Página 1 de 256

UNIDAD I. LA TRANSMISIÓN DE DERECHOS POR CAUSA DE MUERTE.

PUNTO 1  Sucesiones Mortis Causa
Concepto de suceder:
La palabra sucesión proviene del latín successionis, que significa suceder, y que es un concepto que
puede ser analizado desde un doble punto de vista, en el sentido que:
a) desde el punto de vista gramatical, suceder significa entrar una persona o una cosa en el
lugar de otra
b) desde el punto de vista jurídico, suceder significa continuar en el derecho cuya titularidad
pertenecía a otro
Concepto: La sucesión:
Según Zannoni: consiste en la sustitución de un sujeto por otro, en la titularidad de un derecho, sobre el
objeto de una relación jurídica, es decir, consiste en una transmisión en virtud de la cual el derecho que
pertenecía a un sujeto pasa a otro sujeto.
Tipos de sucesiones: pueden ser, particulares o universales
- Sucesiones Particulares: se dan cuando una persona sustituye a otra en un determinado
derecho o relación jurídica en particular.
No solo se da en materia sucesoria, sino también con actos entre vivos.
Por ej.: en función de la celebración de un contrato de compraventa o donación.

- Sucesiones Universales: se dan cuando una persona sustituye a otra en la totalidad de sus
relaciones patrimoniales.
Solamente operan mortis causa.
Por ej.: en el derecho romano se ve en la adopción por adrogación y el matrimonia de una
mujer sui iuris con la forma sine manu.
Y éstas pueden ser:

 LA SUCESIÓN LEGÍTIMA, también denominada sucesión ab intestato o sucesión intestada,

es aquélla en la cual el llamamiento proviene de la ley, que, teniendo en cuenta la voluntad
presunta del causante, estatuye un orden sucesorio determinado.

Funciones de la sucesión legítima:

La sucesión legítima tiene 2 funciones, que son la función supletoria y la función imperativa:
a) la función supletoria apunta a que la sucesión legítima sustituye la voluntad del causante en
aquellos casos en los cuales no se ha redactado testamento alguno instituyendo heredero.

 la función imperativa apunta a que la sucesión legítima reserva a los herederos forzosos
una porción legítima de la cual no van a poder ser privados sin justa causa de indignidad, por
tratarse de una cuestión de orden público sucesorio

 LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA es aquélla en la cual el llamamiento proviene de la voluntad

del causante expresada en un testamento válido en el que se instituye un heredero.

1
 Página 2 de 256

1) Elementos de la relación jurídico hereditaria

1. Sujetos
2. Objeto: herencia
3. Causa: vocación hereditaria
4. Acontecimiento: muerte
5. Presupuesto: ley

1. Sujetos
 Causante/De cujus
Es la persona fallecida.

Art. 2278 CCCN Heredero y legatario. Concepto.

Se denomina heredero a la persona a quien se transmite la universalidad o una parte indivisa de la
herencia; legatario, al que recibe un bien particular o un conjunto de ellos.

 Sucesores
A Título Universal: recibe la universalidad jurídica patrimonial  Son Herederos.
Estos herederos pueden ser:
- Llamados por ley (Art. 2478): son Herederos Legítimos, dentro de estos encontramos a los
legitimarios o forzosos que no se los puede privar de determinada porción de la herencia,
denominada LEGITIMA.
Aquellos que no tienen porción legítima son los Colaterales.

- Por testamento: (Art. 2486 Heredero Universal) Herederos Testamentarios sin asignación de
partes, no existe diferencia que haga a la calidad tanto de éstos como de los Herederos
legítimos, ya que ambos gozan de los mismos derechos.
Pero el Heredero testamentario, no tiene posesión hereditaria de pleno derecho.
No están obligados a colacionar las donaciones que en vida le hubiera hecho el testador, y
además sus hijos no gozan del derecho de representación, ya que la disposición
testamentaria caduca si el heredero a cuyo favor se hizo no sobrevive al testador.

El heredero, por su naturaleza, tiene el poder de acrecer (el todo en potencia) porciones de
los otros.

- Heredero de cuota o con asignación de partes (Art. 2488): son llamado a recibir una
porción de la herencia.
No tienen vocación hereditaria en todos los bienes de la herencia, excepto cuando el testador
le atribuye el Derecho de Acrecer, el cuál le otorga vocación al todo.
Se le critica: que si es heredero ya se sabe q puede acrecer.

Título Singular
Son los denominados Legatarios que según el Art. 2278 son aquellos que pueden a recibir uno o un
conjunto de bienes.
En el C. Vélez existía el legatario de cuota: llamado a recibir una cuota de la totalidad de la herencia.
No tenía derecho de acrecer. (no se llevaba otro bien)
En CCCN, ese legatario se extinguió.

Art. 2278 CCCN Heredero y legatario. Concepto.

Se denomina heredero a la persona a quien se transmite la universalidad o una parte indivisa de la
herencia; legatario, al que recibe un bien particular o un conjunto de ellos.
2
 Página 3 de 256

Vélez diferenciaba al sucesor universal del particular.

El universal era aquel que recibía todos los bienes o parte alícuota de los mismos.
No definía al heredero.
Había una confusión entonces de quien era el heredero y quien era el legatario de cuota.
La diferencia estaba en que el heredero tenía capacidad de acrecer mientras que el legatario no.
Ejemplo: un causante tiene 6 herederos, y designa un legatario. Mientras que el legatario
recibía solo 1/5, los herederos se dividían el resto de los bienes en 6 (1/6 a cada uno).
CCCN  Actualmente desaparece el legatario de cuotas.

El heredero se caracteriza por tener vocación al todo.

El heredero con asignación de parte, que es aquel a quien se le da parte de los bienes, no tiene
vocación al todo, salvo que le den el permiso, de ahí la palabra “eventual”.
Es instruido en una parte, y necesariamente debe ser establecido por testamento.
2. Objeto: herencia
La herencia está formada por derechos y obligaciones de contenido patrimonial de las relaciones
del causante.
No todo el patrimonio se transmite, por ejemplo los derechos personalísimos no se transmiten.
Hay derechos que nacen con la muerte, independientemente de que integren o no la herencia (lo
tienen por derecho propio), y otros se extinguen con la muerte.
3. Causa: Vocación sucesoria
Puede ser definida como el llamamiento concreto a una sucesión determinada efectuado por:
 La ley
 La voluntad: la cual puede ser
Unilateral: por medio del testamento
Bilateral: como ser pactos sobre herencia futura (no está admitido).
Este es un contrato que tiene por objeto el todo o la parte de una herencia futura (como el
causante no murió la sucesión no está abierta).

Tenemos 3 tipos:
a. Instructivos: tiene por fin instruir herederos o legatarios
b. Pactos renunciativos: cuando dos personas renuncias a una futura herencia
c. Pactos dispositivos: cuando las partes negocian el contenido de una futura herencia.

Con la reforma del código (art. 1010), se mantuvo la prohibición de estos pactos pero se
admitió en ciertos casos en caso de explotación productiva o participación societaria:
es el caso de explotaciones familiares donde se determina quién va a continuar con la
empresa.
Cuando hay una empresa, es probable que se haga un pacto por el cual se establece la
prohibición que otra persona ocupe el lugar del causante.

4. La Muerte o la Presunción de fallecimiento

3
 Página 4 de 256

La muerte es el hecho jurídico que causa, en el mismo instante en que se produce, la apertura legal
de la sucesión de la persona fallecida y la transmisión de la herencia a los llamados a suceder por la
ley o el testamento.

Con la con la muerte se tiene que ver la habilidad de los sucesores para recibir la herencia;

Es el momento en que se abre la posibilidad de que los herederos acepten o renuncien la herencia.
Antes no se puede porque se estaría pensando en un pacto de herencia futura;

Con la muerte se genera un estado de indivisión que luego se pasa a la partición

Comienza a correr la prescripción de las acciones sucesorias (Art. 2554)

La conmoriencia permanece igual que en el código de Vélez.

5. Presupuesto: ley

La ley establece q post fallecimiento de una persona otra u otras reciben por transmisión sus bienes.
Ley actúa en forma imperativa y supletoria.

 Si actúa en forma imperativa, es porque se impone, hay un orden publico sucesorio, que se
impone en protección de la legitima (propiedad familiar).
Las liberalidades caen si se afectan legítima.

 Si actúa en forma supletoria, es porque no hay voluntad expresada por causante (testamento),
ley ya tiene previsto el orden sucesorio, que es de orden público.

PUNTO 2  Sucesores

4
 Página 5 de 256

Concepto: son las personas sobrevivientes que están llamados a suceder al causante o de cujus.
 Sucesores
A Título Universal: recibe la universalidad jurídica patrimonial  Son Herederos.
Estos herederos pueden ser:
- Llamados por ley (Art. 2278):
Art. 2278: Se denomina heredero a la persona a quien se transmite la universalidad o una parte
indivisa de la herencia (…)

Son Herederos Legítimos, dentro de estos encontramos a los legitimarios o forzosos que no se los
puede privar de determinada porción de la herencia, denominada LEGITIMA.
Aquellos que no tienen porción legítima son los Colaterales.

- Por testamento: Heredero Universal

Art. 2486: Los herederos instituidos sin asignación de partes suceden al causante por partes iguales
y tienen vocación a todos los bienes de la herencia a los que el testador no haya dado un destino
diferente.

Si el testamento instituye uno o varios herederos con asignación de partes y otro u otros sin ella, a
éstos corresponde el remanente de bienes después de haber sido satisfechas las porciones
atribuidas por el testador. Si éstas absorben toda la herencia, se reducen proporcionalmente, de
manera que cada heredero sin parte designada reciba tanto como el heredero instituido en la
fracción menor.

Son los Herederos Testamentarios sin asignación de partes, no existe diferencia que haga a la
calidad tanto de éstos como de los Herederos legítimos, ya que ambos gozan de los mismos
derechos.
Pero el Heredero testamentario, no tiene posesión hereditaria de pleno derecho.
No están obligados a colacionar las donaciones que en vida le hubiera hecho el testador, y además
sus hijos no gozan del derecho de representación, ya que la disposición testamentaria caduca si el
heredero a cuyo favor se hizo no sobrevive al testador.

El heredero, por su naturaleza, tiene el poder de acrecer (el todo en potencia) porciones de los otros.

- Heredero de cuota o con asignación de partes

5
 Página 6 de 256

Art. 2488: Los herederos instituidos en una fracción de la herencia no tienen vocación a todos los
bienes de ésta, excepto que deba entenderse que el testador ha querido conferirles ese llamado
para el supuesto de que no puedan cumplirse, por cualquier causa, las demás disposiciones
testamentarias.

Si la adición de las fracciones consignadas en el testamento excede la unidad, se reducen

proporcionalmente hasta ese límite. Si la suma de las fracciones no cubre todo el patrimonio, el
remanente de los bienes corresponde a los herederos legítimos y, a falta de ellos, a los herederos
instituidos en proporción a sus cuotas.

Entonces, los herederos de cuota son llamados a recibir una porción de la herencia.
No tienen vocación hereditaria en todos los bienes de la herencia, excepto cuando el testador le
atribuye el Derecho de Acrecer, el cuál le otorga vocación al todo.

En su segundo párrafo, establece como se van a distribuir las fracciones.

Si exceden la unidad: se reducen proporcionalmente hasta ese límite.
Si la suma de las fracciones no cubre la totalidad del patrimonio, el remanente de los bienes
corresponde a los Herederos Legítimos y a falta de éstos a los Herederos Instituidos en proporción a
sus cuotas.

El principio general que fija el artículo es similar al antiguo Legatario de cuota –el cuál carece del
derecho al todo de la herencia- y a continuación le asigna al heredero de cuota la vocación al todo en
las siguientes oportunidades:
- Cuando se deba interpretar que el testador le asignó vocación expansiva a ese sucesor, en
caso de que las demás disposiciones no puedan cumplirse; y

- Cuando la suma de las fracciones asignadas a los herederos de cuotas instituidos no cubra
toda la herencia, no existan herederos legítimos, pero si existen herederos instituidos lo
recibirán en proporción a sus cuotas asignadas.

Naturaleza Jurídica:
Se discute si es un Sucesor Universal o Singular.
La doctrina mayoritaria, ha entendido que se trata de un sucesor universal.

Título Singular
Art. 2278: (… ) legatario, al que recibe un bien particular o un conjunto de ellos.

Son los denominados Legatarios que según el Art. 2278 son aquellos que pueden a recibir uno o un
conjunto de bienes.
En el C. Vélez existía el legatario de cuota: llamado a recibir una cuota de la totalidad de la herencia.
No tenía derecho de acrecer. (no se llevaba otro bien)
En CCCN, ese legatario se extinguió.

Diferencias entre Herederos y Legatarios:

6
 Página 7 de 256

 El Heredero: el principio general es que responde por las deudas del causante. (Art. 2317)
- Queda investido de la calidad de heredero sin necesidad de la intervención de los jueces
desde el momento de la muerte del causante. Aunque ignore la apertura de la sucesión y su
llamamiento a la herencia.
- Puede ejercer todas las acciones transmisibles que le correspondían al causante. (Art. 2337)

 El legatario: no responde por las deudas del causante. A no ser que:

- se trate de un legado de universalidad (Art. 2318) o
- que se le imponga como carga del legado (Art. 2496) o
- que se trate de un legado de cosa gravada (Art. 2500).
Personas que pueden ser llamadas a suceder
Art. 2279. Pueden suceder al causante:
a) Las personas humanas existentes al momento de su muerte;
b) Las concebidas en ese momento que nazcan con vida;
c) Las nacidas después de su muerte mediante técnicas de reproducción humana asistida, con
los requisitos previstos en el artículo 561;
d) Las personas jurídicas existentes al tiempo de su muerte y las fundaciones creadas por su
testamento.
Requisitos en caso de TRA post mortem
- El padre debe haber consentido la implantación o el uso del material genético correspondiente
(art. 561)
- Plazo de nacimiento: 10 meses desde la muerte del causante (art. 566).

Situación de los Herederos.

Art. 2280 Situación de los herederos
Desde la muerte del causante, los herederos tienen todos los derechos y acciones de aquél de
manera indivisa, con excepción de los que no son transmisibles por sucesión, y continúan en la
posesión de lo que el causante era poseedor.

Si están instituidos bajo condición suspensiva, están en esa situación a partir del cumplimiento de
la condición, sin perjuicio de las medidas conservatorias que corresponden.

En principio, responden por las deudas del causante con los bienes que reciben, o con su valor en
caso de haber sido enajenados.
El artículo establece como regla que la herencia está compuesta por los derechos y obligaciones de
carácter patrimonial, que se transmiten a los sucesores del causante.
Pero la herencia no es idéntica al patrimonio del causante, ya que, excepcionalmente hay derechos
y obligaciones patrimoniales que se extinguen con la muerte de su titular y otros derechos que
nacen derivados de la muerte pero que son independientes.

PUNTO 3  Sucesión en la persona y en los bienes.

7
 Página 8 de 256

En el sistema de Vélez:
Beneficio de inventario
 Continuador de la personalidad del causante era la excepción: No se
 Confusión de patrimonios presume
 Responsabilidad ultra vire

Ley 17.711: la regla era la aceptación beneficiaria Responsabilidad intra vires

Nuevo Código (art. 2280 y 2317): se inclina por el régimen de sucesión en los bienes. Resabios
del Régimen anterior
Derecho Comparado
Hasta el día de hoy en el derecho comparado hay 2 sistemas:
 De la continuación en las personas:
Se mantuvo en los primeros tiempos pero después decayó.

- Encuentra sus orígenes en el derecho romano

- Implica que el heredero continúa la persona del causante
- Tiene como principales características:
 que el heredero responde ultra vires.
 que existe una confusión de los patrimonios del causante y del heredero.

 que existe concurrencia de los acreedores del causante y del heredero sobre la misma masa
patrimonial, de manera tal que:
 si el heredero es insolvente y la herencia es solvente, los acreedores del heredero se ven
favorecidos y los acreedores del causante se ven perjudicados
 si el heredero es solvente y la herencia es insolvente, los acreedores del heredero se ven
perjudicados y los acreedores del causante se ven favorecidos
Se planteaban distintas soluciones:
Renunciar a la herencia
Beneficio de inventario: era una prerrogativa que me permitía no confundir los patrimonios.

- Es el que prevaleció en el mundo jurídico a nivel mundial, y es el adoptado:

 por el código Civil de Vélez y por sus proyectos de reforma
 por los códigos civiles francés, italiano y español.

 Sistema de la continuación de los bienes

- Encuentra sus orígenes en el derecho germano
- Implica que el heredero sucede al causante solamente en los bienes
- Tiene como principales características:
 que el heredero no responde ultra vires
 que no existe una confusión de los patrimonios del causante y del heredero
 que no existe concurrencia de los acreedores del causante y del heredero sobre la misma masa
patrimonial
- Es la tendencia del mundo jurídico a nivel mundial, y es el adoptado por los códigos civiles
brasileño, portugués y peruano

 Vélez

8
 Página 9 de 256

Toma el sistema de la continuación de la persona entendía que era continuador de la persona

del causante:
 Continuador de la personalidad del causante
 Confusión de patrimonios
 Responsabilidad ultra vire significaba que iba a responder ilimitadamente, por las deudas
de la sucesión no solo con los bienes del causante sino con sus bienes.

Beneficio de inventario: se estructura como una trampa. La persona que se adscribía a un

beneficio de inventario tenía que manifestarlo.
El problema que presentaba era el plazo, el cual era corto, era de 10 días pero nunca se decía
desde donde empezaban a correr.
El mínimo error me hacia caer en la responsabilidad ilimitada. El beneficio de inventario me permitió
limitar la responsabilidad me permitía responder solo con los bienes del causante.
 Ley 17.711
Se excepciona la regla.
Cuando una persona aceptaba la herencia se entendía que la aceptaba con el beneficio de
inventario. El centro de responsabilidades parecía ser limitada intra villes.
En realidad no es que la ley 17.711 me ubico en el sistema de bienes, sino que el sistema fue
atenuado, había un montón de actos que me hacían perder el beneficio de inventario. Ej.: ceder
derechos, vender un inmueble sin autorización judicial.
Eran tantas excepciones al sistema general que parecía que seguíamos en el mismo sistema.
 Código nuevo
El sistema se inclina por el de continuación de los bienes, pero hay resabios del régimen anterior.
Art. 2280: Situación de los Herederos.
Desde la muerte del causante, los herederos tienen todos los derechos y acciones de aquél de
manera indivisa, con excepción de los que no son transmisibles por sucesión, y continúan en la
posesión de lo que el causante era poseedor.

Si están instituidos bajo condición suspensiva, están en esa situación a partir del cumplimiento de
la condición, sin perjuicio de las medidas conservatorias que corresponden.

En principio, responden por las deudas del causante con los bienes que reciben, o con su valor en
caso de haber sido enajenados.

PUNTO 4  Contenido de la Herencia

9
 Página 10 de 256

Regla 1: todo lo patrimonial se transmite, salvo:

- disposición de la ley (ej: usufructo)
- disposición de partes en un contrato. El contrato queda revocado ante fallecimiento de una
de las partes, ej: contrato de distribución q no continua
- naturaleza de la obligación. Son contratos intuito personae, ej: se le encarga al pintor q
pinte un cuadro y muere el pintor. El contrato no continua
Regla 2: lo extrapatrimonial (derecho a vida, libertad y honor) no se transmiten, salvo los atentados
a esos derechos q generan indemnización.(ej: indemnización moral)

Los contratos y relación de acreedor o deudor no varían ante fallecimiento de uno u otro en cuanto
a sus obligaciones y derechos, salvo los 9 días de luto y llanto.(3357 Velez)

Art. 2289 2do párrafo

(…) La intimación no puede ser hecha hasta pasados nueve días de la muerte del causante, sin
perjuicio de que los interesados soliciten las medidas necesarias para resguardar sus derechos.

Esos 9 días es el tiempo de duelo q hay q respetar para q la intimación del acreedor al parientes del
fallecido deudor sea eficaz.

 Derechos y obligaciones que componen el caudal relicto por una situación jurídica derivada del
causante
Se refiere a los derechos que componen la herencia. Todos los derechos patrimoniales del
causante se trasmiten a los herederos. Es claro en materia contractual, ya que los sucesores
continúan con la posición jurídica del causante (art. 1024). Esto se hace por vía hereditaria.
Esto no ocurre en supuestos donde:
- Se diga que no se pueden transmitir.
- Las obligaciones sean inherentes a las personas
- La transmisión sea incompatible con la naturaleza de la obligación

 Derechos reales. Posesión.

En lo que respecta a la posesión tenemos que distinguir:

10
 Página 11 de 256

- Herederos legitimados (forzosos): tienen derecho a la legítima los ascendientes,

descendientes y el cónyuge, por la cercanía que tienen con el causante si o si los reciben.
La posesión la tienen de pleno derecho a partir de la muerte. Ejercen todos los derechos,
salvo en materia registral donde se necesita la declaratoria de herederos.
- Herederos colaterales: necesariamente se requiere la declaratoria judicial de herederos
para todo tipo de acciones.
Cuando estoy frente a herederos constituidos por testamento, se requiere una declaración de la
validez formal de los testamentos. Se busca ver si el acto es autentico.
En materia de responsabilidad civil, para ver si hay trasmisión de responsabilidad a los sucesores
hay que ver:
 La responsabilidad civil en matera pasiva: esto se da cuando el causante comete un acto
ilícito. Se transmite a los herederos, estos siempre responden cuando hay un daño material
o moral.
 La responsabilidad civil en materia activa: se transmite cuando la acción individual la
inicio el causante. Solo abarca el daño material. Puede continuar con la acción iniciada por el
causante incluso si este hubiera reclamado el daño moral.

