de oportunidad, esto es, una vez que la
oferta ha sido retractada o por haber transcurrido los plazos, vale como una nueva oferta,
hecha esta vez por el inoportuno aceptante al antiguo proponente, que esta vez adquiere la
calidad de invitado a aceptar.

3.- LA ACEPTACIÓN DEBE SER TEMPESTIVA: MIENTRAS ESÉ VIGENTE LA

OFERTA:

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

La oferta se encuentra vigente en tanto no haya mediado retractación por parte del
proponente o haya ésta caducado por incapacidad legal o muerte del mismo.

¿En qué momento se forma el consentimiento?

R: Hay que distinguir: si el acto o contrato se celebra:

a) Entre presentes.
b) Entre ausentes.

Dos criterios existen para caracterizar esta clase de actos: uno atiende a si ambas partes
se encuentran reunidas en un mismo lugar y el otro a si la aceptación puede ser conocida por el
oferente inmediatamente de se emitida o no.

a) De acuerdo con el primer criterio: contratos entre presentes son los que se
celebran entre personas que se encuentran reunidas en un mismo lugar, entre personas que
están una frente a la otra, y contratos entre ausentes los que se celebran entre personas
que se encuentran en distintos lugares (una en Santiago y la otra en Buenos Aires). Sommariva
sigue esta concepción.

b) Conforme al segundo criterio: contratos entre presentes son aquellos en que la

aceptación puede ser conocida por la otra parte al tiempo o inmediatamente de ser emitida, y
los contratos entre ausentes, aquellos en que la aceptación puede ser conocida por el
oferente solo después de cierto tiempo, más o menos largo, de ser formulada (Alessandri).

*Ojo: Dadas las facilidades de comunicación que modernamente existen en el mundo, se

ha aceptado actualmente una concepción menos estricta a la hora de determinar lo que se
entiende por contratos entre presentes, por lo cual ha de entenderse por tal también, “a
aquellos que pueden comunicar sus resoluciones de inmediato, aún cuando

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
estén físicamente a distancia”. Ejemplo: teléfono (Ramón Domínguez Aguila). Por lo
anterior, es que un contrato pactado en estas formas u otras semejantes ha de entenderse que
es entre presentes, para todos los efectos que estamos tratando. O, que es lo mismo, hay que
concluir que para que un contrato pueda se calificado “entre presentes”, basta con que la
emisión de la oferta pueda ser seguida de inmediato por la aceptación, aunque medie distancia
física entre las partes.

a) Contratos entre presentes: Están regidos por las ofertas verbales, por regla
general, sin perjuicio de la tesis que acepta la utilización de medios mecánicos, tales como el
teléfono, y que permiten conocer la oferta hecha por el proponente y aceptarla por la otra
parte a través de estos medios, sin que con ello el acto pierda tal calidad (celebrado entre
presentes).

b) Contratos entre ausentes: Se encuentran regidos por las ofertas escritas. De ahí
que algunos autores los califiquen de contratos por correspondencia.

IMPORTANCIA DE DETERMINAR EL MOMENTO DE LA FORMACIÓN DEL

CONSENTIMIENTO:

1.- Las condiciones de validez de un acto jurídico, especialmente la capacidad de las

partes para contratar, se aprecian al tiempo de la formación del consentimiento.
2.- Cuando hay cambio de legislación: ya que el momento de la formación del
consentimiento determina las leyes aplicables en el tiempo al contrato. Este momento decide si
deben aplicarse las leyes antiguas o las nuevas (Art. 22 LER).
3.- La formación del consentimiento pone fin al derecho de revocar la oferta.
4.- El momento del consentimiento determina si hubo o no objeto ilícito.
5.- La formación del consentimiento fija el punto de partida de la prescripción o de la
caducidad de ciertas acciones (Art. 1.896).

1.- FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO EN LOS CONTRATOS ENTRE

PRESENTES:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
Como en esta clase de contratos la aceptación es conocida por el oferente al tiempo de ser
emitida o sin que medie un espacio de tiempo apreciable después de ser declarada, el
consentimiento se forma: en el momento en que se da la aceptación (Art. 97 del Código
de Comercio).

2.- FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO EN LOS CONTRATOS ENTRE

AUSENTES:
En este punto existen diversas teorías:

a) Teoría de la aceptación.
b) Teoría de la expedición.
c) Teoría de la información.
d) Teoría de la recepción.

1.- TEORÍA DE LA ACEPTACIÓN:

Para esta teoría, el consentimiento se perfecciona desde el momento en que el

destinatario de la oferta da su aceptación, aunque ésta no sea conocida por el oferente. Basta el
hecho de que la persona a quien se dirige la oferta la acepte, careciendo de relevancia que el
oferente tenga conocimiento de esta aceptación.
FUNDAMENTO: El consentimiento no se produce por el conocimiento recíproco de las
voluntades de los declarantes, sino por el simple acuerdo de las voluntades exteriorizadas.
CRITICA: El criterio propuesto no es seguro, ya que de ser así, la formación del
consentimiento y del contrato quedaría sujeta al arbitrio del aceptante.

2.- TEORÍA DE LA EXPEDICIÓN:

Esta teoría constituye una variante de la anterior. Para esta corriente, la expedición o
envío de la aceptación señala el tiempo en que el consentimiento se forma.
El contrato se formaría, no en el momento en que la declaración del aceptante se formula,
sino que en el momento en que el destinatario de la oferta se desprende de su manifestación de
voluntad, enviando la respuesta al oferente (Ejemplo: enviando carta, poniéndola en el buzón,
depositando el telegrama en la oficina respectiva, enviando el fax o el sofisticado mail etc. ).

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
CRITICA: la expedición por alguno de los medios indicados no hace desaparecer el
carácter precario o la revocabilidad de la aceptación enviada al proponente, ya que según las
Convenciones Postales Internacionales y las Ordenanzas de Correo, es posible el retiro de las
cartas depositadas en los buzones antes de ser despachadas, previa comprobación de que el
reclamante es el autor de la carta.

3.- TEORÍA DE LA INFORMACIÓN O DEL CONOCIMIENTO:

Para esta teoría, el consentimiento existe sólo cuando el proponente ha recibido la

aceptación y ha tomado conocimiento real y efectivo de ella.
FUNDAMENTO: Porque el concurso de voluntades exigido por la ley sólo se produce
cuando cada parte sabe la determinación de la otra.

CRITICA: Bastaría que el oferente no tomara conocimiento de la correspondencia para

dejar en suspenso y a su arbitrio, la formación del contrato.

4.- TEORÍA DE LA RECEPCIÓN:

Para esta teoría, el consentimiento se forma cuando la aceptación ha llegado a su destino,

sin que sea necesario averiguar si el oferente tomó conocimiento de ella, ya que es natural que,
recibida la correspondencia, será leída.

¿Qué pasa en Chile?

R: La legislación chilena sigue la doctrina de la aceptación o declaración: dada la

aceptación, el acto queda perfecto, aunque aquella sea ignorada por el proponente. Así lo
prueban varias disposiciones: Artículos 99, 101 y 104 del Código de Comercio.

EXCEPCIÓNES:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
a) En materia de donaciones: el artículo 1.412 del Código Civil señala que: “Mientras la
donación entre vivos no ha sido aceptada y notificada la aceptación al donante, podrá
éste revocarla a su arbitrio”.
b) Los contratos reales y los solemnes, que se entienden celebrados en el momento de la
entrega de la cosa y en el del cumplimiento de la solemnidad, respectivamente.
c) Por último, las partes podrán convenir que el consentimiento se forme cuando el
oferente tome conocimiento de la aceptación, en virtud del principio de la autonomía de la
voluntad y de la libertad contractual.

LUGAR EN QUE SE PERFECCIONA EL CONSENTIMIENTO :

El artículo 104 del Código de Comercio dispone que “En caso de contratos entre
ausentes, el consentimiento se forma en el lugar en donde tenga su residencia el
aceptante”.

COMENTARIO: El termino “residencia” empleado por el legislador en el artículo 104 del

Código de Comercio resulta ser inapropiado. Hubiese sido más preciso que el legislador
utilizara la siguiente expresión: “el lugar en que se hubiere aceptado”, ya que el lugar en donde
se acepta no siempre coincide con el de la residencia.

CONCLUSIÓN: El consentimiento se perfecciona en el lugar de residencia del que

hubiere aceptado la oferta.

IMPORTANCIA PRACTICA DE DETERMINAR EL LUGAR EN QUE SE

PERFECCIONA EL CONSENTIMIENTO:

1.- Fija la competencia de los tribunales.

2.- Determina la legislación del país aplicable.
3.- Para aquellos casos en que la voluntad de las partes puede interpretarse por los usos o
las costumbres del lugar.

CONTRATOS CELEBRADOS MEDIANTE INTERMEDIARIOS:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

Para determinar el momento y lugar en que el consentimiento se perfecciona en los

contratos celebrados por intermediarios, hay que distinguir según éstos invistan o no la
representación de las partes:

a) Si el intermediario es representante de las partes: Es como si éstas mismas

celebraran el contrato. Por lo cual, el contrato será entre presentes o ausentes, según que los
representantes estén o no reunidos de cuerpo presente en el momento de ofrecer uno y de
aceptar el otro (se aplican los artículos 97 y siguientes del Código de Comercio).

b) Si los intermediarios no son representantes de las partes: como un

corredor, por ejemplo: se aplica el artículo 106 del Código de Comercio: “El contrato
propuesto por el intermedio de corredor se tendrá por perfecto desde el momento en
que los interesados acepten pura y simplemente la propuesta”.

Lo mismo se aplica en cuanto al lugar: si se encuentran en lugares distantes, se entiende

formado el consentimiento en el lugar de residencia del aceptante.

VICIOS DE LA VOLUNTAD:

Para que una persona pueda resultar obligada con otra por un acto o declaración de
voluntad es necesario que dicha persona consienta y que dicho consentimiento no adolezca de
vicios.
Los vicios que puede adolecer la voluntad según lo dispuesto en el artículo 1.451 del
Código Civil son:

a) Error. *Algunos autores agregan la “lesión”.

b) Fuerza.
c) Dolo.
1.- EL ERROR:

CONCEPTOS:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

- Es la disconformidad del pensamiento con la realidad.

- Es el concepto equivocado que se tiene de la ley, una persona o de una cosa.
- Es creer verdadero lo que es falso, o falso lo que es verdadero.
- Es el falso juicio que se tiene de una cosa, de un hecho, de una persona o del principio
jurídico que se presupone.
- Es una falsa representación de la realidad.
ERROR E IGNORANCIA:

El error supone un juicio o concepto falso. La ignorancia implica solo el desconocimiento

de la realidad. Quien está en un error ve mal, ve algo diferente de lo verdadero, pero ve, a fin de
cuentas. Quien ignora, nada ve, nada sabe. El que expresa un juicio erróneo afirma algo, en
tanto que el ignorante nada puede sostener.

Dentro del derecho esta distinción carece de importancia: el Código las confunde.

Puede decirse que el legislador equipara al ignorante con el que incurre en un error. La
ignorancia, en el campo jurídico, queda comprendida dentro del concepto de error.

DIVERSAS CLASES DE ERROR:

1) Error de derecho.
2) Error de hecho.
3) Error esencial, obstáculo o impediente.
4) Error substancial.
5) Error sobre las cualidades accidentales del objeto, pero que han sido
determinantes para la celebración del acto
6) Error sobre la persona: cuando es ella determinante del acto o contrato.
7) Error en los motivos.
8) Error común.

1.- ERROR DE DERECHO:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
CONCEPTO: Es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de la ley, en cuanto a
su existencia, alcance, inteligencia o permanencia en vigor.

También, puede decirse que estamos en presencia de un error de derecho cuando se

ignora la existencia y el contenido de una norma jurídica, dándole a ella un significado diverso
del verdadero, o haciendo una aplicación inexacta a un caso preciso.

JURISPRUDENCIA: En una oportunidad, la Corte de Apelaciones de Valparaíso falló el

caso de un señor que, por desconocer o ignorar las reglas de la sucesión, dejó todos sus bienes
a un hijo natural, sin reparar que en el sistema chileno no existe libertad absoluta para
disponer de los bienes. Otro caso fue el de la mujer que, muerto su marido, paga una deuda
personal de éste , creyendo que ella era ahora obligada.

¿El error de derecho vicia el consentimiento?

R: El error de derecho no vicia el consentimiento o, lo que es lo mismo, nadie puede

sustraerse de las consecuencias de un acto jurídico, alegando que su voluntad está viciada por
ignorancia o falso concepto de la ley.
Por su parte, el artículo 1.452 del Código Civil señala que “el error sobre un punto de
derecho no vicia el consentimiento”. Esta disposición viene a ser una consecuencia del artículo
8° del mismo cuerpo legal, que expresa que “nadie puede alegar ignorancia de la ley después
de que ésta haya entrado en vigencia”; y también está en concordancia con lo dispuesto en el
artículo 706 inciso final del Código Civil, según el cual “el error en materia de derecho
constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en contrario”.

EXCEPCIONES:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
ADVERTENCIA: En los casos que se tratarán a continuación, el error de derecho no es
que vicie la voluntad, lo que sucede es que se oye, se toma en cuenta al que se equivocó en
materia de derecho.

EL ERROR DE DERECHO EN EL PAGO DE LO NO DEBIDO:

Artículo 2.297 del Código Civil: “Se podrá repetir, aún lo que se ha pagado por un error
de derecho, cuando el pago no tenía por fundamento ni aún una obligación puramente
natural”.

ANÁLISIS DEL PRECEPTO:

Es sabido que el pago es la prestación de lo que se debe y, obviamente el acreedor tiene

derecho a retener lo que se le ha pagado. Pero el pago presupone la existencia de una
obligación. de otra forma sería donación. Si no existe obligación previa que justifique el pago,
el que pagó puede pedir la devolución de lo pagado (repetir), lo que significa que se puede
obligar a quien recibió el pago indebido a restituir lo pagado.

Sin embargo, puede ser que quien pagó equivocadamente, haya actuado así por un error
de derecho, es decir, porque creía que había una ley que le obligaba a pagar. Si se aplica el
artículo 1.452, quien pagó indebidamente simplemente pierde su dinero, porque no le es
permitido alegar un error de derecho. Sin embargo, el artículo m2.297 y en aras de la justicia,
acude en beneficio de quien pagó, y lo autoriza para repetir. Quien recibió el pago no puede
sustraerse de la obligación de devolver lo que recibió injustamente.

*Esta materia tiene importante aplicación para efectos tributarios. Se trata de personas
que pagan impuestos en la falsa creencia que una ley, a veces derogada, los obliga a ello (Art.
126 número 2° del Código Tributario).

b) Por su parte, el artículo 2.299 dispone: “Del que da lo que no debe no se presume que
lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el
hecho como en el derecho”.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

Esta disposición también se encuentra en el párrafo relativo al pago de lo no debido.

Ejemplo: una persona nada adeuda a otra y, sin embargo, por mera liberalidad, le entrega
$300.000.-. Lo hizo por beneficencia o simplemente porque quiso hacer un regalo. Quien
recibe esta donación tiene derecho a guardar lo recibido y el donante no podrá repetir en su
contra.
Para que el donatario pueda guardar y no restituir lo recibido, es necesario que el
primero, es decir, el donante, haya sabido exactamente lo que hacía, es decir, que nada
adeudaba y que quería donar.
Está norma también impide la aplicación del artículo 1.452, porque si alguien da lo que
no debe por un error de derecho, tal error impide presumir que hubo donación.
*El objetivo de ambos preceptos es el de evitar el enriquecimiento sin causa.

2.- ERROR DE HECHO:

CONCEPTO: Es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una persona, de

una cosa o de un hecho.

En esta materia, nuestro Código Civil, siguiendo en este punto a Pothier, distingue las
siguientes clase de error de hecho:

a) Error esencial u obstáculo.

b) Error substancial.
c) Error accidental.
d) Error en la persona.

1.- ERROR ESENCIAL U OBSTÁCULO: (Art. 1.453).

CONCEPTO: Es aquel que impide la formación del consentimiento.

Se llama error obstáculo, porque es un verdadero impedimento para que nazca el

consentimiento.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
CLASIFICACIÓN DEL ERROR ESENCIAL:

1.- ERROR EN EL NEGOCIO.

2.- ERROR EN EL CUERPO.
3.-* ERROR DE LA CAUSA (introducido por la doctrina).

a) ERROR EN EL NEGOCIO: Es aquel que recae sobre la naturaleza o especie del acto o
contrato que se ejecuta o acuerda.
En este caso, las partes se equivocan en cuanto al acto o contrato que celebran, resultando
que el acto celebrado es distinto del que ellas pensaban celebrar. Más que decir que hay un
vicio, debería sostenerse que no hay consentimiento, ya que no hubo acuerdo. Las voluntades
no son coincidentes, ya que el acto jurídico es distinto para cada parte.
EJEMPLO: como si una de las partes entiende dar en arriendo y la otra comprar. Como si
una de las partes entiende empréstito y la otra donación.

2.- ERROR EN EL CUERPO: Es aquel que recae sobre la identidad de la cosa específica
de que se trata.

- Esta clase de error se conoce también como “error in corpore”.

- En este caso, el consentimiento no ha podido formarse porque lo que una parte supone
que es el objeto del contrato, en realidad no tenía ninguna relación con el objeto. Como si en el
contrato de venta el vendedor entiende vender cierta cosa determinada y el comprador
entiende comprar otra.
EJEMPLOS: Artículos 676 y 677, en materia de tradición, artículo 2.457, en materia de
transacción (“el error acerca de la identidad del objeto sobre que se quiere transigir anula la
transacción”).

3.-* ERROR DE LA CAUSA: Fue introducido por la doctrina. La causa es el motivo que
induce al acto o contrato, de manera que si se incurre en un error en este punto, no habría
causa y, por ende, no habría manifestación de voluntad.
OJO: Cabe señalar sobre este punto, que la falta de causa acarrea la nulidad del acto o
contrato. De eso no hay dudas, porque el artículo 1.467, en relación con el 1.682, así lo

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
establecen. Pero la nulidad proviene precisamente por motivo de la causa y no del error de
hecho.
De lo anteriormente expuesto, se debe concluir que el error en la causa no es otro
tipo de error obstáculo.

¿Qué sanción se aplica al acto o contrato celebrado con error esencial?

R: No existiendo consentimiento, el acto debe ser nulo. Sin embargo, la falta de

consentimiento significa que falta un elemento del acto jurídico (un requisito de existencia),
por lo cual el acto jurídico no existe.
Sobre la sanción aplicable a esta clase de error, hay tres posturas bien definidas en
doctrina:

1.- INEXISTENCIA: Ello por la simple razón de no existir el elemento voluntad y menos
el consentimiento. Existiendo error esencial no hay acto jurídico.

2.- NULIDAD RELATIVA: Porque tal es la regla general en materia de vicios del
consentimiento, y el artículo 1.453 señala que éste es un error que vicia el consentimiento.
Además, la nulidad absoluta se ha establecido en interés general, o de la moral o de la ley. Pero
cuando existe un contrato viciado con error esencial u obstáculo no se divisa qué interés
general puede estar comprometido. Y menos se divisa inconveniente para que las partes lo
ratifiquen. Es cuestión de ellas.

3.- NULIDAD ABSOLUTA: Para la jurisprudencia y doctrina mayoritaria, la sanción

sería la nulidad absoluta y aún la inexistencia, como lo sostiene Luis Claro Solar.

FUNDAMENTOS:

a) Las partes, al manifestar su voluntad, incurren en un error de tal magnitud, que no

pueden generar un acto jurídico.

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b) Tratándose de los actos jurídicos bilaterales, el error obstáculo impide el acuerdo de
voluntades, pues las partes no se entienden. Así, el error esencial tendrá por sanción la
nulidad absoluta, porque falta un elemento esencial del acto: la voluntad o el
consentimiento.
c) Hay razones de texto legal que sustentan esta postura: artículos 1.682, según el cual la
falta de un requisito de existencia es sancionado con la nulidad absoluta, y no hay duda que
cuando hay error esencial, no hay voluntad. además, el artículo 1.445 número 2° señala que el
consentimiento es un requisito de existencia del acto jurídico, sin el cual éste no existe.

2.- ERROR SUBSTANCIAL: (Art. 1.454).

- Existe error en la substancia cuando la cosa objeto del acto jurídico es de una materia
distinta de la que se cree. Es el caso del que compra una barra de plata y resulta ser de otro
metal semejante.
- Hay también error substancial cuando éste recae sobre la calidad esencial del objeto del
acto.

CONCEPTO DE ERROR SUBSTANCIAL:

Es el error que versa sobre cualquier cualidad del objeto que mueve a las partes a
contratar, de tal manera que si falta ella no habrían consentido.

“SUBSTANCIA Y CUALIDADES ESENCIALES”

a) SUBSTANCIA: Es la materia de la que se compone la cosa sobre la cual recae el acto

jurídico (madera, oro, bronce, plata). Se trata de una cuestión objetiva.

b) CALIDAD ESENCIAL: Corresponde a aquellas cualidades que le dan al objeto una

fisonomía propia que lo distingue de los demás (yo compro este caballo y no otro, porque es
manso y dócil). Se trata de una cuestión subjetiva.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
*Substancia y cualidad esencial son la misma cosa. En resumen, el Código Civil chileno
comprende ambos criterios, el de substancia- materia y el de calidad esencial, como causales
de error substancial.

EJEMPLOS DE ERROR SUBSTANCIAL: a) Aquella persona que compra unos

candelabros de cobre plateado, creyendo que son de plata pura, b) si se cree que se compra
lana animal y en verdad es sintética, c) se adquiere un caballo de carrera y el animal es de tiro.

SANCIÓN PARA EL ERROR SUBSTANCIAL:

Como señala el artículo 1.454 del Código Civil, el error substancial vicia el consentimiento
o voluntad y, por regla general, y según lo dispuesto en el artículo 1.682, la sanción será la
nulidad relativa del acto o contrato.

3.- ERROR SOBRE CUALIDADES ACCIDENTALES: (Art. 1.454 inciso 2°)

CONCEPTO: Es aquél que no afecta la naturaleza, ni la substancia, ni la calidad del

objeto, ni influye en la determinación de la persona con quien se tuvo la intención de contratar.

Esta clase de error también se conoce con el nombre de “error accidental o

indiferente”.
*CUALIDADES ACCIDENTALES: Son aquellas que ordinariamente son indiferentes
para determinar la voluntad o el consentimiento de las personas (como por ejemplo: la
identidad de los propietarios de un predio colindante con el que deseo comprar).

Por regla general, el error sobre las cualidades accidentales no vicia el consentimiento.
Pero si una cualidad accidental es el principal motivo que induce a una de las partes a
contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte, y se produce error sobre dicha
cualidad, tal error vicia el consentimiento. Se trata de una cualidad accidental que ha sido
elevada a la categoría de esencial y ha sido conocida de la otra parte. El error ha dejado de ser
accidental por la voluntad de las partes.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
El artículo 1.454 inciso 2° dice: “El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no
vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo
de una de ellas para contratar y este motivo ha sido conocido por la otra parte”.

De lo anterior se desprende que, aunque el error recaiga sobre una calidad no esencial,
sino accidental, tal error viciará el consentimiento, siempre que se cumplan dos requisitos:

a) Que esta calidad accidental sea el motivo principal del contrato.

b) Que ese motivo haya sido conocido de la otra parte.

EJEMPLO: Héctor compra un cuadro por atribuírselo a un pintor famoso. Si el vendedor

sabe que la compra se hace por ese motivo, el consentimiento resultará viciado si se establece
que el cuadro es obra de un pintor distinto. En cambio, si Héctor adquiere el cuadro,
atribuyéndolo a un pintor famoso, hecho que silencia, no se admitirá la demanda de Héctor si
posteriormente descubre que el cuadro no era obra del artista que él suponía.

SANCIÓN DEL ERROR ACCIDENTAL:

REGLA GENERAL: No vicia el consentimiento.

EXCEPCIÓN: Si las cualidades accidentales han sido determinantes para contratar y ello
es sabido por la contraparte, el error accidental vicia el consentimiento, puesto que ha dejado
de ser tal, por la voluntad de las partes, pasando a ser esencial. La sanción en este caso será la
nulidad relativa.

ERROR ACCIDENTAL Y ERROR SUBSTANCIAL:

El error sobre las cualidades accidentales recae sobre una condición accesoria de la cosa,
no esencial. Y, para que vicie el consentimiento, la calidad accidental debe ser conocida por la

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
otra parte, de lo cual se desprende que esta clase de error solo puede presentarse en los actos
jurídicos bilaterales. En cambio, al menos teóricamente, el error substancial también tiene
cabida en los actos jurídicos unilaterales.

4.- ERROR ACERCA DE LA PERSONA: (Art. 1.455)

CONCEPTO: Es aquel que recae sobre la identidad física de la persona y no sobre las
cualidades personales de ella, sean estas morales, intelectuales, patrimoniales etc.

REGLA GENERAL: El error acerca de la persona con quien se tiene la intención de

contratar, no vicia el consentimiento, porque la persona es ordinariamente indiferente para los
fines que se persiguen con el acto jurídico (da lo mismo vender la mercadería a uno u otro, con
tal de que pague, o comprar a quien sea, con tal de que entregue un objeto en buena calidad).

POR EXCEPCIÓN: El error en la persona vicia el consentimiento, cuando se pruebe que

la consideración a esa persona es lo que motiva el contrato. Es decir, cuando la consideración
de la persona del contratante ha sido determinante, esto es, cuando el acto es “intuitus
personae”.

CASOS:

1.- Contratos gratuitos: como es el caso del comodato, donaciones irrevocables.

2.- Contratos de habilidad personal: se contrata a un tenor para que de un
concierto de gala o a un pintor para que me confeccione un retrato de un ser amado.... etc.
3.- El contrato de matrimonio: (error acerca de la persona del otro cónyuge).
4.- En la transacción (Art. 2.456).
5.- Mandato.
6.- Sociedades colectivas o de responsabilidad limitada.
7.- Tradición: (Art. 676, 1.568).
7.- Actos jurídicos unilaterales: En el testamento (Art. 1.057, 1.058). es lo que se
conoce como “error en el nombre”.

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ERROR EN EL NOMBRE: Constituye una especie de error en la persona, propio de los

actos jurídicos unilaterales.
Así, el artículo 1.057 del Código Civil dispone: “El error en el nombre o calidad del
asignatario no vicia la disposición, si no hubiere duda acerca de la persona”. Si el testador
instituye un legado a favor del abogado Juan Pérez y, éste resulta ser un ingeniero, el legado
será válido.
CARACTERÍSTICAS DEL ERROR EN LA PERSONA:

a) Puede tener lugar en los actos jurídicos unilaterales.

b) Cuando este error vicia el consentimiento, basta que lo padezca el que lo invoca. No
necesariamente ambos contratantes.
SANCIÓN DEL ERROR EN LA PERSONA:

Cada vez que aparezca que las condiciones personales del otro contratante fueron las que
motivaron a contratar, estaremos en presencia de un contrato que tendrá viciada la voluntad
cuando haya error en la persona.

SANCIÓN: NULIDAD RELATIVA (Art. 1.682 inciso final).

PRUEBA DEL ERROR:

En esta materia es admisible cualquier medio de prueba. Pero, en todo caso, el error debe
reunir ciertas condiciones:
a) Debe ser excusable: Quien lo invoca debe tener una conducta justificada.
b) No debe tener origen en la negligencia propia de quien lo invoca (nadie puede
aprovecharse de su propia torpeza o mala fe).

RESUMEN:

a) Error esencial: implica ausencia total de voluntad, hace que el acto jurídico sea
inexistente. Nuestro Código, según la opinión que ha predominado, lo considera sólo
productor de nulidad absoluta.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

b) Error substancial: vicia la voluntad y produce la nulidad relativa del acto. Dentro
de esta clase de error se comprende:
1) El que recae sobre la substancia o cualidades esenciales de la cosa de que se trata.
2) El que versa sobre una cualidad accidental de la cosa, pero que ha sido elevada a la
categoría de cualidad esencial, porque ha sido motivo determinante que una de las partes ha
tenido en vista para contratar y ese motivo ha sido conocido por la otra parte.
3) El error acerca de la persona, cuando esta persona ha sido motivo determinante del
acto.
*Todos los demás errores son “irrelevantes”, ya que no afectan ni la existencia ni la
validez del acto.
EL ERROR COMÚN:

CONCEPTO: Es el compartido por un considerable número de personas y que permite

que el acto se considere valido a pesar de no estar estrictamente ajustado a la ley.

El error común “constituye derecho”, cuando impide que el acto ejecutado con violación a
las normas legales sea anulado y privado de los efectos correspondientes.

FUNDAMENTO: Lo constituye el interés social; hay conveniencia en fiarse de las

apariencias compartidas por todos o por un considerable número de personas.

REQUISITOS PARA QUE EL ERROR SE PUEDA ESTIMAR COMÚN:

1.- Debe ser compartido por todas o la mayoría de las personas en la localidad en que el
acto se celebra.
2.- Debe ser excusable: tener un justo motivo, como cuando se invoca un título con
apariencias de legítimo. Es lo que sucede con el funcionario público ilegítimamente nombrado
por la autoridad competente (funcionario de hecho). Ejemplo: es nombrado como notario un
extranjero. En virtud del principio de error común, el acto que se otorgue ante dicha persona es
valido, porque hay justos motivos para pensar que el funcionario fue legalmente nombrado.
3.- Debe padecerse el error de buena fe, porque es ésta la que ampara la ley y no la mala.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

En nuestra legislación, el error común no está consagrado en forma general, pero muchas
disposiciones por él están inspiradas (Art. 704 número 4, 1.576, 1.013, 2.058 del Código Civil).

CONCLUSIÓN: El error común no tiene por objeto acarrear la nulidad del acto, sino que
por el contrario, permite que el acto se considere valido, a pesar de no estar ajustado a la ley.

EL ERROR EN LOS MOTIVOS:

CAUSA Y MOTIVOS IMPULSIVOS:

a) CAUSA: Es el motivo jurídico que induce a las partes a contratar.

b) MOTIVOS IMPULSIVOS: Son las motivaciones propias y personales de cada uno de

los contratantes.

EJEMPLO: Yo compro y pago el precio para que me entreguen la mercadería, objeto de la

obligación del vendedor. O, yo vendo y entrego mi mercadería para que me paguen el precio.

En cualquiera de los dos casos, la causa jurídica, es la obligación de una de las partes, la
cual es a su vez la obligación de la otra. En cambio, la causa motivo, inmediato es la necesidad
de juntar dinero para atender un pago bancario, de parte del vendedor, o, visto desde la
perspectiva del comprador, abastecerse de combustible para el invierno.
Para saber si un acto es valido, es necesario examinar los elementos constitutivos y
externos del mismo y no los móviles internos y secretos que inducen a las partes a su
celebración.
JURISPRUDENCIA: “La causa de un contrato es el interés jurídico que induce a las
partes a contratar, interés que es distinto e independiente del móvil utilitario o
subjetivo que hayan podido tener en cuenta al momento de celebrar el contrato”.
De manera que el error en la causa importa una falta de elemento esencial del acto o
contrato, por lo cual éste deberá ser declarado absolutamente nulo, por faltar un requisito o
condición que se exige en consideración a la naturaleza del acto o contrato (Art. 1.682).

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
Si se pusiera atención a los móviles personales de cada parte, para saber si el acto es nulo
o valido, no habría seguridad alguna en los negocios y en las convenciones, en general.
CONCLUSIÓN: El error en los motivos particulares es irrelevante, carece de interés.

2.- LA FUERZA:

CONCEPTO: Es la presión física o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para
determinarla a ejecutar un acto jurídico.

- Es la coacción (imposición externa) de naturaleza física o moral para inducirla a tomar

la determinación de celebrar un acto jurídico.

- Es el constreñimiento ejercido sobre la voluntad de un individuo mediante coacción

física o amenazas, que le producen un temor de tal magnitud que le obliga a consentir en un
acto jurídico que no desea.
CLASIFICACIÓN DE LA FUERZA:

a) FUERZA FÍSICA: Consiste en el empleo de procedimientos materiales de violencia.

b) FUERZA MORAL: Consiste en hacer saber a la víctima que si no consciente sufrirá un

daño mayor.

- El individuo que es víctima de la fuerza física no expresa voluntad alguna (Ejemplo: si

físicamente se fuerza la mano al suscriptor de un pagaré). Esta firma no procede de la voluntad
de la víctima, de manera que no puede decirse que hay voluntad, menos consentimiento, y no
existiendo éste, no hay vicio. Para que haya vicio en el consentimiento, debe haber
consentimiento. La fuerza física recibe también el nombre de “vis absoluta”.

- La fuerza moral inspira en la víctima temor a algo que puede suceder. No hay duda
alguna que en este caso hay voluntad y que ella nacerá viciada, porque el hechor ha introducido
un elemento, la amenaza, que ha movido el ánimo de la víctima para contratar sin querer

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
hacerlo o a no contratar, queriendo contratar, o, a contratar en forma distinta a como lo habría
hecho sin la amenaza. La fuerza moral recibe también el nombre de “vis compulsiva”.

EFECTOS:

1.- La fuerza física: impide que nazca el consentimiento

2.- En la fuerza moral: hay voluntad, aunque viciada, pero existe consentimiento.

- La fuerza es el antecedente del temor o miedo. La fuerza es la causa que engendra

temor, y el temor es el efecto producido por la fuerza. El temor o miedo es el que vicia el
consentimiento.

REQUISITOS PARA QUE LA FUERZA VICIE EL CONSENTIMIENTO:

1.- Debe ser grave.

2.- Debe ser injusta.
3.- Debe ser determinante.
4.- Actual.