 Derechos y obligaciones que nacen con motivo de la muerte, vinculadas al fenómeno sucesorio,
pero creando situaciones originadas en el heredero
No se transmiten por sucesión. Son originadas en el heredero. Ejemplo: acción de colación todos
los herederos tiene igualdad entre sí.
 Derechos y obligaciones que aunque nacen con ocasión de la muerte de una persona están
desvinculadas del fenómeno sucesorio
Por ejemplo el derecho a una pensión, a la indemnización por muerte del trabajador. En este caso
nacen con la muerte pero es independiente al sucesorio.

 Derechos y obligaciones de las cuales era titular el causante, pero que no se transmiten a sus
herederos sino que se extinguen o caducan a su muerte.
Son intransmisibles por ley algunos contratos y derechos reales:
- Contrato de mandato (art. 1329): culmina con la muerte del mandante o mandatario (no se
transmite a los herederos);
- Renta vitalicia (art. 1606): cuando muere la persona que se tuvo en miras a la hora de
hacer nacer el derecho.
- Continuación del contrato de locación (art. 1190): puede continuarse
- Derecho de usufructo, uso o habitación (art.2158)
- Propiedad intelectual: se transmiten solo por 70 años
- Beneficios que otorgan algunas leyes de seguridad social: pensiones, jubilaciones,
beneficios de mutuales se extinguen con la muerte.
- Derechos personalísimos

PUNTO 5  Pactos sucesorios

Tenemos 3 tipos:
1. Instructivos: tiene por fin instruir herederos o legatarios

11
 Página 12 de 256

2. Pactos renunciativos: cuando dos personas renuncias a una futura herencia

3. Pactos dispositivos: cuando las partes negocian el contenido de una futura herencia.

Pacto sobre herencia futura

Es el contrato donde al menos uno de los contratantes lo hace fundando su derecho en una herencia
aún no deferida.
Cuyo objeto es la totalidad, una parte alícuota, un derecho determinado o una cosa determinada.
La causa es la herencia futura.
Reviste 3 grandes características:
1) el pacto de herencia futura se celebra con anterioridad a la muerte del causante
2) el pacto de herencia futura tiene por objeto el contenido de una herencia futura en forma total o en
forma parcial
3) el pacto de herencia futura se realiza en virtud de un derecho hereditario, es decir, que quien
contrata debe hacerlo como futuro causante o como futuro heredero, y no, por Ej., como futuro
acreedor o como futuro deudor
Estos pactos están prohibidos. No se puede contratar sobre una herencia q no se abrió (si no se
tiene calidad de heredero no se puede disponer de ello)

Con la reforma del código (art. 1010), se mantuvo la prohibición de estos pactos pero  Solo por
excepciones se admiten pactos sobre herencia futura:
- en caso de explotación productiva o participación societaria: es el caso de
explotaciones familiares donde se determina quién va a continuar con la empresa.
Cuando hay una empresa, es probable que se haga un pacto por el cual se establece la
prohibición que otra persona ocupe el lugar del causante.
Ej: Pacto de exclusión de socio de los herederos de los socios de una sociedad de capital, ej: SRL o
SA. Ante el fallecimiento de uno de los socios, los otros socios podrán tomar su cuota parte
abonando a herederos su parte en la sociedad. (para q los herederos de los socios no heredan
acciones o cuota del causante)
- pacto de exclusión de presentación de divorcio por presentación conjunta.
Tácitamente se acuerda cortar el vínculo matrimonial y a la vez cortar la vocación hereditaria
(para q un cónyuge no suceda al otro)

UNIDAD II. LA APERTURA DE LA SUCESION Y SUS CONSECUENCIAS

PUNTO 1 Apertura de la sucesión
Esta se da automáticamente con la muerte del causante.

12
 Página 13 de 256

- Muerte
- Apertura Se dan sin intervalo de tiempo, en un mismo instante.
- Transmisión
Cuando hablo de la apertura de la sucesión, no me refiero al juicio sucesorio. Si no hay nada que
transmitir, nunca se va a abrir la sucesión. La apertura de la sucesión es una foto instantánea a la
muerte del causante.
Ejemplo: en un accidente de tránsito de acuerdo a los fallecidos va a haber herederos o no. Hay que
ver si estaba muerto al momento de la apertura de la sucesión.
La ley que se aplica al sucesorio es la vigente al momento de la muerte del causante. En todo lo
procesal la mayoría piensa que debe aplicarse el código vigente al acto que estoy realizando.
Art. 2277. La muerte real o presunta de una persona causa la apertura de su sucesión y la
transmisión de su herencia a las personas llamadas a sucederle por el testamento o por la ley. Si el
testamento dispone sólo parcialmente de los bienes, el resto de la herencia se defiere por la ley.
La herencia comprende todos los derechos y obligaciones del causante que no se extinguen por su
fallecimiento.
En el artículo 2277, se establecen tres principios generales:
1) La muerte determina la apertura de la sucesión
2) El fallecimiento produce la trasmisión inmediata de los bienes de la persona fallecida a sus
sucesores
3) Se trasmite la totalidad del patrimonio excepto los derechos intuito personae
Necesariamente se tiene que acompañar de la partida de defunción.
La muerte es el hecho jurídico que causa, en el mismo instante en que se produce, la apertura legal
de la sucesión de la persona fallecida y la trasmisión de la herencia a los llamados a sucederle ya se
por ley o por testamento.
Los llamados a recibir los bienes son herederos a partir de su muerte, a pesar que no lo conocieran
se necesita la delación: requerimiento que el heredero exprese si acepta o repudia la herencia, ya
que nadie es heredero si no quiere serlo. La ley me dice quien es heredero, pero requiere de este
acto de aceptación o rechazo para serlo efectivamente.
Vocación hereditaria: llamamiento concreto a una sucesión determinada.

Supuestos de conmoriencia
Cuando muchas personas, recíprocamente herederas, fallecen en un mismo acontecimiento
(terremoto, inundación, incendio, suicidio colectivo) o en circunstancias independientes, pero sin que
se pueda precisare quien fallecio primero, se presume que todas las personas fallecieron al mismo

13
 Página 14 de 256

tiempo, sin que se pueda alegar trasmisión alguna de derechos entre ellas. (art 95 Cod. Civ y Com)
Ejemplo: 2 personas vienen en avión.
Ausencia con presunción de fallecimiento
La presunción de fallecimiento al igual que la muerte constituyen supuestos jurídicos extintivos de la
persona humana. Los efectos de la sentencia judicial que declara el fallecimiento presunto son
idénticos a los de la muerte, pero la ley establece diferencias fundadas en la eventual reaparición del
declarado muerto presunto y en la necesidad de proteger sus intereses. Estas diferencias se
concentran en la forma de entrega de los bienes que debe ser efectuada con inventario y en la
imposibilidad que tienen los herederos y legatarios de disponer los bienes durante el período de
prenotados.
El artículo 85 del Cod. Civ. Y Com., establece como caso ordinario , la ausencia de una persona de
su domicilio sin que se tenga noticia de ella por el término de tres años, causando la presunción de
su fallecimiento El plazo debe contarse desde la fecha de la última noticia del ausente.
Por su parte, el artículo 86 del Cod. Civ y Com., establece los casos extraordinarios.
Se presume también el fallecimiento de un ausente:
a) si por última vez se encontró en el lugar de un incendio, terremoto, acción de guerra u otro suceso
semejante, susceptible de ocasionar la muerte, o participó de una actividad que implique el mismo
riesgo, y no se tiene noticia de él por el término de dos años, contados desde el día en que el suceso
ocurrió o pudo haber ocurrido;
b) si encontrándose en un buque o aeronave naufragados o perdidos, no se tuviese noticia de su
existencia por el término de seis meses desde el día en que el suceso ocurrió o pudo haber ocurrido.
En cuanto a la declaración de fallecimiento presunto el artículo 89 del Cód. Civ. y Com., dispone que
pasados los seis meses, recibida la prueba y oído el defensor, el juez debe:
a) declarar el fallecimiento presunto si están acreditados los extremos legales,
b) fijar el día presuntivo de fallecimiento y,
c) disponer la inscripción de la sentencia.
ART 90 - Día presuntivo del fallecimiento. Debe fijarse como día presuntivo del fallecimiento:
a) en el caso ordinario, el último día del primer año y medio;
b) en el primero de los casos extraordinarios, el día del suceso, y si no está determinado, el día del
término medio de la época en que ocurrió o pudo haber ocurrido;
c) en el segundo caso extraordinario, el último día en que se tuvo noticia del buque o aeronave
perdidos;
d) si es posible, la sentencia debe determinar también la hora presuntiva del fallecimiento; en caso
contrario, se tiene por sucedido a la expiración del día declarado como presuntivo del fallecimiento.
PUNTO 2  Ley que rige la sucesion
Ley que rige la sucesión (Art. 3283 del Código de Vélez)
Rige la ley vigente al momento de la muerte del causante. No hay que confundirlo con jurisdicción
(refiere al juez competente).
14
 Página 15 de 256

El código remite a diferentes partes del código donde aplica varios conceptos:
Art. 2644: La sucesión por causa de muerte se rige por el derecho del domicilio del causante al
tiempo de su fallecimiento. Respecto de los bienes inmuebles situados en el país, se aplica el
derecho argentino.
El código nuevo en este caso enuncia lo mismo que el de Vélez. Los bienes inmuebles que tenga al
momento de su muerte, se van a regir por la ley Argentina.
No aclara sobre los muebles registrables.
Excepciones al sistema de la unidad
•En materia de inmuebles: aplico la ley de la República para los bienes que están en la misma;
Compensación: Si se trata de un argentino o de un extranjero domiciliado en la Argentina, cuando se
reparta le herencia con extranjeros, de todo lo que estas personas hayan sido privadas en el exterior
se los va a poder compensar con bienes que se encuentren en la Argentina.
• La legítima sigue siendo una excepción: es una porción determinada reservada a determinada
categoría de herederos de los cuales no pueden ser privados;
•Las leyes fiscales: son Territorialitas. Cada uno en su territorio trata de aplicar su ley;
•Tratados de Montevideo: de 1889 y 1940. Siguen sistema de pluralidad:
1889: Argentina , Paraguay, Bolivia, Perú
1940: capacidad para testar se rige por ley del domicilio del causante. Forma del testamento se rige
por ley del lugar de otorgamiento. Ej: mayor de 16 muere en Uruguay, testamento se realiza en
Paraguay.
Sistemas
Unidad: este sistema lo adopta nuestro derecho. Aplico una sola ley. Depende de la política de
estado. En la época de los inmigrantes se aplicó así. La ley puede ser la de:
- La ley de nacionalidad
- La ley del domicilio (argentina ): ultimo domicilio

Internacionalistas se inclinan por esta teoría.

Pluralidad: se aplica más de una ley. Este criterio establece que la ley que rige es la de ubicación de
los bienes (el que sea, sea bien mueble o inmueble); los civilistas se inclinan por esta teoría
Mixto: se toma en materia de bienes inmuebles el sistema de la pluralidad (donde está ubicado el
inmueble ) y para el caso de los muebles se utiliza la ley personal del causante.

PUNTO 3 Juicio Sucesorio

Juez Sucesorio

15
 Página 16 de 256

Art. 2336. La competencia para entender en el juicio sucesorio corresponde al juez del último
domicilio del causante, sin perjuicio de lo dispuesto en la Sección 9a, Capítulo 3, Título IV del Libro
Sexto.
El mismo juez conoce de las acciones de petición de herencia, nulidad de testamento, de los demás
litigios que tienen lugar con motivo de la administración y liquidación de la herencia, de la ejecución
de las disposiciones testamentarias, del mantenimiento de la indivisión, de las operaciones de
partición, de la garantía de los lotes entre los copartícipes y de la reforma y nulidad de la partición.
Si el causante deja sólo un heredero, las acciones personales de los acreedores del causante
pueden dirigirse, a su opción, ante el juez del último domicilio del causante o ante el que
corresponde al domicilio del heredero único.
El juez competente va a ser el del último domicilio del causante. Esto es una norma de orden público.
La competencia no puede ser prorrogada ni siquiera con el consentimiento de los interesados.
• Sucesiones vinculada: se da cuando 2 o más sucesiones tienen la concurrencia de varios
herederos y el acervo hereditario es prácticamente común.
El Art. 2 del Código Procesal no se admite la prórroga de competencia dentro de una provincia, salvo
la territorial y siempre que corresponda a intereses meramente privados (ya que en una sucesión hay
un interés público también).
Se admite la prórroga por turno ej.: si muere el marido de una pareja y luego se muere la mujer,
antes de la partición, se puede prorrogar al mismo juez.
• Sucesiones simultáneas: se da cuando varios herederos inician respecto de una misma muerte,
distintos procesos sucesorios. En este caso se da una simultaneidad de los procesos.
Cuando se inicia un juicio sucesorio, inmediatamente se debe comunicar que se inició en un plazo de
3 días.

Constituye un fuero de atracción.

16
 Página 17 de 256

Es un atributo propio de los procesos universales por el cual, mediando un desplazamiento de

competencia, determinados juicios deben tramitarse ante el juez que entiende en el procedimiento
universal: se entiende que es un fuero de atracción de todas las acciones que se promueven con los
bienes del causante.
El Código anterior me establecía que en caso de haber un único heredero, las acciones iban a ser
resueltas por el juez del domicilio del último heredero. (Ver artículos 3284 y 3285 Código viejo)
Esto abre un interrogante en la doctrina, ya que se preguntaban ¿a qué acciones se refería?:
-A todas las atraídas por el fuero de atracción del último domicilio
-O a las acciones personales (ya que las reales nunca eran atraídas)
La Corte (en base al código anterior) se basaba en la postura amplia, cuando moría una persona y
dejaba un único heredero, todo se entablaba ante el juez del domicilio de ese heredero (era una
excepción a la regla del último domicilio del causante).
En cambio, la tesis restringida (Fallo Himmelspacher 1963) extendía que cuando moría una persona
y dejaba un único heredero la única excepción y acción que se iba a entablar iban a ser las
personales.
Había 4 argumentos que apoyaban a esta teoría restringida:
Gramatical: apunta a como esta encarado en el artículo. En el artículo 3284 se refiere al juicio
sucesorio y el artículo 3285 se refería a las acciones;
Histórico: coincide con la teoría de carácter restrictivo, relativo a la fuente.
Lógico: para poder explicar la excepción previamente tengo que determinar que hay un heredero
único.
Axiológico: refiere a la inmediatez procesal, se entiende que es el lugar donde se conocerían los
herederos y las deudas, por lo que allí debería llevarse la sucesión.
Cuando había un único heredero, se aplicaba el domicilio del causante.
Hoy, el art. 2336, sigue recepcionando la teoría restringida y da la opción al heredero que entabla la
acción de elegir el domicilio, el cual puede ser:
- El juez del último domicilio del causante
- El del domicilio del heredero único (su domicilio).
Anteriormente para referirse al reconocimiento de los herederos, se lo asociaba a la posesión
hereditaria, pero en verdad nada tiene que ver con ella ya que esta última tiene que ver con los
derechos reales. Por ley algunos tienen el carácter de heredero de pleno derecho y en principio no
necesitan declaración judicial de ello.

Art 2337. Investidura de pleno derecho.

17
 Página 18 de 256

Si la sucesión tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cónyuge, el heredero queda investido
de su calidad de tal desde el día de la muerte del causante, sin ninguna formalidad o intervención de
los jueces, aunque ignore la apertura de la sucesión y su llamamiento a la herencia.
Puede ejercer todas las acciones transmisibles que correspondían al causante.
No obstante, a los fines de la transferencia de los bienes registrables, su investidura debe ser
reconocida mediante la declaratoria judicial de herederos.
Queda investido de pleno derecho desde la muerte del causante.
Art 2338: Facultades judiciales.
En la sucesión de los colaterales, corresponde al juez del juicio sucesorio investir a los herederos de
su carácter de tales, previa justificación del fallecimiento del causante y del título hereditario
invocado.
En las sucesiones testamentarias, la investidura resulta de la declaración de validez formal del
testamento, excepto para los herederos enumerados en el primer párrafo del artículo 2337.
Los colaterales en cambio necesitan una declaratoria de herederos.
Art 2339: Sucesión testamentaria.
Si el causante ha dejado testamento por acto público, debe presentárselo o indicarse el lugar donde
se encuentre.
Si el testamento es ológrafo, debe ser presentado judicialmente para que se proceda, previa
apertura si estuviese cerrado, a dejar constancia del estado del documento, y a la comprobación de
la autenticidad de la escritura y la firma del testador, mediante pericia caligráfica. Cumplidos estos
trámites, el juez debe rubricar el principio y fin de cada una de sus páginas y mandar a
protocolizarlo. Asimismo, si algún interesado lo pide, se le debe dar copia certificada del testamento.
La protocolización no impide que sean impugnadas la autenticidad ni la validez del testamento
mediante proceso contencioso.
Este artículo se condice con el supuesto en que haya herederos testamentarios.
En la práctica todos necesitan declaratoria de herederos, ya que esta me va a valer frente a 3°.
Se entiende que es el pronunciamiento judicial mediante el cual se reconoce el carácter de heredero
legítimo por medio de una “sentencia declarativa”. El objeto de esta declaración es atestiguar que se
dan los presupuestos que sirven de base al derecho hereditario.
No hace cosa juzgada entre partes, pero si es oponible a 3° (ya que se dicta sin perjuicio de lo que
opongan los 3°).
Aunque se traten de las personas que hayan intervenido, no tienen la obligación de hacer un análisis
exhaustivo que pruebe los vínculos correspondientes. Si mas tarde ven que ese título era falso, no le
va a impedir luego discutir (por eso no hace cosa juzgada entre partes).
- No perjudica a 3° todo el que invoque un derecho hereditario y no este incluido en la
declaratoria de herederos puede hacer valer su derecho y que se cambie la declaratoria.
- Es oponible a 3° se constituye un titulo que acredita la adquisición hereditaria de los
declarados en la declaratoria de herederos

UNIDAD III. EXCLUSION DEL SUCESIBLE “LA ACEPTACION Y RENUNCIA DE LA

HERENCIA”
18
 Página 19 de 256

Punto 1  Indignidad
Indignidad: es la exclusión de un heredero o legatario por haber incurrido en determinadas ofensas
contra el causante. La exclusión la prevé la ley y es por esto que se prevé la exclusión hereditaria.
Como se restringe un derecho son de interpretación restrictiva (si no está prevista no se lo puede
excluir).
Código comentado: la indignidad es una sanción legal operada mediante una sentencia judicial a
petición de los legitimados activos, en virtud de la cual se excluye de la herencia al heredero o
legatario que haya inferido al causante alguno de las ofensas tipificadas por la ley.
Son indignos de suceder:
a) Los autores, cómplices o partícipes de delito doloso contra la persona, el honor, la
integridad sexual, la libertad o la propiedad del causante, o de sus descendientes,
ascendientes, cónyuge, conviviente o hermanos. Esta causa de indignidad no se cubre por la
extinción de la acción penal ni por la de la pena.
Es mucho más amplia que la de Vélez. Solo preveía el homicidio y la tentativa contra el causante,
cónyuge o los descendientes.
Para que se de esta causal se requiere:
1. Que el delito sea doloso
2. Que la víctima haya sido el causante
3. Que el indigno haya intervenido en el hecho como autor, coautor, cómplice o participe.
Se habla de un delito contra la persona, el honor, la integridad sexual, la libertad o la propiedad del
causante y no solo de homicidio o tentativa, como estaba expresado en el antiguo código.
b) Los que hayan maltratado gravemente al causante, u ofendido gravemente su memoria;
La particularidad de este inc, es la amplitud que deja plasmada para cualquier tipo de ofensa o
maltrato que se haga al causante o a su memoria, con el único requisito de que sea “grave”, con todo
lo que la vaguedad de ese término resprenta.
Vélez no la previa, por lo cual trajo muchas discusiones. Ej.: El cónyuge que durante la vida no fue
amable, el día de su muerte en la lapida escribe una ofensa.

c) Los que hayan acusado o denunciado al causante por un delito penado con prisión o
reclusión, excepto que la víctima del delito sea el acusador, su cónyuge o conviviente, su
descendiente, ascendiente o hermano, o haya obrado en cumplimiento de un deber legal;
Era muy parecido al artículo de Vélez. La acusación criminal debe ser calumniosa para quedar
excluida de la herencia. Los enunciados no tienen la obligación de denunciar.
19
 Página 20 de 256

En líneas generales, son tres los requerimientos esbozados para su configuración:

1) que exista una acusación o denuncia formalmente realizada contra el difunto, sin el requerimiento
de que sea efectivamente condenado en virtud de ella.
2) que el delito objeto de denuncia sea penado con prisión o reclusión;
3) que la víctima del delito no sea el acusador, su cónyuge, conviviente, descendiente, ascendiente,
hermano o, haya obrado en cumplimiento de un deber legal de denunciar.
Queda excluido de la sanción quien hace la denuncia en representación del ministerio pco, sin
posibilidad de excusarse, o en cumplimiento de un deber legal, asi como también el heredero que la
formula por haber sido víctima de un delito cometido por el mismo causante, o si la víctima es su
cónyuge o conviviente, su descendiente o ascendiste o hermano
d) Los que omiten la denuncia de la muerte dolosa del causante, dentro de un mes de
ocurrida, excepto que antes de ese término la justicia proceda en razón de otra denuncia o de
oficio. Esta causa de indignidad no alcanza a las personas incapaces ni con capacidad
restringida, ni a los descendientes, ascendientes, cónyuge y hermanos del homicida o de su
cómplice;
Estaba prevista en el art 3292 del Código de Vélez.
Actualmente se contempla la causal de omisión de la denuncia de la muerte dolosa del causante,
manteniendo el plazo de un mes de ocurrida la muerte, siempre que antes de ese término la justicia
no haya procedido en razón de otra denuncia de oficio. La persona que es llamada a recibir la
herencia que no dice que el causante murió para que no se abra la investigación se lo considera una
causal de indignidad. Se necesita saber que murió violentamente y omitir denunciarlo. Se tiene la
obligación de denunciar
Se establece que esta causal no alcanza a las personas incapaces ni con capacidad restringida, ni a
los descendientes, ascendientes, cónyuge y hermanos del homicida o de su cómplice. No puedo
equiparar al cónyuge con el conviviente. Las uniones convivenciales solo me dan derechos como
legatario.

e) Los parientes o el cónyuge que no hayan suministrado al causante los alimentos debidos,
o no lo hayan recogido en establecimiento adecuado si no podía valerse por sí mismo;
Por esta causal se permite demandar la indignidad a los parientes o el conyuge que no hayan
suministrado al causante los alimentos debidos, o no lo hayan recogido en estableciemiento
adecuado si no podía valerse por si mismo.

20
 Página 21 de 256

La norma viene a recoger las criticas que había recibido el antiguo art 3296 bis del Cod de Vélez
derogado, que si bien consagraba como causal la falta de prestación de alimentos , la legitimación
pasiva recaía solo en los padres, permitiendo situaciones tan injustas como que, el abuelo del
causante , no habiendo prestado alimentos, tampoco pudiera demandar la indignidad de su propio
hijo .
Asimismo, contempla la situación de desamparo en que se hubiese dejado al causante cuando se
encontrare demente y abandonado, haciéndose extensivo, en este caso, a cualquier situación
siempre que no pudiera valerse por si mismo. Esto ultimo, es de gran importancia, ya que libera de la
prueba de la demencia, permitiendo simplemente demostrar que el causante no podía valerse por si
mismo.
f) el padre extramatrimonial que no haya reconocido voluntariamente al causante durante su
menor edad;
Difiere esto con lo dispuesto por el antiguo código, en donde este último contemplaba la causal para
la madre también , lo que además de inconcebible es netamente discriminatorio. Era muy normal que
se haga figurar que el hijo había nacido de una mujer cuando en verdad nació de otra. Hoy en día los
controles son más rigurosos.
La norma deja absolutamente claro que el “reconocimiento debe ser voluntario” para que no se
configure la causal de indignidad prevista y que deba realizarse durante la menor edad. Esto implica
que el reconocimiento forzado judicialmente, o el que se formule siendo ya mayor de edad el hijo, no
impiden la sanción.
Recordemos que si nace durante el matrimonio hay una presunción legal.
g) el padre o la madre del causante que haya sido privado de la responsabilidad parental;
este inciso describe una novedadosa incorporación que prevé la indignidad para el padre o la madre
del causante que haya sido privado de la responsabilidad parental.
Las causales de responsabilidad parental están contempladas en el art 700. Las causales
contempladas en los incs a) y b) del mencionado articulo se superponen con las causales de
indignidad disponiendo que será privado de la responsabilidad parental quien sea condenado como
autor, coautor, instigador o cómplice de un delito doloso contra la persona o los bienes del hijo de
que se trate; quien abandonare al hijo, dejándolo en un total estado de desprotección, aun cuando
quede bajo la custodia del otro progenitor o la guarda de un tercero; ponga en peligro la salud física
o psíquica del hijo o se haya declarado el estado de adoptabilidad del hijo.
En los supuestos de privación previstos en los incs. a) y b) y c) del art 700, la misma tiene efectos a
partir de la sentencia que declare la privación, y en el caso del incs. d), desde que se declaro el
estado de adoptabilidad del hijo, razón por la cual será a partir de estos términos que podrá
declararse la indignidad por esta causal.
h) los que hayan inducido o coartado la voluntad del causante para que otorgue testamento o
deje de hacerlo, o lo modifique, así como los que falsifiquen, alteren, sustraigan, oculten o
sustituyan el testamento;
La base de este inc. es el art 3296 del antiguo código, que establecia que era incapaz de suceder el
que estorbo por fuerza o por fraude, que el difunto hiciera testamento o revocara el ya hecho, o que
sustrajo este, o el que forzó al difunto a que testara.

21
 Página 22 de 256

Se contemplan como pasibles de indignidad a los que hayan inducido o coartado la voluntad del
causante para que otorgue testamento o deje de hacerlo, o lo modifique, asi como los que
falsifiquen, alteren, sustraigan, oculten o sustituyan el testamento.
Es importante aclarar que quien debe inducir o coartar la voluntad del causante debe ser el sucesor,
tal y como fuera interpretado en la anterior redacción de esta causal.
Por otra parte se quita el elemento de fuerza o fraude, es decir, que la inducción o el coartamiento de
la voluntad del causante no tiene que ser necesariamente llevada a cabo por medio de la fuerza,
violencia o fraude.
I) los que hayan incurrido en las demás causales de ingratitud que permiten revocar las
donaciones.
En esta última causal , se remite a las causales de ingratitud por las cuales se permite revocar las
donaciones en el art 1571, expresando que pueden, a su vez, ser causales de indignidad.
La ingratitud ha sido consagrada en actitudes tales como el atentado contra la vida, o la persona del
donante, su cónyuge , sus ascendiente o descendientes; la injuria grave a las mismas personas o las
que las afecte en su honor; la injusta privación de bienes que integren su patrimonio y la negación de
alimentos al donante.
En este caso no podes recibir en vida (por ingratitud) ni por causa de muerte (como causal de
exclusión)
En todos los supuestos enunciados, basta la prueba de que al indigno le es imputable el hecho
lesivo, sin necesidad de condena penal antes era necesaria la condena penal.
Art 2282: PERDON DE LA INDIGNIDAD.
El perdón del causante hace cesar la indignidad. El testamento en que se beneficia al indigno,
posterior a los hechos de indignidad, comporta el perdón, excepto que se pruebe el
desconocimiento de tales hechos por el testador.
La prueba de la indignidad le corresponde a aquellos que se beneficiarían con la exclusión del
indigno, el perdón del causante debería ser demostrado por el ofensor.
Ahora bien, el perdón a que produjo el agravio contra el causante puede ser expreso, cuando es
manifestado explícitamente por el testador, como también tacito, cuando el testador ha dispuesto en
su testamento con posterioridad al hecho agraviante, una disposición testamentaria en su beneficio,
ya sea instituyéndolo heredero o efectuándole un legado.
Para algunos autores, se puede considerar que el perdón manifestado de otra manera también
resulta valido cuando sea inequívoco y su prueba fehaciente.

Art.2283.- Ejercicio de la acción.

La exclusión del indigno sólo puede ser demandada después de abierta la sucesión, a
instancia de quien pretende los derechos atribuidos al indigno. También puede oponerla
como excepción el demandado por reducción, colación o petición de herencia.

22
 Página 23 de 256

La acción puede ser dirigida contra los sucesores a título gratuito del indigno y contra sus
sucesores particulares a título oneroso de mala fe. Se considera de mala fe a quien conoce la
existencia de la causa de indignidad.
Legitimados activos para plantear la acción:
a) El cónyuge (calidad de heredero legitimario que concurre con descendientes o ascendientes)
b) Los descendientes por idénticas razones que el supuesto anterior
c) Los herederos instituidos, para proteger la porción que pudiera corresponderles
d) Los legatarios, si bien la doctrina no ha sido unánime, entiende que puede ser opuesta cuando
se pretenda evitar la reducción de la liberalidad que se le ha hecho.
e) El fisco, en cuanto a su legitimación las opiniones se encuentran divididas. La posición
mayoritaria entendió que el Fisco no tiene legitimación activa para demandar la indignidad, mientras
que la posición minoritaria entendió justamente lo contrario.
Art 2284: Caducidad.
Caduca el derecho de exclusión al heredero indigno por el transcurso de tres años desde la apertura
de la sucesión, y al legatario indigno por el igual plazo desde la entrega del legado.
Sin embargo, el demandado por el indigno por reducción, colación o petición de herencia, puede
invocar la indignidad en todo tiempo.
Con mayor claridad que en el código de Vélez, elimina el concepto “purga” que traía confusiones,
para tratar un supuesto de caducidad de la acción de indignidad.
Otro aspecto relevante, es el momento en que comienza a correr el plazo de caducidad,
estableciendo que los tres años deberán contarse desde el momento de la apertura de la sucesión
en caso de los herederos, sin distingo, y desde la entrega efectiva del bien en el caso de los
legatarios.

Art 2285. Efectos.

Admitida judicialmente la exclusión, el indigno debe restituir los bienes recibidos, aplicándose lo
dispuesto para el poseedor de mala fe. Debe también pagar los intereses de las sumas de dinero
recibidas, aunque no los haya percibido.

23
 Página 24 de 256

Los derechos y obligaciones entre el indigno y el causante, así como las garantías que los
aseguraban.
El articulo se refiere a los efectos de la declaración de la acción de la indignidad, ya sea esta excluye
al indigno de la herencia y se lo considera como si nunca hubiese sido heredero.
El nuevo articulo considera al indigno ab initio de mala fe, cerrando de esta manera con la discusión
doctrinaria acuerda de su calidad de poseedor de mala o buena fe plasmada en el antiguo código.
Si el indigno hubiese entrado en posesión de los bienes sucesorios, debe restituirlos con todos sus
aumentos, accesorios, mejoras, frutos y productos obtenidos y también los que pos su culpa hubiera
dejado de percibir, todo ello en función a lo establecido en el actual art 1919 y sus efectos previstos
en el 1932 y siguientes para el poseedor de mala fe.
Otra de las consecuencias de la presunción de mala fe, se refiere a que, además de la restitución de
bienes, el indigno también debe abonar intereses de las sumas de dinero recibidas, aunque no
hayan percibido.
Finalmente es importante mencionar, en función de lo previsto en el art 2429, que ante la indignidad
del ascendiente, el descendiente del indigno puede ir por derecho de representación a la sucesión de
la cual fue excluido.

PUNTO 3  Desheredación
Indignidad y Desheredación

24
 Página 25 de 256

Estas instituciones existían en el código civil de Vélez, ahora existe la indignidad con mas causales y
desapareció la desheredación.
Al principio la desheredación estaba redactada y la comisión reformadora la elimino.
Fundamentos:
-no tenía sentido de ser al haberse ampliado causales de indignidad. Cuando se regula ingratitud se
habla de la misma hipótesis.
En el derecho comparado, hay dos grandes sistemas:
*libertad de testar: dejárselas a cualquiera. No hay limite de herederos forzosos. Se dan rentas
vitalicias y fideicomisos.
*límite de testar: existe porción legitima para herederos forzosos ,ej: Argentina.
En el Código de Vélez era de 4/5.Por eso estos países tienen desheredación: asi como ley impone
herederos forzosos, da elementos para excluirlo.
Desheredación (derogada)
Era la exclusión de un heredero forzoso por haber incurrido en una ofensa contra el causante y dicha
exclusión era manifestada por la voluntad del testador por algunas de las causales establecidas en la
ley. Obviamente se presume la existencia de un testamento valido.
Esta exclusión se daba para los ascendientes y ascendientes. Lo que no estaban previstas eran las
causales para excluir al cónyuge. Si lo quiero desheredar debía tener las causales y estas no
estaban. Además uno de los principios del derecho es que no se puede recurrir a la analogía para
limitar un derecho.
Se decía que dos institutos que tenían el mismo fin no podían ser tratados de distinta manera.
El testador invocaba la causal en el testamento, la cual debía probarse (esa y no otra). La forma de
extinguir era a través de la reconciliación (primero debía darse la causal y luego la reconciliación).
Esa causal no podía luego usarse para desheredar, sino que debía usarse otra.

Causales:
Art. 3.747 Velez: Los ascendientes pueden desheredar a sus descendientes legítimos o naturales
por las causas siguientes:
25
 Página 26 de 256

Injurias de Hecho 1° Por injurias de hecho, poniendo el hijo las manos sobre su ascendiente. La
simple amenaza no es bastante;
Atentado contra la Vida 2° Si el descendiente ha atentado contra la vida del ascendiente;
Acusación Criminal 3° Si el descendiente ha acusado criminalmente al ascendiente de delito que
merezca pena de cinco años de prisión o de trabajos forzados.
Art. 3.748. Velez: El descendiente puede desheredar al ascendiente por las dos últimas causas del
artículo anterior.
Existía derecho de corrección del padre al hijo por eso no se puso la 1er causal.
Sujeto activo: ascendientes o descendientes
Sujeto Pasivo: ascendientes o descendientes.
Debate doctrinario: se puede desheredar a los cónyuges?.
Doctrina mayoritaria: no, porque son sanciones taxativas. Además si causante detecta que el
cónyuge comete ofensa contra el se divorcia, o si no lo excluiría por causal de indignidad
Doctrina minoritaria: si, porque es una institución q funcionaria para herederos forzosos.
Esta acción se extingue con reconciliación.
Art. 3.750. Velez: La reconciliación posterior del ofensor y del ofendido quita el derecho de
desheredar, y deja sin efecto la desheredación ya hecha.

PUNTO 4  Aceptación y repudiación de la herencia.

Cuando se produce la muerte del causante, la transmisión y la apertura se dan en un mismo
instante, sin intervalo de tiempo. Se da lo que se conoce como la delación de la herencia: es un
derecho que tienen los herederos iure propio, ya que estos pueden:
26
 Página 27 de 256

- Aceptar la herencia: el que se expresa hace consolidar la vocación hereditaria;

- Repudiarla: supuesto de renuncia.
En Vélez, para que hubiera beneficio de inventario, tenía que expresarlo, sino quedaba como una
aceptación pura y simple. Con la reforma del código, en 1968, se entendía que toda aceptación era
con beneficio de inventario, salvo determinadas excepciones donde se entendía que se dejaba de
lado esta ventaja (es decir cuando realizaba actos incompatibles con el beneficio de inventario).
Se tenían 20 años para expresar la voluntad del heredero, es decir si aceptan o no la herencia. Con
aquel que no expresaba su voluntad, la mayoría de la doctrina entendió que quien se mantenía en
silencio quedaba como renunciante a la herencia.
Teníamos la posibilidad de intimar judicial o extrajudicialmente para que este se exprese por 30 días
y nuevamente se daban las especulaciones.
Esto tuvo una salida práctica, se lo intimaba con apercibimiento sin perjuicio de lo que se expresaba
en el beneficio de inventario.
Por el art. 3314 tenían 30 días para intimarlo, si pasaban estos 30 días sin que se expida se aplicaba
una sanción, teníamos que necesariamente intimarlo judicialmente, y del decreto surgía que se lo
tenía como aceptante.
Por el artículo 3366 tenía que intimarlo judicialmente por 3 meses para que realice el inventario.
Tanto en el silencio como en la aceptación, vuelvo al art. 3366. Si la rechaza la pierde.
-Pierde el beneficio de inventario quien no realiza el mismo y se convierte en un aceptante no
beneficiario.
-Si lo realiza dentro de los 3 meses, se le van a dar 30 días más para deliberar
En nuestro código actual
Art. 2286: Las herencias futuras no pueden ser aceptadas ni renunciadas.
La imposibilidad de aceptar o repudiar la herencia antes del deceso del causante de la sucesión,
representa un especie dentro de la prohibición genérica contenida en el primer párrafo del art 1010,
en la que la herencia futura no puede ser objeto de los contratos ni tampoco pueden serlo los
derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares.
En efecto, antes de la apertura de la sucesión y trasmisión de la herencia originada por la muerte
real o presunta del causante, no hay sucesor mortis causa ni se es titular de derecho alguno que,
bajo la forma de llamamiento legal o testamentario, resulte susceptible de ser aceptado o repudiado.

LIBERTAD DE ACEPTAR O RENUNCIAR

Art. 2287. Establece que todo heredero puede:
- Aceptar la herencia que le es deferida

27
 Página 28 de 256

- Renunciarla,

Pero no puede hacerlo:

- Por una parte de la herencia. La aceptación o renuncia parcial implica la del todo
- No puede sujetar su opción a modalidades, se tiene por no hecha.

Nuestra legislación, no impone la condición de herederos, sino que posibilita que el llamado, ya sea
por ley o por voluntad del causante, voluntariamente acepte o repudie tal condición.
Esta libertad o derecho de opción lo es en términos absolutos, es decir, que quien lo ejerza no podrá
hacerlo en parte o bajo modalidades o plazo.
El llamado a suceder deberá contestar en forma afirmativa o negativa, sin posibilidad de sujetar tal
opción a una parte de la herencia ni a alguna modalidad.
Se será o no heredero, y en función de ello, quien formule esta aceptación solo por una parte de la
herencia, se lo tendrá por el todo.
La nueva redacción bajo la expresión genérica “modalidades” (dentro de las cuales debemos
considerar incluida el plazo o termino) se le atribuye el efecto nulificante que trae aparejado la no
consideración de dicha manifestación modificando de esta manera el esquema, haciendo que ahora
la aceptación sujeta a plazo deba tenerse por “NO HECHA” en lugar de considerársela integra.
Ausencia de previsión expresa para el caso de renuncia: (código comentado .PREGUNTA)
El art 2287, no reconoce solución expresa para el caso de una renuncia parcial o sujeta a alguna
modalidad.
En resumen, la renuncia en parte deberá ser considerada como una aceptación integra, mientras
que la hecha a plazo o condición se deberá tenerse por no hecha. En cuanto al cargo, entendiendo
que este solo podría darse frente a hipótesis en que la renuncia forma parte de alguna negociación
en favor de otros sucesores, aquella disposición de derechos por parte del heredero solo es posible
ante una previa o concomitante adicción a ellos por medio de la aceptación.

CADUCIDAD DEL DERECHO DE OPCION

Art. 2288: El derecho de aceptar la herencia caduca a los 10 años de la apertura de la sucesión. El
heredero que no la haya aceptado en ese plazo es tenido por renunciante.

28
 Página 29 de 256

El plazo para las personas llamadas a suceder en defecto de un heredero preferente que acepta la
herencia y luego es excluido de ésta, corre a partir de la exclusión.
El derecho de optar por aceptar la herenc ia consolidando de ese modo el llamamiento producido por
ley o por voluntad del causante a través de un testamento, caduca a los 10 años de la apertura de la
sucesión.
Este plazo se ve reducido en comparación con el código anterior, el cual establecía un plazo de 20
años siendo entendido este como un plazo de prescripción.
Ahora el plazo opera extinguiendo el derecho de aceptar por su no ejercicio durante los 10 años
posteriores a la apertura de la sucesión, y consecuentemente atribuye a ese heredero el carácter de
renunciante. Teniendo en cuenta esta consideración del plazo como de caducidad debemos tener en
cuenta que, como tal no podrá suspenderse ni interrumpirse, como podría suceder en la legislación
anterior.
Caduca no solo el derecho de optar entre aceptar o repudiar la herencia sino que con el el derecho a
ser heredero.
El segundo párrafo del art, confiere a las personas que actualizan su vocación por exclusión del
llamado en primer término, un nuevo plazo de 10 años, a partir de la exclusión.
La norma tiene como requisito que el primer llamado haya aceptado la herencia.
Por excluido, debemos entender al heredero que fue quitado del lugar que originariamente ocupaba,
y también la exigencia de haber aceptado. La hipótesis en principio quedaría para los caso de
indignidad o de la exclusión del cónyuge por separado de hecho sin voluntad de unirse.
Frente a esto vamos a tener un heredero actual con derecho preferente y un heredero eventual que
depende de si el otro acepto o no la herencia.
Ej.: cuatro hermanos, hijos del causante, donde una vez abierta la sucesión, tres de ellos aceptan y
uno guarda silencio. A los dos años se declara indigno a uno de los hijos aceptantes. Al cumplirse los
10 años de la muerte del causante, para el que guardo silencio habrá caducado su derecho a
aceptar y consecuentemente será considerado renunciante, mientras que los sucesores del indigno (
sus sobrinos) contarían aun con dos años mas de plazo para expedirse.