1.- DEBE SER GRAVE:

La fuerza debe presentar cierta intensidad, cierta gravedad. Este es el elemento

fundamental y cuantitativo.
En otros términos, el mal presente que padece la víctima o la amenaza de un mal futuro
deben producir un temor que verdaderamente lo determine a consentir en lo que sin esa
presión no hubiere aceptado.
Sobre este punto, es preciso atender a las condiciones personales de la víctima para poder
determinar cuando una amenaza o un mal presente reviste esa gravedad. De aquí que deba
considerarse en cada caso “la edad, el sexo, la condición”.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
El artículo 1.456 del Código Civil señala “La fuerza es grave cuando es capaz de
producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su
edad, sexo y condición”.

- Persona de sano juicio: es la psíquicamente normal (Art. 1.456).

- La amenaza debe ser verosímil, es decir, que ofrezca posibilidades de realizarse.

PRESUNCIÓN SIMPLEMENTE LEGAL DE GRAVEDAD DE LA FUERZA:

El artículo 1.456 del Código Civil contiene una presunción de gravedad. Dice que “se
considera de gravedad para viciar el consentimiento, todo acto que infunda a una
persona un justo temor de verse expuesto a ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave”.

Esta disposición presume que el consentimiento está viciado de la fuerza cuando la

víctima debe temer con justo motivo un mal irreparable y grave, porque en este caso no hay
duda de que se ha producido la “impresión fuerte”, a que se refiere la primera parte del
artículo.
Para que haya fuerza no es necesario que la amenaza implique un mal irreparable y grave.
Esta exigencia es sólo para que opere la presunción.

Además, esta disposición aclara otra cosa: no es necesario que el mal que se amenaza sea
propio. También lo es cuando recae en el cónyuge o en alguno de sus ascendientes o
descendientes.

*El mal irreparable y grave puede recaer sobre la persona o los bienes.

Si el acto cae dentro de esta presunción, se le presume grave, con lo que bastará probar
que se amenazó en forma verosímil al contratante con exponerlo a un mal irreparable y grave.

*La enumeración que establece el artículo 1.456 inciso 1° es taxativa.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
EL TEMOR REVERENCIAL:

CONCEPTO: Se entiende por tal aquel que nace del respeto o consideración que debemos
a ciertas personas.

El artículo 1.456 inciso 2° señala que “El temor reverencial, esto es, el solo temor de
desagradar a las personas a quienes se debe sumisión y respeto, no basta para viciar el
consentimiento”.

Este temor no vicia el consentimiento, como lo dice la propia disposición citada. Esta idea
es universalmente reconocida.

2.- DEBE SER INJUSTA O ILEGÍTIMA:

La fuerza debe ser contraria a derecho. Cuando la fuerza consiste en actos que el derecho
no protege, hay vicio de fuerza. Ejemplo: si se amenaza en lesionar a un ser querido.

- Cuando la amenaza consiste en ejecutar un hecho lícito, pero que causará daño a la
víctima, como por ejemplo: “si no suscribes este pagaré daré cuenta a la justicia que me debes
ese dinero”. En este caso el deudor ha suscrito el pagaré por la amenaza de ser llevado a los
tribunales. Este tipo de fuerza no vicia el consentimiento.

El ejercicio legítimo de un derecho: no constituye fuerza, aún cuando de ese

ejercicio resulten amenazas graves, como “embargo de bienes”. Un reconocimiento de deuda,
la suscripción de un pagaré, que son actos jurídicos, son perfectamente validos, dado a que la
ley autoriza cobrar compulsivamente.
Sin embargo, puede ocurrir, que el que provoca la fuerza exceda lo que el derecho le
otorga. Si solo se pretende el pago de la prestación debida y la amenaza consiste en ejercer
derechos legales, no hay fuerza. Pero si se pretende más de lo debido o se amenaza con
procedimientos no reconocidos por la ley, hay fuerza.

3.- DEBE SER DETERMINANTE:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
Este requisito implica que la fuerza debe haberse ejercido con el objeto de obtener la
manifestación de voluntad, en términos tales que de no mediar aquella, no se habría producido
tal manifestación.

La fuerza debe haber sido empleada con el fin de obtener la declaración de voluntad: ésta
debe ser el efecto de aquella.

El artículo 1.457 señala que “Para que la fuerza vicie el consentimiento no es

necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la
fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento”.

*No es necesario que la fuerza emane de la contraparte, sino que de cualquier persona,
pero en todo caso, debe estar encaminada a obtener el consentimiento.

4.- DEBE SER ACTUAL:

Hay autores que agregan este requisito. Otros, en cambio, sostienen que esta exigencia va
incluida en el requisito de la gravedad.
Que la fuerza sea actual significa que debe ser presente a la expresión del
consentimiento, aunque el mal haya de realizarse en el futuro.

PRUEBA DE LA FUERZA:

La fuerza puede probarse por todos los medios que franquea la ley, incluso testigos, ya
que se trata de probar un simple hecho.

ES INDIFERENTE QUE LA FUERZA SEA EJERCIDA POR CUALESQUIERA

PERSONA:

Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es
beneficiado con ella; basta que se haya empleado por cualquier persona con el fin de obtener el
consentimiento (Art. 1.457).

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
En cambio, en el dolo, es necesario que sea obra de una de las partes para que vicie el
consentimiento.

LA FUERZA Y LOS ESTADOS DE PELIGRO Y DE NECESIDAD:

a) Estado de peligro: Es la situación objetiva que de un modo actual o inminente

amenaza la vida u otros bienes propios o los de un tercero. Esta situación puede ser generada
por la naturaleza, como un naufragio, un incendio o por la acción humana, como el secuestro
de una o más personas. En estas emergencias suelen celebrarse contratos que algunos llaman
necesarios.

EJEMPLOS: El ocupante de una barca que, en medio de un mar tormentoso, está a punto de
naufragar y ofrece a otro pagarle un precio si lo salva. O, el secuestro de un hijo por cuya liberación se
pide un subido rescate. Si el padre tiene dinero, se limita a pagar (bajo influencia de violencia o fuerza
moral). Pero si no tiene la suma requerida, el padre deberá pedir un préstamo o vender, sin dilación
alguna un bien, de su propiedad. Todos estos contratos se celebran a causa del estado de peligro.

b) Estado de necesidad pecuniaria: Tiene lugar cuando un sujeto, en determinado

tiempo, carece de los medios suficientes para resolver una situación que exige dinero.

INTERPRETACIÓN QUE ASIMILA A LA FUERZA LOS ESTADOS DE PELIGRO Y DE

NECESIDAD:

1° TESIS: Considera que tanto los estados de peligro como de necesidad caben en el vicio
del consentimiento llamado fuerza (Carlos Ducci Claro). Lo decisivo en la fuerza es el temor
que nace en una persona y que la lleva a contratar y ese temor existe, ya se que provenga de la
acción humana, de un estado de peligro o de un estado de necesidad.

CRITICA: Basta advertir que, la rescisión por causa de lesión no se fundamenta en el

temor, sino que en hechos objetivos (desproporcionada ventaja que obtiene la contraparte del
necesitado). Cuando hay fuerza, probada ésta por la parte violentada, el juez declara, sin más,

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
la nulidad del contrato, haya o no ventajas en las estipulaciones en pro del que usó la violencia.
En cambio, si en un estado de peligro o de necesidad pecuniaria la contraparte del afligido no
saca ventajas que pueden, conforme a la ley estimarse injustificadas o excesivas, el juez no
decretará la rescisión.

Ducci: señala que, como los estados de necesidad y de peligro representan una forma de
violencia y temor, habría que, sin más, probados dichos estados, declarar la rescisión, haya
habido o no aprovechamiento de las circunstancias de la contraparte del necesitado.

*Conclusión: la fuerza y los estados en cuestión son instituciones diversas que no

pueden asimilarse.

Nuestro Código Civil no contempla estas situaciones y más aún, las excluye como vicios
del consentimiento, atendiendo al texto del artículo 1.457 del mismo cuerpo legal, el cual exige
que la fuerza sea producto de “cualquier persona”. Un estado de necesidad
indudablemente que violenta el consentimiento, pero falta en ella el requisito de la
determinación, es decir, que exista “para” obtener el consentimiento.

SANCIÓN Y PLAZO DE PRESCRIPCIÓN:

SANCIÓN: nulidad relativa del acto o contrato.

*Tratándose del testamento y considerando lo dispuesto en el artículo 1.007 del Código

Civil, la doctrina cree que la sanción sería la nulidad absoluta.

PRESCRIPCIÓN: La regla general es que la nulidad relativa se sanee en el plazo de 4

años, contados desde la fecha del acto o contrato. Pero, en el caso de la fuerza, el plazo empieza
a contarse desde el día en que cesa la fuerza (Art. 1.691 inciso 2°).

¿Qué parte del contrato anula la fuerza? ¿Todo o sólo la parte donde recae
la fuerza?

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
R: La mayoría de los autores están de acuerdo en que la nulidad ha de declararse
solamente respecto de aquella parte en que recayó la fuerza.

3.- EL DOLO:

CONCEPTO: Consiste En la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad

de otro (Art. 44 inciso final).

- Es la maquinación fraudulenta, destinada a engañar a la víctima, determinándola a

celebrar un acto o contrato.
- Consiste en la voluntad deliberada y precisa de crear un hecho lesivo del orden jurídico
y del derecho ajeno.

Se aplica en tres campos diversos:

a) En la celebración de actos y contratos: En este caso, cuando es principal y obra

de una de las partes, vicia el consentimiento.

b) En la ejecución de los contratos: El dolo obra como agravante de responsabilidad

del deudor. Es lo que constituye el fraude.

c) En los delitos civiles: Constituye un elemento de los delitos civiles, que engendran
la obligación de indemnizar perjuicio.

DOLO COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO: El dolo como vicio del consentimiento
en los actos o negocios jurídicos consiste en el empleo, por una de las partes, de
maquinaciones, trampas, artificios, mentiras o engaños, respecto de otra persona, con el fin de
inducirla a consentir en un contrato que, a no mediar dichas maniobras, jamás habría
celebrado.

- El que comete dolo tiene como fin obtener un contrato o acto que desea.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
- El que comete dolo, emplea medios engañosos, reprochables, ilícitos, para obtener lo
que quiere. Estos medios determinan a la víctima a consentir en el acto jurídico.
- El dolo pretende inducir a error a una persona, a fin de llevarla a prestar su
consentimiento en un acto o en un contrato.

ESTRUCTURA DEL DOLO EN CUANTO VICIO DEL CONSENTIMIENTO:

1.- Un engaño utilizado.

2.- La intención positiva de inferir daño a la persona o propiedad de otro.
3.- Obtención del acto jurídico pretendido por el hechor.

- El dolo, en cuanto vicio del consentimiento, hace que la víctima consienta en el acto o
contrato, pero su voluntad es errada y el error ha sido provocado, o mantenido por el dolo.

EL DOLO Y EL ERROR:

- El error, en cuanto vicio del consentimiento, es de buena fe y ha sido provocado por

cualquier causa, menos una maquinación fraudulenta. En cambio, en el dolo, también se
encuentra el error, pero este error tiene un antecedente previo preciso: el dolo. Es, en suma,
una consecuencia del dolo empleado. Por eso, podemos decir, que el primer objetivo del dolo,
antes que obtener el consentimiento, es hacer incurrir en error a la víctima.

CLASIFICACIÓN DEL DOLO:

1.- Dolo bueno y dolo malo.

2.- Dolo positivo y negativo.
3.- Dolo principal o determinante y dolo incidental.

1.- DOLO BUENO Y DOLO MALO:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
a) DOLO BUENO: Es el uso de procedimientos admitidos o tolerados en la vida de los
negocios por los que se induce a otro a contratar (ejemplo: magnificar las propias
mercaderías).
También, se ha definido esta clase de dolo como la sagaz y astuta precaución con que cada
uno suele defender su derecho y evitar todo detrimento y perjuicio que le amenace por engaño
de un tercero.
Dentro de este concepto caben las lisonjas, halagos y exageraciones con que una
de las partes busca en los contratos el influir sobre la otra.
El que emplea el dolo bueno sabe muy bien que la otra parte está en condiciones de
advertir la falta de sinceridad de lo que se le dice y que, por lo tanto, no puede caer en engaño.

b) DOLO MALO: En esta clase de dolo hay un artificio oculto, que la víctima no es capaz
de descubrir y que mueve el ánimo de la otra parte a consentir en algo que, de otra manera no
habría consentido.
Esta clase de dolo es el considerado por la ley.
Será el juez quien apreciará si, a la luz de todos los antecedentes, hay dolo bueno o malo,
en los hechos de que se trata.

2.- DOLO POSITIVO Y DOLO NEGATIVO:

a) DOLO POSITIVO: Consiste en un hecho. Es el actuar del sujeto manifestado en

hechos concretos, con el objeto de obtener la manifestación de voluntad, que de otro modo, no
se habría obtenido. Se trata de maniobras que inducen a error.

b) DOLO NEGATIVO: Consiste en una abstención. Es el silencio o reticencia para hacer

algo que engaña, con el objeto de obtener la manifestación de voluntad.

En este caso, el dolo actúa por medio de la omisión, es decir, guardando silencio sobre
algún hecho o circunstancia que la otra parte necesita saber para formarse un concepto real de
las circunstancias y así decidir.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
Hay al menos un contrato, el de seguro, en el que la reticencia aparece tratada (ocultar la
existencia de ciertas enfermedades en el seguro de vida o de alguna circunstancia en el seguro
de incendio).
*Esta omisión o abstención debe ser voluntaria, por algo es dolo. Si el silencio proviene
del desconocimiento de la realidad, faltará la intención positiva de causar injuria en la persona
o propiedad de otro.

3.- DOLO PRINCIPAL O DETERMINANTE Y DOLO INCIDENTAL:

a) DOLO PRINCIPAL: Es el que determina o decide a una persona a celebrar un acto

jurídico. Al no mediar esta clase de dolo, la persona no habría contratado.

EJEMPLO: Cuando una persona compra un determinado objeto, pidiéndole al vendedor

que sea de un determinado metal y el vendedor le entrega ese objeto, pero de un metal distinto.

b) DOLO INCIDENTAL: Es el que no determina a una persona a celebrar un

determinado acto jurídico, pero sí a concluirlo en distintas condiciones de aquellas en las que
lo habría concluido, generalmente menos onerosas, a no mediar el procedimiento torcido.

¿Cuándo el dolo vicia el consentimiento y la voluntad?

R: Cuando reúne copulativamente dos requisitos:

a) Ser obra de una de las partes.

b) Ser principal.

*Dolo incidental es aquel que carece de uno de los dos requisitos enunciados.

1.- QUE SEA OBRA DE UNA DE LAS PARTES: Esta exigencia sólo se aplica a los actos
jurídicos bilaterales.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
- El dolo de terceros no vicia el consentimiento. Tampoco hay vicio en el dolo incidental
de una de las partes.
- En los contratos, el dolo ha de ser de la otra parte, para que vicie el consentimiento.
- Existe el dolo cuando una de las partes ha participado directa o indirectamente en el
dolo.

Cuando el dolo es incidental o cuando a pesar de ser principal, no es obra de una de las
partes, no vicia el consentimiento, sino que da lugar a la indemnización de perjuicios.

¿Es anulable un contrato si el dolo ha sido cometido por las dos partes?

R: Se ha fallado que no es anulable, porque ambas partes dolosas no merecen protección

de la ley (Corte Suprema). Además, hay una razón de texto legal: el artículo 1.458, que exige
que el dolo para que vicie el consentimiento sea obra de “una” de las partes.

EL DOLO Y LOS ACTOS JURÍDICOS UNILATERALES:

El Código Civil no consagra una formula general del dolo vicio de la voluntad de los actos
jurídicos unilaterales, pero de diversas disposiciones se desprende que las maniobras
artificiosas vician la voluntad cuando son principales y cuando al no mediar ellas el acto no se
habría celebrado.
En los actos jurídicos unilaterales no se puede hablar de “la otra parte”, puesto que hay
una sola, pero es indiferente que las maniobras dolosas sean obra del que viene a beneficiarse
con el acto o de un tercero.
En este caso, la nulidad debe ser necesariamente pedida por un tercero.

CASOS QUE RECONOCE NUESTRA LEGISLACIÓN:

1.- Artículos 1.234 y 1.237 del Código Civil: en lo relativo a la aceptación y la

repudiación de una herencia.
2.- Artículo 1.782: en la renuncia de gananciales hecha por la mujer o por sus
herederos.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
3.- Artículo 968 número 4°: dolo con que un tercero desea obtener una disposición
testamentaria.

*La doctrina acepta que el dolo pueda existir en cualesquier acto jurídico unilateral, como
por ejemplo: el reconocimiento de un hijo, donde el dolo puede ser de ocurrencia, o la renuncia
a una servidumbre o la renuncia a un derecho de usufructo.
La doctrina también acepta que en todos los actos jurídicos unilaterales el dolo puede ser
obra de un tercero.

2. DEBE SER PRINCIPAL: El dolo será determinante cuando aparezca claramente que
sin él no se hubiere contratado.

JURISPRUDENCIA: “Es condición necesaria para la existencia del dolo que la parte a
quien se atribuye, valiéndose de la astucia y de la malicia, engañe a otra obteniendo un
consentimiento que en otra forma, indudablemente le habría sido negado”.

Se trata, en suma, de una cuestión de magnitud del engaño para poder apreciar si la parte
habría consentido si no existiere el dolo. Para estos efectos el juez tomará en consideración, las
circunstancias del contrato, las condiciones personales de la víctima, su cultura y, en suma,
todo lo que le permita precisar si habría dado su consentimiento no mediando dolo.

*El dolo debe existir antes del contrato o, al menos, ser coetáneo con su celebración. Si el
dolo nace con posterioridad al consentimiento, ninguna influencia habrá tenido en él.

*Al demandar la nulidad por dolo, conviene subsidiariamente perjuicios por causa
de dolo incidental. Si el dolo no es determinante o si no se logra probar que lo sea, el dolo será
incidental.
PRUEBA DEL DOLO:

El artículo 1.459 señala “El dolo no se presume, sino en los casos especialmente
previstos por la ley. En los demás debe probarse”.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

Esta norma está en perfecta concordancia con lo dispuesto en el artículo 707, que
presume la buena fe de los contratantes y no la mala fe. Solo en casos de excepción, la ley
presume la mala fe:
a) Art. 706 inciso final: error de derecho.
b) Art. 968 número 5°: en materia de indignidades para suceder.
c) Art. 2.510 número 3°.

- En los demás casos, el dolo deberá probarse por quien lo alega.

- Para probar el dolo, se puede hacer uso de todos los medios legales, incluso, la prueba
de presunciones. Una vez probada la existencia de los hechos, el juez determinará si éstos
constituyen dolo.

Los aspectos a probar serán:

a) En los actos jurídicos bilaterales: que el dolo es obra de una de las partes y que
él determinó la celebración del acto o contrato de que se trata.

b) En los actos jurídicos unilaterales: debe probarse que el dolo fue el factor
determinante o decisivo en la celebración del acto.

EL DOLO NO PUEDE CONDONARSE O RENUNCIARSE ANTICIPADAMENTE:

El perdón o renuncia anticipada del dolo no vale: adolece de objeto ilícito. El dolo sólo
puede condonarse una vez cometido o conocido por la otra parte (Art. 1.465).

- Si el dolo es conocido, pasado, no futuro y se le individualiza, entonces sí puede

condonarse.
SANCIÓN DEL DOLO:

a) Dolo principal o determinante y obra de una de las partes: vicia el acto con
nulidad relativa.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

b) El dolo incidental: no vicia el acto, sólo da derecho a indemnización de

perjuicios: por el total del valor de éstos contra los que lo han fraguado (ideado), y por el
valor del provecho que han reportado del dolo, contra los que se han aprovechado de él (Art.
1.458 inciso 2°).

ACCIÓN DE DOLO, LEGITIMACIÓN ACTIVA Y PASIVA, PRESCRIPCIÓN:

1.- Acción de dolo: Tiene por objeto que se declare la rescisión del acto jurídico.

2.- Sujeto activo: Corresponde a la parte inocente que ha sido víctima del engaño.

3.- Sujeto pasivo: Es la parte que ha empleado el dolo.

- El que ha sufrido el dolo puede hacer valer la rescisión del acto o contrato como acción o
como excepción, según el caso.
- La parte que ha cometido el dolo no puede alegar la rescisión del acto o contrato,
porque, conforme al adagio, “nadie puede aprovecharse de su propio dolo”. De lo contrario,
sería dar paso a la inmoralidad.

4.- Plazo para hacer valer la acción rescisoria: Es de 4 años, contados desde el
día de la celebración del acto o contrato (Artículos1.691 inciso 2°).

DOLO Y MALA FE: El dolo es una forma de mala fe.

LA LESIÓN:

CONCEPTO: Es el perjuicio de carácter patrimonial que una parte experimenta cuando

en un contrato conmutativo, recibe de la otra una contraprestación inferior a la que él
suministra.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
- El perjuicio nace de la desigualdad en los valores de las prestaciones de un contratante y
otro, la cual debe ser notoria.
- La lesión no cabe en los contratos aleatorios.
- La figura de la lesión sólo tiene cabida en los contratos patrimoniales, onerosos
conmutativos, ya que en ellos el beneficio de ganancia o de pérdida se puede determinar de
inmediato.

FUNDAMENTO: La lesión, cuando reviste caracteres graves, cuando es enorme, reclama

una sanción en nombre de la equidad que, conforme a la etimología de la palabra, consiste en
la igualdad de trato.

¿Qué clase de vicio es la lesión dentro de nuestro derecho?

R: Aún cuando la lesión sea grave o enorme y aún cuando merezca sanción legal, la
lesión no es un vicio del consentimiento. Tendrá otra naturaleza jurídica, pero vicio del
consentimiento no es.

1° TEORÍA:

Algunos autores consideran que la lesión, dentro de nuestro Derecho, es un vicio

subjetivo: un vicio del consentimiento, porque afirman que, quien sufre la lesión con el acto
que celebra o ejecuta es por presión de las circunstancias (ejemplo: préstamo con intereses
usurarios), o por influencia de un mal cálculo que provoca error en su voluntad.

2° TEORÍA:
Otros, por el contrario, creen que la lesión es, en nuestro Derecho, un simple vicio
objetivo del acto: predominando el elemento material del perjuicio experimentado. De
acuerdo a este postulado, la lesión funcionaría matemáticamente, mecánicamente, desde el
momento en que las condiciones requeridas por la ley se encuentren reunidas, y con

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
abstracción de toda consideración subjetiva (esto es, si ha habido o no vicio del
consentimiento).

IMPORTANCIA DE LA DISTINCIÓN:

El adoptar una u otra concepción, tiene importancia, ya que quien alegue la concepción
subjetiva, deberá probar que la voluntad está viciada. En cambio, si se alega la concepción
objetiva, sólo deberá probarse el desequilibrio de las prestaciones.

RAZONES PARA CONCLUIR QUE LA LESIÓN NO ES VICIO DEL

CONSENTIMIENTO:

1.- La historia de la ley: El proyecto de 1853, en su artículo 1.629 decía: “Los vicios de
que puede adolecer el consentimiento son, error, fuerza, dolo y lesión”. De esto se desprende
que si el legislador sacó la lesión de entre los vicios, es porque no quiso considerarla entre ellas.

2.- La sanción es distinta: Los vicios del consentimiento tienen como sanción la
nulidad, en tanto que en la lesión, la sanción es variada. En algunos casos es una nulidad
especial, porque no lleva necesariamente a la extinción del acto, puesto que el favorecido con la
lesión puede enervar la nulidad pagando una parte del perjuicio (Art. 1.890), y en otros casos
la sanción consiste simplemente en una orden legal de disminución del perjuicio, como pasa en
el artículo 2.206.

3.- En materia de compraventa: La lesión sólo rescinde la que recae en bienes

raíces. Si fuere vicio del consentimiento, tendría que anular tanto la que recae en bienes raíces
como la que recae en muebles.

CONCLUSIÓN: La lesión no es un vicio del consentimiento, y no es más que un vicio

objetivo del contrato y una forma que tiene el legislador de guardar la equidad en las
prestaciones para evitar abusos.

CASOS EN QUE LA LESIÓN VICIA EL ACTO:

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

1.- La compraventa: El artículo 1.889 dispone que “el vendedor sufre lesión enorme
cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que se vende. El
comprador, a su vez, sufre lesión enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es
inferior a la mitad del precio que paga por ella”. El justo precio se refiere al tiempo de la
celebración del contrato.
No hay lesión enorme en la compraventa de bienes muebles ni en las ventas que se han
hecho por medio de la justicia (Art. 1.891).
El comprador contra quien se pronuncia la rescisión, podrá a su arbitrio, consentir en ella
o completar el justo precio con deducción de una décima parte y el vendedor, en el mismo caso,
podrá a su arbitrio consentir en la rescisión o restituir el exceso del precio recibido sobre el
justo precio aumentado en una décima parte )Art. 1.890 inciso 1°).

2.- La permuta: Toda vez que las normas de la compraventa se aplican a la permuta,
las normas sobre lesión enorme también han de ser aplicadas.

3.- Aceptación de una asignación hereditaria: La aceptación de una asignación

testamentaria puede rescindirse en caso de lesión grave a virtud de disposiciones
testamentarias de que no se tenía noticias al tiempo de la aceptación (Art. 1.234). Se entiende
por lesión grave la que disminuye el valor total de la asignación en más de la mitad.

* Se cree que éste puede ser considerado un caso de vicio del consentimiento, porque es el
consentimiento del aceptante de la asignación el que padece error por no conocer aquellas
disposiciones testamentarias a que se refiere el artículo 1.234.

4.- Partición de bienes: Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera

y según las mismas reglas que los contratos. La rescisión se concede al que ha sido perjudicado
en más de la mitad de su cuota.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
5.- El mutuo: El artículo 2.206 establece que el interés convencional no tiene más limite
que el que hay fijado la ley. Si la ley no ha fijado límite, sólo se podrá cobrar un 50% más que el
promedio del interés corriente cobrados por los bancos en la plaza de que se trata. Para el caso
en que se cobre un interés excesivo, la sanción es rebajar el interés al corriente.

6.- Anticresis: El artículo 2.443 dispone para el contrato de anticresis una lesión igual a
la del mutuo: si los intereses son más altos que los que permite la ley, se reducen a los
corrientes.

7.- Cláusula penal: La multa que asegure el cumplimiento de una obligación no puede
ser excesiva, y si lo es, el juez puede rebajarla ( artículo 1.544).

SANCIÓN DE LA LESIÓN:

a) Compraventa: Hay rescisión, pero, el favorecido con la lesión, y perdedor del juicio,
puede liberarse y hace subsistir el contrato consignando las cantidades a que se refiere el
artículo 1.890.
b) Mutuo, anticresis y cláusula penal: La sanción es rebajar lo que se cobra en
exceso.
c) Particiones: La nulidad o rescisión es definitiva.

IRRENUNCIABILIDAD DE LA LESIÓN:

El artículo 1.892 lo dice así respecto de la compraventa, agregando que una cláusula en
este sentido se tendrá por no escrita. En el mutuo y en el artículo 8° de la Ley 18.010 se
establece que “se tendrá por no escrito todo pacto de interés que exceda el máximo
convencional”.CONCLUSIÓN: La lesión es siempre irrenunciable.

2.- LA CAPACIDAD:

CONCEPTO: Es la aptitud legal de una persona que la habilita para adquirir, gozar y
ejercitar por si misma un derecho en la vida jurídica.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
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PRINCIPIO: La capacidad es la regla general, la incapacidad es la excepción. Lo anterior,

se desprende del artículo 1.446, que señala que “Toda persona es legalmente capaz, excepto
aquellas que la ley declara incapaces”. Toda persona debe reputarse capaz, mientras no se
establezca legalmente lo contrario.

De lo anterior, se desprenden las siguientes consecuencias:

a) Debe presumirse que toda persona se halla en su sano juicio, mientras no se pruebe
que esté demente.
b) Las reglas sobre incapacidades no se pueden aplicar por analogía.
c) Las partes no pueden crear incapacidades que no están previstas en la ley.
d) Las reglas sobre capacidad son de orden público.
e) Las normas sobre incapacidad son reglas que la ley establece como protección al
incapaz, por lo cual no admiten renuncia. Ni siquiera la incapacidad relativa es renunciable.

PRINCIPIOS QUE INFORMAN ESTA MATERIA:

1.- Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.

2.- Las reglas sobre incapacidad son de carácter estricto y no pueden ser aplicadas por
analogía.

3.- Las incapacidades tienen su fuente en la ley. No hay incapacidades convencionales,

porque las reglas sobre capacidad son de orden público.

4.- La incapacidad absoluta y la incapacidad relativa están establecidas a favor de los

propios incapaces, para protegerlos en la vida jurídica.

CLASIFICACIÓN DE LA CAPACIDAD:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
a) CAPACIDAD DE GOCE O ADQUISITIVA: Es la aptitud legal de una persona que la
habilita para adquirir, gozar, ser titular o sujeto de un derecho, dentro del ordenamiento
jurídico.
- Todo individuo de la especie humana tiene capacidad de goce, confundiéndose, por ello,
con la personalidad (es un atributo de la personalidad).
- La capacidad de goce puede concebirse sin la capacidad de ejercicio, porque el titular de
un derecho puede ser, según los casos, capaz o incapaz para hacerlo valer por sí mismo. En
otros términos, hay personas que aunque posean el goce de derechos civiles no tienen ejercicio.
Son las que propiamente hablando, se llaman incapaces.
- Las incapacidades de goce son excepcionales, en términos en que no hay incapacidades
de goce generales. Además, son especiales, es decir, que no conciernen más que uno o varios
derechos determinados. No puede concebirse que una persona se halle privada de todos los
derechos civiles.
- Para adquirir derechos hay que ser persona, se natural o jurídica.

EJEMPLOS DE INCAPACIDADES DE GOCE: Se trata mas bien de prohibiciones

impuestas por la ley: artículos 963 a 965 establecen algunas incapacidades para suceder, para
adquirir derechos hereditarios (son incapaces de herencia o legado las cofradías, gremios o
establecimientos que no sean personas jurídicas).

b) CAPACIDAD DE EJERCICIO: Es la aptitud legal de una persona que le permite hacer

valer, poner en movimiento o ejercitar por sí misma, sin el ministerio o autorización de otra,
un derecho en la vida jurídica.

*Cuando el Código habla de incapacidad, debe entenderse la incapacidad de ejercicio,

puesto que la incapacidad de goce no existe.

- La capacidad de ejercicio supone la capacidad de goce, y por el contrario, la capacidad

de goce puede concebirse sin la capacidad de ejercicio.

LAS INCAPACIDADES:

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
CONCEPTO: El incapaz de ejercicio es la persona que carece de aptitud legal para ejercer
sus derechos por sí misma sin el ministerio o autorización de otra.

Hay tres clases de incapacidades de ejercicio:

a) Incapacidades absolutas.
b) Incapacidades relativas.
c) Incapacidades especiales.

1.- INCAPACIDADES ABSOLUTAS: (Art. 1.447).

Son absolutamente incapaces:

a) Los dementes.
b) Los impúberes.
c) Los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente
(modificado por Ley 19.904 del 03 de Octubre de 2003).

CARACTERÍSTICAS DE LAS INCAPACIDADES ABSOLUTAS:

1.- Las reglas sobre capacidad e incapacidad que se dan en el artículo 1.447 son de
carácter general, en forma que se aplican a toda clase de actos jurídicos, sean unilaterales,
como el otorgar un testamento o sean convencionales, como el arrendamiento o el mandato.
2.- La incapacidad absoluta ha sido establecida en beneficio del incapaz, tiende a
protegerlo, pero eso no quiere decir que tal situación sea irrenunciable, como podría creer más
de alguien, fundándose en el artículo 12.
3.- Quien es absolutamente incapaz arrastra tal incapacidad para la celebración de
cualesquier acto o contrato, al contrario de lo que ocurre con el relativamente incapaz, quien,
en determinadas circunstancias y bajo ciertas condiciones puede ejecutar ciertos actos.

4.- Quien alega esta clase de incapacidad deberá probarla.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
- El hecho de ser absolutamente incapaz no significa que éste no pueda ejecutar actos o
celebrar contratos. Si así fuere, el absolutamente incapaz no sería persona. Estos pueden
actuar en la vida jurídica, pero, eso sí, lo harán por intermedio de sus representantes
legales. Lo que no pueden hacer es actuar por sí solo: les está prohibido.

¿Cómo actúan en la vida jurídica los absolutamente incapaces?

R: Representados por sus representantes legales. Sin embargo, hay un caso en que los
absolutamente incapaces no pueden actuar ni aún por medio de sus representantes: y esto
ocurre en el caso del testamento, ya que es un acto personalísimo.

¿Quiénes son representantes legales de una persona?

R: Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor

o curador (Art. 43 del Código Civil).

1° INCAPACIDAD ABSOLUTA: EL DEMENTE:

CONCEPTO DE DEMENCIA: “Es el conjunto de estados morbosos caracterizados por la

debilidad o desordenes más o menos sensibles y permanentes de las actividades mentales”.

- Se trata de patologías que producen una substancial alteración de las facultades

mentales.
- La expresión demente debe tomarse en sentido amplio, es decir, como toda
enfermedad mental privativa de la razón. Comprende así, las enajenaciones mentales, en todas
sus formas, cualesquiera sea su causa.
- No quedan comprendidas en la voz demencia las privaciones pasajeras de razón, como
serían los casos del ebrio, del drogado, del sonámbulo o del hipnotizado.

- El artículo 456 del Código Civil exige “estado habitual de demencia” para que se le prive
de la administración de sus bienes.
PRUEBA DE LA DEMENCIA:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

La demencia se prueba con todos los medio que autoriza la ley, especialmente a través de
la prueba de peritos.