INTIMACION A ACEPTAR O RENUNCIAR

Art. 2289: Cualquier interesado puede solicitar judicialmente que el heredero sea intimado a
aceptar o renunciar la herencia en un plazo no menor de un mes ni mayor de tres meses,
29
 Página 30 de 256

renovable una sola vez por justa causa. Transcurrido el plazo sin haber respondido la
intimación, se lo tiene por aceptante.
La intimación no puede ser hecha hasta pasados 9 días de la muerte del causante, sin
perjuicio de que los interesados soliciten las medidas necesarias para resguardar sus
derechos.
Si el heredero ha sido instituido bajo condición suspensiva, la intimación sólo puede hacerse
una vez cumplida la condición.
El código de Vélez, no previa expresamente el carácter judicial o extrajudicial de esa intimación, en
función de lo cual, según la doctrina mayoritaria era válido bajo cualquiera de las dos formas, en la
medida que resulte de un modo fehaciente.
En el nuevo código, se legisla exclusivamente una intimación judicial , llevando como implícito que
deberá iniciar las actuaciones en la sede del juicio sucesorio.
TRASMICION DEL DERECHO DE OPCION. EFECTOS
Art. 2290: Si el heredero fallece sin haber aceptado ni renunciado la herencia, el derecho de
hacerlo se transmite a sus herederos.
Si éstos no se ponen de acuerdo en aceptar o renunciar la herencia deferida a su causante,
los que la aceptan adquieren la totalidad de los derechos y obligaciones que corresponden a
éste.
La renuncia de la herencia del causante fallecido sin aceptar ni renunciar una herencia a él
deferida, implica también la renuncia a ésta.
Ej.: si a los 6 años fallece el heredero, lo asumen por los 4 años que quedan los herederos del
causante, es decir por el plazo que falta para que exprese si lo acepta o no.
Al fallecimiento de A se llama a B. en el caso que muera B sus herederos van a ocupar el lugar
(siempre que sea un heredero silencioso). Estos van a tener 4 años (siguiendo el ejemplo anterior)
para decir si B acepta o no la herencia. Si nada dicen sobre la herencia de B, quedan como
renunciantes de B y de todas las que pudo intervenir B.
Art. 2291. Efectos. El ejercicio del derecho de opción tiene efecto retroactivo al día de la
apertura de la sucesión.

Art. 2292: Si el heredero renuncia a la herencia en perjuicio de sus acreedores, éstos pueden
hacerse autorizar judicialmente para aceptarla en su nombre.
En tal caso, la aceptación sólo tiene lugar a favor de los acreedores que la formulan y hasta la
concurrencia del monto de sus créditos.
30
 Página 31 de 256

En Vélez se hablaba de la revocación de la herencia. Hoy se habla de la acción de los acreedores.

Los acreedores deben:
- Los acreedores deben demostrar el crédito
- Deben demostrar la insolvencia del renunciante
- Y que su crédito es anterior a la renuncia.

Si el deudor lo rechaza los perjudica. ej.: a la hora de prestarle plata a una persona veo si esta tiene
los bienes suficientes para que me la devuelva. Si recibe la herencia le voy a prestar el dinero porque
me lo va a poder devolver. Si la renuncia, el acreedor se ve perjudicado en que no puede cobrar el
crédito. La acción esta, está encaminada a demostrar que es insolvente a los fines de pagar el
crédito.
Se pone en derecho del deudor 2 límites:
1.Lo que le adeuda. Ej.: si me debía $20.000 y le ingresa $100.000 cobro $20.000
2.La alícuota hereditaria que le corresponde. Ej.: si me debía $20.000 e ingresa $10.000, cobro lo
que ingresa.
En Vélez, con la ley 17.711, toda herencia se presumía hecha con beneficio de inventario. Hay actos
de aceptación tacita, algunos que:
-Son incompatibles con el beneficio de inventario: en este caso se pierde este derecho y respondía
ultra vires (con todos los bienes). Se produce una confusión de patrimonios al cual concurren todos
los acreedores (los del causante y los del herederos);
-Son compatibles
Se les daba la posibilidad a los herederos del causante y a los legatarios de hacer un inventario de
los bienes para que ellos lo cobren con preferencia.
¿Qué pasa con los acreedores del heredero?
Art. 2316: Los acreedores por deudas del causante y por cargas de la sucesión, y los
legatarios tienen derecho al cobro de sus créditos y legados sobre los bienes de la herencia,
con preferencia sobre los acreedores de los herederos.
•Si soy acreedor anterior a la mete del causante, cobro yo con preferencia sobre el patrimonio del
heredero;
•Si soy posterior soy quirografario

Responsabilidad con los propios bienes.

Responde con sus propios bienes por el pago de las deudas del causante y cargas de la herencia, el
heredero que:

31
 Página 32 de 256

a) no hace el inventario en el plazo de tres meses desde que los acreedores o legatarios lo intiman
judicialmente a su realización;
b) oculta fraudulentamente los bienes de la sucesión omitiendo su inclusión en el inventario;
c) exagera dolosamente el pasivo sucesorio;
d) enajena bienes de la sucesión, excepto que el acto sea conveniente y el precio obtenido ingrese a
la masa.

PUNTO 5  Aceptación de la herencia.

Art. 2293.-Formas de aceptación.

32
 Página 33 de 256

La aceptación de la herencia puede ser expresa o tácita. Es expresa cuando el heredero toma
la calidad de tal en un acto otorgado por instrumento público o privado; es tácita si otorga un
acto que supone necesariamente su intención de aceptar y que no puede haber realizado sino
en calidad de heredero.
En palabras de Zannoni, la aceptación es el acto por el cual el titular de la vocación exterioriza su
voluntad de adquirir la herencia.
Estamos ante una acepción expresa cuando el titular de la vocación manifiesta una intención cierta
de asumir la calidad de heredero.
En cambio estamos ante una forma tacita de aceptar derivada de la ejecución de actos o hechos que
el titular de la vocación no podría realizar sino en su calidad de heredero. Debemos destacar que la
forma tacita de aceptación reconoce dos requisitos para el acto de atribución:
Subjetivo: que suponga necesariamente la intención de aceptar
Objetivo: que no pueda haberse realizado sino en calidad de heredero.
Art. 2294: Implican aceptación de la herencia:
a) La iniciación del juicio sucesorio del causante o la presentación en un juicio en el cual se pretende
la calidad de heredero o derechos derivados de tal calidad se considera aceptación expresa.
b) La disposición a título oneroso o gratuito de un bien o el ejercicio de actos posesorios sobre él
implica un acto de aceptación tacita.
En Vélez se distinguía entre bienes muebles e inmuebles (necesitan autorización judicial y remate
público, si no se hacia así se perdía el beneficio de inventario).
c) La ocupación o habitación de inmuebles de los que el causante era dueño o condómino después
de transcurrido un año del deceso;
d)El hecho de no oponer la falta de aceptación de la herencia en caso de haber sido demandado en
calidad de heredero implica renuncia expresa, para hacerlo correctamente se debía hacer por
instrumento público que manifestara la renuncia.
e) La cesión de los derechos hereditarios, sea a título oneroso o gratuito implica aceptación tácita.
Hay que ver como está redactada para ver si es expresa o tacita
“Es un acto de aceptación la renuncia”…
f) La renuncia de la herencia a favor de alguno o algunos de sus herederos, aunque sea gratuita
g) La renuncia de la herencia por un precio, aunque sea en favor de todos sus coherederos.

Actos que no implican aceptación.

No implican aceptación de la herencia:

33
 Página 34 de 256

a. Los actos puramente conservatorios, de supervisión o de administración provisional, así como

los que resultan necesarios por circunstancias excepcionales y son ejecutados en interés de
la sucesión;

No provocan la aceptación, sino que resguardan el acervo hereditario

b. El pago de los gastos funerarios y de la última enfermedad, los impuestos adeudados por el
difunto, los alquileres y otras deudas cuyo pago es urgente;

Antes no dejaba claro si se lo consideraba como aceptación o no. Hoy se lo deja bien claro que no
es aceptación.
c. El reparto de ropas, documentos personales, condecoraciones y diplomas del difunto, o
recuerdos de familia, hecho con el acuerdo de todos los herederos;

Se lo hace jugar con el Art. 2295 es la aceptación forzada. Esto queda bajo apreciación judicial.
d. El cobro de las rentas de los bienes de la herencia, si se emplean en los pagos a que se
refiere el inciso b) o se depositan en poder de un escribano;

Esto no implica que yo quiera ser heredero

e. La venta de bienes perecederos efectuada antes de la designación del administrador, si se da
al precio el destino dispuesto en el inciso d) de este artículo; en caso de no poderse hallar
comprador en tiempo útil, su donación a entidades de asistencia social o su reparto entre
todos los herederos;

Son bienes que si no los vendo a su tiempo los perdí. Se necesita que el dinero que surja de la venta
se emplee en el pago de los gastos mencionados anteriormente (inciso b).
f. La venta de bienes cuya conservación es dispendiosa o son susceptibles de desvalorizarse
rápidamente, si se da al precio el destino dispuesto en el inciso d).

Ejemplo: donde es más caro mantener la cosa que hacerla producir. Cuando coloco una cosa en
depósito, y el depósito es más caro que el valor de la cosa.
En los tres últimos casos, el que ha percibido las rentas o el precio de las ventas queda sujeto a las
obligaciones y responsabilidad del administrador de bienes ajenos.
Aceptación por una persona incapaz o con capacidad restringida
Art. 2297: La aceptación de la herencia por el representante legal de una persona incapaz
nunca puede obligar a éste al pago de las deudas de la sucesión más allá del valor de los
bienes que le sean atribuidos. Igual regla se aplica a la aceptación de la herencia por una
persona con capacidad restringida, aunque haya actuado con asistencia, o por su
representante legal o convencional.
No responde más allá de los bienes recibidos. A la persona incapaz o con capacidad restringida, en
caso de que venda los bienes y el producido no lo deposite no se le extiende la responsabilidad. Esa
es la diferencia con la persona capaz donde pierde la responsabilidad limitada.
PUNTO 6  LA RENUNCIA
La renuncia

34
 Página 35 de 256

Es un acto jurídico en virtud del cual uno un sucesible repudia la herencia. Se caracteriza por ser:
- Unilateral: una vez observadas las formas legales, la manifestación del renunciante en tal
dirección basta para que aquella sea eficaz.
- Gratuita
- Tiene efectos retroactivos al tiempo de la apertura de la sucesión: en la medida en que el
heredero renunciante, será considerado como si nunca hubiese sido llamado a la herencia, sin
perjuicio del derecho de representación.
- Revocable
- Retractable
Art. 2298.-Facultad de renunciar.
El heredero puede renunciar a la herencia en tanto no haya mediado acto de aceptación.
Pérez Lasala, define la renuncia como la declaración expresa de voluntad, en la cual el heredero
llamado a la herencia manifiesta, en la forma dispuesta por la ley, no querer asumir los derechos y
obligaciones hereditarios.
Cuando alguien renuncia a la herencia se lo tiene como si no hubiese existido. El heredero puede
renunciar a la herencia siempre que no la haya aceptado. Si no, no la puede repudiar.
Es formal, es decir requiere una forma, debe ser hecha por escritura pública (art. 2299). Tambien
puede ser hecha por un acto judicial que se incorpora al expediente.
Art. 2299: La renuncia de la herencia debe ser expresada en escritura pública; también puede ser
hecha en acta judicial incorporada al expediente judicial, siempre que el sistema informático asegure
la inalterabilidad del instrumento.
En las sucesiones anteriores se usaba un acta que se incorporaba al expediente en la cual se
renunciaba y se cedían los derechos hereditarios. Se entendía que no era solemne, ya que el art.
1184 inc. b (del código de Vélez) era ad probationen y no ad solemnitatem.
Ahora expresamente lo dice el código.
La renuncia, sin perjuicio de lo ya expresado, posee los siguientes caracteres:
Expresa: resulta práctico recordar que tal carácter conduce a sostener que los actos que se orienten
a probarla, deberán ser interpretados en forma restrictiva.
Formal: queda sujeta la posibilidad de realizarla por instrumento público o acta judicial incorporada al
expediente, siempre que el sistema informativo asegure la inalterabilidad del instrumento.

Facultad de renunciar
Se puede renunciar siempre que no se haya aceptado. La misma es:

35
 Página 36 de 256

•Retractable (art. 2300): el propio que se pronuncio puede hacerlo hasta que otro heredero haya
aceptado por el derecho de acrecer del co-heredero, tiene derecho a la porción que renuncio el
heredero.
•Revocación: la hacen los acreedores del renunciante. Ellos van a demostrar:
-La calidad de acreedores
-Que el crédito es anterior a la fecha de la renuncia
-La insolvencia del renunciante con relación al crédito.
Retractación de la renuncia
Art. 2300. El heredero renunciante puede retractar su renuncia en tanto no haya caducado su
derecho de opción, si la herencia no ha sido aceptada por otros herederos ni se ha puesto al
Estado en posesión de los bienes. La retractación no afecta los derechos adquiridos por
terceros sobre los bienes de la herencia.
Existen dos requisitos que se desprenden del art, para permitir la retractación de la herencia: que no
haya caducado el derecho de opción del heredero renunciante, y que la herencia no haya sido
aceptada por otros herederos ni puesto al Estado en posesión de los bienes.
Como ya establecimos, el plazo de caducidad del derecho de opción quedo reducido a los 10 años
contados desde la apertura de la sucesión. Si el renunciante dejara pasara el plazo mencionado sin
retractar su renuncia, ya no podrá aceptar la herencia.
Según Ferrer y Medina, aquellos herederos que ignorasen la muerte del causante o quienes posean
vocación eventual y desconocieran su actualización (sea por renuncia o declaración de indignidad
del heredero con grado preferente) estiman que el plazo de caducidad del derecho de optar, con su
correlativa posibilidad de retractación de la renuncia, corre a partir de que el heredero con vocación
actual o eventual tome conocimiento de que la herencia le fue diferida.

Art. 2301.Efectos de la renuncia.

El heredero renunciante es considerado como si nunca hubiese sido llamado a la herencia,

36
 Página 37 de 256

sin perjuicio de la apertura del derecho de representación en los casos en que por este
Código tiene lugar.
Como consecuencia de la renuncia del heredero, se activan legalmente una serie de efectos que a
continuación desarrollamos:
1) El heredero es considerado como si nunca hubiese sido llamado a la herencia
2) La renuncia y la acción de colación: resulta lógico que el heredero renunciante no deba
colacionar aquello que el causante le hubiese donado oportunamente, y pueda conservar la
donación hasta el limite de la porción disponible.
No obstante, si el renunciante posee descendientes que actualicen su eventual vocación,
aceptando la herencia, entonces estos últimos deberán colacionar lo donado al ascendiente
representado.
Finalmente, si el heredero renunciante no posee descendencia que actualice su vocación en
virtud de su renuncia, o si aquellos optan por renunciar a la herencia diferida, entonces la
donación realizada deberá imputarse a la porción disponible, encontrándose sujeta a la acción
de reducción es que la excede.
3) La renuncia y el derecho de representación : el derecho de representación es el derecho
hereditario que se le acuerda a los herederos con vocación eventual, el cual queda delimitado
por el grado y cuantía de aquellos herederos que de haber concurrido a la sucesión, lo
hubiesen expuesto.
Si el renunciante posee descendientes, aquellos actualizan su vocación hereditaria por medio
del derecho de representación, sin limitación de grados. En igual sentido se establece la
representación del renunciante por sus colaterales( siempre que no posea descendientes)
hasta el 4to grado en relación con el causante.
En consecuencia otro efecto de la renuncia del heredero es la actualización de la vocación de
sus descendientes o colaterales con las limitaciones.
4) La renuncia y la posibilidad representar al causante en herencias deferidas a aquel: como
explicamos en el punto anterior los descendientes actualizan su vocación en virtud del
derecho de representación. Es por ello que si el heredero renunciante pretende concurrir a la
herencia deferida al causante por representación, este deberá en forma previa a ejercer su
derecho de opción en la sucesión, pronunciarse en lo relativo a la aceptación de la primera.
(Ejemplo: en relación con el nieto, la renuncia de la herencia del padre aceptando, en forma
previa o simultánea, la herencia del abuelo. )
5) La renuncia beneficia a los coherederos porque se llevan parte de renunciante
6) No se responde por deudas de la sucesión
7) El que renuncia a la herencia, puede reclamar legado.
8) El que renuncia a legado, puede aceptar herencia.

Revocación de la Renuncia:

37
 Página 38 de 256

Código de Vélez: Art. 3.351. Los acreedores del renunciante de una fecha anterior a la
renuncia, y toda persona interesada, pueden demandar la revocación de la renuncia que se ha
hecho en perjuicio de ellos, a fin de hacerse autorizar para ejercer los derechos sucesorios
del renunciante hasta la concurrencia de lo que les es debido.
Acreedor deberá demostrar perjuicio, titulo de deuda exigible anterior a renuncia. Acreedor podrá
cobrar hasta lo que le hubiese tocado al renunciante.
Si la deuda es mayor a la herencia, puede inhibirlo en caso de que entren más bienes después. Si la
deuda es menor a la herencia, se cobra lo que le corresponde, y el resto va hacia el coheredero que
acepto (derecho de acrecer).En el código nuevo, no habría artículo específico pero funciona igual.
ACCION REVOCATORIA
Cod Viejo: Revocación no funcionaba bien, renuncia si. Art. 3.340. Los acreedores del heredero
podrán, en el caso que éste hubiese aceptado una sucesión evidentemente mala por una
connivencia fraudulenta con los acreedores hereditarios, demandar en su propio nombre por
una acción revocatoria la retractación de la aceptación.
Según doctrina era acción ineficaz, es raro aceptar herencia “mala” junto con acreedores de la
sucesión para defraudar al acreedor.
Además el heredero para aceptar una herencia no debe pedirle permiso a nadie porque no habría
“connivencia”. Es una acción que no se usó nunca.
NULIDAD
-vicios del consentimiento: por error dolo y violencia.
Velez: el plazo de caducidad para plantear nulidad por vicios es de 2 años.
-incumplimiento de formas para cumplir acto: ej: se hacia renuncia en juzgados o por escritura
publica sin formas correspondientes.
-incapacidad: se puede plantear nulidad por inobservancia de formas para suplir la incapacidad
(menor de edad, aunque tenga capacidad de derecho y vocación hereditaria, no tiene capacidad de
hecho)
-acto de renuncia a herencia futura.

UNIDAD IV. INVESTIDURA HEREDITARIA. ACCIÓN DE PETICIÓN DE

HERENCIA. CESIÓN DE HERENCIA.

38
 Página 39 de 256

PUNTO 1  Derecho y Obligaciones del Heredero.

Hay derechos y obligaciones que nacen ius hereditatis.

Como regla encontramos que:

- Los herederos continúan la persona del causante y serán propietarios, acreedores o
deudores de todo lo que el causante era propietario, acreedor o deudor.
- Los Herederos ocupan su status jurídico o posición y salen a reclamar lo que el causante
tenía derecho a reclamar y a responder por las obligaciones que él tenía q responder.
- Podrán iniciar o continuar las acciones que inicio el causante, u oponer las mismas
excepciones que hubiera opuesto el causante.
Hay derechos y obligaciones q nacen iuri propio (en cabeza de los herederos), estos son:
Derechos:
 Aceptar o repudiar la herencia (nadie es heredero si no quiere serlo)
 Ceder derechos hereditarios
 Iniciar acciones de colación (con ésta se busca igualdad en el reparto) y de reducción (se busca
proteger la legitima) para proteger sus derechos.

Obligaciones:
 pagar las cargas de la sucesión (honorarios,sellados,etc)
En el código de Vélez: cuando moría el causante, los herederos tenían posesión hereditaria de pleno
derecho.

Transmisiones de la propiedad y de la posesión

La transmisión de la propiedad

39
 Página 40 de 256

En el supuesto de varios herederos, se hace de manera indivisa, es decir, que cada uno de los
coherederos va a tener una parte indivisa, esto es, una cuota parte ideal, en la comunidad hereditaria
que nace a la muerte del causante.
Posesión hereditaria
La Posesión hereditaria es la posesión material de bienes de la herencia (corpus y animus).
 el corpus no es exigido por la posesión hereditaria, puesto que algunos herederos pueden
tener vocación hereditaria, aunque los bienes del acervo hereditario se encuentren en poder de
3eros.

 el animus tampoco es exigido por la posesión hereditaria, puesto que ciertos herederos la
tienen de pleno derecho desde el momento de la muerte del causante, aunque ignoren que el
mismo ha fallecido, y, en consecuencia, que la herencia se le ha deferido
La mayoría criticaba esta postura.
La posesión hereditaria en el Derecho Francés:
Ante la muerte de una persona, los bienes regresaban de los siervos al señor feudal y previo pago
de impuesto el señor feudal entregaba esos bienes a los herederos del fallecido. Esto ocurría en
pequeñas comunidades.
La Posesión hereditaria terminaba siendo el reconocimiento de la calidad de herederos.
Ese reconocimiento era la investidura hereditaria que para determinados herederos (forzosos) la
tenían de pleno derecho desde la muerte del causante aun ignorando que la herencia le fue referida
sin intervención de los jueces.

En el Art. 3.410 de VELEZ decía: Cuando la sucesión tiene lugar entre ascendientes, descendientes
y cónyuge, el heredero entra en posesión de la herencia desde el día de la muerte del autor de la
sucesión, sin ninguna formalidad o intervención de los jueces, aunque ignorase la apertura de la
sucesión y su llamamiento a la herencia.

Se hacía una interpretación errónea del artículo ya que se entendía que el art 3410 que permitía la
apertura de sucesiones notariales, sin necesidad del juez.
El Juez debe intervenir porque hay interés, no solo en los herederos, sino en el estado o los
acreedores.

Con Vélez, no se necesitaba declaratoria, bastaba acreditar que falleció y acreditar que era heredero
(ascendiente, descendiente o cónyuge) y así continuar la demanda o repelerla.

Art. 3.412 VELEZ: Los otros parientes llamados por la ley a la sucesión no pueden tomar la
posesión de la herencia, sin pedirla a los jueces y justificar su título a la sucesión.

Art. 3.413 VELEZ: Los que fuesen instituidos en un testamento sin vicio alguno, deben igualmente
pedir a los jueces la posesión hereditaria, exhibiendo el testamento en que fuesen instituidos. Toda
contradicción a su derecho debe ser juzgada sumariamente.

Por otro lado cuando se quería disponer de inmuebles, el Art 3430 decía que para la venta de
inmuebles a título oneroso con declaratoria de herederos a su favor o auto aprobatorio del

40
 Página 41 de 256

testamento, si el 3ero adquirente era de buena fe (no sabe que existen otros herederos de mejor
derecho y que están judicialmente controvertidos), el contrato era válido.
En el CCCN se pasa de posesión hereditaria a investidura de calidad de heredero.

Art. 2337: Investidura de pleno derecho.

De este artículo se desprende que si la sucesión tiene lugar entre ascendientes, descendientes y
cónyuge, el heredero queda investido de su calidad de tal desde el día de la muerte del causante,
sin ninguna formalidad o intervención de los jueces, aunque ignore la apertura de la sucesión y su
llamamiento a la herencia.

Puede ejercer todas las acciones (judiciales) transmisibles que correspondían al causante.

No obstante, a los fines de la transferencia de los bienes registrables (incluye a inmuebles-q venia
del art de Vélez y cualquier otro bien), su investidura debe ser reconocida mediante la
declaratoria judicial de herederos.

PUNTO 2  Investidura de la Calidad de Heredero

41
 Página 42 de 256

Art. 2337: Investidura de pleno derecho.

Si la sucesión tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cónyuge, el heredero queda investido
de su calidad de tal desde el día de la muerte del causante, sin ninguna formalidad o intervención de
los jueces, aunque ignore la apertura de la sucesión y su llamamiento a la herencia. Puede ejercer
todas las acciones transmisibles que correspondían al causante. No obstante, a los fines de la
transferencia de los bienes registrables, su investidura debe ser reconocida mediante la
declaratoria judicial de herederos

Investidura: es el reconocimiento de la calidad de herederos para los herederos forzosos para

ejercicio judicial de los derechos sin necesidad del dictado de la declaratoria de herederos.

Pero para disponer de bienes registrables y para el ejercicio extrajudicial necesita declaratoria

Y para reconocimiento de colaterales y herederos testamentarios, también se necesita declaratoria.

Art. 2338. Facultades judiciales.

En la sucesión de los colaterales, corresponde al juez del juicio sucesorio investir a los herederos de
su carácter de tales, previa justificación del fallecimiento del causante y del título hereditario
invocado.

En las sucesiones testamentarias, la investidura resulta de la declaración de validez formal del

testamento, excepto para los herederos enumerados en el primer párrafo del artículo 2337.

Este artículo, tiene fuente directa del derogado Art. 3412 VELEZ en cuanto requiere imperativamente
que los colaterales justifiquen su vínculo pertinente dentro del sucesorio y a los testamentarios les
reconoce la investidura a partir del momento de aprobación del testamente en cuanto a sus formas.

En la época de Vélez se hacía llamamiento a herederos forzosos y los herederos por testamento (se
perdía tiempo).

Funciones Judiciales:
En cuanto al título hereditario invocado, resulta claro que se refiere a la declaratoria de herederos,
cuya función central radica en ser el instrumento público que acredita el carácter de heredero y da
seguridad al tráfico jurídico comercial.
Esto se deduce del segundo párrafo donde se aclara que en el caso de las sucesiones
testamentarias, la investidura surgirá de la declaración judicial del testamento.

Declaratoria de herederos
Es una sentencia judicial que reconoce la calidad de herederos.
Es una sentencia declarativa, y se limita al título que acredita la vocación hereditaria.
42
 Página 43 de 256

Sus efectos son retroactivos: es decir, son herederos desde la muerte del causante.

 A diferencia de las demás sentencias, la declaratoria se distingue porque:

- no hace cosa juzgada entre las partes (ej: se podría iniciar acción para excluir al heredero)

- es sin perjuicio de 3eros. Si no se tiene en cuenta derechos hereditarios de una persona o

testamento donde haya legados, se puede ampliar la declaratoria.
Es esencialmente modificable.

- es oponible a 3eros en términos del 3430 VELEZ o 2337 CCCN

El CCCN legisla en materia procesal.

Vélez no menciono la declaratoria pero si lo hacían los códigos procesales.
El CCCN legisla el procedimiento y convive con normas procesales provinciales.

Ante la contradicción, se dice q hay supremacía del CCCN sobre el código procesal.
La Corte determino que si bien hay delegación de las provincias a la nación, hay reenvío.
Ej: 584 de código de procedimiento.

Para iniciar el sucesorio, se necesita acreditar el fallecimiento del causante (partida de defunción o
de ausencia por muerte presunta)

Publicación de edictos:
En código procesal, 5 edictos en 10 días.
En nuevo código, Art. 2340: por edicto publicado por un día en el diario de publicaciones oficiales,
para que lo acrediten dentro de los treinta días.
Se entiende q se aplica el código de procedimiento.

Justificación del vínculo

43
 Página 44 de 256

El Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe establece que la justificación del
vínculo que se invoca puede probarse:
a) con las respectivas partidas del Registro Civil o con la libreta de familia
b) con la respectiva prueba supletoria, en aquellos casos en los cuales está permitida, aclarando que
tanto el nacimiento como la celebración del matrimonio son susceptibles, en ciertos casos, de prueba
supletoria, que, por Ej., puede consistir en las partidas parroquiales
c) con la declaratoria de herederos dictada en otro proceso sucesorio acompañada de un informe o
certificación del Registro que diga:
1) sobre su subsistencia, puesto que podría haber sido modificada
2) sobre su inscripción, debiendo indicar dónde consta la misma, enunciando el tomo y el folio
correspondiente
d) con el reconocimiento de los coherederos:
1) el reconocimiento de los coherederos debe hacerse por la unanimidad de aquellos que ya
tienen acreditado su vínculo
2) todos los herederos que acreditaron su vínculo deben tener capacidad de disposición, puesto
que el reconocimiento trae aparejada una disminución de la alícuota hereditaria, es decir, una
remisión gratuita de parte de la herencia
3) el reconocimiento puede efectuarse:

 cuando el reconocido va a concurrir en igualdad de condiciones, como es el caso de un hijo

del causante que reconoce a otro hijo del causante
 cuando el reconocido va a concurrir en inferioridad de condiciones, como es el caso de un
hermano bilateral que reconoce a un hermano unilateral
4) el reconocimiento no puede efectuarse cuando el reconocido va a desplazar a quien lo
reconoce, lo cual carecería de sentido, puesto que no se trataría de un coheredero
El Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe establece que:
a) los documentos que justifican el vínculo que se invoca pueden acompañarse al momento de la
solicitud de la declaratoria de herederos o en cualquier momento posterior
b) la partida de defunción que acredita la muerte del causante debe acompañarse al momento de la
solicitud de la declaratoria de herederos

Leyes procesales
44
 Página 45 de 256

En 1er lugar, la declaratoria de herederos, en los términos del Código Procesal Civil y Comercial de
la Provincia de Santa Fe:
a) puede ser solicitada por:
1) el cónyuge, un heredero o un legatario del causante
2) el albacea
3) un acreedor de un heredero o de la sucesión
4) el Consejo de Educación
5) todos los que tengan en la sucesión algún derecho declarado por las leyes
b) acompañando la partida de defunción que acredite la muerte del causante
En 2do lugar, una vez que la declaratoria de herederos comienza su trámite, comienzan, al mismo
tiempo, 2 trámites diferentes, que consisten:
a) en 1er lugar, en publicar edictos en el boletín oficial y en el transparente del juzgado con el fin de
dar a conocer el hecho a los 3eros que deseen hacer valer sus derechos dentro del juicio sucesorio
b) en 2do lugar, en librar un oficio:
1) a la Caja de Asistencia Social, para que exprese si esa persona fue beneficiaria de alguna
pensión graciable
2) a la Dirección de Rentas, para que exprese si esa persona realizaba los aportes de la ley 5.110,
y, en su caso, si tenía deudas pendientes o no
3) al Registro de Procesos Universales, para evitar la tramitación de procesos sucesorios
simultáneos
En 3er lugar, el juez, si las partes lo piden, debe dictar la apertura de la causa a prueba por 20 días,
pudiendo las partes informar dentro de los 10 días subsiguientes, lo cual evidencia el carácter
eventual de la apertura de la causa a prueba y de los informes
 En 4to lugar:
a) se corre vista al ministerio fiscal para que efectué un control de legalidad consistente en la
determinación de la verosimilitud referente a la calidad de los herederos y a la validez de las partidas
b) se dicta el auto de declaratoria de herederos, cuya parte resolutiva, en términos generales, es
redactada así: “RESUELVO: Declarar, en cuanto por derecho hubiere lugar y sin perjuicio de 3eros,
que por fallecimiento de “X”, le suceden en calidad de herederos…”
c) se libra otro oficio al Registro de Procesos Universales

PUNTO 3  Acciones del Heredero.

45
 Página 46 de 256

Acción de petición de herencia (art. 2310 - 2315)

Cuando no hay testamento, el orden de los herederos se rige por la ley:
1. Descendientes: excluye a los ascendientes
2. Ascendientes: excluye a los colaterales
3. Cónyuge: que concurre con los ascendientes y descendientes;
4. Colaterales hasta el 4° grado
Dentro de este elenco, hay una diferencia entre los:
- Herederos forzosos (1, 2 y 3): estos son los que sí o sí reciben una porción legítima de la
herencia.
- Herederos legítimos no forzosos (4)

El límite del testamento son los herederos forzosos. Si no los tengo puedo disponer de los bienes
como quiera (ya que los colaterales heredan siempre que no haya forzosos).
A la muerte de una persona pueden existir herederos con vocación actual o eventual.
Ejemplo: cuando muere una persona tiene hijos (vocación actual) y padres (vocación eventual).
Pueden darse 2 situaciones:
- Que venga un 3° y el heredero aparente le reconozca su derecho (se allana);
- Que venga un 3° y el heredero aparente no le reconozca la vocación hereditaria que invoca
el 3° ahí se debe interponer una acción de petición de herencia.

Concepto de la Acción de Petición de Herencia

46
 Página 47 de 256

La acción de petición de herencia es la que entabla una persona que manifiesta tener derechos
hereditarios y basándose en ese título de heredero que dice tener, le reclama a otro que tiene
investidura hereditaria y que además tiene posesión material de los bienes de la herencia, para que
lo reconozca como heredero y le entregue los bienes que el otro le niega.

Comparación con la acción de reivindicación.

La acción de petición de herencia debe ser diferenciada de la acción de reivindicación:

La Acción de Petición de Herencia:

 procede cuando el demandado invoca su carácter de heredero para justificar la detentación de
los bienes de la herencia y desconoce la calidad de heredero del actor
 y, en la misma, el actor debe probar su calidad de heredero y que lo reclamado integra el
acervo hereditario
La Acción de Reivindicación:
 procede cuando el demandado invoca su carácter de propietario para justificar la detentación
de un bien determinado, sostiene ser titular de un derecho de propiedad no derivado de la
sucesión del causante, y no entra a discutir la calidad de heredero del actor
 y, en la misma, el actor debe probar que es propietario de la cosa que reclama
Art. 2311: Imprescriptibilidad:
La petición de herencia es imprescriptible, sin perjuicio de la prescripción adquisitiva que puede
operar con relación a cosas singulares.
A diferencia de la regulación en el código de Vélez que dejaba un vacío en cuanto al tema de la
prescripción de ésta acción particular, el CCCN determina la imprescriptibilidad de la acción de
petición de herencia, por lo que es una acción que además de transmitirse a los herederos del
titular no se pierde por la inacción de aquél.
La petición de herencia es imprescriptible, sin perjuicio de la prescripción adquisitiva que puede
operar con relación a cosas singulares (20 años).

En la prescripción larga hay controversia: cambia el título de heredero por propietario, esto permite
repeler acción de petición de herencia mediante la excepción de prescripción adquisitiva para cosas
singulares (habría caducidad al derecho de opción y queda como renunciante).

Naturaleza jurídica de la Acción de Petición

47
 Página 48 de 256

Con Vélez se discutía si era una:

- Acción real: buscaba que se le restituyan los bienes. El hecho de justificar el título
hereditario solo servía para la entrega.
- Acción Personal: Buscaba que se lo reconozca como heredero. La entrega de bienes viene
por añadidura
- Acción Mixta: es personal en cuanto persigue la declaración del carácter hereditario de
quien la inicia, y real porque tiende a la restitución de los bienes.
Martínez Ledesma dice que esta postura choca con lo expresado por Vélez en la nota al art.
4023, en el sentido de que el Código no reconoce acciones mixtas.

Se discutía también quien tenía legitimación. Hoy ya no.

Hoy se plantea una dualidad:

 Busca que se le restituyan los bienes:
 Busca que se le reconozca la calidad de heredero.

 Postura de la acción real: el objeto de la acción es obtener la entrega o la restitución de los

bienes hereditarios. El reconocimiento de la calidad de heredero es un presupuesto a un
antecedente a probar para lograr tal fin.

El Art. 2310 cuando hace referencia a la procedencia de la acción parecería tomar ésta postura.

Art. 2310: La petición de herencia procede para obtener la entrega total o parcial de la herencia,
sobre la base del reconocimiento de la calidad del heredero del actor, contra el que está en
posesión material de la herencia, e invoca el título de heredero.

 Postura de la acción personal: con la acción de petición se busca el reconocimiento de la

calidad de heredero y como consecuencia lógica de ese reconocimiento que me restituyan los
bienes.

 Postura mixta: tiene elementos de la acción real (restitución de los bienes), pero también de la
acción personal (reconocimiento de la calidad de heredero). No se sigue ya que en el código no hay
acciones mixtas.

 Zanoni: entiende que es una acción típica y propia del derecho sucesorio.
No hay que confundirla con la acción reivindicatoria, la cual se encarga de argumentar la propiedad
sobre el bien. La acción de petición de la herencia es la que argumenta el reconocimiento del
heredero.

Sujetos
Tanto el sujeto activo como el pasivo invocan la calidad de heredero.
48
 Página 49 de 256

 Sujeto activo: es la persona que argumenta un título hereditario, puede serlo también los
cesionarios o acreedores por vía de acción subrogatoria (todos se apoyan en la existencia de
este título hereditario).

 Sujeto pasivo: solo es el heredero aparente, reconoce una vocación hereditaria y está en
posesión de los bienes. Puede pasar que ese heredero aparente haya dado sus bienes a un
concesionario. Este último, si bien no tiene la calidad de heredero, es una persona que recibe
los bienes de alguien que tiene la calidad de heredero.
El sujeto activo debería demandar a los 2 tanto al heredero aparente como al cesionario

Art. 2312 (último párrafo): “El cesionario de los derechos hereditarios del heredero aparente
está equiparado a éste en las relaciones con el demandante.”
Requisitos
 El reclamante tiene que invocar un titulo hereditario para entablar la acción.

 La acción debe estar dirigida contra quien este en posesión de la herencia (en todo o en parte
de los bienes). Según el concepto restringido seria solo a titulo de heredero. Según la teoría
amplia seria solo a titulo de poseedor;

 El reconocimiento de la calidad de heredero es un presupuesto para exigir la restitución de los

bienes.

Restitución de los bienes (art. 2312 y 2313)

Art 2312: Restitución de los bienes. Admitida la petición de herencia, el heredero aparente debe
restituir lo que recibió sin derecho en la sucesión, inclusive las cosas de las que el causante era
poseedor y aquellas sobre las cuales ejercía el derecho de retención.
Si no es posible la restitución en especie, debe indemnización de los daños.
El cesionario de los derechos hereditarios del heredero aparente está equiparado a éste en las
relaciones con el demandante.
Art. 2313: Reglas aplicables. Se aplica a la petición de herencia lo dispuesto sobre la reivindicación
en cuanto a las obligaciones del poseedor de buena o mala fe, gastos, mejoras, apropiación de
frutos y productos, responsabilidad por pérdidas y deterioros.
Es poseedor de mala fe el que conoce o debió conocer la existencia de herederos preferentes o
concurrentes que ignoraban su llamamiento.

 Poseedor de mala fe: es aquel que conoce o debió conocer. Ej.: el carnicero del barrio tenía
dos hijos con otra mujer y era conocido por todo el mundo.
 El heredero no poseedor de la herencia: debe probar que se desconoce el llamamiento

Frutos
Art. 1934: En este Código se entiende por:
49
 Página 50 de 256

a) fruto percibido: el que separado de la cosa es objeto de una nueva relación posesoria. Si es fruto
civil, se considera percibido el devengado y cobrado;
b) fruto pendiente: el todavía no percibido. Fruto civil pendiente es el devengado y no cobrado;
c) mejora de mero mantenimiento: la reparación de deterioros menores originados por el uso
ordinario de la cosa;
d) mejora necesaria: la reparación cuya realización es indispensable para la conservación de la
cosa;
e) mejora útil: la beneficiosa para cualquier sujeto de la relación posesoria;
f) mejora suntuaria: la de mero lujo o recreo o provecho exclusivo para quien la hizo.
Tengo que diferenciar entre poseedor de buena fe y mala fe.
- Buena fe: hace suyo los frutos percibidos y también los frutos naturales devengados (art.
1935)
- Mala fe: no solo tiene que restituir los percibidos sino los que dejo de percibir por su culpa.

Los frutos pendientes al momento de la restitución de la cosa le pertenecen al que gana la acción.
Sin embargo el poseedor de buena fe debe ser reembolsado por los gastos que tuvo en la
producción de los frutos. Sea de buena fe o de mala fe restituyen los productos.
Destrucción de la cosa (art. 1936)
- Poseedor de buena fe: no es responsable ante el heredero real por la destrucción de la cosa
sino hasta la concurrencia del provecho obtenido.
Ej.: si vendió los escombros de la casa.

En el código viejo, había para el poseedor de buena fe una exención de responsabilidad

cuando había sido causado por un hecho propio. Ahora se saco esta parte, pero se entiende
que si hay una destrucción de la cosa por un hecho del poseedor de buena fe debe
responder. Se busca que no se haga un uso abusivo.
- Poseedor de mala fe: hay que hacer una distinción entre
 Vicioso: responde aun cuando el daño se hubiera causado de igual modo estando en
su poder.
 No vicioso: el poseedor de mala fe es responsable del daño que causa por caso fortuito
o hecho suyo. Si la cosa que tiene que restituir se hubiera destruido igualmente
estando en poder del heredero real, no responde.

PUNTO 4  Heredero Aparente

Concepto
El Heredero Aparente es aquel que teniendo la posesión material de los bienes de la herencia y
50
 Página 51 de 256

teniendo investidura hereditaria, actúa como si fuera un heredero real poseyendo los bienes
hereditarios.

Para Zannoni, el heredero aparente está definido en el artículo 3223 del Código de Vélez y sería
el pariente de grado más remoto que ha entrado en posesión de la herencia por ausencia o
inacción de los parientes más próximos o un pariente del mismo grado que rehúsa reconocerle la
calidad de heredero pretendiendo ser también llamado a la sucesión en concurrencia con él.
EL concepto de heredero aparente toma relevancia al momento de analizar los actos realizados
por aquél en calidad de titular de la herencia y por sobre todo, el carácter de heredero aparente
DE BUENA O MALA FE.
Art 2314. Derechos del heredero aparente.
Si el heredero aparente satisface obligaciones del causante (ej: deudas de sucesión) con bienes
no provenientes de la herencia, tiene derecho a ser reembolsado por el heredero.
El Heredero Aparente responde:
- Ante pérdidas o deterioros:
 El heredero aparente de buena fe no responde, a menos que se haya beneficiado con esa
pérdida o deterioro, Ej.: robaron un auto pero cobro el seguro O si el inmueble se deterioró, se
cayó y se venden los escombros por lo cual se benefició, entonces debe devolver ese
beneficio.
 Si es de mala fe, responde, salvo caso fortuito o fuerza mayor, salvo q pueda demostrarse q la
cosa se hubiera perdido igualmente para el dueño, Ej.: se perdió el ganado por inundación
pero si el ganado hubiera estado en el mismo campo del heredero real, entonces el heredero
aparente no responde.

- Ante los frutos y productos:

 los productos los deben los de buena o mal fe.

 Los frutos los debe el buena fe desde notificación de la demanda y el de mala fe debe
todos los frutos incluso aquellos que no se hubieran percibido por su culpa.

- Mejoras:
 Las útiles y necesarias:
El heredero aparente de buena fe tiene derecho a que le reembolsen todas.
El de mala fe solamente tiene derecho a que le devuelvan las necesarias y en la medida en
que le haya dado ese valor a la cosa. Ej.: era necesario poner la puerta, rejas para que no se
meta gente al inmueble.

Actos de administración y disposición

Art. 2315. Actos del heredero aparente.