- La demencia es un hecho, por lo tanto corresponde a los jueces de fondo determinar si

existe o no existe.
- Si se prueba que un individuo estuvo demente en una época pasada y se prueba que está
demente en la actualidad, se presume que lo ha estado durante todo el tiempo intermedio.

LA INTERDICCIÓN Y LA DEMENCIA:

La interdicción de una persona se produce en virtud de una resolución judicial en la que

el juez declara la incapacidad a petición de los habilitados para solicitarla y que en cada caso
señala la ley (456 en relación al 459).
En todo caso, la interdicción no configura la incapacidad, sino sólo sirve para efectos
probatorios. En efecto, declarada la interdicción por sentencia judicial firme o ejecutoriada, los
actos del demente interdicto serán nulos, en cambio, antes de que mediara tal resolución,
habrá que probar la demencia para obtener la nulidad del acto.

Artículo 465 del Código Civil: “Los actos y contratos del demente, posteriores al
decreto de interdicción, serán nulos, aunque alegue haberse ejecutado o celebrado en un
intervalo lúcido. Y, por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa
interdicción, serán válidos, a menos de probarse que el que los ejecutó o celebró estaba
entonces demente”.

- Este artículo contiene una presunción de derecho y como tal no admite prueba en
contrario.
- Los actos y contratos del demente son siempre nulos, de nulidad absoluta. Si no hay
interdicción , la demencia debe probarse: si la hay no es necesaria la prueba.

- Conforme al numero 4° del artículo 52 del Reglamento del Conservador de Bienes

Raíces, el decreto de interdicción debe inscribirse en el Registro de Interdicciones y
Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Raíces y además, si se trata del marido,

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
debe subinscribirse en la respectiva partida de matrimonio. si se prescinde de estas
inscripciones, la interdicción no puede hacerse valer en juicio.

- Cabe tener en cuenta que el demente interdicto puede ser rehabilitado pero, si tal
sucede, sus actos anteriores a la rehabilitación, estando en estado de interdicción, adolecen de
nulidad absoluta, aún cuando se pruebe que había recobrado la interdicción antes del
alzamiento.
2° INCAPACIDAD ABSOLUTA: EL IMPÚBER.

¿Quiénes son impúberes?

R: El varón que no ha cumplido 14 años y la mujer que no ha cumplido 12

(Art. 26 del Código Civil).
- El artículo 1.447 declara como absolutamente incapaces a los impúberes, y esto
constituye una presunción de derecho que no admite prueba en contrario.
- Los actos de los impúberes, como los del demente, no producen ni aún obligaciones
naturales y por aplicación del artículo 1.682 son absolutamente nulos.

Los impúberes admiten a su vez una clasificación:

a) Impúber propiamente tal.
b) Infante o niño: es todo el que no ha cumplido siete años.

IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIÓN:

1.- Artículo 2.319: que declara que no son capaces de delito o cuasidelito los menores
de siete años y los dementes; los mayores de siete años y menores de dieciséis años, tendrán o
no tendrán, capacidad para cometer el delito o cuasidelito según la apreciación que el juez haga
del discernimiento del menor.

2.- Artículo 723 inciso 2°: Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por
su voluntad la posesión, sea para si mismos o para otros.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
3° INCAPACIDAD ABSOLUTA: Los sordos y sordomudos que no puedan darse a
entender claramente:

Esta nueva redacción del artículo 1.447 del Código Civil obedece a la modificación
introducida por la ley 19.904 del 03 de Octubre de 2003, que modificó el artículo referido y el
artículo 4° de la Ley de Matrimonio Civil, “respecto de las causales de incapacidad que
afectan a los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito y aquellos que de
palabra o por escrito no pudieren expresar su voluntad claramente”.

En cuanto a la redacción anterior, el precepto aludido señalaba que eran absolutamente

incapaces “Los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito”. La incapacidad
obedecía a la imposibilidad de hacer saber su voluntad en forma clara.

- Dado a que la sordomudez se nota a simple vista, la ley no exige inscripción de la

interdicción en el Conservador de Bienes Raíces.
- Como consecuencia de la incapacidad absoluta del sordo y sordomudo que no puede
darse a entender claramente, resulta que éste no puede ejecutar acto alguno, ni celebrar
contratos. CASOS:

a) El artículo 1.005 número 5, declara inhábil para testar a “Todo el que no pudiere
expresar su voluntad claramente” (redacción actual, Ley 19.904).

b) Por su parte, el artículo 5° número 5° de la Ley de Matrimonio Civil (Ley 19.947, del 17
de Mayo de 2004), señala que no podrán contraer matrimonio “Los que no pudieren expresar
claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio del
lenguaje de señas”.

c) El artículo 497 número 2°: impide ser tutor o curador al mudo.

2.- INCAPACIDADES RELATIVAS: (Art. 1.447).

Son relativamente incapaces:

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
a) El menor adulto.
b) El disipador sujeto a interdicción de administrar lo suyo.

1° INCAPACIDAD RELATIVA: EL MENOR ADULTO:

¿Quiénes son menores adultos?

R: La mujer mayor de 12 y menor de 18 y el varón mayor de 14 y menor de 18 años (Art.

26 del Código Civil).

- La finalidad de esta clase de incapacidad es la protección de las personas indicadas, que

evidentemente tienen juicio, pero que no pueden administrar sus negocios con eficiencia.

- Estos relativamente incapaces pueden actuar por sí solos, pero autorizados por su
representante legal, que lo será el padre o madre o el curador, o pueden actuar
sencillamente representados por su representante legal.

- Hay ciertos actos que el relativamente incapaz puede ejecutar por sí solo. Se trata de
actos personalísimos:
a) El reconocimiento de un hijo (Art. 262),.
b) Otorgar testamento (Art. 1.005).
c) Contraer matrimonio: será autorizado, pero quienes lo han de autorizar no
necesariamente s sus representantes legales (Art. 105 del Código Civil).

EL MENOR ADULTO Y EL PECULIO PROFESIONAL: (Art. 250 número 1°)

Los menores adultos que ejercen un oficio, industria, profesión o empleo, son
considerados como plenamente capaces para la administración y el goce de este peculio.

El hijo de familia, menor adulto, respecto de su peculio profesional, tiene las limitaciones
que le impone el artículo 254, esto es, “no se podrán enajenar ni gravar sus bienes raíces ni
sus derechos hereditarios, sin autorización del juez, con conocimiento de causa”.
*Leer artículos 255, 393, 394 y 1.322.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

2° INCAPACIDAD RELATIVA: DISIPADORES SUJETOS A INTERDICCIÓN:

DISIPADOR O PRÓDIGO: Es el individuo que gasta habitualmente y en forma

desproporcionada sus haberes y sin finalidad lógica.

El Diccionario de la Real Academia lo define como “pródigo, disipador, gastador,

manirroto, que desperdicia y consume su hacienda en gastos inútiles y vano, sin medida,
orden y razón”.

- El disipador no es demente y, aunque tiene un trastorno en la responsabilidad, tal

circunstancia no es suficiente para considerarlo absolutamente incapaz.
- La incapacidad del disipador se refiere sólo a actos patrimoniales. Así que, por regla
general, mantiene su capacidad en materia de actos de familia.
- A diferencia del demente, todo loo que el disipador haga antes de ser declarado en
interdicción, es valido. La nulidad afecta solamente los actos posteriores a la interdicción.

INSCRIPCIÓN Y PUBLICACIÓN DEL DECRETO DE INTERDICCIÓN:

El decreto que lo declara sujeto a interdicción debe inscribirse en el Registro de

Prohibiciones e Interdicciones de Enajenar del Conservador de Bienes Raíces respectivo y en el
Registro de Matrimonios del Oficial de Registro Civil donde lo contrajo, si fuere casado (Art. 52
número 4° del Reglamento Conservatorio y 4° y 8° de la Ley sobre Registro Civil). Además, de
acuerdo a lo dispuesto en el artículo 447, deben efectuarse 3 publicaciones en un diario o
periódico de la comuna o de la capital de provincia, o de la capital de región, si no lo hubiere en
los otros lugares. El aviso se limitará a comunicar que tal individuo, designado por su nombre,
apellido y domicilio, no tiene la libre administración de sus bienes.

Puesto que la incapacidad del disipador existe solamente mientras dura la interdicción,
los actos que ejecute o contratos que celebre después de su rehabilitación, son totalmente
validos.
En materia de delitos y cuasidelitos, el disipador no pierde su capacidad, aún cuando esté
bajo interdicción.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

¿El disipador tiene suficiente juicio o discernimiento?

R: Al respecto hay dos tesis:

1° TESIS: Si el disipador interdicto tiene suficiente juicio y discernimiento, los actos que
ejecute y contratos que celebre generarán obligaciones naturales (Art. 1.470número 1°).

2° TESIS: Si carece de suficiente juicio o discernimiento los actos que ejecute y contratos
que celebre no generarán ni aún obligaciones naturales y tales actos serán nulos; y si se pagan
las obligaciones que emanan de ellos, deberá restituirse lo pagado.

TESIS MAYORITARIA: El disipador no tiene juicio ni discernimiento suficiente: por

algo está sujeto a interdicción. De manera que sus actos no generan obligaciones naturales.

*Luis Claro Solar: Estima que el disipador tiene suficiente inteligencia para darse
cuenta de lo que hace y a lo que se compromete. El pródigo, a diferencia del demente, no
pierde con la interdicción ni su inteligencia ni su voluntad.

OJO: La incapacidad del disipador se refiere sólo a los actos patrimoniales. Mantiene su
capacidad en materia de actos de familia.

SANCIÓN A LOS ACTOS O CONTRATOS EJECUTADOS O CELEBRADOS POR LOS

RELATIVAMENTE INCAPACES:

- Nulidad relativa (Art. 1.682).

INCAPACIDADES ESPECIALES:

- Se trata de verdaderas prohibiciones que la ley impone a determinadas personas para

ejecutar ciertos actos o contratos.
- La principal diferencia con la incapacidad se encuentra que en ésta hay una inhabilidad
general para actuar jurídicamente. El demente, por ejemplo, es incapaz para todo y no solo

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
para determinados actos. En cambio, en las incapacidades especiales la inhabilidad existe
respecto de ese negocio particular que le está prohibido.

EJEMPLOS:

a) Art. 1.796 del Código Civil: “Es nulo el contrato de compraventa entre cónyuges
no separados judicialmente y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad”.

b) Art. 1.798 del Código Civil: “Al empleado público se le prohíbe comprar los bienes
públicos o particulares que se vendan por su ministerio y a los jueces, abogados,
procuradores o escribanos de bienes en cuyo litigio han intervenido y que se vendan a
consecuencia del litigio, aunque la venta se haga en pública subasta”.

SANCIÓN APLICABLE A LAS INCAPACIDADES ESPECIALES:

a) Según se desprende del artículo 1.466 última frase: en que dice que hay objeto ilícito
en todo contrato prohibido por las leyes. Así que la ley prohíbe un contrato, hay objeto ilícito y
nulidad absoluta (Art. 1.466 y 1.682).

b) Alessandri: Si el acto es prohibido bajo todo respecto, su ejecución contiene objeto

ilícito y la sanción es la nulidad absoluta. Pero que si el acto está prohibido, salvo que se
cumplan determinadas exigencias, en realidad no hay prohibición, sino una orden de cumplir
esas exigencias. En este ultimo caso la sanción sería la nulidad relativa (Ej. 2.144, 2.145,
1.800, 412 etc.).

CONCLUSIÓN:
a) Prohibición bajo todo respecto: nulidad absoluta.
b) La prohibición con un “salvo que”: no es prohibición en verdad. No es ley prohibitiva,
sino imperativa de requisitos.
EL OBJETO:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
EL OBJETO COMO REQUISITO DE EXISTENCIA O CONSTITUTIVO DE LOS ACTOS
JURÍDICOS:

Todo acto jurídico produce efectos jurídicos, es decir, crea, modifica o extingue derechos
y obligaciones. la obligación a su vez tiene un objeto, que consiste en la prestación que se debe
dar, hacer o no hacer. De este modo, el objeto no sería un elemento constitutivo del acto
jurídico y según algunos autores, lo que sucedería es que se confundiría el objeto de la
obligación con el objeto del acto o contrato.
Nuestro Código Civil no confunde los objetos, sino que trata el objeto del acto o contrato
como un elemento del mismo y lo identifica con el objeto de la prestación. Atribuye el objeto de
la obligación al acto o contrato (lo cual es técnicamente cierto).

Artículo 1.460: “Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas
que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de
la declaración”.
*La expresión “cosas” comprende tanto las materiales como los hechos positivos
(ejecución) y negativos (abstención).
*El objeto es distinto según se trate de una obligación de dar, hacer o no hacer.

REQUISITOS QUE DEBE REUNIR EL OBJETO CUANDO RECAE SOBRE COSAS

MATERIALES: (Art. 1.461 incisos 1° y 2°)

1.- Debe ser real.

2.- Comerciable.
3.- Determinado o determinable.

1° REQUISITO: DEBE SER REAL:

Esto quiere decir que el objeto debe existir en la naturaleza al momento de ejecutarse el
acto o de celebrar el contrato o esperarse seriamente que exista.

- El objeto es real cuando recae cuando recae sobre cosas presentes o futuras.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

Puede también ser objeto de un acto una cosa que no existe, pero que se espera que
exista. A este respecto hay que distinguir dos situaciones:

a) Si la cosa existe, pero perece antes del contrato: No hay obligación, porque no
tiene objeto (Art. 1.460 y 1.814).

b) Si la cosa no existe al tiempo del contrato, pero se espera que exista: El

contrato es valido, pudiendo revestir dos formas:

1.- Según se venda la suerte.

2.- O la cosa futura misma.

1° HIPÓTESIS: Si lo que se vende no es una cosa futura sino la suerte o la contingencia

de que una cosa llegue a existir: el contrato es puro y simple. El objeto de esta clase de
contratos es precisamente la suerte (la posibilidad de ganar o de perder). La contingencia en el
momento del contrato, o sea, el contrato tiene objeto. Ejemplo: renta vitalicia.

2° HIPÓTESIS: Cuando se vende una cosa que no existe, pero que se espera que exista, el
contrato es condicional y se reputa celebrado bajo la condición suspensiva de que la cosa llegue
a existir. Ejemplo: la compra de una entrada para un concierto.

En caso de dudas acerca de si la venta es de cosa futura o de la suerte, se entiende que es

de cosa futura “Art. 1.813 del Código Civil).

2° REQUISITO: DEBE SER COMERCIABLE:

Sean presentes o futuras, las cosas que constituyen el objeto, es preciso que sean
comerciables.
Una cosa es comerciable cuando puede ser objeto de un acto o contrato, es decir, cuando
puede venderse, transferirse, donarse, aportarse en sociedad, legarse o permutarse etc.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
También se entiende por comerciable el que la cosa sea susceptibles de dominio y
posesión privada.

Regla general: Es que todas las cosas sean comerciables, es decir, susceptibles de
dominio y posesión privada.
Por excepción hay bienes incomerciables y esta incomerciabilidad de algunos objetos
nace solamente de la ley. La ley es quien sustrae, por ahora, o en forma definitiva, algunos
bienes del tráfico comercial.
La circulación de la riqueza es de orden público, de manera que las partes no pueden
declarar incomerciable un determinado objeto, sólo la ley.

- Los casos de incomerciabilidad se agrupan en tres categorías:

a) Dada la naturaleza misma de las cosas: Se trata de cosas que la naturaleza ha

hecho comunes a todos los hombres, como el alta mar (Art. 585). Estos bienes son
inapropiables. Se trata de una incomerciabilidad absoluta.

b) En atención al destino de la cosa: Quedan fuera del comercio por destinación las
cosas destinadas al culto divino y los bienes públicos, que son aquellos que pertenecen a la
nación toda, como calles, plazas, puentes y caminos. Por cierto que si la autoridad desafecta
estos bienes, ingresan al comercio jurídico. Se trata de una incomerciabilidad relativa.

c) Objeto extrapatrimonial: Como los derechos de la personalidad y de familia

propiamente tal, los cuales están fuera del comercio jurídico.

3° REQUISITO: DEBE SER DETERMINADO:

La cosa sobre la cual versa el acto o contrato debe ser determinada, a lo menos en cuanto
a su género (Art. 1.461 inciso 1°).
El acto jurídico ha de recaer en una cosa concreta y precisa para saber en qué consisten
las prestaciones a que obliga.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
El objeto debe considerarse determinado cuando la prestación y la cosa sobre que recae
están especificadas por su calidad y cantidad.

En derecho, las determinaciones pueden ser:

a) En especie: Es la máxima determinación de una cosa, ya que se individualiza con

todas las particularidades que la distingue de las demás.

EJEMPLO: Automóvil, marca Chevrolet, modelo Corsa, color gris, placa patente única e
inscripción RS-2486, año de fabricación 1997, número de motor .., número de chasis ... etc.

b) En género: Es la clase que tiene mayor extensión. La determinación en género exige

una doble limitación:

1.- El género debe limitarse cualitativamente: de lo contrario no podría decirse que

hay una declaración seria de voluntad. Así, si solo se dice que se debe un animal, bien puede
entregarse un elefante como una mosca.

2.- El género debe limitarse cuantitativamente: pero la cantidad puede ser incierta,
con tal de que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla (Art.
1461 inciso 2°).

* Si el objeto no está determinado en la forma exigida por la ley, no hay objeto ni

obligación.

REQUISITOS DEL OBJETO SOBRE UN HECHO:

El objeto de la obligación y por ende del acto, puede ser una ejecución (hacer), o una
abstención (no hacer), es decir, puede ser un hecho positivo o un hecho negativo.

Según el articulo 1.461 inciso 3°, los requisitos son:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

1.- Determinado o determinable.

2.- Física y moralmente posible.
3.- Lícito.
1° REQUISITO: DEBE SER DETERMINADO O DETERMINABLE:

Esto se exige porque de otra manera no habría forma de saber en que consiste el hecho de
que se trata.
El hecho puede ser igualmente determinable, con tal de que el acto suministre los
elementos necesarios para la determinación.
Con todo, la determinabilidad de una obligación de hacer es una cuestión que depende
del criterio y ponderación del juez.
Al no mediar una determinación del hecho, no habría declaración seria de voluntad.

2° REQUISITO: DEBE SER FÍSICAMENTE Y MORALMENTE POSIBLE:

- Se entiende por “posible” lo que está dentro de las posibilidades humanas.

a) Imposibilidad física: Es físicamente imposible el hecho que es contrario a la

naturaleza.
Según la doctrina esta imposibilidad debe ser absoluta, esto es, el hecho a que se refiere
debe ser irrealizable por todos. Si la imposibilidad es relativa, también llamada subjetiva, el
objeto existe y el acto jurídico tiene valor. Es imposibilidad relativa aquella que resulta
imposible al deudor, pero que resulta posible para otros. EJEMPLO: Un señor se compromete a
proyectar los planos de una casa, pero no es arquitecto. El acto es valido, porque el objeto existe, y el
acreedor tiene derecho a pedir la resolución del contrato, con indemnización de perjuicios (Art. 1.489).

- Si el deudor no puede realizar el hecho a que se obligó, debe realizar una prestación que
la reemplace, pero si ello es absolutamente imposible, no hay obligación alguna, ya que a lo
imposible nadie está obligado.

La imposibilidad absoluta puede ser además:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
a) Perpetua: quitando irremisiblemente a la prestación toda aptitud jurídica para
constituir objeto de obligación contractual.

b) Temporal: en cuyo caso la obligación será absolutamente imposible sólo cuando

deba cumplirse enseguida, no cuando esté concebida de manera que deba cumplirse cuando y
donde la prestación pactada se haga posible.

*La imposibilidad es un concepto variable, ya que lo que no es posible hoy puede serlo
mañana; lo que no es posible aquí puede serlo allá.

¿Qué significa que el objeto sea moralmente posible?

R: Es moralmente imposible el hecho prohibido por las leyes o contrario a las buenas
costumbres o al orden público (Art. 1.461).
- De lo anterior se concluye: que el objeto es moralmente imposible cuando el acto
jurídico es está prohibido por las leyes o es contrario a las buenas costumbres o al orden
público.
- El objeto moralmente imposible se vincula al objeto ilícito.

EL OBJETO LÍCITO:

CONCEPTOS:

a) Sommariva: Es el que está de acuerdo con la ley, las buenas costumbres y el orden
público.

b) Alessandri: El término lícito es sinónimo de comerciable.

c) Claro Solar: Es el que se conforma con la ley, es reconocido por ella y lo protege y
ampara.
d) Eugenio Velasco Letelier: El objeto lícito es aquel que está conforme con la ley, es
decir, que cumple con todas las cualidades determinadas por ella y que son: realidad,

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
comercialidad, determinación y si se trata de un hecho, posibilidad física y moral para
realizarse.

CONCLUSIÓN: Sea cual fuere la opinión, la idea del legislador en cuanto al objeto lícitos
es que corresponde al conforme a la ley, las buenas costumbres y el orden público.

CASOS DE OBJETO ILÍCITO CONTEMPLADOS EN EL CÓDIGO CIVIL:

La enumeración de estos casos se puede resumir diciendo que son:

1.- Actos contrarios al Derecho Público chileno.

2.- Pactos sobre sucesión futura.
3.- Condonación del dolo futuro.
4.- Deudas contraídas en juegos de azar.
5.- Venta de impresos prohibidos o publicaciones inmorales.
6.- Enajenación de cosas a que se refiere el artículo 1.464 del Código Civil.
7.- Otros casos.

1.- ACTOS O CONTRATOS CONTRARIOS AL DERECHO PÚBLICO CHILENO:

Artículo 1.462 del Código Civil: “Hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al
derecho público chileno. Así, la promesa de someterse en Chile a una jurisdicción no
reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto”.

Derecho Público: Es el conjunto de normas y principios que organizan el Estado y

fijan las atribuciones y competencia de los poderes públicos. El derecho público comprende
todas aquellas leyes que regulan la estructura y funcionamiento del Estado.

JURISPRUDENCIA: Ha resuelto que “atenta contra el Derecho Público chileno un

contrato de arrendamiento de una estación radiodifusora sin la previa autorización del
Presidente de la República que exige la Ley de Servicios Eléctricos” (Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo 45, sección 1°, pagina 423).

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
OBSERVACIÓN: Hoy día es posible someterse a la jurisdicción de un tribunal extranjero,
todo ello en los términos del Código de Bustamante, cuerpo de leyes de carácter internacional
privado, aprobado por Chile, aunque con una reserva. La reserva consiste en que este Código
rige en Chile siempre que no se oponga a las leyes chilenas.

2.- PACTOS SOBRE SUCESIÓN FUTURA:

En nuestro país hay sólo dos formas de suceder a una persona: en virtud de un
testamento o de la ley. Nuestro legislador no acepta la sucesión contractual, estos es, que se
suceda a una persona en virtud de una convención celebrada con ella o sus herederos antes de
su fallecimiento. Son los llamados pactos sobre sucesión futura.

El artículo 1.463 del Código Civil repudia expresamente dichos pactos: “El derecho a
suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donación o
contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona”.

COMENTARIOS:

1.- Con la expresión “donación o contrato”, el legislador ha querido expresar que el

derecho a suceder a una persona viva no puede ser objeto de una convención, sea a título
gratuito o a título oneroso, ya que la donación es también un contrato.

2.- La prohibición comprende tanto los actos jurídicos unilaterales como bilaterales.

3.- El objeto ilícito de esta clase de pactos se encuentra en la sucesión de una persona
viva, pero no en lo relativo a la disposición de la sucesión de una persona fallecida, lo que es
perfectamente lícito.

4.- El fundamento de la prohibición de los pactos sobre sucesión futura se encuentra en

la inmoralidad que encierran, porque se especula con la muerte de una persona y en la
peligrosidad que envuelven, ya que las partes, movidas por el interés, podrían precipitar o
favorecer la ocurrencia del hecho.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
EXCEPCIÓN:

La excepción está dada por lo dispuesto en el inciso 2| del artículo 1.463 del Código Civil
que señala: “Las convenciones entre la persona que debe una legítima y el legitimario
relativas a la misma legítima o a mejoras, están sujetas a las reglas especiales contenidas en
el título de las asignaciones forzosas”.

Este pacto consiste en que un legitimario compromete al causante a no disponer de la

cuarta de mejoras. El objeto de este pacto es privar al testador de la facultad de efectuar
asignaciones en la cuarta de mejoras. Este pacto viene entonces a asegurarle al legitimario que
lo celebra, una parte de la cuarta de mejoras (relacionar con artículos 1.204, 1.184, 1.195, 1.181
y 1.182).
REQUISITOS DEL PACTO LÍCITO:

1.- Que se celebre entre una persona y otro que al momento del pacto sea su legitimario.
2.- Que el pacto contenga solamente una obligación de no hacer: no disponer de la cuarta
de mejoras.
3.- Que el pacto se suscriba en escritura pública.

3.- CONDONACIÓN DEL DOLO FUTURO:

El artículo 1.465 dispone que: “El pacto de no pedir más en razón de una cuenta
aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente”.

- En esta disposición prima un sentido de moralidad, porque si se permitiera renunciar al

dolo futuro sería como autorizar y fomentar el fraude, la mala fe, el dolo.

- Pero el dolo puede condonarse, pero siempre que sea pasado y que la condonación sea
expresa.
4.- DEUDAS CONTRAÍDAS EN JUEGOS DE AZAR:

Los juegos se dividen en: a) Juegos de azar.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
b) Juegos de destreza: - Juegos de destreza corporal.
- Destreza intelectual.

JUEGOS DE AZAR: Son aquellos en que no interviene la destreza, la fuerza o el ingenio,

sino la casualidad. Predomina la suerte.
- Según se desprende del artículo 2.259 del Código Civil, no solo se sanciona el juego de
azar sino que también las apuestas.
- La razón de la prohibición se encuentra en que como fuente de lucro es un contrato
contrario a las buenas costumbres y al orden social, porque fomenta las pasiones e impele a los
individuos a confiar, no en el trabajo, sino en el acaso, como medio para lograr bienes.
- La ley tolera los juegos de azar cuando en ellos interviene la destreza (Art. 2263).
- Hay juegos de azar que la ley permite a fin de atender con su producto fines de
beneficencia o de interés general, como son la Lotería de la Universidad de Concepción, Polla
chilena de beneficencia etc . (se entiende que las normas que regulan estos juegos derogan
tácitamente lo dispuesto en el artículo 1.466).

5.- VENTA DE LIBROS CUYA CIRCULACIÓN ES PROHIBIDA Y OTROS OBJETOS

INMORALES:

El artículo 1.466 del Código Civil dispone que hay objeto ilícito “en la venta de libros
cuya circulación esté prohibida por autoridad competente, de laminas, pinturas y estatuas
obscenas y de impresos condenados como abusivos para la libertad de prensa”.

6.- ACTOS Y CONTRATOS PROHIBIDOS POR LEY:

Ejemplo: Art. 1.796 que prohíbe la compraventa entre cónyuges no separados

judicialmente y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad”.

7.- ENAJENACIÓN DE LAS COSAS ENUMERADAS EN EL ARTÍCULO 1.464 DEL

CÓDIGO CIVIL:

Esta disposición contiene cuatro casos de objeto ilícito:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
a) De las cosas que no están en el comercio.
b) De los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otra persona.
c) De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o
el acreedor consienta en ello.
d) De las especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del
litigio.

¿Qué se entiende por el vocablo enajenación empleado en el artículo 1.464?

La palabra enajenación tiene dos sentidos:

a) Sentido restringido: Para esta postura, la enajenación solo consiste en hacer ajena
una cosa, es decir, en transferir el dominio que se tiene sobre una cosa mediante la tradición. A
la tradición debe anteceder un título que sea traslaticio de dominio, tal como lo es, por
ejemplo, la compraventa, la permuta, el aporte en sociedad, el mutuo etc. De acuerdo con esta
posición, no habría objeto ilícito en la constitución de una hipoteca, aún cuando estuviera
embargada la cosa, porque la hipoteca no es transferencia de dominio, sino una simple
limitación del dominio.

b) Sentido amplio: Para esta doctrina la enajenación significa todo acto de disposición
entre vivos por el cual el titular transfiere su derecho a otra persona o constituye sobre él un
nuevo derecho a favor de un tercero que viene a limitar o gravar el suyo ya existente.

En definitiva, en la acepción amplia se enajena tanto cuando se transfiere el dominio

como cuando se hipoteca, empeña o constituye una servidumbre; en cambio, en el sentido
restringido, se enajena cuando se transfiere el derecho, en los demás casos solo debe hablarse
de limitar o gravar el derecho.

DOCTRINA MAYORITARIA: La doctrina mayoritaria al igual que la jurisprudencia

nacional se inclina por la acepción amplia.

FUNDAMENTOS:

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
1.- Razones históricas: Don Andrés Bello escribía que “las palabras de una ley han
de interpretarse de manera que se conformen a la razón que ha determinado la voluntad del
legislador”. Lo anterior, da a entender que el propio redactor del Código entendía que la
prohibición de enajenar abarcaba también la de gravar el bien sobre el que recaía aquella.

2.- Hay disposiciones del Código que consideran sinónimos la enajenación y el gravamen:
artículos 2.387 y 2.414.

3.- Debido a razones de orden práctico: Si se permitiera constituir hipoteca u otro

gravamen sobre las cosas cuya enajenación se prohíbe, la tal prohibición no tendría sentido.
Imaginen que ocurriría si se prohibiera enajenar una cosa embargada, lo que constituye una
seguridad para el acreedor, pero si se permitiera hipotecarla, los derechos del acreedor
quedarían burlados.

LA ADJUDICACIÓN ENTRE COMUNEROS NO ES ENAJENACIÓN :

Conviene precisar qué ocurre si una cosa sobre la cual recae una partición está
embargada ¿Hay objeto ilícito en la partición?, o, lo que es lo mismo, ¿la partición y la
adjudicación a un comunero constituyen enajenación?.

- La adjudicación es un acto jurídico por el cual se singulariza en uno o determinados

bienes de dominio exclusivo el derecho cuotativo que tenía proindiviso con otros.
- Del análisis de los artículos 718 y 1.344 del Código Civil se desprende que el acto de
adjudicación no es enajenación, porque no hay transferencia de dominio, sino simple
radicación en uno de los comuneros. Lo que significa que aun cuando una cosa que se tiene
proindiviso esté embargada, puede hacerse la partición de ella y adjudicarse a un comunero.

- La partición no es un título traslaticio, sino que es un título declarativo. No crea

derechos nuevos, sino que reconoce derechos pre existentes. El título declarativo, por lo
mismo, no es enajenación.
LA VENTA NO ES ENAJENACIÓN:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
- La venta como título traslaticio que es, no transfiere dominio. El título no significa
enajenación, sino que de él nacen derechos personales, de los cuales quizás el más importante
es el derecho a exigir la tradición. Nuestro Código en esta materia sigue la doctrina romana,
apartándose de la francesa.
- En Chile existe la dualidad título- modo, lo que significa que la transferencia de dominio
ocurre cuando opera el modo de adquirir. Propiamente, entonces, hay enajenación con el
modo y no con el título.
- De la propia definición de venta (Art. 1.793 del Código Civil), se desprende que ella no es
enajenación, ya que el vendedor por el solo hecho de celebrar el contrato, no transfiere el
dominio de la cosa ni constituye sobre ella un derecho real que lo limite, sólo se obliga a
transferir el dominio de la cosa. La enajenación viene a estar constituida por la tradición, que
sigue a la compraventa y mediante la cual el vendedor cumple su obligación de dar la cosa
vendida.
¿Qué ocurre con la hipoteca?

R: Respecto de la hipoteca, los artículos 2.409 y 2.410 disponen que la hipoteca debe
constituirse por escritura pública y además inscribirse, inscripción esta que, además de
solemnidad, es tradición del derecho real de hipoteca. ¿Es posible celebrar el contrato de
hipoteca respecto de un bien embargado o es posible inscribir ese contrato después de alzado el
embargo?. R: una sentencia dijo que sí, con lo cual se demostró la independencia que existe
entre el título y el modo, en forma que el modo de adquirir es el que queda sujeto a la
prohibición del artículo 1.464 y no el título. La sentencia señaló que podía celebrarse el
contrato de hipoteca, pero que no puede efectuarse la inscripción de la escritura de hipoteca.
Esto, porque la inscripción es la tradición del derecho real de hipoteca y la tradición si que es
enajenación.

LA PROMESA DE COMPRAVENTA NO ES TÍTULO TRASLATICIO DE DOMINIO:

El contrato de promesa está descrito en el artículo 1.554. las obligaciones que nacen de
este contrato son de hacer y consisten en celebrar un contrato definitivo. De manera que de la
promesa nace el derecho para cada parte de exigir se celebre el contrato que se prometió, en

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
este caso, la compraventa. Las obligaciones de hacer que engendra el contrato de promesa no
significan de manera alguna que exista enajenación. La enajenación existirá cuando se de
acabado termino a loo prometido, esto es, en este caso, el celebrar la compraventa y a efectuar
la tradición respectiva.

CONCLUSIÓN: La promesa de compraventa que recaiga en uno de los objetos a que se

refiere el artículo 1.464 no adolece de objeto ilícito. Eso es así, simplemente porque la promesa
de celebrar un contrato de compraventa no es enajenación ni es compraventa. Es el
compromiso de celebrar a futuro una compraventa. Así que, en resumen, se puede prometer
vender una cosa embargada.

¿Hay objeto ilícito en la venta de las cosas que señala el artículo 1.464?