Son válidos los actos de administración del heredero aparente realizados hasta la notificación de la
demanda de petición de herencia, excepto que haya habido mala fe suya y del tercero con quien
contrató.
51
 Página 52 de 256

Son también válidos los actos de disposición a título oneroso en favor de terceros que ignoran la
existencia de herederos de mejor o igual derecho que el heredero aparente, o que los derechos de
éste están judicialmente controvertidos.
El heredero aparente de buena fe debe restituir al heredero el precio recibido; el de mala fe debe
indemnizar todo perjuicio que le haya causado.
Esta unido al Art 2337
…No obstante, a los fines de la transferencia de los bienes registrables, su investidura debe ser
reconocida mediante la declaratoria judicial de herederos

CODIGO DE VELEZ  Actos de Administración

Art. 3.429 VELEZ: El heredero está obligado a respetar los actos de administración que ha celebrado
el poseedor de la herencia a favor de terceros, sea el poseedor de buena o mala fe.
Los actos del heredero aparente eran validos
a) un sector doctrinario y jurisprudencial entiende que, aunque la ley no lo exige, es necesaria la
buena fe del 3ero para que el acto sea válido, puesto que es inmoral convalidar un acto celebrado
con mala fe de ambas partes

b) otro sector doctrinario y jurisprudencial entiende que no es necesaria la buena fe del 3ero para
que el acto sea válido, puesto que:
b.1) en 1er lugar, la ley no lo exige, e, incluso, Vélez Sarsfield, al tomar esta disposición de
Aubry et Rau, suprime esta exigencia contenida en la fuente

b.2) en 2do lugar, los actos de administración no causan perjuicios, y, en consecuencia, resulta
poco práctico anularlos
Respecto a los pagos hechos al heredero aparente, los mismos son válidos, en baso a lo dispuesto
por el art. 732: “El pago hecho al que está en posesión del crédito es válido, aunque el poseedor sea
después vencido en juicio sobre la propiedad de la deuda”. Es la opinión de la mayoría de la
doctrina, que sostiene que tratándose de un acto necesario que el deudor no podría eludir, sería
injusto no reconocerle validez y obligarlo a pagar dos veces

CODIGO DE VELEZ  Actos de Disposición

Art. 3430 VELEZ: Los actos de disposición de bienes inmuebles a título oneroso (teoría de la
apariencia) efectuados por el poseedor de la herencia, tenga o no buena fe, son igualmente válidos
respecto al heredero, cuando el poseedor ha obtenido a su favor declaratoria de herederos o la
aprobación judicial de un testamento y siempre que el tercero con quien hubiese contratado fuere de
52
 Página 53 de 256

buena fe.
Si el poseedor de la herencia hubiese sido de buena fe, debe sólo restituir el precio recibido.
Si fuese de mala fe, debe indemnizar a los herederos de todo perjuicio que el acto haya causado.
Será considerado tercero de buena fe quien ignorase la existencia de sucesores de mejor derecho o
que los derechos del heredero aparente estaban judicialmente controvertidos.

El Art. 3430 del Código De Vélez establecía la validez de los actos de disposición efectuados por el
heredero aparente, siempre y cuando:
A) en 1er lugar, el acto de disposición sea celebrado a título oneroso y verse sobre bienes
inmuebles:
a.1) cuando el acto de disposición es celebrado a título gratuito, el interés del heredero real es
más respetable que el interés del 3ero adquirente, a diferencia de lo que sucede cuando el acto de
disposición es celebrado a título oneroso, en cuyo caso el interés del 3ero adquirente es más
respetable que el interés del heredero real

a.2) cuando el acto de disposición versa sobre bienes muebles, la disposición aplicable es el Art.
2412 del Código de Vélez, pero, sin embargo, la discusión doctrinaria se da cuando el acto de
disposición versa sobre bienes muebles registrables, como es el caso de automotores o de buques,
que, por un lado, están excluidos del Art. 2412, debido a su regulación legal específica, y, por otro
lado, no están incluidos en el Art. 3430.
El Art. De Vélez 3430 solo hace referencia a inmuebles a título oneroso. El Art.2337 CCCN extiende
la responsabilidad a los bienes registrables.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

Actos de Administración
El acto de administración del heredero aparente, realizado antes de la notificación de la demanda de
petición de herencia, es válido, en líneas generales y salvo que se probara que hubo mala fe del
aparente “y” del contratante de éste.
O sea, que la sola mala fe del heredero aparente en éste caso, no afecta la validez del acto, salvo
que se pruebe la connivencia con el tercero contratante.
Acto de Disposición
Los actos de disposición, son también válidos si los terceros adquirentes son de buena fe e ignoran
la existencia de herederos de mejor o igual derecho que el enajenante en tal carácter, esto significa
que entonces el acto de disposición realizado mediando una cautelar sobre el bien transmitido,
puede ser atacado y alcanzado por la acción de petición de herencia en su aspecto reivindicatorio.
La regulación de éste aspecto de la acción protege, en definitiva, al adquirente de buena fe, dejando
a cargo del heredero aparente la carga de restituir el bien en su valor y ya no es especie, sin
perjuicio de los accesorios y la indemnización que le corresponde en caso de ser de mala fe.

Caso del contrato de cesión de herencia celebrado por el heredero aparente:

El contrato de cesión de herencia celebrado entre el heredero aparente y un 3ero, según la doctrina
mayoritaria, queda excluido de la protección del Art. 3430 del Código Civil de Vélez y, en
consecuencia, cuando el heredero real se dirija contra el cesionario, éste no puede excepcionarse
invocando su carácter de adquirente a título oneroso y de buena fe

53
 Página 54 de 256

Respecto a los boletos de compraventa suscriptos por el heredero aparente, la doctrina se

divide.
Para Borda y Zannoni no son válidos, entendiendo que no se trata propiamente de una enajenación,
sino de una mera promesa de venta.
Así, como el heredero aparente carece de título, resultará que se está frente a la venta de cosa
ajena. También sostienen que no se trata de un negocio de disposición, sino de uno de obligación,
no siendo suficiente la buena fe del tercero.
En cambio, para otros, como Fleitas Ortiz de Rosas, el acto es eficaz, pues de acuerdo al principio
general de validez de los actos de disposición y administración, no habría motivo para excluir al
boleto de este contenido, siendo exigible solamente la buena fe del tercero, de acuerdo a lo
requerido por el art. 3430 C. de Vélez.
Es la corriente en la que se enrola Martínez Ledesma.
Las XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil en Rosario (2003) recomendaron por unanimidad,
que el boleto de compraventa debe quedar contemplado por la norma del art. 3430 del C.de Vélez.

PUNTO 5  Cesión de Herencia

Concepto
Siguiendo a Zannoni: define la cesión de herencia como una especie dentro de la cesión de
derechos, tratándose de un contrato por el cuál:

54
 Página 55 de 256

- El titular de todo o una parte alícuota de la herencia, transfiere a otro el contenido

patrimonial de aquella, sin consideración del contenido patrimonial de los bienes que la
integran.

Por su parte, Borda, entiende que se trata:

- De un contrato en virtud del cuál un heredero transfiere a un tercero todos o una parte
alícuota de derechos y obligaciones patrimoniales que le corresponden en una sucesión.

Carpeta: Es un contrato por el cual un heredero transfiere a otra persona (coheredero o 3ero) todo o
parte de la porción hereditaria que a éste le corresponde.
Lo que se transfiere es el contenido patrimonial de la herencia, pues el contrato no implica la cesión
del título o calidad de heredero, lo cual es intransferible.

Caracteres

- Es consensual: en el cual los criterios o pautas generales ceden ante las cláusulas
contractuales pactadas en contrario.
- Es gratuito u oneroso: Ante vacío legal en Vélez, se aplicaban las normas de la compra
venta.
Si es por otros bienes las normas de permuta, y si es gratuito por donación.
- Es formal: debe realizarse por escritura pública.
- Es aleatorio: es decir, no hay certeza en contraprestaciones. Dado que su contenido es
variable, en el sentido que no se puede conocer, hasta la partición, cada uno de los
derechos y obligaciones comprendidos en la cesión.

Momento de la celebración

La cesión de herencia sólo puede celebrarse luego de la apertura de la sucesión, es decir, desde el
momento del fallecimiento del causante y no antes, debido:
- a la prohibición de realizar contratos sobre herencias futuras (Art. 1010 CCCN) y
- al hecho de que su celebración importa por sí misma la aceptación de la herencia (Art. 2294
CCCN)

La esencia del contrato consiste en que desde la aceptación de la herencia hasta la partición de la
misma, el heredero, es titular de una cuota o parte alícuota que por encontrarse indivisa la herencia,
no le atribuye bienes y derechos concretos.
Por ende hay un alea, que es el riesgo que se asume al no estar determinados o determinables el o
los bienes.

La Doctrina y la Jurisprudencia entendieron:

 Alea asumida: asumen el alea que modifica el conjunto de bienes que va a recibir el cedente en
la partición, y, en consecuencia, las partes contratantes no pueden efectuar reclamo alguno ante una
modificación de esta (es ley para partes).
El riesgo es el q hace al contenido activo y pasivo de la herencia. El contrato admite como riesgo el
55
 Página 56 de 256

mayor o menor contenido de la herencia.

 Alea no asumida: el riesgo que no asumen es el de la calidad de heredero del cedente (si se lo
excluye) o la que varía la alícuota del cedente en más o en menos.

Si varia la alícuota:
-se hará un reajuste de precio
-o se procederá a la resolución de contrato: si no se ponen de acuerdo

a) si el cesionario contrata pensando que el cedente, dentro de su parte alícuota, iba a recibir 3
inmuebles y un pasivo de $ 1.000, y, tras la partición, recibe 2 ó 5 inmuebles y un pasivo de $ 1.500
o $ 500, ni el cedente ni el cesionario pueden efectuar reclamo alguno

b) si el cedente es excluido de la sucesión, por Ej., por ser desheredado en un testamento posterior,
el cesionario puede demandar la resolución del contrato) si la parte alícuota del cedente:
 Aumenta, por Ej., porque uno de los 3 herederos renuncia a la herencia, de manera tal que la
parte alícuota deja de ser de 1/3 pasa a ser de 1/2, el cedente puede pedir un reajuste del precio

 Disminuye, por Ej., porque aparece un 3er heredero, de manera tal que la parte alícuota deja de
ser de 1/2 pasa a ser de 1/3, el cesionario puede pedir un reajuste del precio
EJ.: A cede derechos hereditarios a B, diciendo que le corresponde 1/3 de la herencia. Dice que
dentro de los bienes hay dos casas y un auto. Se demuestra q hay una casa. Es el riesgo que partes
asumen.
A cede derechos hereditarios a B, un 1/3 de herencia, uno de los herederos renuncia o no sabían
existencia de 4to heredero, disminuye alícuota. Es el riesgo que las partes no asumen.

Momento a partir del cual produce efectos.

CODIGO VELEZ:
Dado su carácter consensual, entre las partes produce efectos desde la celebración.
Se complica la cuestión frente a terceros que pueden verse afectados por ella, generando varias
posturas:

56
 Página 57 de 256

1. Clásica: sostenía que el comienzo de su eficacia frente a terceros coincidía, también, con el
momento de la celebración, sin necesidad de notificaciones a acreedores. Ya no es seguida.

2. Mixta: siguiendo la huella de los tratadistas franceses, establece una distinción en base a la
naturaleza de los bienes que componen el acervo: para los muebles, desde la tradición y para los
inmuebles o muebles registrables desde la inscripción registral.

3. Escritural: sólo produce efectos en relación a terceros, desde la agregación de la escritura

pública de cesión al expediente sucesorio. Parece indudable la necesidad de algún medio de
publicidad en defensa de los derechos de terceros, entendiendo como satisfactoria la publicidad que
implica el adjuntar el contrato al proceso sucesorio, ya que en él se concentra todo lo relativo a la
existencia, cuantía y extensión de los derechos hereditarios; y esa agregación posibilita a los
interesados al conocimiento de la cesión efectuada. Es el criterio mayoritario.

4. Registral: la eficacia de ese contrato frente a terceros opera desde la inscripción de la escritura
de cesión en el Registro de Propiedades, cuando en el acervo hereditario existen bienes inmuebles.
Contó con el aval de un plenario de las Cámaras civiles de Capital Federal. En la provincia de Santa
Fe, es necesaria la inscripción de la escritura pública de cesión en el Registro General de
Propiedades

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

Art. 2302. Momento a partir del cual produce efectos.

La cesión del derecho a una herencia ya deferida o a una parte indivisa de ella tiene efectos:

a. Entre los contratantes, desde su celebración;

b. Respecto de otros herederos, legatarios y acreedores del cedente, desde que la escritura pública
se incorpora al expediente sucesorio;
c. Respecto al deudor de un crédito de la herencia, desde que se le notifica la cesión.

El artículo aborda la producción de efectos de la cesión de herencia en base a tres tipos diferentes
de relaciones derivadas de la celebración del contrato:

a) Entre los contratantes: es decir, entre partes producirá efectos desde la celebración misma del
contrato ya sea total o parcial, ya que se trata de un contrato consensual.

b) Respecto de otros herederos, legatarios y acreedores del cedente: será necesaria la

incorporación de la escritura pública en el expediente sucesorio para que produzca efectos
frente a terceros. De esta manera se amplía su protección siendo más seguro que la
verificación de la inscripción en el Registro.

c) Respecto al deudor de un crédito de la herencia: para que resulte oponible al deudor de un

crédito de la herencia, la cesión debe ser notificada por instrumento público o privado.

Art 2303. Extensión y exclusiones.

La cesión de herencia comprende las ventajas que pueden resultar ulteriormente por colación, por la
renuncia a disposiciones particulares del testamento, o por la caducidad de éstas.

No comprende, excepto pacto en contrario:

57
 Página 58 de 256

a. Lo acrecido con posterioridad en razón de una causa diversa de las expresadas, como la renuncia
o la exclusión de un coheredero;

Antes doctrina decía “lo más o en menos”, ahora lo q acrezca.

Martínez critica que no dice lo decrecido, ni contempla al cesionario.
Código comentado: dice que no corresponde beneficiar al cesionario con ese acrecentamiento,
debiendo permanecer en cabeza del cedente, salvo el caso en que las partes acuerden algo
diferente al respecto.

b. lo acrecido anteriormente por una causa desconocida al tiempo de la cesión;

Código comentado: quiere decir que si la porción hereditaria del cedente acrece con anterioridad a
la cesión y por una causa desconocida, este aumento sólo beneficiará al cesionario si el cedente
tenía conocimiento de ello, de lo contrario queda excluido, salvo acuerdo de partes.

d. los derechos sobre los sepulcros, los documentos privados del causante, distinciones
honoríficas, retratos y recuerdos de familia.
Código comentado: Bienes y derechos excluidos, son aquellos objetos con valor afectivo
carentes de valor pecuniario, en cuyo caso de tener valor, en se entiende que el cesionario
podrá exigir su compensación económica.
En iguales condiciones se encuadran los derechos sobre los sepulcros, como así también
los documentos privados del causante, distinciones honoríficas, retratos y recuerdos de
familia, ya que, todo ello forma parte de la personalidad del causante, que no desaparece
con la muerte, y se encuentra expresamente fuera del negocio contractual.

La cesión de derechos hereditarios:

Tiene como objeto la transferencia de una universalidad, en el sentido del todo o una parte alícuota
de la herencia, y no los bienes o los derechos singularmente contenidos en la herencia, y, en
consecuencia, debe efectuarse después de la apertura de la sucesión y antes de la partición:

58
 Página 59 de 256

- no puede efectuarse antes de la apertura de la sucesión, puesto que, en tal caso,

estaríamos en presencia de una cesión de derechos hereditarios futuros, que sería nula de
nulidad absoluta, y que configuraría un pacto sobre herencia futura, prohibido, en principio,
en nuestro ordenamiento jurídico positivo
- no puede efectuarse después de la partición, puesto que, en tal caso, ya se han adjudicado
a cada heredero bienes singularmente considerados

 Implica la transferencia del contenido patrimonial de la herencia, y no implica la transferencia

del título o de la calidad de heredero, que, por su naturaleza, es intransferible:
- el contenido de la cesión de derechos hereditarios, en principio, está dado por todos los
bienes y cargas patrimoniales existentes al tiempo de la apertura de la sucesión y por todos
los bienes y cargas patrimoniales incorporados antes de la partición
- los bienes excluidos del contenido de la cesión de derechos hereditarios son las
denominadas cosas comunes de la herencia, que son los bienes cuyo valor es más afectivo
que material, como es el caso de los diplomas, de los premios, de las medallas, de la
correspondencia, de las fotografías, de los manuscritos, de los títulos honoríficos o
académicos, de los originales de obras científicas o literarias, de las armas de honor y de
los recuerdos de familia, sin perjuicio de que, según Martínez Ledesma, cuando los mismos
tienen un valor económico muy grande, tal como se daría en el caso de un cuadro del
causante pintado por un pintor famoso, el cesionario debe ser compensado.

Art. 2304. Derechos del cesionario.

El cesionario adquiere los mismos derechos que le correspondían al cedente en la herencia.
Asimismo, tiene derecho de participar en el valor íntegro de los bienes que se gravaron después de
la apertura de la sucesión y antes de la cesión, y en el de los que en el mismo período se
consumieron o enajenaron, con excepción de los frutos percibidos.

59
 Página 60 de 256

El contrato de cesión de herencia tiende a proporcionarle al cesionario la misma posición que tendría
si hubiera sido heredero, razón por la cual el momento de regular los efectos del contrato es el de la
apertura de la sucesión.
Supuestos característicos:
1. Enajenación de bienes antes de la cesión:
Puede ocurrir que durante el período que hay entre la apertura de la sucesión y la celebración
del contrato de cesión de derechos hereditarios, se hayan vendido vienes que conforman el
acervo hereditario. Entonces:
- Si las enajenaciones se realicen a Título Oneroso: el cedente (S.A) deberá reembolsarle al
cesionario (S.P) el precio obtenido por la venta del bien. Pero si el cedente lo ha hecho suyo
se lo debe al cesionario.
- Si se trata de disposiciones a Título Gratuito de un bien hereditario, el cedente le debe al
cesionario el cedente debe al cesionario el valor de los bienes dispuestos.
Aunque será necesario determinar si el cesionario ignoraba a la época de la cesión dicho
acto de disposición. Si el cesionario conocía dicho acto se podría estar amparando un obrar
de mala fe del cedente para permitirle realizar una liberalidad sin emplear bienes de su
patrimonio personal.
Si el cesionario sabía que el bien había salido gratuitamente antes de la cesión, no podrá
pretender ningún valor en su reemplazo .

2. Constitución de derechos reales que graven bienes hereditarios:

En los casos en que se constituyan derechos reales que graven los bienes del acervo
hereditario antes de la cesión, se aplicará lo dispuesto para enajenaciones. Pero la validez de
la constitución de dichos derechos esta subordinada al resultado de la partición .

3. Gastos y mejoras:
Como el patrimonio hereditario que adquiere el cesionario es el existente al momento de la
apertura de la sucesión, los gastos y mejoras que introduce el heredero son de su titularidad y
no se transfieren a la sucesión, en este caso el cesionario se los deberá al cedente, excepto
que se realice pacto en contrario entre las partes.

4. Deudas y cargas:
Le corresponde al cesionario el pago de las deudas hereditarias, aun aquellas que ya han sido
60
 Página 61 de 256

satisfechas por el cedente previamente a la celebración del contrato de cesión.

De la misma manera responde por las cargas de la herencia, dado que son gastos que
repercutirán luego en su propio beneficio.

5. Pérdidas y deterioros:
La pérdida de los bienes hereditarios singulares (como su consumición), y los deterioros de
dichos bienes, los sufre el cedente por deber su valor al cesionario.
En materia de enajenaciones a título gratuito, si tal circunstancia era conocida por el
cesionario el cedente quedará liberado, y el cesionario recibirá las cosas en el estado en que
se hallen al tiempo de la cesión.

6. Frutos:
Los frutos son parte de la cosa principal si están pendientes.
Por eso el cedente debe entregarle al cesionario los frutos pendientes que contengan los
bienes hereditarios cedidos.

Art. 2307. Obligaciones del cesionario.

El cesionario debe reembolsar al cedente lo que éste pague por su parte en las deudas y cargas de
la sucesión hasta la concurrencia del valor de la porción de la herencia recibida.
Las cargas particulares del cedente y los tributos que gravan la transmisión hereditaria están
a cargo del cesionario si están impagos al tiempo de la cesión
1. El cesionario deberá contribuir al pago de las deudas y cargas hereditarias, y sólo podrá
concurrir a la partición sobre el activo líquido una vez deducidas aquéllas, estando obligado a
61
 Página 62 de 256

satisfacer las deudas hasta el equivalente al valor recibido .

2. Los acreedores hereditarios conservan su acción contra el cedente, dada su calidad de

heredero, que subsiste a pesar de la cesión, pero también puede dirigirla contra el cesionario .

3. Si el cedente pagó con bienes propios la deuda reclamada, luego puede repetir contra el
cesionario. Por ello el cedente se colocaría en lugar del acreedor subrogándose la deuda
abonada, pudiendo reclamarla al cesionario .

4. Respecto de las cargas particulares del cedente y los tributos que graven la transmisión
hereditaria, son a cargo del cesionario, pues las mismas hacen posible su derecho.

5. Se exime al cesionario de la responsabilidad de responder por cargas y tributos si el cedente

ya los había pagado al momento de la cesión. Ya que, se entiende que cuando el cedente
paga una deuda y luego cede sus derechos, tuvo en cuenta este hecho al fijar el precio.

6. Entre las deudas que gravan el patrimonio del causante y a las cuales debe contribuir el
cesionario, se incluyen los legados.

7. Finalmente, los acreedores hereditarios conservaran su acción contra el heredero cedente,

porque éste jamás se desprende de su carácter de heredero, con el agregado de que el acto
mismo de ceder los derechos hereditarios importa aceptación de la herencia .

PUNTO 6  Efectos de la cesión de herencia.