R: Hay dos corrientes doctrinarias que tratan de responder esta interrogante:

a) Primera opinión: Algunos, como Alessandri y Sommariva y la mayor parte de las

sentencias de nuestros tribunales responden afirmativamente.

FUNDAMENTO:

La referencia implícita que el artículo 1.810 hace al artículo 1.464. en efecto, el articulo
1.810 dice: “Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenación no
esté prohibida”. De esta manera, si se celebra un contrato de compraventa sobre cosas cuya
enajenación se prohíbe, se contraviene un precepto prohibitivo (Art. 1810)ñ y según el artículo
1.466, tal contrato adolece de objeto ilícito, lo que acarrea la nulidad absoluta en conformidad
a lo dispuesto en el artículo 1.682.

b) Segunda opinión: Otros, como Eugenio Velasco Letelier, no aceptan la

interpretación antedicha y formulan una distinción: (compartida por la Corte de Apelaciones
de Valdivia).
- Empieza por recordar que un acto es prohibido por la ley cuando no se puede realizar en
forma alguna, en ninguna circunstancia, ni bajo respecto alguno. Siendo así, el artículo 1.464

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
sólo sería prohibitivo en sus dos primeros números, pero tratándose de los números 3° y 4°, la
norma no sería prohibitiva sino imperativa, porque permite, bajo ciertas circunstancias, la
enajenación de las cosas allí señaladas.
- En consecuencia, la remisión del artículo 1.810 al 1464 sería sólo parcial, relativa a los
primeros números de éste, pero no a los dos últimos.
- De lo anteriormente expuesto, se deduce que la compraventa de las cosas contempladas
en los números 1° y 2° son nulas, de nulidad absoluta por adolecer de objeto ilícito. No sucede
lo mismo tratándose de las cosas a que se refieren los números 3° y 4°.
- Por último, para esta teoría, no se divisa razón para prohibir la venta de cosas
embargadas o litigiosas, desde que el impedimento para ser transferidas puede cesar una vez
que se alce la prohibición de enajenar. Las partes podrían, por diversas razones, querer
celebrar el contrato desde luego, a sabiendas que la tradición sólo se podrá efectuar una vez
que se cumplan con los requisitos para que desaparezca el impedimento legal que se opone a la
transferencia inmediata.

ANÁLISIS PARTICULAR DEL ARTÍCULO 1.464 DEL CODIGO CIVIL:

1.- CASO: ENAJENACIÓN DE COSAS INCOMERCABLES:

El número 1° del artículo 1.464 es un precepto de carácter prohibitivo. Se trata de cosas

que no pueden ser objeto de dominio o posesión privada. Tal carácter revisten las cosas
comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso público. tampoco pueden
enajenarse las cosas consagradas al culto divino.

Se entiende entonces que el número 1° del artículo 1.464 se refiere a las cosas absoluta y
temporalmente incomerciables.

2.- CASO: ENAJENACIÓN DE DERECHOS Y PRIVILEGIOS QUE NO PUEDEN

TRANSFERIRSE A OTRA PERSONA:

Se trata de derechos que la ley otorga a una persona solamente y cuya enajenación está
prohibida, como el derecho de alimentos, el de uso y habitación, el derecho legal de goce, el

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
que nace del pacto de retroventa, el derecho que otorga el artículo 153 a la mujer para pedir la
separación judicial de bienes etc.
Se trata de un precepto prohibitivo.

3.- CASO: DE LAS COSAS EMBARGADAS POR DECRETO JUDICIAL, A MENOS

QUE EL JUEZ LO AUTORICE O QUE EL ACREEDOR CONSIENTA EN ELLO:

¿Ley prohibitiva o imperativa?

R: Ley prohibitiva es aquella que impide la realización de un determinado acto bajo todo
respecto y circunstancia, pero el artículo 1.464 número 3° prohíbe solamente en cuanto no se
obtenga la autorización del juez o si no se cuenta con el consentimiento del acreedor. En otras
palabras, si el acreedor o el juez autorizan la enajenación, no hay tal prohibición. Por eso es
que se llega a la conclusión de que el artículo 1.464 número 3° no es prohibitivo, sino
imperativo ¿de qué?, imperativo de conseguir la autorización del juez o el asentimiento del
acreedor (Eugenio Velasco Letelier).
Con todo, la mayoría de la jurisprudencia no acepta la tesis de Eugenio Velasco y junto a
don Arturo Alessandri piensa que el artículo 1.464 número 3° es de carácter prohibitivo, al
menos mientras no se cumplan las exigencias de obtener la autorización del juez o el
consentimiento del acreedor.
SENTIDO DE LA PALABRA EMBARGO:

El embargo es un acto jurídico de carácter procesal en virtud del cual se hace efectivo el
derecho de prenda general que los acreedores sostienen sobre los bienes del deudor y consiste
en una medida judicial y simbólica por el cual se entregan, real o simbólicamente,
determinados bienes del deudor a un depositario que pasa a administrarlos por cuenta del
deudor y hasta su enajenación judicial.

- El embargo, es afectar judicialmente un bien al pago de una obligación; es sustraer un

bien de la libre enajenación y destinarlo a ser vendido en pública subasta para que el acreedor
se pague con el producto de esa subasta.
- El embargo no es enajenación, no transfiere dominio y el acreedor sigue siendo ajeno al
dominio de la cosa embargada.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
- El dueño de la cosa embargada sigue siendo tan dueño como antes, esto es, no ha
perdido el dominio de la cosa embargada; solo ha perdido la facultad de disposición.
- El embargo no impide que el dueño celebre otros actos sobre la cosa, siempre que estos
no signifiquen enajenación. Puede darla en arrendamiento o en comodato, por ejemplo.
- El embargo no es derecho real, porque no concede al acreedor derecho alguno sobre la
cosa.
- El embargo no otorga preferencia alguna para el acreedor.
- El embargo no impide que la cosa vuelva a ser embargada por otro acreedor
(reembargo).
EXTENCIÓN DEL CONCEPTO DE EMBARGO:

Dado a que el embargo no estaba reglamentado a la época de dictación del Código Civil,
es que ha encontrado una amplia aceptación en la doctrina y en la jurisprudencia una
concepción más amplia del concepto de embargo. Según esta concepción, se comprende dentro
del término embargo, tanto el embargo propiamente tal como otras instituciones que
persiguen el mismo fin de asegurar el resultado del juicio, tales como medidas precautorias de
enajenar y gravar bienes, de secuestro, retención de bienes muebles y en el sentir mayoritario
de los autores, la prohibición judicial de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados.

*Respecto de esta última medida, esto es, “la prohibición judicial de celebrar actos y
contratos sobre bienes determinados”, Velasco Letelier disiente de los demás autores:
señala que el artículo 1.464 regla la enajenación de las cosas que señala, determinando que en
ella hay objeto ilícito. Sin embargo, la compraventa y el arrendamiento, por ejemplo, no
constituyen enajenación, no vemos como la prohibición de celebrarlos que puede dictar un
juez, debe regirse por éste artículo.

Si se prohíbe judicialmente arrendar una propiedad y el deudor violando la prohibición la

arrienda, no es posible sostener que en tal contrato hay objeto ilícito en conformidad al
número 3° del artículo 1.464, porque éste se refiere exclusivamente a la enajenación y el
arrendamiento está muy lejos de constituirla; ni podría tampoco afirmarse que la hay de

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
acuerdo con el artículo 1.466, puesto que esta disposición alude a los contratos prohibidos por
las leyes y no por las autoridades judiciales.

PUBLICIDAD DE LA PROHIBICIÓN DE ENAJENAR LAS COSAS EMBARGADAS:

El artículo 1.464, al prohibir la enajenación de cosas embargadas por decreto judicial sólo
cauteló el derecho del acreedor, pero olvidó a los terceros que, ignorantes de la prohibición,
pueden ser inducidos a contratar con el deudor la enajenación de dichas cosas.

a) Respecto de las partes: El embargo y la prohibición de celebrar actos y contratos,

ya sea que se refieran a bienes muebles o inmuebles, producen sus efectos desde que llegan a
noticia del afectado por la notificación hecha de conformidad a la ley.

b) Respecto de terceros: Debe subdistinguirse:

1.- Si la medida recae sobre un bien mueble: Sólo afecta a los terceros que toman
conocimiento del embargo o de la prohibición.

2.- Si la medida recae sobre bienes raíces: El embargo o la prohibición empece a

los terceros o, lo que es lo mismo, les es oponible, desde la fecha en que se practica la
inscripción en el Registro de Prohibiciones e Interdicciones del Conservador de Bienes Raíces
de la comuna donde se encuentre situado el inmueble. Esta es una formalidad por la vía de la
publicidad (Art. 53 del Reglamento Conservatorio).

ENAJENACIÓN VOLUNTARIA Y ENAJENACIÓN FORZADA:

¿Hay objeto ilícito tanto en la enajenación voluntaria como en la forzada

de las cosas embargadas?

R: Claro Solar señala que la ley se refiere no a la enajenación forzada, en pública

subasta, de las cosas embargadas por decreto judicial, sino que a la enajenación que el deudor
demandado pudiera realizar previamente, a pesar de existir el decreto de embargo.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
*Sommariva y Velasco: Piensan que el número 3° del artículo 1.464 se aplica tanto a
la enajenación voluntaria como a la forzada que se hace por ministerio de la justicia.

FUNDAMENTOS:

1.- La no distingue y, por consiguiente, no puede el interprete distinguir.

2.- La única manera de lograr el fin perseguido por la ley está en sancionar todas las
enajenaciones que el deudor pueda hacer de los bienes embargados, sean ellas judiciales o
voluntarias. De no ser así el propósito del legislador quedaría en muchos casos sin cumplirse.

JURISPRUDENCIA NACIONAL: Se encuentra dividida: ya que hay sentencias que no

aplican el número 3° del artículo 1.464 a las enajenaciones forzadas y otras que lo aplican a
toda clase de enajenación.
*ojo: Sin perjuicio de lo anterior, hoy en día, se afirma, que parece indiscutible la
primera solución y por ende no adolece de objeto ilícito y es válida la ejecución forzada que se
realice en otro juicio (Artículos 527, 528 y 529 del CPC).

FORMAS DE ENAJENAR VALIDAMENTE UN BIEN EMBARGADO:

La ley señala los medios para enajenar validamente la cosa embargada por decreto
judicial:
a) Con autorización del juez.
b) Con el consentimiento del acreedor.

1.- AUTORIZACIÓN DEL JUEZ:

- El juez que debe dar la autorización es el mismo que decretó la prohibición o embargo.

- Si una cosa ha sido embargada o prohibida su enajenación por varios jueces, la

autorización deben darla todos, de lo contrario subsistiría el objeto ilícito en la enajenación.
- El juez debe dar la autorización con conocimiento de causa, o sea, tomando en
consideración los antecedentes que motivaron dicha prohibición.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
- La autorización debe ser expresa, es decir, referirse precisamente al embargo o a la
prohibición de que se trata. No basta una autorización genérica.
- La autorización debe ser previa a la enajenación.

2.- CONSENTIMIENTO DEL ACREEDOR:

- Si se considera que el embargo está establecido en beneficio exclusivo del acreedor, es

lógico que su consentimiento sacuda a la enajenación del objeto ilícito.

- Si son varios los acreedores, todos deben consentir en la enajenación.

- Como la ley no distingue, el consentimiento puede manifestarse por el acreedor expresa

o tácitamente. El consentimiento tácito debe desprenderse de hechos que inequívocamente
demuestren que el acreedor consiente (si el comprador es el propio acreedor embargante).

- En cuanto a la oportunidad en que debe consentirse no hay duda que ello debe ocurrir
antes o en el momento de la enajenación, o de la venta, si se trata de una compraventa.

- Si acaso el acreedor consintió o no consintió es un hecho del pleito que puede probarse
por todos los medios legales y que escapa al conocimiento de la casación.

- El consentimiento prestado para la enajenación es irrevocable, es decir, no admite

retractación.
8.- ENAJENACIÓN DE COSAS LITIGIOSAS:

Este caso está contemplado en el número 4° del artículo 1.464, el que señala que “hay
objeto ilícito en la enajenación de especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que
conoce del litigio”.

COSAS LITIGIOSAS: Son los bienes muebles o inmuebles corporales o incorporales,

sobre cuyo dominio discuten en juicio demandante y el demandado. Se trata de un juicio
reivindicatorio. Es el único juicio en el que se litiga sobre el dominio de una cosa.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
Para estos efectos, la cosa debe considerarse litigiosa desde el momento en que se
contesta la demanda o se da por contestada. Esto, porque puede decirse que se litiga sólo desde
que está trabada la litis, lo cual ocurre una vez contestada la demanda.

Razón de la prohibición: Evitar la burla del posible derecho del demandante o

dificultarlo.

NO DEBE CONFUNDIRSE LA COSA LITIGIOSA CON LOS DERECHOS LITIGIOSOS :

- Los derechos litigiosos son las pretensiones que se tienen en el juicio. Estos derechos
o pretensiones pueden ser enajenados. Esto es perfectamente legal y, tanto es así, que está
reglamentado en el artículo 1911 y siguientes. Por supuesto que la enajenación de estos
derechos litigiosos no queda comprendida en el número 4° del artículo 1.464.
- El que enajena un derecho litigioso no enajena la cosa misma, sino el evento incierto de
la litis.
- La cesión o enajenación de derechos litigiosos no necesita, para ser valida, de la
autorización del juez.
- Para que exista objeto ilícito en la enajenación de una cosa litigiosa es necesario que el
juez decrete la prohibición respecto de ellas y si se trata de un bien inmueble, es necesario que
la prohibición se inscriba en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del
Conservador De bienes Raíces correspondiente a la comuna donde se encuentre situado el
inmueble. Sin este requisito, no produce efectos respecto de terceros. Si se trata de bienes
muebles, la prohibición surtirá efectos con respecto a terceros que tengan conocimiento de
ella.
- La exigencia de decretar la prohibición y de inscribirla si el bien es raíz, fue introducida
por el Código de Procedimiento Civil en su artículo 296 inciso 2° y 297 (leer).
- La enajenación de la cosa litigiosa requiere del permiso del juez para que no acarree
objeto ilícito. ¿Cuál juez? Aquel que conoce del litigio.

PROHIBICIONES DE ENAJENAR VOLUNTARIAS O CONVENCIONALES:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
Es discutida en doctrina la cláusula contractual de prohibición de enajenar o gravar el
bien o cosa objeto del contrato, por cuanto atentaría con el principio de la libre circulación de
los bienes.
Partiendo de la base de que la cláusula de no enajenar es sólo por cierto tiempo
determinado, por un plazo o condición, hay que concluir que la violación de dicha cláusula no
acarrea la nulidad del contrato ni tiene objeto ilícito, ya que según lo prescribe el artículo
1.464, la prohibición debe ser judicial y no contractual. La violación de dicha cláusula
traerá la sanción que resulte de la aplicación de las reglas de responsabilidad contractual.

LA CAUSA:

- El artículo 1.445 del Código Civil dice que para que una persona se obligue con otra por
un acto o declaración de voluntad es necesario: “que tenga una causa lícita”. Por su parte, el
artículo 1.467 agrega que “no puede haber obligación sin una causa real y lícita”.

CONCEPTO DE CAUSA: El inciso 2° del artículo 1.467 define la causa diciendo que se
entiende por causa “el motivo que induce al acto o contrato”.

También se define como: “aquel fin esencial y próximo de carácter jurídico,

que se persigue al obligarse y que, por consiguiente, induce al acto o contrato”.

- La causa es el fin inmediato y directo que se propone alcanzar una persona al obligarse.

PROBLEMA: Consiste en determinar si el Código se refiere a la causa del acto, a la causa

del contrato o a la causa de la obligación. Sin embargo, se ha sostenido mayoritariamente que
en nuestro derecho debemos investigar la causa del contrato y, con mayor amplitud, la causa
del acto jurídico, que es lo que establece nuestra legislación positiva.

ASEPCIONES DE LA PALABRA CAUSA:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
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Cuando se trata de precisar el concepto de causa, se ha distinguido entre:
a) Causa eficiente.
b) Causa ocasional.
c) Causa final.

1.- LA CAUSA EFICIENTE: Es el antecedente o elemento generador. Así, en las

obligaciones, la causa estaría en constituida por la fuente de ellas, que señala el artículo 1.437
del Código Civil. Es la fuente jurídica de la cual emana la obligación, es decir, es el antecedente
del acto.
- También se define la causa eficiente como aquella que produce y genera algo que antes
no existía (la caída del agua es causa eficiente de la electricidad de una central hidroeléctrica).

*Esta noción de causa eficiente debe descartarse, dado a que la causa es un requisito de
existencia y validez. De aceptar esta noción, resultaría que la causa sería el acto jurídico
mismo.
2.- LA CAUSA OCASIONAL: Son los motivos individuales que han llevado a realizar el
acto. Sería el fin remoto, mediato, variable, personalísimo y psicológico que lleva a un
individuo a celebrar un acto jurídico. Luego, un mismo acto puede tener diversas causas,
atendiendo a los bienes subjetivos que haya perseguido cada individuo al celebrar el acto.

3.- CAUSA FINAL: Es el fin directo e inmediato que la parte se propone alcanzar en
virtud del acto. Se concibe bajo la idea de fin próximo, inmediato e invariable que la parte se
propone alcanzar mediante la celebración del acto o contrato.

- La causa final es común a ambos contratantes y es idéntica para toda clase de actos o
contratos de una misma especie. No varía de un individuo a otro.

- La causa final es el propósito inmediato que nos induce a ejecutar ese acto.

LA CAUSA COMO ELEMENTO DEL ACTO JURÍDICO; CONCEPCIÓN OBJETIVA Y

SUBJETIVA:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

1.- TEORÍA CLÁSICA DE LA CAUSA:

Entre los principales exponentes de esta concepción encontramos a: Aubry, Rau,

Duranton, Marcade, entre otros.
Esta doctrina parte distinguiendo entre causa y motivo:

Causa: Es el fin en vista del cual una parte celebra el acto jurídico. Es la consideración
que determina a la parte a obligarse. La causa va inserta en el contrato mismo, constituyendo
un elemento esencial de él y siempre es la misma para cada especie de contrato.
Motivo: Es el fin mas o menos lejano perseguido por las partes. Es el fin concreto de
carácter subjetivo que las partes quieren alcanzar por medio del acto jurídico. El motivo no va
envuelto en el acto jurídico y es variable, ya que cambia según las partes y las circunstancias.

EJEMPLO: Yo le vendo en $15.000 mi reloj a Víctor. El se obliga a pagarme los $15.000 y yo a

entregarle el reloj. Causa de la obligación de Víctor es el deseo de obtener la entrega del reloj. Causa de
mi obligación, es el deseo de obtener los $15.000. este fin esencial inmediato, obtener cuando se
contrata, es la causa propiamente tal y tratándose de un contrato de compraventa, será siempre la
misma. Obtener el precio por una parte y la cosa vendida, por otra. Los motivos en cambio pueden
variar hasta el infinito con las personas y circunstancias. Así, por ejemplo, el motivo por el cual vendo el
reloj a Víctor puede ser distinto del que tendía para vendérselo a Juan.

IMPORTANCIA DE DISTINGUIR ENTRE CAUSA Y MOTIVO:

La importancia radica en que la ausencia de causa o el error en ella, obstan a la existencia

misma del acto o contrato. En cambio, la ausencia de motivos, o el error en él no influye en la
existencia del acto jurídico.

- Es relevante señalar que para la teoría clásica la causa es siempre la misma, tratándose
de especies iguales de contrato.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
Según esta teoría, para poder determinar la causa, es preciso agrupar los contratos en las
siguientes categorías:

a) Contratos onerosos: donde debe subdistinguirse entre:

1.- Bilaterales: La causa de la obligación de una de las partes es la obligación que la

otra parte contrae, es decir, la obligación de una de las partes sirve de causa a la obligación de
la otra. Luego, en esta clase de contratos, ambas obligaciones se sirven recíprocamente de
causa de las partes contratantes.

2.- Unilaterales: La causa de la obligación de la única parte que se obliga es la

prestación realizada por la otra al momento de celebrarse el contrato. Es lo que sucede en los
contratos reales, como el mutuo, el comodato, el deposito, la prenda etc. La causa de la
obligación de la parte que se obliga es la entrega anterior que se ha hecho de la cosa.

b) Contratos gratuitos: Aquí la causa está en la pura o mera liberalidad. Así, en la

donación, el único que se obliga es el donante y la causa de su obligación es el ánimo de hacerle
una entrega a otra persona.

2.- TEORIA ANTICAUSALISTA:

Esta teoría sostiene que la elaboración de la causa se funda en un error en cuanto a la

interpretación de los textos romanos, puesto que en el derecho romano no se conoció la idea de
causa. Así, señalan que la doctrina de la causa es falsa, ilógica e inútil. En suma, la causa
no es un elemento del acto jurídico, ni de validez ni de existencia.

a) Falsa:
- En los contratos bilaterales: Porque es absurdo decir que la obligación de una
parte contraria sirve de causa a la obligación de la otra, siendo que ambas nacen
simultáneamente. Además, sostener que una persona se obliga porque también la otra también
se obliga, no es sostener nada.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
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- En los contratos reales: Si bien se señala que la causa en esta clase de contratos
estaría dada por la entrega que recibe la persona que se obliga; pero la entrega es el hecho que
genera el contrato y que por lo tanto genera la obligación. Se presenta como causa final lo que
en realidad es el hecho generador, o sea, la causa eficiente.
- En los contratos gratuitos: Se afirma que la causa estaría en la mera liberalidad, lo
que no es nada, porque se confunde con el consentimiento.

b) Ilógica: Porque si de acuerdo con los clásicos, la causa de la obligación tiene soporte
en la obligación que contrae la otra parte, la causa moriría con el contrato, al mismo tiempo
que éste o con posterioridad a él y ello no puede ser, dado a que la causa supone “eternidad”.

c) Es inútil: La noción de causa únicamente sirve para dejar sin efecto ciertos contratos
que carecen de causa o que adolecen de causa ilícita. Pero este mismo resultado se puede
obtener mediante la teoría del objeto ¿Y cómo?. Por la siguiente razón: si en los contratos
bilaterales la obligación de una parte es el objeto de la obligación de la otra y este objeto carece
de causa ilícita, es porque la otra obligación carece de objeto o porque dicho objeto es ilícito.
Ejemplo: Me obligo a comprar la cosecha del fundo de Víctor, y éste se obliga a su vez a
vendérmelo por un precio determinado. Pero, supongamos, que no sale el trigo con motivo de las
lluvias. En ese caso carecería de causa mi obligación de pagar el precio, pero, ¿Por qué carecería de
causa?, porque carecería de objeto la obligación de entregar la cosecha, de manera que la causa ilícita o
carencia de causa corresponde al objeto o a la falta de objeto.
Por eso, dicen los anticausalistas: debe eliminarse la causa como elemento esencial de los
contratos.
3.- TEORIA NEOCAUSALISTA:

- Esta teoría surge como una reacción a la posición anticausalista, defendiendo la idea de
causa: “ella debe conservarse como elemento del objeto en los actos jurídicos”.
- Estas doctrinas presentan como común denominador el que miran el aspecto subjetivo
de la causa: se adentran en el móvil, que en la teoría clásica está fuera de la estructura del
contrato. En la doctrina clásica la causa aparece limitada, petrificando el derecho al no
permitir adentrarse en el motivo subjetivo, de manera que resulta casi imposible concebir la
noción de causa ilícita.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
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- Si la causa es siempre la obligación de la contraparte, independientemente de sus
motivos, ella va a ser siempre la misma.

Dentro de estas teorías neocausalistas encontramos las siguientes:

1.- Teoría de Henri Capitant.

2.- Teoría de Luis Josserand.
3.- Teoría de George Ripert.

1.- TEORÍA NEOCAUSALISTA DE CAPITANT:

- Este autor señala que no es suficiente que se haya expresado el consentimiento de cada
una de las partes en relación con el objeto, sino que es necesario también tener en cuenta la
razón que ha impulsado a celebrar el contrato.
- Añade, que para estudiar la causa no deben indagarse los motivos personales de cada
individuo, los cuales son de carácter subjetivos, variables y que cambian dependiendo de la
persona.
- La causa no es meramente subjetiva, sino que tiene también un carácter objetivo:
porque ella establece una relación entre la voluntad y un hecho exterior totalmente ajeno o
extraño a ella.
- Se sostiene que es erróneo lo que afirman los anticausalistas en orden a que la causa se
confunde con el objeto en algunos casos y con el consentimiento en otros. El consentimiento
tiene que existir al momento de la formación del acto, al igual que la capacidad, en cambio la
causa se mantiene hasta el cumplimiento.
- La causa no debe confundirse con el objeto, dado a que entre ambas instituciones
existen múltiples diferencias: a) el objeto es un aspecto material que se identifica con la
prestación, ajena a la personalidad misma de las partes, mientras que la causa dice relación
con un fenómeno intelectual de orden interno, propio de cada individuo; b) no puede
pretenderse que el objeto reemplace la idea de causa: ejemplo: cuando se paga a una persona
para que no cometa un delito, el objeto es ilícito, sin embargo la causa no lo es. No puede
pretenderse la licitud de la recompensa a alguien para que no vulnere la ley.

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Capitant: sostiene que la causa es siempre la misma para cada clase de contrato,
distinguiendo a este respecto:
a) Contratos Bilaterales: En esta clase de contratos, la causa que determina a cada
parte a obligarse es el deseo de obtener la prestación que se le permitió a cambio de su
prestación.
b) Contratos unilaterales: Dado a que tradicionalmente se señalan como contratos
unilaterales a los contratos reales, Capitant afirma que éstos, salvo el depósito, no son
unilaterales, sino bilaterales con una particularidad muy especial: cual es que “la prestación de
una de las partes se realiza en el momento mismo en que se perfecciona el contrato”. En
cuanto a la causa de la obligación en el caso del comodante, mutuante o deudor, hay que
distinguir:
1.- Comodato y mutuo sin intereses: la causa del comodante y el mutuante es doble:
por un lado, prestar el servicio al comodatario o mutuario y, por otro, recobrar la cosa que le
entregó.
2.- Mutuo con interés: La causa de la obligación del mutuante es obtener el
cumplimiento de la obligación de pagar intereses.
3.- En la Prenda: La causa de la obligación del deudor prendario es obtener un crédito
del acreedor.
4.- En el depósito: Que es el único contrato unilateral: sólo resulta obligado el
depositario a devolver la cosa que se le entregó en deposito. Aquí, la causa de la obligación del
depositario sería la de prestar un servicio al depositante, ya que eso fue lo que motivó a recibir
la cosa que se entrega en depósito.
c) Contratos a título gratuito: La causa sería la intención de liberalidad.

2.- TEORÍA DE LOS MÓVILES Y MOTIVOS PSICOLÓGICOS:

Josserand habla de “móvil-fin”, es decir, el motivo para alcanzar un fin determinado.

Los móviles o motivos que llevan a las partes a contratar pueden ser variados y según este
autor, habrá que determinar cual habrá sido el motivo o móvil determinante en los
contratantes para celebrar el contrato. Es lo que Josserand denomina causa impulsiva.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
Para este jurista, hay que determinar el móvil impulsivo y para esclarecer cual es el
principal o determinante habrá que examinar la moralidad de ese motivo, de modo que si es
inmoral, la causa será ilícita. Esta tarea le corresponde al juez.

MÉRITO DE ESTA TEORÍA: Un acto o contrato perfectamente causado en conformidad

a la teoría clásica podría resultar viciado a la luz de la teoría de los móviles.

PROBLEMAS QUE PRESENTA ESTA TEORÍA:

1.- Estos radican por un lado en que los motivos individuales que pudieran tener las
partes para contratar pueden ser variados. Es por ello que la jurisprudencia francesa estima
que sólo deben considerarse los de mayor importancia o relevancia. Por lo anterior, es que la
causa determinante estaría dada por aquellos móviles personales de los contratantes,
ajenos al acto en si mismo y que se estiman como decisivos para la celebración del acto
jurídico.
2.- El segundo problema estaría dado por la circunstancia de que si se atiende a la causa
determinante, un mismo contrato merecerá la protección de la ley y en otros, no. Ejemplo
Jurisprudencia francesa: un contrato de compraventa por el cual una persona adquiere un
inmueble, obligación que no es cumplida y se demanda con posterioridad el cumplimiento, en ciertos
casos los tribunales accedieron a lo pedido, cuando el comprador iba a destinar el inmueble a un fin
lícito, pero no acceden a ello si el destino del inmueble es inmoral.

Josserand: distingue:

a) Contrato gratuito: Basta que los motivos o móviles del disponente sean ilícitos
para anular el contrato por causa ilícita, aunque la otra parte lo desconozca. Ejemplo: el
concubino que dona a la concubina para perjudicar a la familia legítima.

b) Contrato oneroso: Se requiere de que ambas partes tengan conocimiento de la

ilicitud de los motivos. Ejemplo: Jaime arrienda un inmueble para establecer un negocio ilícito, para
que adolezca de causa ilícita, ambas partes deberían haber celebrado el contrato con conocimiento de
este motivo ilícito.

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3.- TEORÍA DE GEORRGE RIPERT:

Esta doctrina descansa también en la teoría del motivo, pero como resulta difícil de
determinar cual es el motivo determinante, Ripert afirma que basta cualquier motivo ilícito
para viciar el acto, aún cuando ese motivo no sea conocido por la otra parte. Esta teoría
encuentra su fundamento en un deseo moralizador del contrato.

ALGUNAS CONCLUSIONES DE LA DOCTRINA NACIONAL SOBRE LA CAUSA:

1.- La causa como requisito de validez del acto jurídico, es el móvil o motivo concreto que
induce al acto jurídico y cuya licitud es indispensable para que el acto no esté viciado de
nulidad absoluta.
2.- Siendo la causa aquel motivo que induce al acto o contrato y no el conjunto de las
motivaciones concurrentes, es necesario identificar el motivo inductor o determinante : éste
es el fin perseguido.
3.- Si la causa es el móvil inductor, no puede jamás faltar y por lo tanto, es absurdo exigir
su presencia, ya que todo acto jurídico obedece a algún móvil. Por consiguiente, que la causa
deba ser real, como lo exige el Código Civil, no implica una exigencia en ordena a que la causa
exista, sino que el móvil debe tener un carácter realmente inductor, verdaderamente
determinante. La causa es el motivo que realmente induce al acto.
4.- Si bien el término de causa es equívoco (motivo, fundamento), el concepto de causa
del acto es unívoco y unitario: es el motivo que induce al acto o contrato.

LA CAUSA EN EL CÓDIGO CIVIL CHILENO:

Nuestro Código Civil considera a la causa como requisito esencial de acto jurídico y que
ésta sea lícita. La doctrina nacional sostiene en su mayoría que el Código Civil sigue la teoría
clásica de la causa. Fundamentan su opinión en los siguientes aspectos:

1.- Historia fidedigna del establecimiento de la ley: puesto que a la época de la dictación
del Código Civil, la doctrina imperante era la teoría clásica que consideraba como causa el
motivo jurídico.

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2.- El inciso 3° del artículo 1.467 del Código Civil: cuando señala que “la pura liberalidad
o beneficencia es causa suficiente”, con lo cual se está ajustando estrictamente a los postulados
de la teoría clásica en materia de actos a título gratuito.
3.- Una serie de ejemplos: Inciso tercero del artículo 1.467 del Código Civil.
4.- El Código Civil no puede haber contemplado la teoría de los móviles psicológicos, toda
vez que ella es posterior a este texto legal.

*Una parte de la doctrina en tanto, señala que el Código Civil sigue la teoría de los
móviles o motivos psicológicos, puesto que así lo deja entrever el artículo 1.467 inciso 3°, con la
expresión “motivo”, con lo que se estaría refiriendo al móvil individual y personal del
contratante.

REQUISITOS QUE DEBE REUNIR LA CAUSA EN NUESTRA LEGISLACIÓN:

1.- Debe ser real.

2.- No es necesario expresarla.
3.- Debe ser lícita.
1° REQUISITO: DEBE SER REAL:

Esto quiere decir que la causa debe existir o que los actos jurídicos deben tener una causa,
ya que es un elemento del acto o contrato. Si carece de causa falta un elemento del acto o
contrato y, por lo tanto, el acto sería inexistente o nulo absolutamente. Ejemplo: compraventa
de cosa propia o compraventa en que no se establece precio.

Que la causa sea real significa que no sea falsa, es decir, que exista en la realidad, en la
forma en que aparece o en que se hace aparecer.

No debe confundirse la carencia de causa con la causa simulada, que es aquella que no
corresponde a la realidad. Se presenta en aquellos casos en que se atribuye a un contrato una
causa distinta de la que en realidad tiene. Este contrato tiene una causa real, que es una causa
oculta y ese contrato será eficaz, a menos que la causa sea ilícita. La causa simulada es una
causa falsa (no existe, pero las partes la dan por existente).

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EJEMPLO DE CAUSA SIMULADA: Convenimos que Víctor me pague $150.000 que recibió
de mí a título de mutuo, siendo que esta deuda proviene del juego.

La causa simulada, por regla general, no puede decirse que afecte a la validez del acto o
contrato. ¿Cuál es la consecuencia de la causa simulada?. R: Que una vez que llegue a
descubrirse la simulación hay que darle al acto o contrato la causa que efectivamente tiene y si
esta causa es valida también lo es el acto o contrato.