Obligaciones del Cedente:
Las obligaciones que pesan sobre el cedente son 2:
a) en 1er lugar, el cedente debe entregar al cesionario los bienes hereditarios comprendidos en la
cesión.

b) en 2do lugar, el cedente debe responder por evicción frente al cesionario:

62
 Página 63 de 256

Garantía de evicción
El código de Vélez llevaba a las reglas de cedente y cesionario. En el CCCN están reguladas.
Art. 2305. Garantía por evicción.
Si la cesión es onerosa, el cedente garantiza al cesionario su calidad de heredero y la parte indivisa
que le corresponde en la herencia, excepto que sus derechos hayan sido cedidos como litigiosos o
dudosos, sin dolo de su parte.
No responde por la evicción ni por los vicios de los bienes de la herencia, excepto pacto en contrario.
En lo demás, su responsabilidad se rige por las normas relativas a la cesión de derechos.
Si la cesión es gratuita, el cedente sólo responde en los casos en que el donante es responsable. Su
responsabilidad se limita al daño causado de mala fe .
La particularidad del contenido del contrato de cesión consiste en que el cedente debe garantizar su
calidad de heredero, lo que comprende dos circunstancias:
- por un lado, que se ha producido la apertura de la sucesión, y
- por otra parte, que el cedente reviste la calidad de heredero del causante de cuya sucesión
se trate, de lo contrario nada podría transmitir, es decir que garantiza el derecho hereditario
y no un contenido concreto compuesto de bienes determinados, éste es el principio general
en materia de evicción.
En cambio, no existe responsabilidad por evicción de los bienes particularmente considerados, dada
la indeterminación de la universalidad que compone el acervo. En este sentido Borda sostiene que el
heredero no garantiza al cesionario que los bienes que integran la cuotaparte cedida sean de
propiedad del causante
Por lo general, será álea aceptada la mayor o menor envergadura del activo y pasivo de la herencia,
y será alea no aceptada la calidad hereditaria misma del cedente, en cuyo caso habrá
responsabilidad por evicción.

Por otra parte, esta garantía opera en aquellos casos en donde el contrato de cesión sea oneroso,
pues si la cesión fuera gratuita deben aplicarse las disposiciones que regulan la evicción entre
donante y donatario.
El cedente sólo responde en los casos en que el donante es responsable. Su responsabilidad se
limita al daño causado de mala fe.

Respecto del acuerdo que pudiera surgir sobre los derechos hereditarios cedidos como dudosos o
litigiosos, donde el cesionario toma sobre sí el riesgo, tanto del contenido de la herencia, como
también del carácter de heredero del cedente, salvo aquellos casos donde este último obre con dolo,
es decir que el cedente conoce positivamente que la herencia no le pertenecía, en cuyo caso la
exclusión de su calidad de heredero lo obliga a devolverle al cesionario lo que de él hubiese recibido,
y a indemnizarlo por todos los gastos y perjuicios que pudiera haberle ocasionado, ampliando por su
mala fe, la responsabilidad prevista en el artículo .
Art. 2306. Efectos sobre la confusión.
La cesión no produce efecto alguno sobre la extinción de las obligaciones causada por confusión

El artículo establece que, ante la extinción de las obligaciones que la confusión haya causado, la
cesión de derechos hereditarios no producirá efecto alguno respecto de aquéllas .
Si cedente y causante tenían créditos y deudas entre ellos, la confusión como modo de extinción de
éstas obligaciones, continua.

63
 Página 64 de 256

Art. 2308. Indivisión postcomunitaria.

Las disposiciones de este título se aplican a la cesión de los derechos que corresponden a un
cónyuge en la indivisión postcomunitaria que acaece por muerte del otro cónyuge.
Al haber muerte del cónyuge, conviven dos instituciones:
-indivisión postcomunitaria (comunidad de gananciales)

-indivisión hereditaria. (Comunidad hereditaria)

Así, podría suceder que el cónyuge supérstite reciba bienes de carácter propio del causante como
heredero, reteniendo los de carácter ganancial que le correspondan por la liquidación del régimen de
comunidad o bien que los bienes que integran el acervo hereditario tengan en su totalidad el carácter
de ganancial, en cuyo caso el cónyuge no hereda nada de los mismos, limitándose sólo a recibir lo
que le corresponde por la disolución de dicha comunidad.

Si el cónyuge concurre con descendientes, el cónyuge retira los bienes gananciales que le
corresponde por causa de muerte.
Si todos los bienes son gananciales, el cónyuge supérstite retira sus gananciales pero no hereda
porque sería desplazado por otros

Si el cónyuge concurre con ascendientes, retira la mitad de los bienes gananciales, pero la otra mitad
la compartirá con los ascendientes. En este caso el cónyuge es heredero y heredaría.

Para asegurarse, debe decir cesión de derechos hereditarios y gananciales.

Art. 2309. Cesión de bienes determinados.

La cesión de derechos sobre bienes determinados que forman parte de una herencia no se rige por
las reglas de este Título, sino por las del contrato que corresponde, y su eficacia está sujeta a que el
bien sea atribuido al cedente en la partición.

Es contrato condicional, es decir que su eficacia esta supeditada a que el bien le sea atribuído al
cedente en la partición, por lo cual si no le es atribuído no habrá cesión.

64
 Página 65 de 256

Acá en Santa Fe no se permitían cesiones parciales y se cedía la totalidad. Pero si se hacían uno
solo se enteraba en la partición.

Efectos respecto de los acreedores de la sucesión y los acreedores personales del heredero
cedente.

Los acreedores de la herencia no se ven perjudicados por la cesión efectuada, puesto que pueden
accionar:
a) contra el heredero cedente, que, según el caso, responderá ultra vires o intra vires.

b) y contra el cesionario, que siempre responderá intra vires (con bienes recibidos).

Por ende, el acreedor hereditario tendrá dos acciones:

 una contra el heredero cedente, y otra
 contra el cesionario, y elegirá la que le ofrezca mayores garantías o facilidades. La
responsabilidad del cesionario se circunscribe, en este caso, a contribuir al pago, en
proporción a la cuota cedida.
En los que hace a los acreedores personales del heredero cedente, las consecuencias de la
cesión pueden ser, para ellos, muy importantes.
En caso de que su deudor sea insolvente, y que al heredar mejoraría su situación económica, pero
decide ceder su porción hereditaria, es evidente el perjuicio, el cual justificaría que el juez acceda a
la adopción de medidas cautelares.
Yendo a la práctica, tales medidas no podrían consistir en un embargo, puesto que no se trata de
bienes concretos pues lo que se cede es una universalidad. Aparece en escena la inhibición
general, que nuestro CPC estima procedente cuando no se conocen bienes al demandado, lo cual
tampoco aquí sucede.
Por ello es que, al solicitar tal medida, se debe extremar el cuidado en explicar debidamente al juez,
la razón de la solicitud de la inhibición general, es decir, acreditar que lo que se procura es evitar el
perjuicio.

UNIDAD V. RESPONSABILIDAD DE LOS HEREDEROS Y LEGATARIOS.

LIQUIDACIÓN DEL PASIVO
PUNTO 1  Preferencia y prioridades
Art.2316. Preferencia.
Los acreedores por deudas del causante y por cargas de la sucesión, y los legatarios tienen
derecho al cobro de sus créditos y legados sobre los bienes de la herencia, con preferencia sobre
los acreedores de los herederos.

65
 Página 66 de 256

El principio general que rige esta norma radica en la obligación del administrador de llevar a cabo el
pago de las deudas y hacer entrega de los legados (art. 2353 párr. final).
Es más, los acreedores del causante pueden cobrar sus créditos aun en los casos previstos de
indivisión forzosa (art. 2334 último párrafo) autorizados por el Código (arts. 2330 al 2333).

1. Pago de acreedores del causante y cargas de la sucesión:

En cuanto a cómo se debe hacer el pago, el artículo indica que:
Primero se deben pagar los acreedores del causante, como así también los legados, en el límite de
la porción disponible.
Ante la presencia de ambos, primero se deben pagar los acreedores del causante y las cargas de
la sucesión, para luego pagar los legados.
2. Pago de legatarios:
Siempre que éstos respeten las legítimas se pagarán del siguiente modo:
Primero aquellos que tienen preferencia otorgada por el testador.
En segundo lugar, cuando se trate de un legado de cosa cierta y determinada  el deber del
heredero (administrador) consistirá en la simple entrega de la posesión de la cosa legada, ya que,
la propiedad le pertenece al legatario desde el momento de la muerte del causante
Cuando se trate de un legado de cosa genérica, el deber del heredero consistirá en entregar la
propiedad del objeto legado, existiese o no en el patrimonio del testador.
El legatario tiene un derecho de crédito frente al heredero mientras éste no entregue la cosa
legada.
Cuando hay un legado de crédito o la liberación de una deuda, el heredero deberá entregar al
legatario las constancias de la obligación que el testador tenía en su poder.
Si hubiese varios legados de una misma categoría, éstos se pagan a prorrata, siempre que no
hubiese bienes suficientes.
3. Pago de acreedores del heredero
Por último, luego del pago de los acreedores del causante, las cargas sucesorias y la entrega de
los legados, se deberá pagar a los acreedores de los herederos .

PUNTO 2  Responsabilidad del heredero

Limitación de la Responsabilidad
Art. 2317. Responsabilidad del Heredero
El heredero queda obligado por las deudas y legados de la sucesión sólo hasta la concurrencia del
valor de los bienes hereditarios recibidos. En caso de pluralidad de herederos, éstos responden con
la masa hereditaria indivisa.
CODIGO DE VÉLEZ
66
 Página 67 de 256

Este código establecía la responsabilidad limitada del heredero con los bienes del causante; al
pago de las deudas y cargas de la sucesión sólo hasta el valor de los bienes recibidos y la división
de las deudas divisibles, ipso iure, desde el momento de la muerte del causante.

La división ipso iure de las deudas es un principio originado en el derecho romano, difícilmente
sostenible en el derecho moderno.
El supuesto de insolvencia de uno de los herederos va en contra del viejo adagio de que primero
está pagar y luego heredar.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
Establece la responsabilidad limitada del heredero, quien será deudor personal por las deudas de la
sucesión, hasta el límite de lo recibido en la herencia o hasta el valor de estos bienes
En el caso de varios herederos, éstos responden con la masa indivisa; es decir, las deudas no se
dividen de pleno derecho, como ocurría en el antiguo Código, sino que todos los herederos
responden con la masa indivisa, de acuerdo a sus porciones.
1. Responsabilidad del heredero
Sin perjuicio de que desaparece el "beneficio de inventario" que contenía el Código Civil, subsiste la
obligación del heredero de hacer el inventario para poder conocer el límite de su responsabilidad
con los bienes recibidos del causante.
Subsiste el sistema estipulado en el antiguo Código Civil, que establece que no existe plazo para
hacer el inventario, pero una vez intimado por los acreedores, puede perder su responsabilidad
limitada, siempre que no lo confeccione en un plazo de tres meses de haber sido intimado
judicialmente a su realización tanto por los acreedores como por los legatarios (art. 2321 inc. a).
2. Responsabilidad hasta el valor de los bienes recibidos
En cuanto a la responsabilidad, el heredero debe hacer frente a las deudas, en principio, con los
bienes de la herencia o con su valor.
Esto significa que si hay bienes, será con ellos con los que deberá pagar a los herederos, y si el
administrador tuvo que vender algún bien del sucesorio, será con el valor de la venta con la que
hará frente a la deuda.
Esta responsabilidad, si por algún motivo se transforma en ilimitada por las disposiciones del art.
2321, hará que los acreedores puedan ejecutar los propios bienes del heredero (luego de los
acreedores personales del heredero y siempre que se trate de créditos anteriores a la sucesión -
art. 2322).
A su vez, si luego de la partición aparecen nuevos acreedores del causante (acreedores tardíos), el
heredero responderá con el valor de los bienes recibidos, transformando la responsabilidad cum
viribus en pro viribus.

3. Responsabilidad con la masa hereditaria indivisa cuando hay pluralidad de herederos

Cuando hubiere varios herederos, ante la existencia de deudas, éstos responden con la masa
indivisa.
Desaparece de este manera, el sistema de la división ipso iure de las deudas (como así también de
los créditos) vigente en el Código anterior, porque es el heredero (a través del administrador de la
sucesión), quien deberá efectuar los pagos sin necesidad de dividir esa deuda en tantas partes
como herederos existan.
De esa forma, el acreedor del causante que tenía por deudor único a éste, se encuentra a la muerte
67
 Página 68 de 256

de su deudor con un administrador a quien reclamarle la deuda, y no a varios herederos.

Desaparece, de este modo, el viejo principio consagrado en el art. 3491, que establecía que el
heredero se podía liberar de toda obligación pagando su parte de la deuda.
Extensión de la responsabilidad
Art. 2321. Responsabilidad con los propios bienes.
Responde con sus propios bienes por el pago de las deudas del causante y cargas de la herencia,
el heredero que:
a) no hace el inventario en el plazo de tres meses desde que los acreedores o legatarios lo intiman
judicialmente a su realización;
b) oculta fraudulentamente los bienes de la sucesión omitiendo su inclusión en el inventario;
c) exagera dolosamente el pasivo sucesorio;
d) enajena bienes de la sucesión, excepto que el acto sea conveniente y el precio obtenido ingrese
a la masa.
El precepto legal suprime la institución de la aceptación de la herencia con beneficio de inventario
o sin él, pero señala una serie de normas basadas en los efectos que el beneficio de inventario
otorga, y en los efectos que ocasiona la pérdida del beneficio que ya se encontraban en el Código
Civil sustituido.
El efecto del beneficio de inventario es la limitación de la responsabilidad (implica que el heredero
sólo responde ante los acreedores del causante con los bienes heredados).
Este efecto se encuentra vigente en este Código sin mencionarlo, como así también se encuentra
vigente la pérdida del beneficio de inventario, que acarrea la responsabilidad con los propios bienes
del heredero por las deudas que tenía el causante y las cargas de la sucesión ante determinados
hechos que lleva a cabo este heredero.

Así pues, la responsabilidad se transforma en ilimitada en los siguientes casos:

1. No hace el inventario en el plazo de tres (3) meses desde que los acreedores o legatarios lo
intimaron judicialmente a su realización.
El art. 2321, inc. a) trae aparejada la responsabilidad ilimitada del heredero ante los acreedores
del causante, alcanzando esa responsabilidad a sus propios bienes.

68
 Página 69 de 256

Esta intimación debe realizarse, dentro del proceso sucesorio, lo que implica que éste ya se ha
iniciado.
Este inciso ya no acarrea discusión alguna; la responsabilidad del heredero es ilimitada.
2. Ocultamiento fraudulento de los bienes de la sucesión
El ocultamiento de los bienes de la sucesión debe realizarse al omitir la inclusión de éstos en el
inventario.
La omisión de bienes en el inventario por inadvertencia o desconocimiento del heredero, no lleva a
sanción alguna: únicamente corresponde ampliar el inventario, para lo cual se deberá solicitar un
plazo adicional al juez.
3. Exageración dolosa del pasivo sucesorio
Esta causal es novedosa en nuestro derecho.
Para incurrir en la causal que provoca la responsabilidad ilimitada, la exageración debe ser
considerable, desechando aquellas situaciones que aumenten el pasivo en pequeños o
insignificantes montos.
4. Enajenación de bienes de la sucesión
El inc. d) considera causal de responsabilidad ilimitada la enajenación de bienes de la sucesión,
"excepto que el acto sea conveniente y el precio obtenido ingrese a la masa".
La conveniencia del acto no se puede explicar sino es conectándola con los actos de disposición
que prevén los arts. 2325 y 2353.
El Art. 2325 dice que los actos de disposición requieren el consentimiento de todos los coherederos
(el artículo pertenece al capítulo de administración extrajudicial, aplicable al caso de que no haya
administrador designado).
El Art. 2353 expresa que para la enajenación de bienes, que no sean muebles susceptibles de
perecer, se necesita el acuerdo unánime de los herederos y, en su defecto, autorización judicial.
Siendo así, la conveniencia del acto de enajenación la determinaría el acuerdo unánime de todos
los herederos y, subsidiariamente, la autorización judicial.

La excepción, además, requiere que "el precio obtenido ingrese a la masa", con lo cual se quiere
evitar que disminuya la garantía de los acreedores del causante.
Ese ingreso se efectúa a través del correspondiente depósito judicial.

Acción contra los legatarios

Art. 2319 Acción contra los legatarios.
Los acreedores del causante tienen acción contra los legatarios hasta el valor de lo que reciben;
esta acción caduca al año contado desde el día en que cobran sus legados .
La diferencia con el Código vigente de Vélez radica en el hecho de que el artículo preveía la
caducidad de la acción de los acreedores contra los legatarios a los tres años y no al año como el
69
 Página 70 de 256

CCCN.
A su vez, el Código sustituido dejaba sin resolver el momento en que se contaba este plazo de tres
años.
Esta situación dio motivo a una discusión doctrinaria que trajo consigo dos opiniones:
a) Quienes sostuvieron que el punto de partida es el de la liquidación definitiva (Segovia, Llerena).
Fundamentaban su opinión en los precedentes franceses contenidos, según el cual la acción
"prescribe por el lapso de tres años, a contar desde el día de la rendición de cuentas y del pago del
saldo". En nuestro derecho no existe un texto similar al francés.

b) Los que entendieron que el plazo se debe contar desde el momento de la entrega del legado
(Borda, Guaglianone, Machado, J. L. Pérez Lasala).
El artículo sigue el principio general de que la responsabilidad del legatario es hasta el valor de lo
recibido.
Si por algún motivo los acreedores se presentasen cuando ya no hay bienes de la sucesión, una
vez pagados total o parcialmente los acreedores, tales acreedores no tienen acción ni contra el
heredero ni contra los acreedores pagados, pues no habiendo mediado oposición el pago, éste se
realizó correctamente.
Esta liberación del heredero y de los acreedores, no se extiende a los legatarios.
Estos acreedores presentados tardíamente tienen acción contra los legatarios durante un año. A
diferencia de lo que ocurría en el Código de Vélez, en la que el plazo de caducidad se extendía a
los tres años
La razón de la norma se encuentra en que el derecho de los legatarios a cobrar sus legados está
subordinado al pago anterior de las deudas y cargas de la herencia. Esto trae como consecuencia
el otorgamiento de la acción a favor de estos acreedores, cuyo derecho al cobro es preferente al de
los legatarios. Y, como este derecho al cobro no podría mantenerse indefinidamente, el Código ha
limitado la posibilidad del ejercicio de esta acción contra los legatarios, a un año, contado a partir
del momento en que se cobra el legado.
Art. 2318 Legado de universalidad.
Si el legado es de una universalidad de bienes y deudas, el legatario sólo queda obligado al pago
de las deudas comprendidas en aquélla hasta el valor de los bienes recibidos, sin perjuicio de la
acción subsidiaria de los acreedores contra los herederos y los otros legatarios en caso de
insuficiencia de los bienes de la universalidad .
El artículo se refiere al legado particular de una universalidad (el Código lo denomina universalidad
de bienes y deudas) e indica el límite de la responsabilidad del legatario.
Esta responsabilidad alcanzará hasta el valor de los bienes recibidos por el legatario.
Teniendo en cuenta el principio que rige en materia sucesoria de que primero se paga y después se
hereda, los acreedores de la sucesión podrán limitar la entrega de ese legado de bienes para el
caso de que no hubiera bienes suficientes para cobrar su acreencia .

Art. 2320. Reembolso.

El heredero o legatario que paga una porción de las deudas o de los legados superior a su parte
tiene acción contra sus coherederos o colegatarios por el reembolso del excedente, y hasta el límite
de la parte que cada uno de ellos debía soportar personalmente, incluso en caso de subrogación
en los derechos del que recibe el pago.

70
 Página 71 de 256

El precepto legal debe coordinarse con el art. 2358 que trata acerca del pago de acreedores y
legatarios. Este artículo indica que es el administrador de la sucesión quien debe llevar cabo el
pago de los acreedores y hacer la entrega de los legados; por ello, no resulta apropiado que sea el
heredero quien pague las deudas para luego quedar con un derecho a reembolso.
Se debe entender que para el caso de que el heredero haya hecho un pago sobre una porción
superior a la parte que le corresponde en la herencia, tendrá acción contra sus coherederos o
colegatarios por el reembolso del excedente, siempre hasta el límite que cada uno de estos
coherederos o colegatarios de la parte que hubiesen recibido en la herencia.

PUNTO 3  Pago de deudas y legados

En Vélez no se establecía un régimen de pago como lo hace en el supuesto de concurso o quiebra.
Los acreedores que se presentaban, cobraran sus deudas y si no les alcanzaba no le pagaban. Si
eran varios y no tenían ningún privilegio, se les pagaba como quirografario.
Hoy, el nuevo código nos lleva a las normas de la quiebra.

71
 Página 72 de 256

Art. 2356. Presentación de los acreedores

Los acreedores hereditarios que no son titulares de garantías reales deben presentarse a la
sucesión y denunciar sus créditos a fin de ser pagados. Los créditos cuyos montos no se
encuentran definitivamente fijados se denuncian a título provisorio sobre la base de una estimación
CARPETA  La acción de legitimación es una acción por la cual un acreedor del causante se
presenta en el sucesorio y solicita que se le pague la deuda. En este caso se les corre traslado a los
herederos, y si estos contestan y manifiestan que es cierta la deuda el trámite prospera. Si estos no
contestan o se pronuncian en contra de ese crédito, no prospera el legítimo abono y deberán ir por
otra vía. Ej.: juicio ejecutivo.