2° REQUISITO: NO ES NECESARIO EXPRESARLA:

Ello significa que los acto o contratos se presumen causados. Luego, corresponderá
probar su falta a aquél que la alega.
La regla general es que en los contratos aparezca de manifiesto la causa, o bien, ella se
manifieste.
3° REQUISITO: QUE SEA LÍCITA:

El Código Civil nos dice que la causa es ilícita cuando “es contraria a la ley, a las
buenas costumbres o al orden público”.
Respecto de la causa ilícita contraria a la ley, no hay casos de esta situación en el Código
Civil.
Las causas ilícitas se asocian generalmente con los objetos ilícitos. Ejemplo: en el pacto
sobre sucesión futura se señala que adolece de objeto ilícito, pero también contempla la causa
ilícita.
EJEMPLOS DE CAUSA ILÍCITA:

1.- La promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa. Ejemplo: al
morir el padre de Gustavo, éste se obliga a pagar una deuda de su padre, pero esta deuda ya estaba
pagada.
2.- La promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa
ilícita.
3.- El pago para continuar con la relación concubinal.
4.- El pago para no denunciar un delito.
5.- La convención en que se le paga a una persona para que concurra a un remate o subasta.

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Artículo 1.468 del Código Civil: “No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado
por un objeto o causa ilícita a sabiendas”.

COMENTARIO:

Declarada judicialmente la nulidad de un acto jurídico o contrato, su efecto entre las

partes es volver al estado anterior a la celebración y por esto, deben proceder a las restituciones
mutuas. Si se declara la nulidad por objeto o causa ilícita, respecto del contratante que celebra
el acto o contrato a sabiendas de que el acto adolece de objeto o causa ilícita, la ley lo castiga y
no le permite la restitución de lo que hubiese dado o pagado. Se trata de una sanción para el
contratante que actúa maliciosamente, al que se le aplica el adagio: “no es digno de ser
escuchado aquel que invoca su propio dolo o torpeza”.

SANCIÓN PARA LA CAUSA ILÍCITA: La causa ilícita está sancionada con nulidad
absoluta, según lo dice expresamente el artículo 1.682 del Código Civil.
Por su parte, nuestra jurisprudencia acepta la doctrina de que el acto que carece de causa
es absolutamente nulo.
ACTOS JURÍDICOS ABSTRACTOS:

Hay ciertos actos jurídicos que tienen perfecta y plena eficacia jurídica,
independientemente de la causa que los ha generado. Como dice la doctrina, son ciertos
negocios que se denominan abstractos, los que valen separados o independientemente de su
causa.
Están fundamentalmente representados por los títulos de crédito, como lo son los
pagaré, las letras de cambio, el cheque etc.
El acto jurídico abstracto no es que carezca de causa, lo que sucede es que él es
independiente de ella.
Entre las partes no puede hacerse valer el carácter abstracto, por lo cual entre éstas puede
discutirse la existencia de la causa. Así, por ejemplo, entre las partes el cheque sigue siendo
causado y es frente a terceros cuando entra a circular el título de crédito, es decir, cuando el
cheque se independiza de la causa.

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ELEMENTOS EXTERNOS DEL ACTO JURÍDICO.
FORMALIDADES Y SOLEMNIDADES:

FORMALIDAD Y SOLEMNIDAD:

Los actos que requieren una formalidad se llaman actos formales. Cuando la formalidad
tiene por objeto exteriorizar la voluntad o consentimiento, toma el nombre específico de
“solemnidad”. De ahí entonces que pueda decirse que la formalidad es el género y la
solemnidad la especie. Que toda solemnidad es formalidad y que hay formalidades que no son
solemnidades.
Sin embargo, el Código utiliza en reiteradas ocasiones como sinónimas las expresiones
formalidad y solemnidad (Ejemplos: artículos 1.443, 1.682 y 1.701).

PRINCIPIO DOMINANTE EN EL CÓDIGO CIVIL:

La regla general es que la sola voluntad o consentimiento manifestado de cualquier

forma, verbal o escrito, es suficiente para que el acto jurídico sea perfecto, no requiriéndose de
solemnidad alguna para ello. Solo interesa que la voluntad se exteriorice.
Sin embargo, hay ciertos casos en que la sola manifestación de voluntad no es suficiente
para la perfección del acto, porque la ley, en atención a la naturaleza del mismo, exige que la
manifestación de voluntad se efectúe a través de ciertas solemnidades, que de no cumplirse,
hacen que el acto no produzca ningún efecto civil. Así, la solemnidad es la forma como debe
manifestarse la voluntad según la ley.
Las solemnidades son de interpretación restrictiva, no admitiéndose extender su
aplicación por analogía a otros casos donde exista cierta similitud, pero donde la ley no las
exija expresamente.
DIVERSAS CLASES DE FORMALIDADES:

a) FORMALIDAD VIA SOLEMNIDAD: Son los requisitos externos prescritos por la ley
como indispensables para la existencia misma del acto. Son las formas en que en ciertos actos
debe expresarse el consentimiento para que se considere dado. Su omisión produce la
inexistencia o nulidad absoluta. Ejemplos: Art. 1.801 inciso 2° y 1.554 del Código Civil.

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*Los actos solemnes se prueban con la misma solemnidad.

b) LAS FORMALIDADES HABILITANTES O DE PROTECCIÓN: Son aquellas que se

exigen en atención al estado o capacidad de algunos incapaces y están destinadas a protegerlos.

En doctrina, se distinguen tres tipos de formalidades habilitantes:

1.- La autorización: Es el permiso que da el representante legal de un incapaz o la

autoridad judicial para que éste celebre un determinado acto jurídico. EJEMPLO: Art. 254 del
Código Civil: “No se podrán enajenar ni gravar en caso alguno los bienes raíces del hijo, aún
pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorización del
juez, con conocimiento de causa”.
2.- La asistencia: Es la concurrencia del representante legal al acto que el incapaz
celebra, colocándose jurídicamente al lado de éste. EJEMPLO: Art. 1.749 inciso 7°.
3.- La Homologación: Es la aprobación por la autoridad judicial de un acto ya
celebrado, previo control de su legitimidad. Sólo después de este control y la sucesiva
aprobación, el acto otorgado o celebrado adquiere eficacia. EJEMPLO: La partición de bienes en
que tiene interés personas ausentes que no han nombrado apoderados o personas bajo tutelas o
curadurías: terminada la partición es necesario someterla a la aprobación judicial (Art. 1.342).

* OTROS CASOS: Artículos 255,256,393,394 y 402

* SANCIÓN: La inobservancia de una formalidad habilitante está sancionada con la
nulidad relativa del acto o contrato (Art. 1.681 y 1.682).

c) LAS FORMALIDADES VÍA PRUEBA : Su función es constituir una prueba sobre la

precisión y detalles del acto de que se trata. Están constituidas por determinadas formas que
sirven como principal medio de prueba del acto. Si no se emplean, el legislador priva al acto de
determinado medio de prueba. Se trata de una prueba preconstituida y se dice que su exigencia
lo es en sentido negativo, porque impide aceptar otras pruebas. EJEMPLO: Art. 1.709: el cual
nos dice que: “deben constar por escrito los actos y contratos que contienen la entrega o promesa de
una cosa que valga más de dos unidades tributarias”.

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La omisión de esta clase de formalidad no impide la formación y vida del acto de que se
trata, pero la sanción es la imposibilidad de valerse del medio que está excluido, generalmente
de la de testigos.

d) FORMALIDAD VÍA PUBLICIDAD: Son aquellas solemnidades que tienen por objeto
la divulgación de la celebración de un acto jurídico, con la finalidad de que él sea oponible a
terceros. Esta especie de formalidades se exigen para que el acto produzca efectos respecto de
terceros.

Se distinguen dos tipos de formalidades por vía publicidad:

1.- Formalidades de simple noticia: Tienen por objeto poner en conocimiento de

terceros la realización de un acto jurídico.
2.- Formalidades Substanciales: Tienen por objeto no solo divulgar los actos
jurídicos sino también precaver a los llamados terceros interesados, que son los que están o
estarán en relaciones jurídicas con las partes, ya sea por su propia voluntad o por la de la ley.

EJEMPLO: La cesión de un crédito personal, en el que se advierten claramente dos

etapas:
- Mientras no se haga entrega del título, la cesión no produce efectos ni siquiera entre el
cedente y el cesionario (Art. 1.901).
- Verificada la entrega del título, la cesión no produce efectos respecto del deudor ni de
terceros, mientras aquél no ha sido notificado de la cesión o la haya aceptado (Art. 1.902). la
notificación de la cesión es un requisito de publicidad, para que pueda afectar a terceros.

SANCIÓNES: Hay que distinguir:

1.- La falta de publicidad- noticia sólo tiene por sanción la responsabilidad de la persona
que debió hacerla y no la hizo; debe indemnizar a aquél que sufrió un perjuicio a causa de la
infracción. Esta responsabilidad deriva de un cuasidelito y se funda en el artículo 2.314 del
Código Civil *(Ejemplo: Art. 1.285 en relación al artículo 1.287 del Código Civil). Leer.

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2.- La publicidad- substancial tiene una sanción más severa: la ineficacia del acto
respecto de terceros, esto es, la inoponibilidad.

Otros casos de formalidad vía publicidad los encontramos en los artículos 4, 5 y 6 de la

Ley de Registro Civil, en relación al 8° del mismo cuerpo legal. También los artículos 2.513,
2.114 número 2°, 2.173, 447, todos del Código Civil etc.

LAS SOLEMNIDADES CONVENCIONALES:

Se trata de un acuerdo de las partes para transformar un acto consensual en uno solemne.
Se trata de una verdadera “conversión” de un acto consensual a uno solemne.
Las partes convienen que, a pesar de existir acuerdo de voluntades, lo que haría perfecto
el contrato, no obstante, éste no será perfecto mientras no se cumpla cierta solemnidad. En
realidad, lo que las partes han hecho es dejar en suspenso el perfeccionamiento del acto
mientras no se cumpla la solemnidad. Se trata de un acto o contrato bajo condición suspensiva
y la condición consiste en cumplir la formalidad convencional. Tal pacto se usa para dar a las
partes el derecho de arrepentirse o retractarse y así escapar de los efectos del artículo 1.445.
Las formalidades convencionales normalmente serán ad solemnitatem y al menos, para
los contratos de compraventa y de arrendamiento y para el caso en que la solemnidad consista
en otorgar escritura pública o privada, aparecen reglados en los artículos 1.802 y 1.901. De
ambos preceptos se concluye que mientras no se cumpla la solemnidad, cualquiera de las
partes puede retractarse, hasta que no se cumpla con la solemnidad o hasta cuando empiece a
cumplirse el contrato, porque, si se empieza a cumplir, la ley entiende que las partes han
renunciado a la solemnidad.

LAS MODALIDADES DE LOS ACTOS JURÍDICOS:

CONCEPTO: Las modalidades son circunstancias que la ley o la voluntad de las partes
introducen en el acto jurídico para subordinara a ellas los efectos normales del acto.
- Las modalidades son requisitos introducidos por las partes en virtud del principio de la
autonomía de la voluntad, que vienen a alterar el efecto propio del acto, sea en relación al
nacimiento, exigibilidad o extinción del derecho que pueda nacer del acto.

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CARACTERÍSTICAS DE LAS MODALIDADES:

1.- Las modalidades son cosas accidentales del acto, es decir, de aquellas que según el
artículo 1.444 pueden agregar las partes por medio de cláusulas especiales.
2.- Por excepción, las modalidades se encuentran establecidas por la ley. Cuando es la
ley quien establece determinadas modalidades, éstas pasan a ser elementos de la naturaleza del
acto o contrato, es decir, las partes pueden eliminarlas o modificarlas por medio de cláusulas
especiales (ejemplo: Art. 1.826 relativo a la compraventa, dispone que el vendedor está obligado a
entregar la cosa vendida inmediatamente después del contrato o en la época prefijada en él. Es decir, la
ley fija una oportunidad para la entrega de la cosa vendida, pero autoriza a las partes para estipular un
plazo diferente. Este plazo diferente será una modalidad convencional, en tanto que la época fijada por
la ley es legal). En otras situaciones, la condición, que es una modalidad, está establecida en la
ley como un elemento de la naturaleza del acto. Tal ocurre con la condición resolutoria tácita
(Art. 1.489).
3.- También puede ocurrir, en forma excepcional, que la ley pueda elevar una modalidad
al rango de elemento esencial del acto o contrato. Esto significa que sin esa modalidad el acto
no existe o degenera en otro distinto. Ejemplo: El artículo 1.554 número 3° del Código Civil:
el que exige que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de celebración del contrato
prometido.
4.- Las modalidades no son requisitos de existencia ni de validez de los actos jurídicos.
Excepcionalmente, como vimos en el número anterior, hay modalidades que son requisitos
esenciales del acto.
5.- Las modalidades no se presumen necesario que las partes las hayan acordado
expresamente.
OBJETIVOS DE LAS MODALIDADES:

a) Hay algunas que miran a la eficacia del acto jurídico, como son la condición, el plazo y
el modo.
b) Hay otras modalidades que miran a los efectos del acto jurídico, como es el caso de la
representación.
c) Hay otras que miran al objeto del acto o contrato.
d) Hay otras que miran a los sujetos de la relación jurídica: obligaciones solidarias.

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ACTOS QUE NO ADMITEN MODALIDADES:

Los actos jurídicos que no admiten modalidades son:

a) Los actos de familia, porque están reglados por normas de orden público. Los efectos
de esta clase de actos no dependen de la voluntad de las partes.

b) En materia patrimonial la regla es inversa a la señalada precedentemente, puesto que

aquí se aplica plenamente el principio de que se puede hacer todo lo que la ley no prohíba.
Excepcionalmente hay casos en que se prohíbe pactar modalidades, como por ejemplo:

a) Art. 1.192 del Código Civil: “La legítima rigorosa no es susceptible de condición,
plazo, modo o gravamen alguno”.
b) Art. 1.227 del Código Civil: “No se puede aceptar o repudiar una herencia o
legado condicionalmente, ni hasta o desde cierto día”.

LA CONDICIÓN:

CONCEPTO: Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la

extinción de un derecho.

ELEMENTOS DE LA CONDICIÓN:

1.- La condición debe consistir en un hecho futuro, lo que quiere decir que debe
realizarse en el tiempo que está por venir, o sea, después de celebrado el acto condicional. La
condición que consiste en un hecho presente o pasado, no suspende el cumplimiento de la
obligación.

2.- La incertidumbre: consiste en la posibilidad de que el hecho se verifique o no. Esta

incertidumbre es lo que le da el carácter de condición y sirve para diferenciarla del plazo. Por
eso, la posibilidad de que Aldo se reciba de abogado es condición. En cambio, la próxima fiesta
de navidad es plazo.

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- La muerte de una persona no puede ser jamás condición, ya que tarde o temprano ese
fenómeno natural debe producirse. Pero la muerte, agregada a otra circunstancia, puede
perfectamente constituir condición, como si se estipula donar a un sujeto $2.0000.000, si no
muere antes de los sesenta años.

CLASIFICACIÓN DE LA CONDICIÓN:

1.- POSITIVAS Y NEGATIVAS.

2.- EXPRESA Y TÁCITA.
3.- POSIBLES E IMPOSIBLES.
4.- LÍCITAS E ILÍCITAS.
5.- DETERMINADAS E INDETERMINADAS.
6.- POTESTATIVAS, CAUSALES Y MIXTAS.
7.- SUSPENSIVAS Y RESOLUTORIAS.

1.- POSITIVAS Y NEGATIVAS:

1.- POSITIVAS: Consiste en acontecer una cosa (ejemplo: si tengo hijos).

2.- NEGATIVAS: Consisten en que una cosa no acontezca (ejemplo: si no tengo hijos).

2.- EXPRESA Y TÁCITA:

1.- EXPRESA: Son aquellas establecidas en una cláusula formal. Son las que la ley o las
partes estipulan en términos explícitos.
2.- TACITA: Son aquellas que se subentienden por disposición de la ley, aun cuando no
se hayan expresado. Ejemplo: condición resolutoria tácita en los contratos bilaterales.

3.- POSIBLES E IMPOSIBLES:

1.- IMPOSIBLES: Las condiciones imposibles pueden serlo física o moralmente

imposibles. Cuando consisten en un hecho contrario a las leyes de la naturaleza física se dice
que son físicamente imposibles. Cuando consisten en un hecho prohibido por la ley u opuesto a
las buenas costumbres o al orden público, son moralmente imposibles.

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También se consideran imposibles aquellas que están concebidas en términos
ininteligibles (Art. 1.475).
EJEMPLOS:
a) Viajar al planeta Urano (es una condición físicamente imposible).
b) Quitarle la vida a alguien (la condición es moralmente imposible).

4.- LÍCITAS E ILÍCITAS:

1.- LICITAS: Son aquellas moralmente posibles.

2.- ILICITAS: Son aquellas moralmente imposibles.

5.- DETERMINADAS E INDETERMINADAS:

1.- DETERMINADAS: Son aquellas de las cuales no se sabe si ocurrirá o no ocurrirá el

hecho que las constituye, pero de ocurrir, se sabe cuándo ocurrirá. EJEMPLO: cuando Juan
cumpla 40 años de edad.

2.- INDETERMINADAS: Es la condición en que se ignora si el hecho ha de ocurrir y

cuándo. EJEMPLO: si Pedro se casa con María.

6.- POTESTATIVAS, CAUSALES Y MIXTAS:

1.- POTESTATIVAS: Es la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor.

EJEMPLOS: a) Te vendo mi casa, de preferencia, si me decido a vender.

b) Te pago $5.000 si cortas el árbol que molesta la vista.
c) Si me voy a Europa, te arriendo mi casa.

2.- CAUSALES: Son las que dependen de la voluntad de un tercero o de un acaso

(suceso, evento).

EJEMPLOS: a) Si mueres antes que yo, depende de un acaso.

b) Si Juan va a Europa, depende de un tercero.

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3.- MIXTA: Es la que depende en parte de la voluntad del acreedor o del deudor y en
parte de la voluntad de un tercero o del acaso.

EJEMPLOS: a) Si te casas con mi hija, depende de una parte y de un tercero.

b) Si tú Juan y yo vamos al sur en el verano, dependiente de ambas
partes y de un tercero.

- Las condiciones potestativas admiten a su vez una subclasificación:

a) CONDICIÓN MERAMENTE POTESTATIVA: Son aquellas que están subordinadas a

un hecho que depende de la pura o mera voluntad de una de las partes. Si la condición depende
de la pura voluntad del deudor, la obligación es nula.

b) CONDICIÓN SIMPLEMENTE POTESTATIVA: Son aquellas que consisten en un

acontecimiento que está en el poder de alguna de las partes, o de ambas, realizar o impedir.

7.- SUSPENSIVAS Y RESOLUTORIAS:

1.- SUSPENSIVAS: Es aquella que consiste en un hecho futuro e incierto del cual
depende la adquisición de un derecho.

2.- CONDICIÓN RESOLUTORIA: Es aquella que consiste en un hecho futuro e incierto

del cual depende la extinción de un derecho. Cuando un derecho se extingue por ocurrir una
condición resolutoria, se dice que el derecho “se ha resuelto”.

EJEMPLOS: a) Un ejemplo de condición suspensiva: “prometo darte en mutuo la cantidad de

dinero que me pides, pero siempre que te cases con Alejandra”.
b) Un ejemplo de condición resolutoria: “Te presto mi casa de veraneo, úsala como
si fuera tuya, hasta que mi hija contraiga matrimonio”.

La condición resolutoria puede adoptar tres formas: a) Ordinaria, b) Tácita y c) pacto

comisorio.

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1.- CONDICIÓN RESOLUTORIA ORDINARIA: Es la establecida expresamente por las
partes y puede consistir en un hecho cualquiera, siempre que éste no sea el cumplimiento de la
obligación contraída en un contrato bilateral.

2.- CONDICIÓN RESOLUTORIA TÁCITA: Es una condición subentendida por la ley y

que consiste en la resolución del contrato bilateral por incumplimiento de su obligación por
una de las partes.
Para que la condición resolutoria tácita opere es necesario que uno solo de los
contratantes esté en mora, el otro debe haber cumplido o estar llano a cumplir la obligación.

3.- PACTO COMISORIO: Consiste en la estipulación expresa que hacen las partes de la
condición resolutoria tácita.
El Código reglamenta el pacto comisorio a propósito de la compraventa y referido
solamente al caso en que el comprador no pague el precio.

ESTADO EN QUE PUEDEN ENCONTRARSE LAS CONDICIONES:

a) Pendiente.
b) Cumplida.
c) Fallida.

1.- CONDICIÓN PENDIENTE: La condición está pendiente mientras no se ha verificado

el suceso constitutivo de la condición y se ignora si se verificará.
2.- CONDICIÓN CUMPLIDA: Tiene lugar cuando el hecho futuro e incierto se ha
verificado.
3.- CONDICIÓN FALLIDA: Tiene lugar cuando ya se sabe que el hecho futuro e incierto
no se verificará o ha transcurrido el plazo fijado por las partes o la ley para que dentro de él se
verificara.

- Pendiente la condición, se mantiene en suspenso la adquisición del derecho, si es

suspensiva o la extinción, si es resolutoria.

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- Cumplida la condición, nacerá el derecho o se extinguirá, bien se la condición

suspensiva o resolutoria.
- Fallida la condición, no llega la obligación a formarse, cuando es suspensiva y se
consolidará definitivamente, cuando es resolutoria.

El artículo 1.482 del Código Civil dispone que se reputa haber fallado la condición
positiva cuando ha llegado ha ser cierto que no sucederá el acontecimiento contemplado en
ella; o haberse cumplido la negativa cuando ha expirado el tiempo durante el cual el
acontecimiento ha debido verificarse y no se ha verificado.

De acuerdo con lo dicho, la condición se reputa fallida en dos casos:

a) Cuando existe la certeza de que el hecho positivo no se verificará.

b) Cuando ha pasado el plazo en que la condición debía verificarse.

En este último caso, el plazo puede haber sido fijado por las partes, pero si las partes nada
han dicho, será necesario fijar uno, por razones de certeza jurídica, dado a que los derechos no
pueden quedar permanentemente inestables. Como la ley no indica plazo, los tribunales
aplican la regla especial establecida con motivo del fideicomiso, contenida en el artículo 739
inciso 1°. Se trata de un plazo de 5 años para estimar fallida una condición no cumplida.

EFECTOS DE LA CONDICIÓN SUSPENSIVA:

Hay que distinguir:

a) CONDICIÓN SUSPENSIVA PENDIENTE: Cuando la condición suspensiva se

encuentra pendiente, existe un vínculo jurídico, pero el derecho y su correlativa obligación no
han nacido. Ellos sólo existirán desde que se produzca el evento de la condición. De lo anterior
resulta que:
1.- No puede exigirse el cumplimiento de la obligación, sino verificada la condición (Art.
1.485 y 1.078). Se autoriza al deudor para repetir lo que hubiere pagado antes de cumplirse la
condición.

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2.- La prescripción no empieza a correr, mientras la condición no se cumpla (Art. 2.514
inciso 2°).
3.- La obligación no puede novarse (Art. 1.633 inciso 1°).
4.- La obligación no puede compensarse (Art. 1.656 número 3°).
5.- La pérdida de la cosa debida, sin culpa del deudor, extingue la obligación (Art. 1.486
inciso 1°).
6.- Los frutos producidos por la cosa mientras está pendiente la condición, pertenecen al
deudor, que es el dueño de ella (Art. 1.078 inciso 3°, 1.338 número 1°).
7.- Aun cuando el derecho no ha nacido mientras esté pendiente la condición suspensiva,
se acepta que el acreedor tiene un “germen de derecho”; y es precisamente este atisbo de
derecho el que permite pedir las providencias conservativas que permitan cuidar la cosa para el
caso de llegar a cumplirse la condición (Art. 1.492 inciso 3° y 1.078).
8.- Con respecto a la posibilidad de transmitirse el derecho sujeto a condición
suspensiva, digamos que éste se transmite. También se transmite la obligación sujeta a
condición suspensiva (Art. 1.492).

b) CONDICIÓN SUSPENSIVA CUMPLIDA: La incertidumbre desaparece y como

consecuencia, el germen de derecho se transforma en un derecho perfecto para el acreedor.
Nace el derecho, se crea la obligación.
Lo dicho significa que la condición, una vez cumplida, opera retroactivamente. Por lo
tanto, las enajenaciones o gravámenes hechos por el deudor, se resuelven, porque las hizo
quien no era dueño. Claro que el legislador morigeró este efecto y lo declaró sólo respecto de
los terceros adquirentes de mala fe. Los de buena fe conservan sus derechos. Los terceros están
de mala fe cuando conocían la existencia de la condición (Art. 1.490 y 1.491).

El principio del efecto retroactivo de las condiciones tiene dos excepciones:

a) los frutos percibidos en el tiempo intermedio pertenecen al deudor y éste, por lo

mismo, no queda obligado a restituirlos.
b) El acreedor tiene que recibir la cosa en el estado en que se encuentra y soportando los
deterioros y disminuciones.

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En resumen, los efectos de la condición suspensiva cumplida son los siguientes:

1.- Nace el derecho del acreedor y la obligación correspondiente del deudor.

2.- El acreedor puede exigir el cumplimiento, incluso forzado, de la obligación.
3.- Si el deudor paga, cumple su obligación y si el pago lo efectuó pendiente la condición,
ya no puede repetir lo dado o pagado. El pago que era indebido pasa a ser perfecto.
4.- Siendo la obligación exigible, comienza a correr el plazo de prescripción extintiva, el
acreedor puede ejercer la acción pauliana, es posible la compensación, queda perfecta la
novación, el deudor puede ser colocado en mora.
5.- Se sostiene que el cumplimiento opera retroactivamente.
6.- Debe entregarse la cosa debida condicionalmente.

c) CONDICIÓN SUSPENSIVA FALLIDA: Si la condición falla desaparecen el acto

jurídico sujeto a condición como los efectos que de él podrían haber brotado. Se consolidan los
actos jurídicos que el deudor hubiere ejecutado o celebrado respecto de la cosa que debía estar
sujeta a condición suspensiva. Si el acreedor ha impetrado y conseguido medidas
conservativas, estas caducan.

EFECTOS DE LA CONDICIÓN RESOLUTORIA:

Hay que distinguir:

a) CONDICIÓN RESOLUTORIA PENDIENTE: La condición resolutoria no dice

relación con el nacimiento del derecho, sino con su extinción o resolución. Por lo tanto,
mientras la condición resolutoria esté pendiente, no solo existe el acto jurídico sino también
los derechos y obligaciones sujetos a condición resolutoria que de él emanen. Tales derechos y
obligaciones han nacido y para todos los efectos el acto se reputa como si fuera puro y simple.

De lo anteriormente expuesto se deduce que:

1.- La obligación es exigible desde el momento de celebrarse el acto o contrato.

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2.- El que tiene una cosa bajo condición resolutoria se hace dueño de sus frutos.
3.- El que tiene la cosa bajo condición resolutoria puede enajenar la cosa, pero quien la
adquiera deberá restituirla a quien corresponda al cumplirse la condición.
4.- Corre la prescripción en contra del acreedor desde la celebración del acto (Art. 2.514
inciso 2°).
5.- Si el deudor paga, no puede repetir lo pagado, porque la obligación existe y es exigible.
Luego, el pago es valido.
6.- El que tiene la cosa bajo condición resolutoria debe soportar las medidas
conservativas.

b) CONDICIÓN RESOLUTORIA CUMPLIDA: Desaparecen los efectos del acto jurídico.

Cumplida la condición resolutoria ordinaria se extingue el derecho del que tenía la cosa bajo
condición y por ello el artículo 1.567 número 9° enumera la condición resolutoria como un
modo de extinguir las obligaciones.

*Para poder precisar de mejor manera los efectos de la condición resolutoria es necesario
examinar algunas diferencias que hay entre la condición resolutoria ordinaria y aquella
del el artículo 1.489, denominada condición resolutoria tácita:

1.- La condición resolutoria ordinaria opera de pleno derecho. Al verificarse el evento de

la condición puede ser alegada por cualquiera que tenga interés en ella y la labor del juez se
limita a constatar el cumplimiento de la condición. La condición resolutoria tácita solo opera
en virtud de una sentencia judicial que la declare y solo puede se alegada por el otro
contratante, siempre que éste haya cumplido o esté llano a cumplir.

2.- Producido el evento de la condición resolutoria ordinaria, no es posible evitar sus

efectos, porque opera de pleno derecho. En cambio, en la resolutoria tácita puede enervarse la
acción cumpliendo la obligación (Art. 310 CPC).

3.- La condición resolutoria tácita debe demandarla el acreedor, mientras que la

ordinaria puede hacerla efectiva a quien interese la resolución.

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4.- La condición resolutoria tácita se subentiende en todo contrato bilateral, la ordinaria
se aplica a cualquier negocio jurídico, pero siempre que se le estipule.

5.- En la condición resolutoria ordinaria, sólo hay resolución, nunca por sí sola da
derecho al cumplimiento ni a la indemnización de perjuicios, en cambio, en la tácita, hay
incumplimiento, derecho optativo del acreedor al cumplimiento o a la resolución y en ambos
casos, indemnización de perjuicios.

6.- La condición resolutoria ordinaria opera entre las partes con efecto retroactivo.

EL PACTO COMISORIO:

CONCEPTO: Es la condición resolutoria tácita expresamente pactada. También se define

como la condición de no cumplirse por una de las partes lo pactado, expresamente estipulada.

- El Código Civil trata el pacto comisorio a propósito del contrato de compraventa,

precisamente, en relación con la infracción de la obligación del comprador de pagar el precio.
- El pacto comisorio no priva de la elección de acciones de cumplimiento o resolución del
contrato. No produce sus efectos de pleno derecho y necesita una sentencia judicial que declare
resuelto el contrato.

CLASIFICACIÓN DEL PACTO COMISORIO:

a) Pacto comisorio simple.

b) Pacto comisorio calificado.

1.- PACTO COMISORIO SIMPLE: Es aquel en que lisa y llanamente se estipula que se
resolverá el contrato en caso de no cumplirse lo pactado.

2.- PACTO COMISORIO CALIFICADO: Es aquel en que se estipula que si no se cumple

lo pactado se resolverá ipso facto el contrato (de pleno derecho, en el acto, sin más trámite
etc.).

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LA ACCIÓN RESOLUTORIA:

La condición resolutoria tácita y el pacto comisorio, que no es sino la misma cosa, pero
expresada, no operan de pleno derecho, sino que, en su caso, la resolución debe ser declarada
por una sentencia judicial.

CONCEPTO: Es la que nace de la condición resolutoria tácita y del pacto comisorio

para pedir la resolución del contrato por incumplimiento de las obligaciones contraídas.

- El objetivo de esta acción es aniquilar el contrato para destruir consecuencialmente las

obligaciones derivadas del mismo.
- El contratante que la entabla persigue desligarse de las obligaciones que el contrato le
impuso, fundándose en el incumplimiento de su contraparte, y la restitución de lo que hubiere
dado a cambio de la obligación violada.
CARACTERÍSTICAS DE LA ACCIÓN:

1.- Es personal: Compete al contratante diligente, que ha cumplido o está llano a

cumplir, en contra del contratante moroso.
2.- Es una acción patrimonial.
3.- Puede cederse y transmitirse.
4.- Es renunciable: puesto que no se encuentra prohibida su renuncia y mira ella
evidentemente al sólo interés del renunciante.
5.- Es mueble o inmueble.
6.- Es divisible: si son varios los acreedores.
*La acción resolutoria debe deducirse conjuntamente con la acción reivindicatoria, en
forma que el tercero contra el que se reivindica sea parte en el juicio.

PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN RESOLUTORIA:

a) La acción resolutoria ordinaria no tiene reglas especiales y está sometida, por lo

mismo, a las reglas generales de la prescripción. Por lo tanto, la acción prescribe en el plazo de
5 años.

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- El plazo de prescripción se cuenta en la condición resolutoria ordinaria desde que
ocurrió el hecho constitutivo de condición.

b) Si se trata del pacto comisorio, la acción prescribe en el plazo que las partes han
estipulado, el que no podrá ser mayor de 4 años. Si no se ha estipulado plazo, 4 años (Art.
1.880).
- El plazo se cuenta desde la fecha del contrato.

c) Si se trata de la condición resolutoria tácita: El plazo se cuenta desde la fecha del

incumplimiento en que se funda.

PRECISIÓN DE ALGUNOS CONCEPTOS:

1.- RECSISIÓN: Es la nulidad relativa. El acto susceptible de rescisión supone un vicio de

origen, tales como el error, la fuerza, la incapacidad relativa. La rescisión una vez declarada da
derecho contra terceros poseedores mediante la acción reivindicatoria (Art. 1.689). no interesa
que los terceros estén de buena o mala fe. Además, una vez declarada la rescisión se produce el
efecto restitutorio entre las partes, efecto que conlleva la restitución de los frutos percibidos.

2.- RESOLUCIÓN: Es el efecto que produce la condición resolutoria cumplida. No

importa que la condición resolutoria sea ordinaria o tácita o se trate de un pacto comisorio. La
resolución le ocurre a un acto válido en su nacimiento, sin vicios, acto que muere con
posterioridad para ocurrir el evento de una condición. Resuelto un acto o contrato, hay acción
reivindicatoria contra terceros, pero solamente contra aquellos de mala fe.

3.- TERMINACIÓN: Es la resolución de un contrato de tracto sucesivo. Su característica

fundamental es que los efectos sólo rigen para el futuro.

4.- RESCILIACIÓN: Designa el acuerdo de voluntades para dejar sin efecto un acuerdo
anterior (Art. 1.545). Constituye un modo de extinguir las obligaciones.

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5.- REVOCACIÓN: Esta expresión tiene dos sentidos:

a) Es un modo de dejar sin efecto algunos contratos por una simple declaración
unilateral de voluntad. es el caso del mandato (Art. 2.163 número 3°).
b) Es la invalidación de un acto por medio del cual un deudor insolvente ha hecho salir
bienes de su patrimonio, en fraude de sus acreedores. La revocación, entonces, es el resultado
del ejercicio de la acción pauliana o revocatoria.

EL PLAZO:

CONCEPTO: Es el hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o la

extinción de un derecho.

- Es la época que se fija para el cumplimiento de una obligación (Art. 1.494).

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL PLAZO:

1) Acontecimiento futuro: Significa que debe acontecer en el tiempo por venir, con
posterioridad a la época en que se estipula la condición.

2) Acontecimiento cierto: Es el elemento que lo distingue de la condición. Cuando se

pacta un plazo se entiende que el hecho en que consiste ha de ocurrir necesariamente y de ello
no debe existir dudas.

*Las fechas son siempre un plazo, porque inevitablemente llegan.

CLASIFICACIÓN DE LOS PLAZOS:

1.- EXPRESO O TÁCITO.

2.- FATAL Y NO FATAL.
3.- DETERMINADO E INDETERMINADO.
4.- VOLUNTARIO, LEGAL O JUDICIAL.
5.- SUSPENSIVO Y EXTINTIVO.

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1.- EXPRESO O TÁCITO:

a) PLAZO EXPRESO: Es aquel que se establece en términos formales y explícitos.

b) PLAZO TÁCITO: Es el indispensable para cumplir la obligación.

2.- FATAL Y NO FATAL:

a) PLAZO FATAL: Es aquel cuyo transcurso, por el ministerio de la ley, extingue el

derecho. Ejemplo: artículo 1.879.
b) PLAZO NO FATAL: Es el plazo que por su llegada no extingue el derecho y éste puede
ejercerse útilmente después de vencido el término.

3.- DETERMINADO E INDETERMINADO:

a) PLAZO DETERMINADO: Es aquel que permite saber cuando ocurrirá el hecho.

b) PLAZO INDETERMINADO: Es aquel en que no se sabe o se ignora cuando ocurrirá el
hecho.
4.- VOLUNTARIO, LEGAL O JUDICIAL:

a) PLAZO VOLUNTARIO: Es aquel que se establece por la voluntad del autor o autores
del acto jurídico. Si es el resultado de un acuerdo de voluntades, el plazo es convencional.

b) PLAZO LEGAL: Es aquel que tiene su origen en la ley. No es frecuente que el

legislador señale plazos (Ejemplo: artículo 2.200).

c) PLAZO JUDICIAL: Es aquel que señala el juez (ejemplos: Art. 378 inciso 2°, 904,
1094, 1232, 1530, 1305, 2201 etc.).

5.- SUSPENSIVO Y EXTINTIVO:

a) PLAZO SUSPENSIVO: Es aquel que posterga el ejercicio del derecho, difiere la

exigibilidad de la obligación. Este plazo señala el comienzo del ejercicio de un derecho.

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b) PLAZO EXTINTIVO: Es aquel que por su cumplimiento extingue el derecho. Esta
clase de plazo limita la duración de la obligación.
PLAZO SUSPENSIVO:

Este plazo señala el comienzo del ejercicio de un derecho o el cumplimiento de una

obligación. El plazo suspensivo no afecta a la existencia del derecho. El derecho nace en el
momento de la celebración del acto que da origen a la obligación.
Afecta el plazo solamente el ejercicio del derecho, a su goce actual; el acreedor no puede
demandar el cumplimiento de la obligación, el ejercicio de sus derechos permanece en
suspenso.
De ahí entonces es que, existiendo plazo suspensivo plazo pendiente, el derecho ha
nacido, de lo cual resultan algunas consecuencias que se enumeran a continuación:

1.- Como el derecho ha nacido, si el acreedor fallece estando pendiente el plazo, trasmite
dicho derecho a sus herederos. Por la misma razón, puede enajenarlo.
2.- El pago hecho antes del vencimiento del plazo es válido y no está sujeto a restitución
(Art. 1.495 inciso 1°).
3.- La asignación testamentaria sujeta a plazo suspensivo da al asignatario la propiedad
de la cosa desde el día de la muerte del testador. Puede, por consiguiente, enajenarla y
transmitirla, pero no puede reclamarla antes que llegue el día señalado como plazo (Art. 1084
inciso 1°).
4.- El plazo puede ser renunciado. Este derecho corresponde al deudor (Art. 1497), pero
el artículo 12 permite también la renuncia al acreedor.
5.- Pendiente el plazo suspensivo, no corre, por regla general, la prescripción (Art. 2.514).
6.- No cabe la compensación, esto, dado a que las obligaciones que se pretenden
compensar han de ser actualmente exigibles (Art. 1.656 número 3°).

CADUCIDAD DEL PLAZO:

El plazo impide al acreedor accionar contra el deudor, pero, en ciertos casos, sería fatal
para el acreedor esperar la llegada del término para demandar el pago.

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La ley le ampara con la “caducidad del plazo”, que hace exigible la obligación y le
permite al acreedor perseguir al deudor antes de expirado el plazo.

CAUSALES DE CADUCIDAD: (Art. 1.496).

1.- Al deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria insolvencia.

2.- Deudor cuyas cauciones, por su hecho o culpa, se han extinguido o disminuido
considerablemente de valor.

- En el primer caso, la quiebra se declara por resolución judicial. Una vez declarada, el
acreedor puede exigir su obligación aunque esté pendiente el plazo suspensivo. En tanto que la
insolvencia es una cuestión de hecho y generalmente se entiende por tal el aumento del pasivo
de una persona, en forma que sobrepase el activo de la misma. La insolvencia del deudor ha de
ser notoria.
- Cuando la obligación se ha garantizado con una caución, debe suponerse que el acreedor
ha contratado y se ha acordado al deudor un beneficio de un plazo, en vista de las especiales
seguridades ofrecidas por éste. Es natural, pues, que la extinción o disminución de las
cauciones opere la caducidad del plazo.

El hecho de que pendiente el plazo suspensivo no sea exigible la obligación, implica que
no corre la prescripción contra el acreedor. al cumplirse el plazo suspensivo la obligación se
hace exigible, pero no se producen efectos retroactivos.

EFECTOS DEL PLAZO EXTINTIVO:

- La llegada del plazo extintivo pone fin al derecho. El plazo extintivo opera de pleno
derecho, lo que significa que no necesita de sentencia que declare la extinción.

- Mientras el plazo extintivo estuvo corriendo, el acto jurídico o el derecho sujeto a plazo
fue perfectamente valido. De lo dicho se deduce que: la llegada del cumplimiento del plazo
extintivo produce efectos para el futuro y no retroactivos. Los frutos percibidos no se
restituyen.
CÓMPUTO DEL PLAZO:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
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El cómputo de los plazos está reglamentado en los artículos 48, 49 y 50 del Código Civil,
Título Preliminar del Código:

1.- Los plazos se entienden completos y corren hasta la medianoche del último día del
plazo.
2.- Si el plazo es de meses o de años, el vencimiento del mismo ha de tener el mismo
número en el respectivo mes, sin tomar en cuenta que un mes tenga más o menos días. Así, el
plazo de un mes que empezó el 27 de febrero expira el 27 de marzo siguiente.
3.- Puede ocurrir que el plazo de meses o de años principie en el día de un mes que no
tienen el mes final, por tener menos días. El plazo termina el último día del mes final. Así, el
plazo de dos meses que parte el 31 de diciembre, termina el 28 de febrero.
4.- En el Código Civil los plazos se entienden corridos, es decir, se cuentan los días
hábiles e inhábiles. Como las reglas del Código Civil son de carácter supletoria y general, debe
entenderse que todo plazo fijado en cualquier ley se entiende de corrido. En la práctica, cada
ley o Código se preocupa de aclarar si los plazos no se cuentan de corrido.
5.- Los días sábados son hábiles y por consiguiente se cuentan en los plazos.

EL MODO:

CONCEPTO: Es una manera establecida para el ejercicio de un derecho o el

cumplimiento de una obligación.

- Es aquella obligación accesoria de realizar una prestación impuesta al adquirente

de algo.

- Se dice que el modo es una manera establecida para el ejercicio de un derecho o el

cumplimiento de una obligación.
- La obligación modal impone al deudor la ejecución de ciertas obras o la sujeción de
ciertas cargas.
- El modo puede establecerse a favor del disponente, del adquirente o de un tercero. Si ha
sido impuesto a favor del adquirente, éste puede renunciarlo conforme al Art. 1.092.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
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- Si el modo es física o moralmente imposible, no vale la disposición (Art. 1.093).
- El adquirente no necesita prestar caución para adquirir la cosa asignada modalmente.
- El modo puede establecerse con cláusula resolutoria, esto es, imponiéndose la
obligación de restituir la cosa y sus frutos si no se cumple el modo (Art. 1.092).

EFECTOS DEL MODO:

1.- El modo no suspende la adquisición de la cosa asignada, pero da derecho a los

terceros que no fuesen beneficiarios a exigir su cumplimiento.
2.- El cumplimiento del modo da derecho a, fuera de la acción anterior, a la
indemnización de perjuicios, pero no dará derecho a la resolución del acto.
3.- La resolución sólo procederá excepcionalmente si el modo contiene cláusula
resolutoria.
4.- Los efectos de la resolución están señalados en el artículo 1.096 del Código Civil:
a) Debe restituirse la cosa y sus frutos por el asignatario que no ha cumplido el
modo.
b) Se entregará al beneficiario una suma proporcional al objeto del modo y el resto
acrecerá a la herencia.
LA REPRESENTACIÓN:

CONCEPTO: Es una relación jurídica en virtud de la cual una persona se encuentra

ligada directamente respecto de terceros a consecuencia del acto realizado a su nombre
por otra persona. La persona que realiza el acto se llama “representante”, en tanto que la
persona que resulta afectada se llama “representado”.

- La doctrina mayoritaria considera la representación como modalidad de los actos

jurídicos.
- Cuando se celebra un acto jurídico, la voluntad tiene que manifestarse. Esta voluntad
puede manifestarse personalmente o a través de otra persona:
*Existe representación entonces: “Cuando un acto jurídico es celebrado por una persona
en nombre y por cuenta de otra, en condiciones tales que los efectos se producen directa e
inmediatamente para el representado, como si este mismo hubiera celebrado el acto”.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
- La norma fundamental en esta materia es el artículo 1.448, que señala: “Lo que una
persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada para ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiere
contratado él mismo”.
UTILIDAD DE LA REPRESENTACIÓN:

1.- Permite celebrar un acto jurídico cuando hay imposibilidad para el interesado de
encontrarse en el lugar en que el acto debe concluirse.
2.- Permite actuar a los incapaces en la vida de los negocios.
3.- Muchas veces se emplea por una simple razón de utilidad de orden económico.

NATURALEZA JURÍDICA DE LA REPRESENTACIÓN:

Hay diversas teorías que tratan de explicar la naturaleza jurídica de la representación. La

importancia de adherirse a una u otra de estas teorías consiste en saber cuál es la voluntad
generadora del acto jurídico: la del representante o la del representado. Así, el error, el dolo, la
fuerza, dicen relación con la voluntad que participa en el consentimiento, lo que obliga a
precisar en cuál de las voluntades hay o puede existir un vicio.

1° TEORÍA: TEORÍA DE LA FICCIÓN:

Esta teoría proviene del derecho romano y fue acogida en Chile durante mucho tiempo.
Fue formulada por Pothier.
Según esta teoría, el consentimiento se forma por la voluntad del representante y del
tercero, pero por una simple ficción se considera que la voluntad generadora es la del
representado.

CRITICAS:

1.- No explica en forma satisfactoria la naturaleza jurídica de la representación. Desde

luego, repugna a la lógica que algo se trate de explicar recurriendo a la ficción. Por su propia
definición, ficción es explicar algo que la lógica y la razón no aceptan.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
2.- Esta teoría no explica como funciona la ficción en la voluntad de los absolutamente
incapaces, cuya voluntad es incapaz de generar un acto jurídico. Debe considerarse que,
precisamente, por carecer de voluntad, la ley les ha designado un representante legal.

2° TEORÍA: TEORÍA DEL MENSAJERO O DE SAVIGNY:

Según esta teoría, la voluntad que participa en el consentimiento es la del representado,

voluntad que es trasladada, enviada, a través del representante. El representante no es más
que un mensajero que conduce la voluntad del representado. Savigny sostiene que el
representante es emisario de la voluntad del representado.

CRITICAS:

1.- Esta teoría no puede explicar cómo puede participar en un contrato un absolutamente
incapaz, el que carece de voluntad y, por lo mismo, es imposible que ella, la voluntad del
incapaz, sea trasladada a otra parte.

2.- En nuestro Código, el artículo 1.448 claramente dice que el representante manifiesta
su propia voluntad y no la del representado.

3° TEORÍA: TEORÍA DE LA COOPERACIÓNDE VOLUNTADES:

Esta teoría sostiene que el acto jurídico es el resultado de la colaboración de la voluntad

del representante y del representado, en que la permanencia de una u otra voluntad dependerá
de la amplitud de los poderes otorgados.
La representación se explica por la cooperación de voluntades del representante y
representado, concurriendo ambas a la formación del acto jurídico, el cual sólo h de afectar a
este último.

CRITICA: Queda en el misterio saber cómo va a colaborar la voluntad del representado

si es absolutamente incapaz.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
4° TEORÍA: TEORÍA DE LA REPRESENTACIÓN MODALIDAD DEL ACTO
JURÍDICO:

*Es la actualmente aceptada por la jurisprudencia chilena:

Esta teoría es de origen francés, y en ella se mira la formación del consentimiento desde
el punto de vista de sus efectos. En la formación misma no hay nada anormal: la voluntad del
representante y la voluntad del tercero dan nacimiento al consentimiento. Pero los efectos del
acto que se forme están sujetos a una modalidad: en vez de radicarse en el patrimonio del
representante, se radican en el patrimonio del representado.
Esta teoría sostiene que es la voluntad del representante la que interviene en la formación
del contrato. El artículo 1.448 se adecua perfectamente a la explicación de esta teoría. La frase
“produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado el mismo”.
En resumen, la modalidad consiste precisamente en eso: que los efectos del acto no se
radiquen en quien contrata, sino en otra persona, el representado.

ALGUNAS CONSECUENCIAS QUE RESULTAN DE ACEPTAR LA DOCTRINA DE LA

MODALIDAD EN LA REPRESENTACIÓN:

1.- El acto lo celebra el representante y es su voluntad la que forma el consentimiento. En

el representante habrá que investigar la existencia de vicios del consentimiento o la existencia
de la buena o mala fe.
2.- Si es modalidad, es excepcional: porque los actos jurídicos se reputan puros y simples.
Por lo mismo, quien invoque la representación deberá probarla. Si no se prueba, el acto se
reputa puro y simple y no afectará al supuesto representado.
3.- Todos los actos jurídicos son susceptibles de modalidades y, por consiguiente, salvo
prohibición expresa, todos los actos son susceptibles de celebrarse por representantes.
4.- Toda vez que los efectos se producen en el representado y no en el representante, sólo
pueden celebrarse por representantes los actos que el representado pueda celebrar por sí
mismo.
EJEMPLO: El marido no puede vender un bien raíz a su mujer, de suerte que tampoco podrá
venderlo por representante.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
ACTOS NO SUSCEPTIBLES DE REPRESENTACIÓN:

Se puede decir que casi la generalidad de los actos jurídicos pueden ser ejecutados o
celebrados por medio de representante.
Sin embargo, se pueden señalar como excepción a esta regla general:

a) El testamento: el cual debe ser personal. La facultad de testar es indelegable (Art.

1.004 del Código Civil).
b) El albaceazgo: es indelegable, salvo que el testador haya permitido la delegación
(Art. 1.289).
c) Capitulaciones matrimoniales: las que no admiten representación legal. Se
pueden celebrar por medio de mandatarios o sea, representación voluntaria, pero los
representantes legales no tienen cabida.

En materia de derecho público, la regla es a la inversa, esto es, nada se puede hacer por
medio de representante, salvo que la ley expresamente lo autorice. Así, por ejemplo, no se
puede sufragar por medio de representante.

MANDATO Y REPRESENTACIÓN:

El artículo 2.116 en su inciso 1° define el mandato indicando que: “Es un contrato en

que una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra, que se hace cargo de
ellos, por cuenta y riesgo de la primera”.

Cabe señalar que mandato y la facultad de representación son dos cosas distintas. A este
respecto, podemos hacer las siguientes consideraciones:

1.- En el mandato existe una relación contractual en virtud de la cual una de las partes
resulta obligada a realizar determinado negocio, que fue encomendado por la otra parte. El
poder de representación, en cambio, es una manifestación de voluntad para que los actos de
una persona puedan afectar a otra.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
2.- Al ser el mandato una relación contractual, supone necesariamente el acuerdo de
voluntades entre el mandante y el mandatario. El otorgamiento de poder, en cambio, es un
acto jurídico unilateral por el cual una persona confiere a otra la facultad de representarla.

3.- La representación es independiente del mandato y el mandato, a su vez, puede existir

sin que haya representación, es decir, sin que el mandatario obre a nombre del mandante sino
a nombre propio. A la inversa, puede haber representación sin mandato, como en el caso de la
representación legal o en la agencia oficiosa. La representación es un elemento de la naturaleza
del contrato.
FUENTES DE LA REPRESENTACIÓN:

1.- La voluntad de las partes.

2.- La ley.

*Hay casos en que el representante es designado por el juez: pero aquí no estamos ante
una representación que podríamos calificar de judicial, porque es la ley la que otorga al juez la
facultad de designar al representante. Así sucede con los curadores dativos.

CLASIFICACIÓN DE LA REPRESENTACIÓN:

a) REPRESENTACIÓN LEGAL O FORZADA: Es la que establece la ley. Llaméense

representantes legales a las personas que, por mandato del legislador actúan en nombre y por
cuenta de otras que no pueden valerse por sí mismas.

b) REPRESENTACIÓN VOLUNTARIA: Es la que emana de la voluntad de las partes.

Puede tener su origen en el contrato de mandato o en el cuasicontrato de agencia oficiosa.

REQUISITOS DE LA REPRESENTACIÓN:

1.- Que el representante manifieste su propia voluntad.

2.- Que el representante actúe con la intención de representar al tercero.
3.- Que el representante obre dentro de los límites de las facultades otorgadas.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
1.-QUE EL REPRESENTANTE MANIFIESTE SU PROPIA VOLUNTAD:

La exigencia apunta a que sea la voluntad del representante la que de origen al acto
jurídico. Se trata de que el representante actúe prestando su propia voluntad para generar el
acto o contrato que radicará sus efectos en el representado.

IMPORTANCIA:

a) En lo relativo a la capacidad del representante.

b) En materia de vicios del consentimiento.
c) En materia de buena o mala fe.

b) EN CUANTO A LA CAPACIDAD DEL REPRESENTANTE :

El problema se presenta en la representación voluntaria: es decir, saber si se puede

conferir mandato a una persona incapaz o el mandatario debe ser plenamente capaz. En la
representación legal se exige plena capacidad. En la representación voluntaria debe
distinguirse:
a) Capacidad para celebrar el contrato de mandato: El mandatario necesita
capacidad normal para contratar.
b) Capacidad para ejecutar el acto o contrato que se encarga ejecutar o
celebrar: Una vez celebrado el contrato de mandato, para actuar como mandatario en
representación del mandante, no se requiere otra capacidad que no sea la de tener juicio y
discernimiento. Así, un menor adulto puede ser mandatario.

b) EN MATERIA DE VICIOS DEL CONSENTIMIENTO:

Como es la voluntad del representante la que concurre a la formación del acto jurídico, es
en esta voluntad donde deberán buscarse los vicios del consentimiento. La voluntad del
representado es ajena al acto o contrato. Si el representante padece de error capaz de viciar el
consentimiento, habrá vicio de nulidad.

c) EN MATERIA DE BUENA O MALA FE:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

Es la buena o mala fe del representante la que da carácter al acto, de manera que el

representado sufrirá las consecuencias si el representante está de mala fe. Por ejemplo: si el
representante de mala fe paga indebidamente, el pago no será valido y el representado deberá
volver a pagar (Art. 1.576 inciso 2°).

2.- QUE EL REPRESENTANTE ACTÚE CON LA INTENCIÓN DE REPRESENTAR AL

TERCERO: “CONTEMPLATIO DOMINI”

Esto implica que el representante debe manifestar de un modo inequívoco su intención

de obrar en nombre y por cuenta de otro y que la persona que contrata con el representante, si
el acto es bilateral, participe de esa intención. Es indiferente que esta doble intención (del
representante y el tercero) sea expresa o tácita.
La “contemplatio domini”, significa que el negocio no es para sí, sino para el
representado. Cuando las partes convienen en que contratan para el representado se dice que
se contrata “contemplatio domini”.
3.- EXISTENCIA DE PODER:

El representante debe obrar dentro de los límites de las facultades otorgadas. El

representante tiene que tener poder de representación, esto es, la facultad dada por la ley o la
convención para representar.
En la representación convencional, es decir, la que nace del contrato de mandato, se
entiende que es el juez quien califica si el representante ha actuado dentro de los limites del
mandato o si ha excedido de ellos.
En la representación convencional, el representante o mandatario que excede los límites
del poder se obliga a sí mismo y no obliga al representado.

EFECTOS DE LA REPRESENTACIÓN:

Todos los actos que el representante ejecute dentro de los límites del poder de
representación serán oponibles al representado. Pero si se excede de tal poder, los actos le
serán inoponibles.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
Lo mismo sucede cuando el representante ejecuta una vez extinguido el poder que se le
ha conferido.
Sin embargo, existen casos en que no obstante no estar vigente el poder, los actos del
representante pueden obligar al representado, como sucede cuando el representante ignora la
extinción del mandato y contrata con terceros de buena fe (Art. 2.173).

LA RATIFICACIÓN:

CONCEPTO: Es un acto jurídico unilateral en virtud del cual el representado

aprueba lo hecho por el representante o lo que éste hizo excediendo las facultades que se
le confirieron.

La regla general es que cuando el representante se da tal carácter sin serlo realmente o
cuando se extralimita en los poderes que se le han conferido, el representado no queda
afectado por el contrato concluido sin su poder o más allá de éste.
Sin embargo, nada impide que el representado voluntariamente apruebe lo hecho por el
representante y recoja para sí los beneficios y las cargas del contrato. Este acto se denomina
ratificación.
PROCEDENCIA DE LA RATIFICACIÓN:

La ratificación puede tener lugar tanto en la representación voluntaria como legal (Art.
2.160), puesto que ella no se encuentra expresamente prohibida por la ley y en derecho privado
puede hacerse todo aquello que no esté prohibido por la normativa legal.

CLASES DE RATIFICACIÓN:

1.- EXPRESA: Tiene lugar cuando el representante en términos formales y explícitos

manifiesta su voluntad de hacer suyo el acto ejecutado por el representante.

2.- TACITA: Cuando la voluntad se desprende de cualquier hecho ejecutado por el

representado que manifieste en forma inequívoca la voluntad de aceptar lo que en su nombre
se ha hecho. EJ: Si exige el cumplimiento de las obligaciones que derivan del contrato que ratifica.

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* Si el acto que el representado ratifica es solemne, tal ratificación también deberá serlo.

CARACTERÍSTICAS DE LA RATIFICACIÓN:

1.- Es un acto jurídico unilateral.

2.- Debe emanar necesariamente del representado, sus herederos o representantes
legales.
3.- La ratificación puede hacerse en cualquier tiempo, aún después de la muerte de la
contraparte, del representante o del representado.
4.- La ratificación, una vez producida, es irrevocable. No podrá dejarse sin efecto por la
sola voluntad del interesado, aunque la otra parte no la haya aceptado o ni siquiera conocido.
Sólo podría dejarse sin efecto por causas legales o de común acuerdo.

TÉRMINO DE LA REPRESENTACIÓN:

1.- Cuando la representación proviene de la ley es la propia ley la que indica la extinción
de la representación (Ejemplo: 269, 468 y 472).
2.- Cuando la representación emana del mandato: la representación se extinguirá
conjuntamente con el mandato.
EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS:

EFECTOS ENTRE LAS PARTES Y FRENTE A TERCEROS:

La regla general es que los actos jurídicos sólo producen efectos, esto es, derechos y
obligaciones entre las partes; y no aprovechan ni perjudican a las personas que no
contribuyeron a generarlos. Estos últimos, que se llaman terceros, son sujetos extraños a la
formación del acto y por lo mismo, mal podrían quedar ligados por sus efectos, que son
relativos.
Los derechos y obligaciones que se crean con el acto jurídico sólo alcanzan a las partes, si
se trata de un acto jurídico bilateral o contrato o al autor, si se trata de un acto jurídico
unilateral. Lo dicho constituye el “efecto relativo del acto jurídico”.

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Los terceros, son extraños al acto, por lo cual, los efectos del acto jurídico no les
aprovecha ni les perjudica.
¿Quiénes son partes?
R: Se entiende que lo son las personas cuya voluntad concurre a la formación del acto,
sea que concurran personalmente, sea que concurran representadas. Quien concurre al acto y
expresa su voluntad es de inmediato alcanzado por los términos del artículo 1.545.
*El acto unilateral tiene un autor y el acto bilateral, partes.

¿Quiénes son terceros?

R: Es toda persona que no ha participado ni ha sido representado en la generación del
acto jurídico. Sin embargo, se hace necesario distinguir dos tipos de terceros:

a) Terceros absolutos: Son las personas totalmente extrañas a la generación del acto
jurídico. Respecto de ellas el acto no produce efectos en absoluto.

b) Terceros relativos o interesados: Son aquellas personas que de alguna manera

tienen relaciones jurídicas con las partes, sea que esa relación provenga de la voluntad de las
partes, sea que provenga de la ley. EJEMPLO: El heredero de una de las partes o el cesionario de
un derecho.

Entre los terceros relativos o interesados hay que distinguir dos categorías:

1.- Los causahabientes o sucesores.

2.- Los autores de alguna de las partes.

1.- Los causahabientes o sucesores: Designa cualquiera persona que deriva el todo o
parte de sus derechos de otra que se llama su autor y que, desde el punto de vista de estos
derechos, se encuentra en el lugar y situación de su autor, en la misma condición que él.

El causahabiente puede ser:

a) a título universal.
b) a título singular.

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a) Causahabiente a título universal: Cuando suceden a su autor en todos sus
bienes o en una cuota de ellos. Se trata de los herederos, los cuales son los continuadores
jurídicos de la persona del causante y como tales entran a ocupar el lugar que este tenía.
Representan al causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. De aquí viene
aquel adagio que dice que “Quien contrata lo hace para sí y para sus herederos”.

De modo que, la regla general es que el contrato produzca efectos respecto de los
herederos. Pero, esta regla tiene excepciones:

1.- Obligaciones intransmisibles.

2.- Obligaciones que emanan de un contrato “intuito persona”.
3.- Cuando así lo hayan estipulado expresamente las partes.

b) Causahabiente a título singular: Reciben este nombre, quienes suceden a una

persona, por acto entre vivos (transferencia) o bien mortis causa (transmisión) en una o más
especies o cuerpos ciertos o en una o más especies indeterminadas de cierto genero.

- Son causahabientes a título singular por actos entre vivos: los que reciben
una cosa en virtud de un título traslaticio de dominio, como el comprador, el donatario, el
mutuario etc.
- Son causahabientes mortis causa: el legatario.

El causahabiente a título singular sólo soporta los actos celebrados por su autor relativos
al derecho en que lo han sucedido y deben respetar la situación jurídica creada por él.

EJEMPLO: Una persona en su testamento lega a otra un inmueble gravado con hipoteca,
el legatario se va a ver afectado por el contrato de hipoteca celebrado por el causante, de modo
que la contraparte va a poder ejercer la acción hipotecaria en contra del legatario.

- Acreedores de las partes: Se ven indudablemente afectados por las convenciones de

las partes:

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a) Los acreedores del deudor: porque deberán soportar la concurrencia del nuevo
acreedor en los bienes del obligado, en virtud del derecho de garantía general que todos ellos
tienen, incluso éste puede imponerse a los restantes en virtud de una preferencia general.

b) En cuanto a los acreedores del acreedor, interesan los créditos que éste adquiera, pues
a ellos pasa a extenderse el derecho de garantía general.

- Tratándose de los acreedores comunes o quirografarios: no constituyen ni una u

otra especie de sucesores, pero, en principio, están obligados a respetar los actos del autor.

2.- Los autores de algunas de las partes: Estos terceros son ajenos al acto jurídico,
pero su voluntad y consentimiento los puso en situación de ser objeto de los efectos del acto
(cesión de créditos y de resolución). Tratándose de la solidaridad y cauciones, los actos de uno
de los codeudores o del deudor principal modifican la situación de los coobligados.

EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE LA RELATIVIDAD DE LOS ACTOS JURÍDICOS:

Hay muchos casos en que los efectos del acto o contrato alcanzan incluso a los terceros
absolutos. Estos efectos se conocen con el nombre de “efectos expansivos del acto
jurídico”.
Se suele citar como ejemplos de actos con efectos absolutos:

1.- Los actos de familia.

2.- Los convenios en la quiebra.
3.- Convenios colectivos en materia laboral.
4.- Reglamento acordado por los copropietarios de un edificio acogido a la ley 19.537.

En algunos textos se señalan como casos en que el efecto del acto llega o alcanza a
terceros:

a) La estipulación por otro. c) La representación.

b) La promesa de hecho ajeno.

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1.- LA ESTIPULACIÓN A FAVOR DE OTRO: “Terceros a cuyo favor se establece un
derecho en un contrato” (Art. 1.449)

CONCEPTO: Consiste en que un contrato celebrado entre dos partes que reciben el
nombre de estipulante y promitente haga nacer un derecho a favor de un tercero ajeno a
él, llamado beneficiario.
SUJETOS QUE INTERVIENEN:

1.- El estipulante: Es quien contrata a favor del tercero.

2.- El promitente: Quien se compromete a favor del tercero en la calidad de deudor de
éste.
3.- El beneficiario: Es el acreedor de la estipulación efectuada en su favor.

APLICACIÓN EN LOS CASOS MÁS FRECUENTES:

a) El contrato de seguro: Por ejemplo, el marido contrata una póliza de seguro de vida a favor
de su cónyuge. El contrato lo celebran el marido y la compañía de seguros y el beneficiario es para un
tercero ajeno al contrato, la mujer.

b) Donación con carga: Una persona dona a otra una suma de dinero y le impone la obligación
de comprarle un vehículo a un tercero.

c) Contrato de transporte: Si se envió una encomienda a otra persona, el contrato lo celebro

yo con la empresa de transportes y el derecho lo adquiere el consignatario de la encomienda, ajeno a la
convención.

¿Por qué la estipulación a favor de un tercero constituye una excepción al

efecto relativo?

R: Aquí el contrato se celebra entre el estipulante y el promitente, pero el derecho, o sea,

la calidad de acreedor, nace a favor del beneficiario, ajeno al contrato.

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REQUISITOS DE LA ESTIPULACIÓN A FAVOR DE OTRO:

1.-REQUISITOS DEL ESTIPULANTE, PROMITENTE Y DEL ACTO:

a) Tanto el estipulante como el promitente deben tener capacidad suficiente para

celebrar el acto de que se trate.
b) Deberán cumplirse con los requisitos propios del contrato que se celebra.

2.-REQUISITOS DEL BENEFICIARIO:

a) Debe tener capacidad de goce para adquirir los derechos que se establecen en su favor.
b) Debe ser persona determinada o determinable.

EFECTOS DE LA ESTIPULACIÓN A FAVOR DE OTRO:

Para analizar los efectos, es preciso distinguir tres situaciones:

1.- Los que se producen entre los contratantes: estipulante y promitente.

2.- Efectos entre el promitente y beneficiario.
3.- Efectos entre el estipulante y beneficiario.

1.- EFECTOS ENTRE LOS CONTRATANTES:

a) Sólo el beneficiario puede exigir el cumplimiento: lo excepcional de esta

institución es que el efecto principal de todo contrato, el derecho a exigir el cumplimiento,
incluso forzado de la obligación, no cede en favor de uno de los contratantes, sino del tercero
beneficiario.

b) La estipulación a favor de otro y la cláusula penal: Se trata de una forma

indirecta en que el estipulante puede compeler al promitente a que cumpla su obligación:
agregar a la estipulación una cláusula penal que se hará efectiva si el promitente no cumple lo
convenido. Nace el derecho del estipulante a cobrar la pena.

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c) Revocación de la estipulación: Si el estipulante y el promitente establecieron el
contrato a favor de tercero, los mismos pueden dejarlo sin efecto, mientras no haya mediado la
aceptación expresa o tácita del tercero beneficiario. En todo caso, la revocación debe ser
unánime.
2.- EFECTOS ENTRE EL PROMITENTE Y EL BENEFICIARIO:

Estos efectos se producen en virtud de la aceptación del beneficiario. Sin embargo no es

esta aceptación la que hace nacer su derecho, no es ella la que otorga la calidad de acreedor. el
derecho del beneficiario existe desde la celebración del contrato y la aceptación no tiene otro
objeto que poner término a la facultad del estipulante y promitente de dejar sin efecto la
estipulación a través de la revocación de la misma. Además, nadie puede adquirir derechos en
contra de su voluntad.
La aceptación puede ser expresa o tácita.

3.- EFECTOS ENTRE EL ESTIPULANTE Y EL TERCERO BENEFICIARIO:

En principio, no se produce relación jurídica alguna entre el estipulante y el tercero

beneficiario, puesto que el derecho nace directamente para éste. El derecho no existe en
momento alguno en el patrimonio del estipulante.

NATURALEZA JURÍDICA DE LA ESTIPULACIÓN A FAVOR DE UN TERCERO:

a) TEORÍA DE LA OFERTA.
b) TEORÍA DE LA GESTIÓN DE NEGOCIOS.
c) TEORÍA DE LA DECLARACIÓN UNILATERAL DE VOLUNTAD.
d) TEORÍA DE LA CREACIÓN DIRECTA EN FAVOR DEL BENEFICIARIO.

1.- TEORÍA DE LA OFERTA:

En virtud del contrato los efectos de éste se radicarían en forma normal en el patrimonio
del estipulante, quien luego efectuaría una oferta de su derecho al tercero beneficiario: la
aceptación de éste daría lugar a una segunda convención.

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Esta doctrina fue rápidamente abandonada porque no corresponde a la naturaleza de la
institución y es peligrosa para el tercero beneficiario.

2.- TEORÍA DE LA GESTIÓN DE NEGOCIOS:

Fue sustentada por Planiol: para éste, el estipulante no sería sino un agente oficioso, un
gestor de negocios ajenos que actúa sin mandato; la aceptación del tercero equivale a la
ratificación en la gestión de negocios ajenos.

3.- TEORÍA DE LA DECLARACIÓN UNILATERAL DE VOLUNTAD:

Fue sostenida por Capitant: diciendo que el promitente se obliga para con el tercero
beneficiario por su propia voluntad, por una declaración unilateral de ella. Pero esto no es
efectivo, por cuanto se ha obligado por un contrato con el estipulante.

4.- TEORÍA DE LA CREACIÓN DIRECTA EN FAVOR DEL BENEFICIARIO:

Para esta doctrina, el derecho nacido de la estipulación se radica directamente en el

patrimonio del beneficiario y de ahí que se le llame creación directa del derecho a favor de éste.
*Se ha sostenido que esta doctrina es la aceptada por nuestra jurisprudencia nacional,
dado a que reconoce momentos claves en la obligación: su nacimiento, que ocurre junto con el
contrato entre el estipulante y el promitente; su radicación inmediata en el patrimonio del
beneficiario y su exigibilidad, la que depende de la aceptación.

2.- LA PROMESA DE HECHO AJENO:

CONCEPTO: Tiene lugar cuando uno de los contratantes (promitente) se

compromete a que por una tercera persona, de quien no es legítimo representante, ha de
dar, hacer o no hacer alguna cosa, en tanto que esta tercera persona no contraerá
obligación alguna, sino en virtud de su ratificación y si no ratifica; el otro contratante
(prometido) tendrá acción de perjuicios contra el que hizo la promesa (Art. 1.450).

SUJETOS QUE INTERVIENEN:

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1.- El promitente: Es aquel que contrae la obligación de hacer.
2.- El prometido o acreedor: Es quien puede demandar el cumplimiento de la
obligación de hacer.
3.- El tercero: Que es ajeno a esta relación, en tanto no medie su aceptación o
ratificación.
En consecuencia, esta institución no es sino una modalidad especial de la prestación en la
obligación de hacer, en que el objeto de ella es que el tercero acepte.

EJEMPLO: Un dueño de un teatro tiene un gran interés en la actuación de un determinado

artista y un empresario se compromete con él a obtener que el artista actúe en su teatro; nadie podrá
obligar a éste a hacerlo si no quiere, pero si se niega a dar la función, el empresario deberá indemnizar
los perjuicios al dueño del teatro.

REQUISITOS DE LA PROMESA DE HECHO AJENO:

1.- En cuanto al contrato celebrado entre el promitente y el estipulante no hay reglas

especiales, por lo que, dependerá del contrato que se celebre entre ellos.

2.- En cuanto al tercero, para que éste resulte obligado, tendrá que cumplir las exigencias
de la ratificación.
EFECTOS DE LA PROMESA DE HECHO AJENO:

a) Entre el promitente y el tercero no resulta ningún efecto.

b) Las relaciones entre el acreedor y el tercero sólo tendrán lugar cuando éste ratifique y
entonces dependerán de la clase de obligación prometida. Otorgada la ratificación, el deudor
queda ya obligado como cualquier otro y procederá en su contra, la ejecución forzada y la
indemnización de perjuicios si no cumple.
c) Lo que nunca faltará en la promesa de hecho ajeno es la responsabilidad del
promitente. Este contrae una obligación de hacer: obtener la ratificación. Este es el hecho
prometido que da nombre a la institución.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
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d) Si el promitente fracasa en su intento, el acreedor no podrá obtener el cumplimiento
forzado de la deuda, pues no habrá forma de obligar al tercero a ratificar. Por ello es que el
artículo 1.450 da acción para obtener que el promitente le indemnice los perjuicios del
incumplimiento; es su único derecho.

INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS:

INEXISTENCIA Y NULIDAD:

PRECISIÓN DE CONCEPTOS:

a) Ineficacia: Es toda situación en que un acto jurídico no produce efectos, sea

absolutamente, sea con respecto a terceros.

b) Nulidad: Es aquella situación que se produce en un acto jurídico en cuya formación

se ha omitido un elemento necesario para su perfeccionamiento.

*La ineficacia es el género, en tanto que la nulidad es la especie.

- Cuando se omite una condición de existencia, el acto es, ante el derecho, inexistente.

- Si un acto se otorga o celebra con prescindencia de una de las condiciones de validez, es

nulo. Esta nulidad puede ser a su vez: absoluta, si la omisión es de un requisito que se exige
en consideración al acto en sí mismo y no a la calidad o estado de las personas que lo ejecutan
o acuerdan y relativa, si la omisión es de un requisito exigido en atención a la calidad o
estado de esas personas.
IMPORTANCIA DE LAS DISPOSICIONES SOBRE LA NULIDAD:

1.- Está tratada en los artículos 1.681 a 1.697 del Código Civil.
2.- Sus disposiciones se aplican a cualquier acto jurídico, sea unilateral o bilateral, a
menos que haya una disposición expresa que consulte otra sanción.
3.- Las normas sobre nulidad son de orden público, en consecuencia, no admiten
derogación de las partes.
LA INEXISTENCIA JURÍDICA:

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CONCEPTO: Es la sanción que tienen los actos jurídicos celebrados con omisión de uno
de los requisitos exigidos para su existencia jurídica. El acto es inexistente cuando le falta el
consentimiento, el objeto, la causa o las solemnidades establecidas para la existencia del acto.

El acto inexistente es aquel que carece de un elemento esencial. Y así, no puede haber una
compraventa sin precio o una sociedad sin que se ponga algo en común.

ORIGEN DE LA TEORÍA DE LA INEXISTENCIA:

La teoría de la inexistencia se ha hecho derivar del derecho francés y por un problema

propio de este país. En este país, antes de la dictación del Código, existía la máxima de que
“no había nulidad sin texto expreso”, de manera que un acto jurídico podía ser lo más
vicioso que se quisiera, pero si no había una disposición que sancionara expresamente con
nulidad, el acto no podía anularse. Este principio adquirió mayor fuerza en materia de contrato
matrimonial. Esto, dado a que, por ejemplo, la diversidad de sexo de los contrayentes o la falta
de consentimiento no tenían una sanción expresa. Para salvar estas situaciones, los autores
Aubry y Rau introdujeron la noción de inexistencia jurídica. Acogida esta doctrina resultó
que los matrimonios, si bien no eran nulos, eran inexistentes, por faltar en ellos un elemento
necesario para que el acto o contrato tuviere vida. Con el tiempo, esta doctrina se ha tratado de
aplicar en materia patrimonial.

LA DOCTRINA DE LA INEXISTENCIA EN EL DERECHO CHILENO:

Algunos autores nacionales han sostenido que nuestro Código Civil acepta y contiene la
teoría de la inexistencia. Entre ellos se destacan: Luis Claro Solar, Enrique Rossel
Saavedra, Víctor Vial del Río y Pablo Rodríguez Grez. Pero al otro lado de la medalla
están quienes estiman que la teoría de la inexistencia jurídica no tiene aplicación en nuestro
derecho. En este lado destacan: Arturo Alessandri Rodríguez y Ramón Domínguez
Águila.
Aquellos que aceptan la inexistencia como una forma de ineficacia del acto, expresan que
esta tiene los siguientes caracteres:

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1.- Los tribunales no declaran la inexistencia, se limitan sólo a declarar que el acto que se
trata es inexistente.
2.- La inexistencia puede ser constatada por cualquier persona interesada, incluso por
quien haya intentado ejecutar el acto o celebrar el contrato, sabiendo o debiendo saber la falta
del elemento que produjo la inexistencia. En materia de nulidad absoluta no ocurre esta
situación (Art. 1.683).
4.- El acto inexistente no es susceptible de confirmación.
5.- Ningún plazo extingue el derecho de impetrar la constatación de la inexistencia y
ningún plazo impide oponerla como defensa.

DIFERENCIAS ENTRE LA INEXISTENCIA Y LA NULIDAD:

1.- La nulidad supone que el acto ha nacido pero viciado y requiere ser declarada por el
tribunal. La inexistencia no necesita ser declarada por el tribunal, pues esta es la nada y al
tribunal le basta que se constate que el acto es inexistente.
2.- El acto nulo produce plenamente todos sus efectos, mientras no se declara su nulidad
por sentencia judicial firme. En cambio, si el acto es inexistente no produce efecto alguno.
3.- La nulidad relativa se puede sanear con el transcurso del tiempo, ya que el acto
existía. La inexistencia no puede sanearse por el transcurso del tiempo, puesto que es la nada y
la nada no se puede transformar en algo, por mucho tiempo que transcurra.
4.- La nulidad relativa puede ser ratificada por la voluntad de las partes. Tratándose de la
nulidad absoluta, si bien ella no puede ser ratificada, las razones son distintas a las que hacen
que la inexistencia no sea susceptible de ratificación. Lo que sucede es que la nulidad absoluta
es una institución de orden público, establecida no en interés de las partes sino en el de la
moral y la ley. La inexistencia en cambio, no puede ser ratificada por la voluntad de las partes,
ya que la nada no puede devenir mediante la confirmación. La nada confirmada continúa
siendo la nada.
5.- La nulidad puede hacerse valer como acción o como excepción, en cambio, la
inexistencia sólo puede hacerse valer como excepción.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

6.- En relación con las personas que pueden alegar una y otra: la nulidad relativa no
puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus
herederos o cesionantes (Art. 1.684, inciso 1°). La nulidad absoluta puede alegarse por todo el
que tenga interés en ello, excepto por el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
En resumen: la nulidad relativa es la sanción que por menos personas puede invocarse,
la absoluta, puede invocarse por casi todas las personas que tienen interés en ello y la
inexistencia pueden alegarla absolutamente todos.
7.- La nulidad, sea absoluta o relativa, una vez declarada judicialmente, produce efectos
solo con relación a las partes en cuyo favor se ha declarado (Art. 1.690). La inexistencia, una
vez constatada judicialmente, permite a todo interesado aprovecharse de ella.
8.- El acto nulo es susceptible de conversión, mientras que el acto inexistente no. La
conversión consiste en que ciertos actos pueden subsistir como validos, pero con un carácter
diferente, como en el artículo 1.701.

ARGUMENTOS EN PRO Y EN CONTRA DE LA ADMISIÓN DE LA INEXISTENCIA

EN NUESTRO CÓDIGO:

1) ARGUMENTOS DE LOS QUE NIEGAN LA TEORÍA DE LA INEXISTENCIA EN

NUESTRO DERECHO:

- Según el profesor Alessandri, nuestro Código Sólo conoce la nulidad absoluta y la

relativa, comprendiendo los actos inexistentes en los actos nulos, de nulidad absoluta.

FUNDAMENTOS:

a) El texto del artículo 1.682, que sanciona con nulidad absoluta la omisión de los
requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideración a su naturaleza, refiriéndose tanto a la omisión de requisitos de validez como a
los requisitos de existencia.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

b) El Código Civil no se ha ocupado ni siquiera de reglamentar los efectos que produce la

inexistencia del acto, de manera que los actos que en doctrina son inexistentes, entre nosotros
son nulos de nulidad absoluta.
c) La falta de voluntad atenta contra la existencia del acto, atendiendo al hecho de que la
voluntad es un elemento de existencia del acto jurídico. Pues bien, debería haber inexistencia
en el acto de un absolutamente incapaz, un impúber, por ejemplo, pero sin embargo el artículo
1.682 declara que en este caso hay nulidad absoluta.

2) ARGUMENTOS DE LOS QUE AFIRMAN LA TEORÍA DE LA INEXISTENCIA EN

NUESTRO DERECHO:

a) De los artículos 1.444 y 1.681 se desprende claramente que el legislador chileno

distingue la inexistencia de la nulidad.

Art. 1.444: “Si falta una de las cosas esenciales al perfeccionamiento de un contrato
como tal, no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente”. El artículo
referido no dice que el contrato a que falte ese requisito esencial sea nulo.

Art. 1.681: “Es nulo todo acto o contrato a que falte alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor mismo del acto o contrato según su especie y la calidad o estado de
las partes.
- El precepto no expresa que el acto o contrato sea nulo si falta alguno de los requisitos
exigidos para su existencia, sino que se refiere a los requisitos prescritos para el para la
validez del acto o contrato.

b) Por su parte, el artículo 1.701 expresa que la falta de instrumento público no puede
suplirse por otra prueba en los actos y contratos que la ley requiera esa solemnidad y que se
mirarán como no celebrados o ejecutados (es decir, como inexistentes), aún cuando en ellos se
prometa reducirlos a instrumento público dentro de cierto plazo, bajo una cláusula penal: esta
cláusula no tendrá efecto alguno.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

c) El artículo 1.809 establece que la determinación del precio en la compraventa que no

fuere hecha por las partes, podrá dejarse al arbitrio de un tercero y si éste no lo determinare,
podrá hacerlo por él cualquier persona que se convienen los contratantes y en caso de no
convenirse, “no habrá venta”.

e) En el contrato de sociedad, el artículo 2.055 expresa que no hay sociedad si cada uno
de los socios no pone alguna cosa en común.

e) Los artículos citados y varios más, dan a entender que la omisión de ciertos requisitos
prescritos por la ley tienen una sanción de alcance más amplio que la nulidad, toda vez que el
acto no produce efecto alguno o se mirará como no ejecutado o celebrado.

CONCLUSION: La cuestión de la inexistencia como sanción autónoma, distinta de la

nulidad absoluta, es discutida en derecho extranjero y lo es en nuestro derecho. Que cabe en la
teoría y en la doctrina, no hay dudas. Que cabe en el texto del Código Civil, es discutible, aun
cuando todo apunta a considerar que hay muchas disposiciones que consideran la aceptación
de la inexistencia. Pero parece ser cierto también, que la aceptación de la teoría de la
inexistencia carece de interés práctico, porque de todas maneras habrá que llegar a un juicio y
valerse de las normas de la nulidad absoluta para la correspondiente declaración.

¿Cuáles son los requisitos de existencia del acto jurídico?

R: Para los partidarios de la teoría de la inexistencia, los elementos del acto o contrato
son necesarios para que ése exista y su omisión acarreará la inexistencia del mismo. Habrá
pues inexistencia en los casos que siguen:

a) La falta de voluntad o de consentimiento, si se trata de un acto bilateral.

b) La falta de objeto (1.814 inciso 1°).
c) La falta de causa (1.467).
d) La falta de capacidad (Art. 1.682).
e) La falta de una solemnidad ad solemnitatem.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

f) Elementos exigidos para algunos actos en especial: Artículos 2.055, 2.174, 2.025,
1.809, todos del Código Civil.
*JURISPRUDENCIA NACIONAL: Se ha inclinado por la teoría de Alessandri, de
manera que en caso de omisión de un requisito de existencia, ha sancionado con la nulidad
absoluta.
NULIDAD Y RESCISIÓN:

CUESTIONES GENERALES:

La nulidad, en términos generales, es la sanción legal establecida para la omisión de los

requisitos y formalidades que se prescriben para el valor de un acto según su especie y la
calidad o estado de las partes.

El artículo 1.681 dice que “es nulo todo acto o contrato a que falte alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la
calidad o estado de las partes”.
“La nulidad puede ser absoluta o relativa”.

NULIDAD ABSOLUTA Y NULIDAD RELATIVA:

a) NULIDAD ABSOLUTA: Es la sanción legal impuesta a los actos celebrados con

omisión a un requisito exigido en consideración a su naturaleza o especie.

b) NULIDAD RELATIVA: Es la sanción legal impuesta a los actos celebrados con

prescindencia de un requisito exigido en atención a la calidad o estado de las partes.

DIFERENCIA: Un acto absolutamente nulo está viciado en sí mismo, objetivamente, por

lo tanto, su nulidad existe respecto de todos, erga omnes, con alcance ilimitado, es decir,
absoluto. En cambio, un acto relativamente nulo nada de vituperable tiene en sí; su vicio se
debe a la omisión de un requisito exigido en consideración a las personas que lo celebran o
ejecutan y por eso es de carácter subjetivo, la nulidad relativa sólo existe respecto de
determinadas personas, su alcance es limitado, relativo.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

*Cabe dejar en claro que la relatividad de esta última nulidad no se da en cuanto a sus
efectos: porque una vez declarada por sentencia judicial, sus efectos son absolutos y se
producen con respecto a todo el mundo.

TERMINOLOGÍA: En derecho, se reserva la palabra nulidad para designar la absoluta y

rescisión para referirse a la nulidad relativa. Pero en nuestro Código Civil esto no siempre
ocurre, ya que emplea el término para señalar indistintamente la nulidad relativa o absoluta.

REGLA GENERAL: La regla general es la nulidad relativa (Art. 1.862).

- La distinción entre nulidad absoluta y relativa es propia de los actos jurídicos

patrimoniales. En otros actos, como los de familia, por ejemplo, no puede hacerse esta
distinción. Así, el matrimonio, es válido o es nulo, pero jamás puede resultar relativamente
nulo.
- La nulidad, sea absoluta o relativa, es una sanción, un castigo, una pena. Sanción por
adolecer el acto de un vicio.
- La nulidad es una sanción por un vicio originario, es decir, por un defecto en la
formación o generación del acto jurídico. Si el defecto o vicio ocurre después de nacer el acto,
no hay nulidad.

CONCLUSIÓN: La nulidad es una sanción establecida por la ley por adolecer el acto
jurídico de un vicio originario que la misma ley exige para su validez, sanción que
consiste en privar de sus efectos a dicho acto.

NECESIDAD DE DECLARACIÓN JUDICIAL:

- Mientras el acto no sea invalidado, producirá todos sus efectos. En otras palabras,
mientras no exista sentencia firme, el acto es valido.
- Para que se declare la nulidad de un acto se hace necesaria la interposición de una
demanda en que se ejerza lo que se ha llamado “acción de nulidad”. Por excepción, el
artículo 1.683 faculta al juez para que de oficio declare la nulidad absoluta cuando aparezca de
manifiesto en el acto o contrato.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

¿Puede la nulidad oponerse como excepción?

R: Una parte de la doctrina, y especialmente de la jurisprudencia, estiman que la nulidad

debe pedirse solamente como acción, sea acción en la demanda, sea reconviniendo en la
contestación. No se puede declarar la nulidad si se ha opuesto como excepción o defensa. La
razón es que la nulidad requiere una declaración y las declaraciones del tribunal nacen de la
acción, porque esta tiene como fin “pedir”, la excepción, en cambio, tiene como finalidad
oponerse a lo pedido.
Otros, en cambio, piensan que la nulidad puede alegarse como excepción. La excepción
numero 14 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil autoriza expresamente al deudor
a defenderse alegando la nulidad de la obligación. esta doctrina estima que la nulidad no
requiere una declaración del tribunal, sino que la defensa o excepción pretende destruir o
enervar la acción del demandante.

CONCLUSIÓN: La jurisprudencia parece admitir la alegación de la nulidad de un acto o

contrato solamente como acción, salvo el caso del juicio ejecutivo.

*Puede oponerse la excepción de nulidad, pero acto seguido, en un otrosí, interponer

reconvención, pidiendo expresamente que se declare nulo el referido contrato.

EL JUICIO DEBE SER SEGUIDO CONTRA LEGITIMO CONTRADICTOR:

Lo dicho significa que la declaración judicial debe provenir de un juicio y la sentencia de

ese juicio debe contener esa declaración. Pero no es cuestión de seguir un juicio contra
cualquiera persona; debe seguirse contra legítimo contradictor, es decir, contra quien baya a
perjudicar la declaración de nulidad. Se trata de una acción personal, no real y en virtud de
ello, debe seguirse contra las personas que han celebrado el contrato o ejecutado el acto o
contra quienes han sucedido en los derechos de ese acto o contrato.

La demanda debe seguirse en contra de quien pueda resultar perjudicado, contra legítimo
contradictor, porque de otra forma se estaría amparando el fraude procesal.

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

REGLAS COMUNES A AMBOS TIPOS DE NULIDAD:

1.- La nulidad es sanción y por lo mismo, es de derecho estricto. Esto significa que las
reglas no pueden aplicarse por analogía y que no hay más causales de nulidad que aquellas
expresadas en la ley.
2.- La regla general en materia de nulidad es que las causales que se refieran a la omisión
de un requisito exigido por la ley para que tenga valor y la exigencia lo es en atención a la
naturaleza del acto, hay nulidad absoluta; y si la omisión lo es en atención a la calidad o estado
de las personas, hay nulidad relativa.
3.- La nulidad no puede renunciarse anticipadamente, porque las nulidades existen para
proteger la sociedad o para la protección de los incapaces (Art. 1.469).
4.- Si dos o más personas contratan con un tercero, la nulidad declarada a favor de una
de estas personas, no aprovecha a las otras (Art. 1.690).
5.- El acto nulo produce todos sus efectos mientras la nulidad no sea declarada en juicio
contra legítimo contradictor.
6.- Los efectos de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa son los mismos.

LA NULIDAD ABSOLUTA:

FUNDAMENTO: La nulidad absoluta existe en el interés general de la sociedad. es decir,

se ha establecido en protección de la ley, la moral, las buenas costumbres y el orden público.

CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA: (Art. 1.682)

1.- Objeto ilícito.

2.- Causa ilícita.
3.- Omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos.
4.- Actos o contratos de las personas absolutamente incapaces.
5.- Error esencial.
6.- Falta de voluntad o consentimiento.
7.- Falta de objeto.
8.- Falta de causa.

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CARACTERÍSTICAS DE LA NULIDAD ABSOLUTA:

1.- Puede y debe ser declarada de oficio por el tribunal, como lo señala el artículo 1.683,
cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato.
2.- Puede alegarse por todo aquel que tenga interés en ella. Pero, según el propio artículo
1.683, se excluye al que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber
el vicio que lo invalidaba.
3.- Puede pedir la declaración de nulidad absoluta el ministerio público. ello en
consideración a la moral y a la ley.
4.- No puede sanearse por la ratificación de las partes. Lo anterior, dado a que esta
institución está establecida en el interés de la sociedad, el que no puede ser supeditado a la
voluntad particular.
5.- No puede sanearse por un plazo que no exceda de los 10 años.
6.- La acción para pedir la declaración de nulidad absoluta es irrenunciable, porque se
trata de una institución de orden público.
7.- La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho. Debe ser declarada
judicialmente.
DECLARACIÓN DE NULIDAD ABSOLUTA:

¿Quiénes pueden solicitar la declaración de nulidad absoluta?

R: Ya se ha dicho que la nulidad absoluta no existe de pleno derecho. Necesita una

declaración judicial. Esta declaración judicial se hará en la sentencia y la sentencia supone un
juicio ordinario en que se demande la declaración de nulidad del acto o contrato.

TITULARES DE LA ACCIÓN:

1.- Declaración de oficio.

2.- El Ministerio Público.
3.- Todo el que tenga interés en ello.

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1.- DECLARACIÓN DE OFICIO:

El artículo 1.683 del Código Civil señala que “La nulidad absoluta puede y debe ser
declarada de oficio por el juez, aun sin petición de parte, cuando aparezca de
manifiesto en el acto o contrato”.
Del precepto señalado se desprende que el juez tiene la facultad y a la vez la obligación de
declarar la nulidad absoluta cada vez que observe que ésta existe de manifiesto en el acto o
contrato de que se trata. Lo anterior, dado a que uno de los fundamentos de la nulidad
absoluta es cautelar los intereses generales de la sociedad y es por eso precisamente que se le
impone al juez la obligación de declarar la nulidad absoluta.

REQUISITOS NECESARIOS PARA QUE EL JUEZ PUEDA DECLARAR LA NULIDAD

ABSOLUTA DE OFICIO:

1.- La causal debe aparecer de manifiesto en el acto o contrato.

2.- Debe existir un juicio de que conozca el juez.
3.- Que el acto nulo haya sido invocado en juicio.

1.- LA CAUSAL DEBE APARECER DE MANIFIESTO EN EL ACTO O CONTRATO:

Aparecer de manifiesto significa mostrarse a primera vista, sin que sea necesario
razonamiento alguno para llegar a deducir que hay nulidad absoluta. Si el juez necesita razonar
o sacar conclusiones, no hay causal manifiesta. Manifiesta significa “descubierta”, “clara”,
“patente” y debe aparecer el vicio en el instrumento o escrito que contiene el acto o contrato,
sin que sea necesario relacionarlo con otra prueba o antecedente del proceso.
La nulidad aparece de manifiesto en el acto o contrato, cuando, para que quede
establecida, baste solo leer el instrumento en el que el acto o contrato se contiene sin
relacionarlo con ninguna otra prueba o antecedente del proceso.

EJEMPLOS:

1.- El juez examinó el instrumento en el que se había designado el partidor de común acuerdo por
todos los interesados, pero notó que faltaba la concurrencia de uno de los interesados. Era nula la
designación del partidor y el juez, de oficio lo declaró así.

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2.- En otra oportunidad, un señor vende a su cónyuge y a sus hijos menores bienes de su
propiedad y en la escritura de venta aparece el parentesco entre ellos. La prohibición del artículo 1.796
aparecía violada en forma manifiesta, a la vista, porque la misma escritura daba cuenta que la mujer era
la cónyuge y que los hijos eran menores: se declaró de oficio la nulidad.

2.- DEBE EXISTIR UN JUICIO DE QUE CONOZCA EL JUEZ:

El juez está sujeto a la exigencia de existir un juicio del cual esté conociendo y del cual
aparezca el conocimiento que el juez toma del acto o contrato viciado.
No importa el procedimiento a que esté sometido el juicio. lo mismo da si se trata de uno
ordinario o de uno sumario.

3.- QUE EL ACTO NULO HAYA SIDO INVOCADO EN EL JUICIO:

Es necesario que el acto o contrato nulo, aquel en que el vicio aparezca de manifiesto,
haya sido invocado como fundamento de las acciones o excepciones que se hacen valer en el
juicio.
2.- EL MINISTERIO PÚBLICO:

El artículo 1.683 otorga al Ministerio Público la titularidad de la acción, actuando éste en

el “interés de la moral o de la ley”.
El Ministerio Público tiene como función precisamente cautelar los intereses generales de
la sociedad. Sus funciones son ejercidas por el Fiscal de la Corte Suprema y por los fiscales de
las Cortes de Apelaciones, según dispone el artículo 250 del Código Orgánico de Tribunales.
La acción del Ministerio Público, como la del juez, es independiente de los intereses de las
partes, en forma que si éstas no desean anular el acto o contrato, o están inhabilitadas para
pedirlo, igual el Ministerio Público puede accionar solicitando la nulidad. De la misma manera
ocurre si el vicio no aparece de manifiesto en el acto o contrato, porque esta exigencia está
dispuesta por la ley solamente hacia la declaración de oficio que corresponde al juez.
La intervención del Ministerio Público se hace apersonándose al juicio, pidiendo se
declare la nulidad porque el acto de que se trata es contrario a la moral o a la ley o a las buenas
costumbres y actuando en el proceso como parte directa.

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3.- TODO EL QUE TENGA INTERÉS EN ELLO:

Los primeros que pueden tener interés son, sin dudas, las partes. También puede
comprender a los terceros que no han ejecutado el acto o celebrado el contrato, esto es, que no
han sido parte en el acto de que se trata, como acreedores del vendedor, por ejemplo.
El “interés”es pues, lo que legitima el derecho para pedir la nulidad absoluta. Cualquier
persona puede pedir, pero debe demostrar que tiene interés en la declaración de nulidad. El
interés debe referirse a la declaración de nulidad. En otras palabras, para ser titular de la
acción hay que obtener un provecho de los efectos que vendrán con la nulidad del acto.
*La Corte Suprema ha dicho: “Que aquel que tiene interés es aquel a quien le
interesa la nulidad del acto o contrato que le afecta y cuyos resultados propios le conviene
eliminar”.
REQUISITOS QUE DEBE REUNIR EL INTERÉS:

1.- El interés debe ser pecuniario.

2.- Debe apreciarse soberanamente por el que alega la nulidad.
3.- El interés debe existir al momento de la celebración del acto o contrato.
4.- Debe tener su causa o antecedente en el vicio que ocasiona la nulidad.
5.- Quien acciona debe probar el interés.
1.- EL INTERÉS DEBE SER PECUNIARIO:

El interés ha de ser pecuniario y esta clase de interés ha sido muy bien definida por una
sentencia de la Corte Suprema: “lo tiene aquél que, si se declara la nulidad, obtiene un
provecho patrimonial”. El provecho que se obtenga no tiene otro límite que el de ser
pecuniario y lícito.
Por su parte, la jurisprudencia exige el carácter pecuniario del interés, desechando el
meramente moral.

2.- EL INTERÉS DEBE APRECIARSE SOBERANAMENTE POR EL QUE ALEGA LA

NULIDAD:

El que acciona es el único que puede decidir si tiene o no interés en la declaración de

nulidad.

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3.- EL INTERÉS DEBE EXISTIR AL MOMENTO DE LA CELEBRACIÓN DEL ACTO O
CONTRATO:

El interés ha de ser coetáneo con el acto o contrato de que se trata. Si el interés nace con
posterioridad al vicio, no se puede pedir la nulidad porque falta la relación de causa a efecto o
relación causal, necesaria entre el interés y el vicio de que adolece el acto jurídico.
También existe una razón de texto legal que permite concluir que el interés ha de existir
al momento del acto o contrato. Es que a partir de ese momento, el de perfeccionarse el
contrato, a las partes les empieza a correr el plazo de saneamiento a que se refiere el artículo
1.683.
4.- EL INTERÉS DEBE TENER SU CAUSA O ANTECEDENTE EN EL VICIO QUE
OCASIONA LA NULIDAD:

El interés, además de ser coetáneo con la celebración del acto o contrato de que se trata,
debe ser consecuencia del vicio que justifica la nulidad.

5.- QUIEN ACCIONA DEBE PROBAR EL INTERÉS :

Hay uniformidad de pareceres en el sentido de que el demandante de la nulidad de un

acto asume la obligación de probar que tiene interés en ella.

EL INTERÉS Y LOS HEREDEROS:

El causante puede transmitir a sus herederos el interés necesario para ejercer la acción de
nulidad absoluta. Ello sucede cuando el titular legitimado para accionar fallece sin demandar
la nulidad absoluta. Sobre este punto pueden presentarse dos situaciones:

a) Que el heredero actúe como tal: es decir, como sucesor de los derechos y obligaciones
transmisibles de su causante. En este caso, el heredero recibió todos los derechos transmisibles
de su causante y entre estos derechos venia el de impetrar la acción de nulidad absoluta. Si este
heredero demanda la declaración de nulidad, en realidad está poniendo en movimiento la
acción de su causante. Ello significa que los requisitos necesarios para accionar deben buscarse
en el causante y no en el heredero.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.

b) Es posible que el acto o contrato viciado afecte intereses personales del heredero y en
ese caso, el heredero tendrá interés personal en la declaración de nulidad. En este caso, los
requisitos para accionar deben buscarse en el propio heredero y es él quien deberá justificar en
interés que él mismo, no su causante, tiene en la nulidad. Este interés, además, debe ser
coetáneo con el contrato y tener su antecedente jurídico en él.

INHABILITADOS PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN DE NULIDAD:

Hay personas que aún teniendo interés en la declaración de nulidad absoluta, sin
embargo están inhabilitadas para hacerlo. Esto se encuentra en el artículo 1.683 y la
inhabilidad se refiere “al que ejecutó el acto o contrato sabiendo, o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba”. Nadie puede alegar su propia torpeza (nemo auditur). En efecto,
repugna a la moral el que un sujeto que participa en el acto o contrato, con conocimiento del
vicio, después se aproveche del vicio que conocía y no lo haya hecho saber a la otra parte.
La máxima del “nemo auditur” es de aplicación general en el derecho, dado a que se
encuentra en diversas instituciones, no solo del Derecho Civil (Ejemplo: Art. 83 CPC).

CARACTERÍSTICAS DE ESTA INHABILIDAD:

1.- Es una excepción a la regla de que todo el que tiene interés en la declaración de
nulidad puede accionar.
2.- El conocimiento del vicio exige que éste, el conocimiento, sea real y no basta el
conocimiento presunto. Si así fuere, y como la ley se presume conocida por todos, nadie podría
alegar la nulidad absoluta.
3.- La máxima se aplica al que ejecuto el acto o celebró el contrato (se excluyen los
terceros).
4.- La máxima se aplica al que sabía efectivamente la existencia del vicio, como aquél que
tenía la obligación de saberlo. El que sabe efectivamente que hay un embargo trabado sobre la
propiedad que enajena está inhabilitado para pedir, posteriormente, la declaración de nulidad
del contrato.

5.- En cuanto a la naturaleza jurídica de esta inhabilidad:

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
- Algunos estiman que es una simple inhabilidad que afecta al que sabía o debía saber el
vicio, caso en el cual ésta se transmitirá a los herederos.
- Otros dicen que el nemo auditur es el dolo de la parte sabedora, caso en el cual el
impedimento es personal: el dolo no se transmite.
- Otros hablan de culpa cuasidelictual.
- Otros estiman que es una sanción, un castigo.

SITUACIÓN DE LOS HEREDEROS DEL INHÁBIL POR EL “NEMO AUDITUR”:

Especial importancia tiene saber si el heredero del inhábil puede ejercer la acción.
Existen diversas posiciones sobre esta materia:

1° TESIS: Se sostiene que si el causante carece del derecho de ejercitar la acción de

nulidad, también carecerá de ese derecho el heredero. El fundamento de esta postura estaría
dado simplemente por el hecho de que el causante no puede dejar algo que no tenía (Art. 1.097
del Código Civil). El heredero ocupa la misma posición jurídica del causante y por consiguiente
no puede pretender otros derechos que los que éste tenía.

2° TESIS: Sostiene que si es posible de que los herederos del inhábil ejerzan la acción de
nulidad: las principales razones que dan para sostener ese postulado son:

a) Argumento histórico: el fundamento del principio del “nemo auditur” se

encuentra en que nadie puede alegar su propia inmoralidad. Luego, los herederos del causante
no alegan su propia inmoralidad, sino la inmoralidad del difunto, es decir, una inmoralidad
ajena.
b) La inhabilidad es intransmisible: La prohibición que implica el “nemo auditur”
es una verdadera inhabilidad. Las inhabilidades no se transmiten ni se transfieren, porque son
inherentes a la persona. La inmoralidad que se supone es propia de cada persona, subjetiva, y
es injusto que el hijo sufra por la inmoralidad del padre.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
c) La inhabilidad del artículo 1.683 es una sanción: Es un castigo que la ley
establece para aquel que celebra un acto jurídico con conocimiento del vicio o con obligación
de saberlo. Los castigos o sanciones no se transmiten, porque son personales.
d) La regla general es que la acción pueda ser intentada por toda persona que tenga
interés, en forma que el nemo auditur aparece como una excepción a esa regla general. Siendo
excepcional su aplicación a de ser restrictiva.

SANEAMIENTO DE LA NULIDAD ABSOLUTA: PRESCRIPCIÓN:

El artículo 1.683, en su parte final advierte que la nulidad absoluta “no puede sanearse
por la ratificación de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez años”.

La prescripción que extingue la acción es de diez años, los que se cuentan desde la fecha
del acto o contrato. Se trata de una prescripción extintiva ordinaria.

LA NULIDAD RELATIVA O RESCISIÓN:

CONCEPTO: Es la sanción por la omisión de algún requisito que las leyes

prescriben para el valor de ciertos actos y contratos en consideración al estado o calidad
de las personas que lo ejecutan o acuerdan y que se traduce en privar de efectos jurídicos
a dicho acto o contrato.

DIFERENCIAS ENTRE LA NULIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA:

1.- La nulidad absoluta protege los intereses generales de la sociedad; la relativa protege
determinadas personas.
2.- La nulidad absoluta puede ser impetrada por todo aquél que tenga interés en ella, la
nulidad relativa solo la persona en cuyo favor está establecida.
3.- La nulidad absoluta es irreparable. La nulidad relativa admite reparación mediante la
confirmación del acto nulo.
4.- La nulidad absoluta se sanea a los 10 años de celebrado el acto o contrato. La nulidad
relativa se sanea en un tiempo menor, generalmente de cuatro años.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
5.- La nulidad absoluta es la excepción, la nulidad relativa es la regla general en materia
de nulidades.
CARACTERÍSTICAS DE LA NULIDAD RELATIVA:

a) Sólo puede ser alegada por las personas en cuyo beneficio la han establecido las leyes,
sus herederos o cesionarios. No puede ser declarada de oficio por el juez.
b) No siempre el que puede alegar la nulidad relativa ha debido tener una intervención
en el acto o contrato respectivo, sino que puede ser una persona que no ha intervenido en éste,
pero que tiene derecho a invocar la nulidad por haberla establecido la ley en su beneficio.
c) Puede sanearse por el transcurso del tiempo.
d) Puede sanearse por ratificación de las partes.

CAUSALES DE NULIDAD RELATIVA:

1.- Los actos de los relativamente incapaces ejecutados o celebrados sin

autorización o representación legal.

2.- La omisión de otras formalidades habilitantes (Art. 254, 255, 393, 396, 399, 400,
401, 404, 1.236, 1.322, 1.326 y 1.342).

3.- Los vicios del consentimiento (dolo principal y determinante, error substancial y
fuerza).

4.- *La lesión enorme (vicio objetivo del acto o contrato). Se rige por reglas especiales
(Art. 1.890).

5.- Algunas incapacidades particulares (Art. 1.447) Ejemplo: Art. 2.144 (En materia de
mandato). Otros casos: Art. 412 inciso 2°, 254 y 393.

TITULARES DE LA ACCIÓN DE NULIDAD RELATIVA:

1.- Por todo aquél en cuyo beneficio la ley la ha establecido.

2.- Sus herederos o cesionarios.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
SANEAMIENTO DE LA NULIDAD RELATIVA: PRESCRIPCIÓN Y CONFIRMACIÓN:

1.- SANEAMIENTO POR PRESCRIPCIÓN:

El plazo para pedir la rescisión es de 4 años (Art. 1.691). este plazo, por ser de cuatro
años, recibe a veces el nombre de “cuadrienio”, como lo demuestra el inciso 2° del artículo
1.691.

FUNDAMENTO DE ESTA PRESCRIPCIÓN:

a) Los partidarios de la teoría subjetiva: afirman que la prescripción abreviada encuentra

su fundamento en la confirmación tácita del acto que la ley supone en la persona beneficiada
por el acto o contrato. si el beneficiado con la nulidad deja de transcurrir el tiempo y no
reclama formalmente, es porque se ha conformado, ha renunciado a la acción de nulidad.

b) Otros, partidarios de la teoría objetiva: dicen que el fundamento se encuentra en el

interés general de la colectividad, la que quiere estabilidad en los negocios jurídicos.

- El plazo de saneamiento es plazo de prescripción y no de caducidad. La prescripción,

como es sabido, debe ser alegada, en tanto que la caducidad opera de pleno derecho y en ella
no cabe ni la interrupción ni la suspensión.

¿Desde cuando se cuenta el plazo de ésta prescripción?

R: La forma de computar el plazo varía dependiendo de la causal:

1.- Si se alega error o dolo: El plazo de cuatro años se cuenta desde la fecha de
celebración del acto o contrato (Art. 1.691 inciso 2°).
2.- Si se alega fuerza: El plazo de cuatro años se cuenta desde que ésta cesó.
3.- En el caso de las incapacidades legales: Desde el día en que haya cesado la
incapacidad.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
ACCIÓN INTENTADA POR LOS HEREDEROS DEL AFECTADO:

Si fallece la persona protegida con la acción de nulidad relativa, o sea, titular de ella, sus
herederos pueden impetrarla, pero el cómputo del plazo de cuatro años tiene algunos matices:

a) Si se trata de herederos mayores de edad y capaces y el plazo no ha empezado a

correr en vida del causante, el cuadrienio correrá para los herederos desde la fecha de la
muerte.

b) Si se trata de herederos mayores de edad y capaces, pero el plazo había

empezado a correr en vida del causante: los herederos gozan del residuo que al titular
quedaba del plazo de prescripción extintiva.

c) Si los herederos son menores de edad y el cuadrienio no ha empezado a correr

aún, gozan del plazo integro: El plazo se contará desde que el heredero menor llegue a la
mayoría de edad.

d) Si el heredero es menor y el plazo ya ha empezado a correr en vida del causante,

goza del residuo que restaba al plazo: El residuo se empezará a contar desde que el menor
llegue a la mayoría de edad (hay una suspensión del plazo).

LIMITACIONES A LA SUSPENSIÓN DEL CUADRIENIO:

1.- La primera es que gozan de ella solamente los menores de edad.

2.- La segunda es que la suspensión no puede hacer que el plazo llegue mas allá de
10 años.

ALGUNAS DIFERENCIAS ENTRE EL PLAZO DE SANEAMIENTO DE LA NULIDAD

ABSOLUTA Y EL DE LA RESCISIÓN:

a) En la nulidad absoluta el plazo de saneamiento es de 10 años (Art. 1.683). en la

nulidad relativa es de 4 años (Art. 1.684).

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
b) El plazo de prescripción de la nulidad absoluta se cuenta desde la fecha del acto o
contrato. el de la rescisión se cuenta desde la fecha del acto o contrato, pero en el caso de la
fuerza se cuenta desde que ésta cesó, si se trata de incapacidad, desde que esta haya cesado.
c) El plazo de prescripción de la nulidad absoluta es de prescripción extintiva, con un
plazo especial señalado en el artículo 1.683. El de la rescisión es de prescripción a corto tiempo
(Art. 2.524).
d) El plazo de prescripción de la acción de nulidad absoluta corre contra toda persona y
no se suspende. El plazo de la rescisión cuando corre contra los herederos menores de edad del
titular se suspende de la manera y en los casos que señala el artículo 1.692.

1.- SANEAMIENTO POR CONFIRMACIÓN:

Se trata de un saneamiento que emana de la voluntad del titular de la acción de rescisión.

Los artículos 1.693 a 1.697 se refieren a esta institución y en todos estos se usa la expresión
“ratificación”. Sin embargo es preferible emplear las expresiones “confirmación” o
“convalidación”. La ratificación queda reservada para aquellos actos o contratos ejecutados o
celebrados fuera de los límites de la representación o del mandato. En cambio, confirmación es
convalidar un acto anulable. La ratificación implica aprobar lo hecho por otro en un acto
válido, en tanto que la confirmación implica validar un acto anulable.

CONCEPTO: Es un acto jurídico unilateral por el cual la parte que tiene derecho a
pedir la rescisión del acto o contrato renuncia a él expresa o tácitamente, una vez cesada
la causa de la impugnabilidad y con conocimiento de ella, con la intención de purificar el
acto anulado por los vicios de que adoleciere al momento de su celebración, de modo que
el acto queda valido retroactivamente desde esa fecha.

CARACTERÍSTICAS:

1.- Es un acto jurídico: porque su finalidad es crear consecuencias jurídicas, es decir,

convalidar un acto nulo, purificando los defectos o vicios de que adolecía.
2.- Es unilateral: porque emana solamente de quien tenía derecho a impetrar la
nulidad relativa.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
3.- Es irrevocable: porque, producida, valida retroactivamente el acto anulable y, si lo
ha validado, resulta imposible pedir la nulidad por un vicio que desapareció.

CONVALIDACIÓN – RATIFICACIÓN Y RENUNCIA:

a) La ratificación importa la aprobación posterior de lo que otro ha hecho en nombre del

ratificante sin tener representación de este. La convalidación, en cambio, tiene un solo
objetivo: reparar los vicios del acto jurídico. La ratificación supone un acto valido previo que es
el que se ratifica; la convalidación supone un acto al menos anulable.
b) La renuncia es un acto jurídico por el cual se abandona un derecho; la convalidación es
una especie de renuncia. Toda confirmación es renuncia a la acción de nulidad, pero no toda
renuncia es confirmación.

REQUISITOS DE FONDO Y DE FORMA DE LA CONFIRMACIÓN:

1.- REQUISITOS DE FONDO:

a) Que el acto jurídico sea susceptible de saneamiento.

b) Que la confirmación emane de quien tiene la facultad de pedir la nulidad.
c) Que el confirmante sea capaz.
d) Que el confirmante tenga conocimiento del vicio.
e) Que el vicio haya cesado antes de la confirmación.

2.- REQUISITOS DE FORMA:

a) Que la confirmación se haga con las formalidades legales.

b) Que se haga en forma expresa o tácita.
c) Que el acto que se va a confirmar no haya sido declarado nulo por sentencia judicial firme.

1° REQUISITO DE FONDO: NULIDAD CONFIRMABLE:

El artículo 1.693 exige que para sanear la nulidad por confirmación el vicio del contrato
debe ser susceptible de este remedio. El remedio es la confirmación.

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
2° REQUISITO DE FONDO: TITULARIDAD:

El artículo 1.696 señala que la confirmación debe emanar de la parte o partes que tiene
derecho a alegar la nulidad. En el fondo, la confirmación es renuncia a la acción rescisoria y
sólo puede renunciar el dueño de la acción, no otro.

3° REQUISITO DE FONDO: CAPACIDAD DEL CONFIRMANTE:

La confirmación requiere “facultad de disposición”. Los representantes, por lo

mismo, deben tener facultad especial para convalidar y los representantes legales deben
cumplir los requisitos que se exige para donar bienes del representado.

4° REQUISITO DE FONDO: CONOCIMIENTO DEL VICIO Y VOLUNTAD DE

PURIFICARLO:

Si la confirmación es un acto jurídico, debe existir la voluntad e intención de crear un

derecho.

5° REQUISITO DE FONDO: QUE HAYA CESADO LA CAUSA DE LA ANULABILIDAD

DEL ACTO:

¿Cómo va a confirmar el menor si sigue siendo menor?. La convalidación no surte efectos

sino desde el día en que haya cesado la causa que ocasionó la anulabilidad.

REQUISITOS DE FORMA:

1° REQUISITO DE FORMA: El acto relativamente nulo puede ser convalidado

expresa o tácitamente:

a) Convalidación expresa: Requiere que se haga con las solemnidades a que por la
ley está sujeto el acto o contrato que se ratifica (Ejemplo: 1.801).

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 Apuntes Preparación Examen de Grado.
Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
b) Convalidación tacita: Llamada también indirecta: es la ejecución voluntaria de la
obligación contratada.
Ejemplo: La venta de un bien de un menor hecha sin formalidades se entiende confirmada si el
menor, llegado a su mayoría de edad, percibe el precio.

- Sea que se trate de confirmación expresa o tácita, es necesario que la nulidad relativa no
haya sido declarada por sentencia judicial ejecutoriada. Si se ha dictado dicha sentencia su
efecto declarativo y retroactivo impide la confirmación.

EFECTOS DE LA CONFIRMACIÓN:

1.- EFECTOS ENTRE LAS PARTES:

a) La confirmación extingue el derecho del titular de la acción para impetrarla. De

manera que la confirmación, toda vez que deja vivo y valido el acto, opera retroactivamente,
como si el acto hubiere nacido sano.

b) El confirmador puede convalidar solamente una parte del acto, como por ejemplo,
validar algunas cláusulas, reservando su derecho para pedir la nulidad respecto del resto.

2.- EFECTOS RESPECTO DE TERCEROS: La confirmación no produce efecto alguno

respecto de terceros.
*La confirmación produce sus efectos desde la fecha de la celebración del acto o contrato
confirmado y no desde la fecha del acto confirmatorio (efecto retroactivo).
*La confirmación del acto sólo es posible antes de la declaración de nulidad.

CONVERSIÓN DEL ACTO JURÍDICO:

Existe conversión cuando un acto jurídico en que no concurren los requisitos legales para
que pueda surtir efectos tal como las partes se lo propusieron llenan los requisitos de otro tipo
de acto jurídico, siendo idénticos la finalidad y los efectos conseguidos. En lugar del acto nulo,
se entiende celebrado el otro acto jurídico y no el querido por las partes.

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La conversión del acto nulo se funda en una hipotética voluntad de las partes de querer
celebrar otro contrato (Ejemplo: 1.701).

EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE NULIDAD:

Para que la nulidad produzca sus efectos es necesaria una sentencia judicial ejecutoriada
y que el juicio se haya seguido contra legítimo contradictor (aquel a quien perjudicarán los
efectos de la declaración de nulidad).
NULIDAD TOTAL Y NULIDAD PARCIAL:

Lo normal es que la nulidad afecte a todo el acto o contrato, caso en el cual el acto deja de
producir efectos. Pero puede ocurrir que la nulidad afecte a una o más cláusulas determinadas
del acto o contrato, quedando otras vigentes, sanas, validas. ¿Qué pasa en tal caso?. R: hay que
distinguir si la cláusula anulada es vital para el resto del contrato, como lo sería, por ejemplo,
un vicio de fuerza en la estipulación del precio de la compraventa o si la cláusula anulada es
secundaria, como por ejemplo, si hay vicio del consentimiento en la renuncia de la acción de
resarcimiento de vicios redhibitorios. En el primer caso, el acto o contrato se anula por entero,
porque no se concibe su existencia sin esa cláusula ligada a la existencia misma del acto, pero
en el segundo caso sólo se anulará la parte de la estipulación a que se refiere lo anulado.

NULIDAD DEL ACTO Y NULIDAD DEL INSTRUMENTO DONDE SE ALOJA EL

ACTO:

La nulidad del acto o contrato es cosa distinta de la nulidad del instrumento donde se
encuentra el acto.
De manera que, un instrumento público (Ej. Escritura pública de compraventa de un bien
raíz), puede ser nulo y no serlo el acto que va dentro de él o a la inversa, el acto jurídico
inmerso puede ser nulo, y en cambio ser valida la escritura pública que lo contiene. Así, la
escritura pública donde se contiene la compraventa de un bien embargado es válida, no
obstante ser nula la compraventa de que da cuenta la escritura. La escritura pública puede ser
nula por faltar la firma del notario, por ejemplo, y en cambio puede ser valido el acto que
contiene.

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CONCLUSIÓN: Si el instrumento público es nulo y el acto que contiene no necesita al
instrumento como solemnidad, el acto es válido. Pero si el instrumento, generalmente una
escritura pública, se exige como solemnidad, en forma tal que la voluntad o el consentimiento
se identifica con ella, la nulidad del instrumento acarrea la nulidad del acto o contrato que va
en su interior.
A este respecto conviene recordar la institución de la “conversión del acto público
en uno privado”: Art. 1.701 inciso 2° del Código Civil. Consiste en que un instrumento
público declarado nulo puede permitir que el acto o contrato subsista como acto privado:
Ejemplo: un reconocimiento de deuda contenido en una escritura pública subsiste aún cuando se
anule la escritura misma. Claro está que al menos debe ser firmado por las partes (1.709).

EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE NULIDAD ENTRE LAS PARTES:

REGLA GENERAL: La nulidad judicialmente declarada produce efectos sólo respecto de

las partes en cuyo favor se ha decretado (1.690 y artículo 3° inciso 2° del Código Civil).

NECESIDAD DE DISTINGUIR ENTRE LOS EFECTOS PENDIENTES Y EFECTOS YA

CUMPLIDOS:

a) Si el contrato no se ha cumplido por ninguna de las partes: Podrá pedirse su

nulidad y el contrato desaparece con las obligaciones surgidas de él. La nulidad va a actuar
aquí como un modo de extinguir obligaciones (Art. 1.567 número 8).

b) Si el contrato ha sido cumplido en forma total o parcial: El efecto es el de

devolverse al mismo estado en que se hallaban antes de contratar y para que ocurra tal efecto
es necesario proceder a las restituciones mutuas (Art. 1.687).

OBLIGACIÓN DE RESTITUIR LAS COSAS AL ESTADO ANTERIOR DEL ACTO O

CONTRATO:

Puesto que la nulidad tiene efecto retroactivo, ha quedado sin causa el cumplimiento de
las obligaciones emanadas del contrato.

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La restitución de una y otra parte se rigen por las reglas de las prestaciones mutuas que
tratan los artículos 904 y siguientes del Código Civil.
REGLAS SOBRE PRESTACIONES MUTUAS:

1.- El demandado en el juicio de nulidad debe restituir la cosa objeto del contrato o el
valor de esta, si la ha perdido o enajenado
2.- Si el demandado estaba de mala fe debe restituir los frutos que ha producido la cosa y
aquellos frutos que con mediana inteligencia hubiere podido hacer producir la cosa.
3.- El vencedor debe restituir el precio recibido y pagar las mejoras necesarias para la
conservación de la cosa.

EXCEPCIONES AL EFECTO RESTITUTORIO DE LA NULIDAD:

1.- El que ha dado o pagado por un objeto o causa ilícita a sabiendas.

2.- Acto celebrado por un incapaz sin el cumplimiento de las formalidades
habilitantes.
3.- Matrimonio putativo.
4.- El caso del poseedor de buena fe.

1.- El que ha dado o pagado por un objeto o causa ilícita a sabiendas: Esto
significa que quien contrató a sabiendas de existir objeto o causa ilícita, no tiene derecho a
pedir restitución de lo que pagó o dio la otra parte. Significa también que si ambas partes
actuaron a sabiendas de existir objeto o causa ilícita, ambos están impedidos de ejercer las
acciones restitutorias.

2.- Acto celebrado por un incapaz sin el cumplimiento de las formalidades

habilitantes: El artículo 1.688 establece una sanción para quien contrate con un incapaz sin
cumplir con las formalidades habilitantes que protegen a éste. La sanción al otro contratante,
que a la vez es protección extra a favor del incapaz, consiste en que, si se declara nulo el
contrato, el incapaz no está obligado a restituir lo que el otro contratante, el capaz, gastó o
pagó en virtud del contrato, salvo en cuanto se haya hecho más rico el incapaz. En resumen, el
incapaz queda obligado a restituir solamente aquello que lo haya hecho más rico.

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3.- Matrimonio putativo: El artículo 122 nos muestra otra excepción al efecto
restitutorio de la nulidad. Es el caso del matrimonio que, aunque nulo, fue contraído ante
oficial de Registro Civil, con justa causa de error y con buena fe por parte de uno de los
cónyuges. Este matrimonio produce los mismos efectos civiles que el valido respecto del
cónyuge que de buena fe y con justa causa de error lo contrajo.

4.- El poseedor de buena fe: No está obligado a entregar los frutos que ha percibido
mientras estuvo de buena fe y se presume que lo está hasta el momento de la contestación de la
demanda.
EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE NULIDAD RESPECTO DE TERCEROS:

Una vez pronunciada la nulidad sus efectos no se limitan a las partes, sino que alcanzan a
los terceros. Anulado el contrato, sus efectos se producen retroactivamente y se reputa que el
contrato no ha existido nunca, que no ha habido adquisición de dominio por parte del
adquirente y que el dominio no ha salido jamás del patrimonio del tradente.
De la misma manera, si en vez de haber sido enajenada la propiedad, ha sido gravada con
hipoteca, servidumbre o cualquier otro derecho real o se ha ejecutado cualquier otro acto que
despoje al propietario de sus atributos, el verdadero dueño tiene acción para hacer caducar
esos gravámenes, por haber sido constituidos por quien no era dueño de la cosa.

REGLA GENERAL: La nulidad judicialmente declarada da acción reivindicatoria contra

terceros poseedores, sin entrar a averiguar si estos poseedores son de buena o mala fe.

EJEMPLO: Víctor vende a Diego una casa habitación, Diego a su vez, vende la casa a Jaime.
Víctor demanda a Diego y solicita que se declare nulo el contrato de compraventa que celebró con él.
Declarado judicialmente nulo el contrato, nace a favor de Víctor acción reivindicatoria para pedir a
Jaime la restitución de la casa.

CARACTERÍSTICAS DE LA REIVINDICACIÓN:

1.- La acción reivindicatoria es consecuencia de la declaración de nulidad.

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2.- Es indispensable que en el juicio de nulidad del contrato se emplace y se oiga al
tercero contra el cual se va a reivindicar. Si no se emplaza al tercero, éste una vez demandado
de reivindicación, opondrá como defensa la inoponibilidad de la sentencia que declaró la
nulidad del contrato, justificando su sentencia en el artículo 3° inciso 2° del Código Civil
(efecto relativo de las sentencias).

3.- Es aconsejable y prudente interponer conjuntamente y en el mismo juicio la acción de

nulidad y la acción reivindicatoria (Art. 17 y 18 CPC).

*Sólo por excepción de la ley la nulidad judicialmente pronunciada no da acción

reivindicatoria contra terceros poseedores (Art. 1.689). Estas excepciones son:

a) Rescisión por lesión enorme: Si se rescinde un contrato por lesión enorme, no se

produce acción para hacer caducar los gravámenes constituidos sobre la cosa (Art. 1.895).

b) Tercero que adquiere el dominio de la cosa por prescripción: El tercer

poseedor está a salvo de la acción reivindicatoria, porque los vicios o defectos de que puedan
adolecer los títulos de sus antecesores no se transmiten a él.

c) Muerte presunta: Cuando se rescinde el decreto de posesión definitiva de los bienes

del desaparecido se recobran los bienes en el estado en que se encuentren, subsistiendo las
enajenaciones, hipotecas y demás derechos reales constituidos legalmente (Art. 94 número 4°).

d) Donación entre vivos: La rescisión no da acción contra terceros poseedores ni para

la extinción de hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las cosas donadas,
salvo las excepciones que contempla el artículo 1.432.

e) Acción de indignidad para suceder: Declarada la nulidad, no se afecta a los

terceros (Art. 976).

LA INOPONIBILIDAD:

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CONCEPTO:

- Es la ineficacia respecto de terceros de un derecho nacido como consecuencia de la

celebración o de la nulidad de un acto jurídico.
- Es la imposibilidad de invocar respecto a terceros los efectos de un acto o contrato
o los efectos de la nulidad del mismo.

LA INOPONIBILIDAD NO ATACA AL ACTO SINO A SUS EFECTOS:

La inoponibilidad no dice relación con el acto jurídico mismo. Este es y sigue siendo
perfectamente valido. La inoponibilidad dice relación con los efectos del acto o contrato, los
que no pueden invocarse respecto de determinadas personas. La nulidad ataca el contrato, la
inoponibilidad ataca los efectos del contrato, y eso, sólo en relación con determinadas
personas.
CASOS DE INOPONIBILIDAD QUE CONSAGRA NUESTRO CÓDIGO:

El Código Civil no trata la inoponibilidad en forma orgánica, sino que sólo se limita a
mencionar casos en que ella se produce.

Para una mejor comprensión, es preciso separar la inoponibilidad en dos grupos:

a) Inoponibilidad por defectos de forma.

b) Inoponibilidad por defectos de fondo.

1.- CASOS DE INOPONIBILIDAD POR DEFECTOS DE FORMA:

Son casos en que ciertos vicios o defectos en la forma acarrean como sanción el que se
prive de efectos al acto jurídico respecto a ciertos terceros o a todos ellos. Se agrupan en tres
categorías:

1.- Por falta de publicidad. 3.- Por falta de fecha cierta.

2.- Por defectos de forma.

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1.- CASOS DE INOPONIBILIDAD POR FALTA DE PUBLICIDAD:

Son aquellos casos en que el acto no se puede hacer valer respecto de terceros por haberse
omitido un requisito de publicidad que la ley exige respecto de estos contratos, precisamente
para que puedan surtir efectos respecto de terceros.

EJEMPLOS:

a) Art. 1.707: “Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pública, no producirán efectos contra terceros. Tampoco lo producirán las contraescrituras
públicas, cuando no se ha tomado razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero”.

b) Art. 1.723: Una frase de este artículo debería desanimar a los cónyuges que ven en la
separación total de bienes una forma de salvar bienes frente al colapso que se avecina: “no perjudicará,
en caso alguno, los derechos validamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer”.
Las exigencias de publicidad en este caso se encuentran en los artículos 1.765 y 1.766.

c) Art. 447: En relación a los decretos de interdicción provisoria o definitiva.

d) Art. 689 y 2.513: Hay inoponibilidad con respecto a terceros en los casos en que la
prescripción declarada por sentencia judicial y en relación a los bienes raíces, no ha pasado por el
trámite de la inscripción de la sentencia en el Conservador de Bienes Raíces.

*Otros casos: Artículos 2.389, 2.339, 2.165, 2.173, 1902 etc.

2.- CASOS DE INOPONIBILIDAD POR DEFECTOS DE FORMA PROPIAMENTE

TALES:

Son aquellos casos en que los efectos del contrato no se pueden hacer valer respecto de
terceros en razón de haberse omitido ciertos requisitos de forma exigidos por la ley. Lo normal
es que estas omisiones acarreen la nulidad, pero hay casos en que la ley expresamente señala
que hay inoponibilidad: EJEMPLO: Art. 833 Código de Comercio (derogado).

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3.- CASOS DE INOPONIBILIDAD POR FALTA DE FECHA CIERTA:

La regla general es que los instrumentos privados no tienen fecha cierta con respecto a
terceros. Excepcionalmente la tienen cuando se cumplen las condiciones del artículo 1.703,
esto es, cuando ha fallecido uno de los otorgantes, caso en el cual la fecha se cuenta desde el
fallecimiento, o cuando ha sido copiado el documento en un registro público, o en que conste
haberse presentado en juicio o en que se haya tomado razón de él o lo haya inventariado un
funcionario competente.
El COT contempla otro caso: Art. 419: en cuanto al documento que se anota en el
repertorio de la notaría para los efectos de ser protocolizado.
Pues bien, un documento privado, aún cuando se le tenga por reconocido, tiene una fecha
que es inoponible a terceros, a menos que la fecha sea consecuencia de algunas de las
circunstancias que indica el artículo 1.703.

2.- CASOS DE INOPONIBILIDAD POR DEFECTOS DE FONDO:

Estos casos se agrupan en cinco categorías:

1.- Por fraude.

2.- Por clandestinidad.
3.- Por lesión de los derechos adquiridos.
4.- Por falta de concurrencia.
5.- Por lesión de las asignaciones forzosas.

1.- INOPONIBILIDAD POR FRAUDE:

Tiene Lugar respecto de aquellos actos que han sido ejecutados en fraude de los derechos
de terceros. En estos casos la ley impide que los efectos del acto se puedan hacer valer respecto
de terceros.
EJEMPLOS: Los que emanan de la acción pauliana (2.468), de la acción oblicua o subrogatoria,
en otros casos, como ocurre en los artículos 2.466, 1.965, 1.968, 1.677, 1.238 y 1.394. en todos estos
casos los terceros desconocerán los efectos del contrato ejerciendo la respectiva acción (pauliana,
nulidad etc.).

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Derecho Civil I Gabriel Carrillo R.
2.- INOPONIBILIDAD POR CLANDESTINIDAD:

En estos casos la imposibilidad de hacer valer el contrato a terceros nace por haberse
celebrado el contrato subrepticiamente. Es el caso de las escrituras privadas de que trata el
artículo 1.707.
3.- INOPONIBILIDAD POR LESIÓN DE DERECHOS ADQUIRIDOS:

Son casos en que el tercero tiene un derecho adquirido y este no puede lesionarse por el
contrato suscrito por otros.
EJEMPLOS: Art. 189 inciso 3°, 94 número 4°, 1.895.

4.- INOPONIBILIDAD POR FALTA DE CONCURRENCIA:

Quien no ha prestado el consentimiento no puede ser afectado por el contrato.

EJEMPLO: Art. 1.815, relativo a la venta de cosa ajena. Art. 1.344 inciso 2°.

5.- INOPONIBILIDAD POR LESIÓN DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS:

La inoponibilidad en este caso favorece a los legitimarios a quienes el testador perjudicó.

Esta situación se encuentra en el artículo 1.216 y se refiere al derecho que tienen los
legitimarios para que se les respete lo que por ley les corresponde en la herencia del causante.
La acción destinada a ello se denomina “acción de reforma”.

LA INOPONIBILIDAD EN LAS NULIDADES:

Hay casos en que la institución de la inoponibilidad aparece en la nulidad de un acto o

contrato. es decir, son casos en que la nulidad de un acto o contrato no puede ser invocada
respecto de ciertas personas, las cuales tienen siempre el derecho a seguir considerando valido
el acto o contrato. Ejemplo: declaración de nulidad de matrimonio (Art. 122). También el
artículo 2.058 señala otro caso.

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REGLAS GENERALES EN MATERIA DE INOPONIBILIDAD:

1.- ¿Quien puede alegar la inoponibilidad?

R: La regla general es que la inoponibilidad puede ser alegada por todo aquel a quien
perjudique el acto celebrado con ausencia de los requisitos legales.

2.- ¿Contra quién puede alegarse?

R: Por regla general, la inoponibilidad puede alegarse en contra de cualquiera persona,

parte o tercero que desee aprovecharse del acto o contrato con ausencia de los requisitos
legales.

3.- ¿Acción o excepción?

R: Desde luego digamos que el juez no puede declararla de oficio. Esto significa que ha de
ser alegada. Lo normal es que se haga oponiéndola como excepción.
Excepcionalmente se admite que los terceros puedan accionar como acción en los
siguientes casos: acción pauliana, acción reivindicatoria del dueño y en el caso de
la acción oblicua de terceros.

¿Y en el juicio ejecutivo?

R: Hay que oponer la excepción del artículo 464 número 7° del CPC.

EFECTOS DE LA INOPONIBILIDAD:

1.- CON RESPECTO A TERCEROS:

- Si los efectos del acto le perjudican podrán oponer la excepción de inoponibilidad.

- Si los efectos del acto le favorecen bastará con guardar silencio y serán aceptados dichos
efectos.

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2.- CON RESPECTO A LAS PARTES:

En teoría, la inoponibilidad no produce efectos entre las partes. Esta institución dice
relación con terceros.

DIFERENCIAS ENTRE LA INOPONIBILIDAD Y LA NULIDAD:

1.- La nulidad ataca el acto o contrato mismo, quedando el acto o contrato sin vida, él y
sus efectos; en cambio la inoponibilidad sólo dice relación con los efectos del acto del acto o
contrato.

2.- La nulidad da origen a una acción y a una excepción; en cambio la inoponibilidad, por
regla general, se hace valer como excepción.

3.- Son distintas las personas que pueden impetrar la nulidad de aquéllas que pueden
hacer alegar la inoponibilidad. Aquellas de la nulidad hay que buscarlos en los artículos 1.683 y
1.684; en tanto, la inoponibilidad puede ser alegada por todo aquél que no es parte y contra
quien pretenden dirigirse los efectos del acto o contrato celebrado con omisión de los
requisitos legales.

4.- La idea predominante en la nulidad es la defensa de las partes mismas; en la

inoponibilidad lo es la defensa de terceros.

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FIN.

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