COMENTARIO 
El articulado en comentario establece que los acreedores hereditarios que no son titulares de
garantías reales deben presentarse a la sucesión y denunciar sus créditos a fin de ser pagados .
En cuanto a la excepción de los acreedores del causante con garantía real, entendemos que la
misma no modifica lo dispuesto para ellos en el régimen anterior, sino que, le reconoce a contrario
sensu su privilegio para el cobro.
La definición sobre el particular, por oposición de los acreedores sin privilegio, podría dar lugar a
confusión al exceptuar únicamente a los que poseen garantía real, como si los restantes privilegios
no fueran considerados. Sin embargo, si bien entendemos que hubiera sido más prudente referirse
a los "acreedores no privilegiados", lo cierto es que el propio art. 2358 en conjunción con el art.
2579 hace especial reconocimiento de los privilegios existentes.
Si bien el nuevo régimen no establece expresamente que los créditos deban ser pagados en el
orden en que se presenten como lo establecía el viejo art.3398, entendemos que ello no obsta a
que así ocurra, pues si bien el principio general prioriza a quien primero lo reclama, lo cierto es que
puede ser opuesto el pago conforme lo establecen los arts. 2359 y 2360.

Por otra parte, establece además que los créditos cuyos montos no se encuentren definitivamente
fijados deben ser denunciados a título provisorio, sobre la base de una estimación, que si bien allí
no se encuentra previsto entendemos que el monto deberá ser determinado por el juez.

En definitiva, continúa siendo necesario reclamar el reconocimiento del crédito para ser pagado,
aunque ya no se establece una preferencia para el pago respecto del crédito primeramente
denunciado, dependiendo en cada caso particular del origen del reclamo, y si está determinada o
no su cuantía.

Art. 2357. Declaración de legítimo abono.

Los herederos pueden reconocer a los acreedores del causante que solicitan la declaración de
legítimo abono de sus créditos. Emitida tal declaración por el juez, el acreedor reconocido debe ser
pagado según el orden establecido por el artículo siguiente. A falta de reconocimiento expreso y
unánime de los herederos, el acreedor está facultado para deducir las acciones que le
corresponden.

72
 Página 73 de 256

CARPETA 
El siguiente artículo nos remite a la ley de quiebras (art. 240 a 244). En la sucesión se va a pagar:
- Cargas
- Deudas
- Legitima
- Legados

En Vélez no había un régimen de ejecución colectivo. Si no hay administrador pagan los herederos
en base al orden establecido en el artículo anterior.

COMENTARIO 
El Código de Vélez no contenía una expresa mención a la declaración de legítimo abono, pues ha
sido una incorporación cuasi pretoriana.
Goyena Copello lo define como una estructuración jurisprudencial que no tiene otro fundamento que
la economía procesal.

1. Positivización del legítimo abono

Queda incorporada al Código la declaración de legítimo abono, que consiste en la solicitud por
parte de aquellos que se consideren acreedores del causante, que de ser reconocidos como tales
en el juicio sucesorio por los herederos y se les pague en forma inmediata, sin más dilaciones que
la declaración del juez, previo traslado a las partes interesadas, que deberán reconocer en forma
expresa y unánime la condición pretendida por el accionante, para la procedencia de la declaración
de ese crédito como legítimo abono.
Este instituto es sólo facultativo para el acreedor, pues basta la sola oposición incluso caprichosa
de uno solo de los herederos para que deba sustanciarse la pretensión vía incidental ante el juez
de la causa.
De este modo resulta claro entonces que el pedido de declaración de legítimo abono no constituye
procesalmente una demanda, sino una simple solicitud o mera manifestación de deseos (Goyena
Copello), de quien se considera acreedor del causante para que se le reconozca su crédito y se le
abone de inmediato, sin que los herederos tengan obligación legal de expedirse .
2. Silencio de los coherederos. Rechazo de la pretensión
Si bien se ha discutido el significado del silencio de los coherederos respecto del planteo de
legítimo abono por parte del acreedor, el Código Civil y Comercial de la Nación se inclina por
entender como rechazada la pretensión.
Por esto la última parte de la norma determina que, ante la falta de reconocimiento de los
herederos, que debe ser expreso y unánime, el acreedor deberá iniciar la acción por la vía
correspondiente.
De esta forma, también, la norma adopta la posición mayoritaria de la jurisprudencia en torno a la
imposibilidad de producir prueba ante el silencio de los coherederos o el rechazo del planteo de
legítimo abono.

3. Medidas de seguridad
No debiera disponerse en el sucesorio ninguna medida de seguridad ante el desconocimiento del
crédito, pues si el pedido es denegado por los herederos, queda a salvo el derecho del acreedor a
peticionar por la acción pertinente.
Art. 2358. Procedimiento de pago.

73
 Página 74 de 256

El administrador debe pagar a los acreedores presentados según el rango de preferencia de cada

crédito establecido en la ley de concursos.
Pagados los acreedores, los legados se cumplen, en los límites de la porción disponible, en el
siguiente orden:
a) los que tienen preferencia otorgada por el testamento;
b) los de cosa cierta y determinada;
c) los demás legados.
Si hay varios de la misma categoría, se pagan a prorrata .
Se modifica la redacción del art. 3795 del Cód. de Vélez en cuanto al régimen para el pago de
créditos y legados, en los que se incluye el de cosa cierta .
1. De los legados de cosa cierta
Dentro del orden de prelación establecido, el legado de cosa cierta ahora también "determinable",
pese a su aparente claridad, ha suscitado controversias al momento de determinar si  ella
comprende a los legados de crédito y a los legados de derechos reales.

Críticas de la doctrina en cuanto al fundamento de la preferencia establecida para el pago de

legados de cosa cierta,
Si bien es cierto que la transmisión y adquisición de la cosa cierta legada opera por efecto mismo
de la disposición testamentaria (art. 3766 CV), no es menos que la entrega de la misma deba ser
solicitada a los herederos, quienes pueden válidamente oponerse mientras no estén canceladas las
deudas de la sucesión.
En consecuencia, coincidimos con Zannoni y Borda en cuanto a que resultaría más adecuado
subordinar al legatario, incluso al de cosa cierta, a la eventual reducción proporcional de su legado,
admitiendo que este también reconoce un título derivado de la transmisión hereditaria.

En segundo término, si bien parece ser clara la norma en cuanto a la definición de "cosa cierta", se
ha discutido acerca de si los legados de crédito y los de derechos reales se encuentran
comprendidos dentro de la norma.
a) Legados de crédito
Algunos autores consideran que dentro de ella han de computarse no sólo los legados de cosas
ciertas, sino también todos aquellos que tengan un objeto determinado, tal como los legados de
crédito y cuya transmisión opere por vía directa del testador al legatario (Fornieles, Zannoni).
Una segunda tesitura adopta un criterio estricto, juzgando que el Codificador habla de "cosas",
esto es, objeto material susceptible de apreciación pecuniaria (art. 2311), no siendo dable su
extensión a otros bienes.

b) Legados de derechos reales

La cuestión es delicada, ya que el legado de derechos reales no tiene por objeto una cosa
material y cierta, es igualmente difícil su encuadre dentro de los legados de cantidad, y a la vez
concluye que estos legados también quedan excluidos de la categoría privilegiada de los
legados de cosa cierta, ateniéndose a la interpretación restrictiva de las preferencias.
La actual redacción recoge el imperativo establecido por el viejo art. 3400 que disponía que
74
 Página 75 de 256

legatarios no podían pretender ser pagados sino después que los acreedores hubiesen sido
enteramente satisfechos, aunque en menor detalle, sigue siendo reconocido por el artículo en
comentario cuando establece "pagados los acreedores, los legados se cumplen...".
2. Determinación del procedimiento de pago
El artículo establece que el administrador debe pagar los créditos presentados incluyendo los
aceptados bajo legítimo abono según su rango de preferencia conforme a la Ley de Concursos y
Quiebras.
En tal sentido, una vez satisfechos los créditos, recién debe procederse al pago de los legados de
acuerdo a los límites de la porción disponible y en el siguiente orden:
1. Aquellos a los que en el testamento se ordenara preferencia.

2. Los de cosa cierta y determinada.

3. Los demás legados de la misma categoría, los que si pertenecen a la misma categoría se
mandan a pagar a prorrata.

Puede apreciarse entonces el expreso reconocimiento al principio de autonomía de la voluntad

efectuada por la norma en su inc. 1°, al facultar al propio causante para establecer el orden de
preferencia en el pago de los legados.
El orden establecido, era supletorio de la voluntad contraria del testador, quien podía disponer un
orden diferente para el pago de las mandas que instituyera en su testamento (Fassi, Zannoni,
Azpiri, Ferrer, Medina).

En el inciso tercero, se establece que se pagarán los legados de la misma categoría y, en caso de
existir pluralidad de legados dentro de una misma especie, a prorrata conforme el orden establecido
por la Ley de Concursos.

Art. 2359. Garantía de los acreedores y legatarios de la sucesión

Los acreedores del causante, los acreedores por cargas de la masa y los legatarios pueden
oponerse a la entrega de los bienes a los herederos hasta el pago de sus créditos o legados .

75
 Página 76 de 256

En el art. 3397 CV establecía que si los acreedores, sean hipotecarios o quirografarios, hicieren
oposición al pago del algún crédito hipotecario, el heredero hará el pago en conformidad a la
resolución de los jueces.
La oposición como garantía
La oposición al pago de legados o incluso de créditos por parte de alguien que tenga un mejor
derecho es un acto que puede ser judicial, e incluso extrajudicial a través de un medio fehaciente
con el objeto de impedir que se abone el crédito o legado impugnado hasta tanto no sea satisfecho
el del oponente.
Es posible afirmar que esa oposición puede ser entendida como una medida cautelar pues tiene
por fin impedir el pago hasta tanto sea deferida por el juez esa petición.
Entonces, para lograr su cometido el oponente no necesita trabar embargo sobre los bienes
sucesorios.
De esta manera, el art. 2359 establece el derecho de los acreedores del causante, como así
también de quienes terminan siendo acreedores de la masa hereditaria, e incluso de los legatarios,
para oponerse al pago de otros legados o créditos o bien a la entrega de los bienes a los herederos
hasta tanto sean satisfechas sus acreencias.
Art. 2360. Masa indivisa insolvente.
En caso de desequilibrio patrimonial o insuficiencia del activo hereditario, los copropietarios de la
masa pueden peticionar la apertura del concurso preventivo o la declaración de quiebra de la masa
indivisa, conforme a las disposiciones de la legislación concursal. Igual derecho, y de acuerdo a la
misma normativa, compete a los acreedores.
Este artículo incorpora lo previsto en la Ley de Concursos y Quiebras 24.552 en cuanto establecía
en su art. 2°: Pueden ser declaradas en concurso... el patrimonio del fallecido... (inc.1°), Mientras se
mantenga la separación de patrimonios... (art. 8°) .
Prevé la posibilidad de que en la sucesión exista un desequilibrio patrimonial o una insuficiencia del
activo, para cuyo caso faculta a los copropietarios de la masa a que puedan solicitar tanto el
concurso, como la quiebra de acuerdo con la ley que regula la materia, reconociéndoles idéntica
posibilidad a los acreedores.
CARPETA 
Es decir, pueden pasar dos cosas:
- Que el causante, ya este concursado, entonces es la sucesión la que va al concurso;
- O que comience el juicio sucesorio y los herederos se dan cuenta que el acervo no alcanza y
comienzan un proceso concursal.

UNIDAD VI. ESTADO DE INDIVSION HEREDITARIA

PUNTO 1  Estado de indivisión
Comunidad hereditaria

76
 Página 77 de 256

Concepto: El estado de indivisión es aquél que se da cuando 2 o más herederos son llamados a
suceder al causante, quedando configurada, entre los coherederos, la llamada comunidad
hereditaria:
a) la comunidad hereditaria comienza con la apertura de la sucesión y finaliza con la partición
b) los coherederos, durante la vigencia de la comunidad hereditaria, no son dueños de bienes
determinados, sino que son dueños de una parte alícuota del patrimonio de la herencia
Código de Vélez no la definía y no regulaba la comunidad hereditaria, dedicando a la misma
solamente los artículos 3449, 3450 y 3451, puesto que Vélez Sarsfield, tal como lo manifestaba en la
nota al Art. 3451, entendía que la comunidad hereditaria “es una situación accidental y pasajera que
la ley en ningún caso fomenta”, sin perjuicio de que, en realidad, la comunidad hereditaria, en
muchos casos, se prolonga en el tiempo por distintos motivos, entre los cuales se destaca la propia
voluntad de los coherederos, y origina una serie de problemas jurídicos que procuran ser
solucionados por la doctrina y por la jurisprudencia.

Naturaleza jurídica:
Ante esta situación, lo que se discute es la naturaleza de la comunidad hereditaria.
La comunidad hereditaria como persona jurídica:

77
 Página 78 de 256

La 1era teoría entiende que la comunidad hereditaria es una persona jurídica distinta de los
coherederos, es decir, un sujeto de derecho, denominado sucesión, que los coherederos solamente
administran y representan:
a) la 1era teoría es un género que reconoce 2 especies, que son la tesis amplia y la tesis restringida:
a.1) la tesis amplia, sostenida por Yorio, entiende que la sucesión es una persona jurídica con todos
sus atributos, puesto que actúa por medio de sus órganos, contrata, paga y asume numerosas
obligaciones
a.2) la tesis restringida, sostenida por Lafaille y por Borda, entiende que la sucesión es una persona
jurídica restringida, es decir, una persona jurídica que persigue fines específicos o determinados, lo
cual responde, siguiendo en esto a Borda, a una “necesidad práctica evidente”, a lo que cabe
agregar que la comunidad hereditaria presenta semejanzas muy marcadas con la persona jurídica
restringida:
- cuando la ley 24.522 admite el concurso o la quiebra del patrimonio del causante, mientras se
mantenga separado del patrimonio de los herederos, a pedido de cualquier heredero, exigiéndose la
ratificación de la petición por parte de todos los coherederos dentro de los 30 días subsiguientes
- cuando la ley 20.628 establece que las sucesiones indivisas son contribuyentes fiscales mientras
no exista declaratoria de herederos o no se haya declarado válido el testamento
b) La tesis amplia, según Martínez Ledesma, no puede ser mantenida puesto que la persona jurídica
debe reunir, entre otros, 3 requisitos esenciales, en el sentido que: debe tener un patrimonio propio,
y la comunidad hereditaria no lo tiene, puesto que el acervo hereditario pertenece a los coherederos
desde el mismo momento de la muerte del causante.
En 2do lugar, debe tener un órgano que la represente y actúe con independencia de la voluntad de
sus asociados, y debe tener un órgano de administración, y la comunidad hereditaria no lo tiene,
puesto que la comunidad hereditaria se administra por la decisión unánime de los coherederos.
En 3er lugar, debe perseguir un fin determinado, y la comunidad hereditaria no lo persigue, puesto
que, como lo manifiesta Vélez Sarsfield en la nota del viejo al Art. 3451, la comunidad hereditaria “es
una situación accidental y pasajera que la ley en ningún caso fomenta”

2) La comunidad hereditaria como condominio: La 2da teoría, sostenida por Llambías, entiende que
la comunidad hereditaria es un condominio:
Condominio Comunidad hereditaria
Es sobre cosas; No incluye solo cosas, sino bienes y
derechos;

78
 Página 79 de 256

Prevalece la voluntad de la mayoría; Las decisiones se toman por unanimidad;

No se dan estas características; Es transitoria (desaparece con la partición)
y forzada.
Se da por contrato, por ley o testamento; Se da por la muerte de la persona;
El juez competente es el de la ubicación de El juez competente es el del último
la cosa; domicilio del causante.

3) La comunidad hereditaria como patrimonio separado o de afectación: La 3era teoría, sostenida por
Martínez Ledesma y por Medina, entiende que la comunidad hereditaria es un patrimonio separado o
de afectación:
a) el patrimonio separado o de afectación es el patrimonio: que está destinado a fines especiales que
es creado por disposición de la ley y que está sometido a un régimen especial que lo distingue y lo
separa del patrimonio principal o general
b) la comunidad hereditaria, según Martínez Ledesma, es un patrimonio separado o de afectación:
- en 1er lugar, porque está destinada a un fin especial, que consiste en individualizar los bienes del
acervo hereditario, y diferenciarlos de los bienes personales de los coherederos, para poder efectuar,
de manera sobreviniente, la partición entre los coherederos
- en 2do lugar, porque está sometida a un régimen especial de administración, contemplado en el
Art. 3451 del Código Civil, reglamentado por los respectivos códigos procesales
- en 3er lugar, porque pueden darse relaciones jurídicas entre el patrimonio de la herencia y el
patrimonio del coheredero, de manera tal que el heredero puede contratar con la comunidad
hereditaria a través de quien tiene a su cargo la administración o la gestión del patrimonio de la
herencia
c) son patrimonios separados o de afectación, además de la herencia indivisa, por Ej.:
c.1) el fideicomiso
c.2) la herencia aceptada con beneficio de inventario
c.3) la masa del concurso en la quiebra
c.4) el fondo de comercio

Masa hereditaria y masa indivisa:

Las diferentes masas de bienes son la masa hereditaria, la masa indivisa, la masa para calcular la
porción o hijuela de cada heredero, y la masa para calcular la legítima:
a) la masa hereditaria es el conjunto de bienes que componen la herencia
b) la masa indivisa es la masa hereditaria excluidos los créditos:

79
 Página 80 de 256

b.1) algunos autores solamente excluyen los créditos, puesto que los mismos se dividen de pleno
derecho al momento de la muerte del causante, y pasan a integrar el patrimonio personal de cada
heredero desde el 1er día
b.2) otros autores también excluyen las deudas, puesto que entienden que las mismas también se
dividen de pleno derecho al momento de la muerte del causante
c) la masa para calcular la porción o hijuela de cada heredero, que es la masa líquida o neta partible
sobre la cual se debe practicar efectivamente la partición, es la masa hereditaria, más los bienes
colacionables, es decir, más los bienes que el heredero debe traer a colación por lo que recibió en
vida del causante
d) la masa para calcular la legítima es la masa hereditaria:
d.1) menos las deudas y cargas de la sucesión
d.2) más los bienes colacionables y los bienes que el causante donó a 3eros sujetos a la acción de
reducción (Arts. 3469 y 3602 CC)

PUNTO 2  Administración extrajudicial.

Art. 2323.- Aplicabilidad.
Las disposiciones de este Título se aplican en toda sucesión en la que hay más de un heredero,
desde la muerte del causante hasta la partición, si no hay administrador designado.
El nuevo código al eliminar el concepto de beneficio de inventario y por ende su administración bajo
esa forma, distingue dos momentos diferenciados.

80
 Página 81 de 256

El primero de ellos en lo relativo a la administración extrajudicial, desarrollada en los art 2323 a 2329,
operando dicha normativa para el supuesto en que no exista administrador designado judicialmente y
por otro lado entre los art 2345 a 2352, regula la administración judicial dentro del proceso sucesorio.
Dentro de la administración extrajudicial, podemos encontrar dos tipos:
a) Convencional (o mandato expreso) si bien no es habitual este tipo de mandato, según Maffia
se da cuando todos los herederos, mayores y capaces, están de acuerdo en investir el cargo
de administrador en uno de ellos o en un tercero, extraño a la sucesión. En dicho caso, el
elegido no es mas que un mandatario de los comuneros, cuyas funciones podrá cesar cuando
cualquiera de ellos revoque ese mandato que , a diferencia del administrador judicial, ha sido
conferido contractualmente.
b) De hecho: cuando el heredero sin mandato de sus coherederos, se encarga de realizar actos
de conservación o de administración del patrimonio. Este tipo de administración, cuenta con
dos variantes:
1) Con mandato tacito: cuando los restantes coherederos, hayan tomado conocimiento de las
acciones llevadas a cabo por el administrador de hecho y las consientan sin prestar oposición
e acuerdo a lo regulado en el art 1319.
2) Gestión de negocios: opera cuando los restantes cotitulares de la herencia desconocen la
gestión del administrador, aplicándose en este caso la figura del gestor de negocios prevista
en el art 1781.

Art 2324.- Actos conservatorios y medidas urgentes.

Cualquiera de los herederos puede tomar las medidas necesarias para la conservación de los bienes
indivisos, empleando a tal fin los fondos indivisos que se encuentran en su poder. A falta de ellos,
puede obligar a los coherederos a contribuir al pago de los gastos necesarios.
Según se desprende del art, todo acto conservatorio puede ser realizado por cualquiera de los
herederos tanto en forma conjunta como indistinta.
Tanto en el régimen anterior como en el articulo en análisis , se menciona en forma genérica
81
 Página 82 de 256

conservación de bienes indivisos.

Deben comprenderse dentro de actos conservatorios los actos tendientes a la conservación y
mantenimiento de los bienes del sucesorio, encontrándose entre ellos las reparaciones urgentes.
(por ejemplo el depósito y secuestro de los bienes, el inventario provisorio y el pedido de informes).
Autores como Perez Lasala, entienden que dichos actos deben ser entendimos en el sentido mas
amplio ( actos de administración ) y no como así los engloba la doctrina en actos de mera
conservación.
El articulo faculta al heredero al empleo de fondos indivisos que se encuentren en su poder, con el
objeto de llevar a cabo las medidas necesarias para la conservación de los bienes hereditarios,
obligando al resto de los coherederos a contribuir con dichos gastos, ante la carencia de fondos.
Si bien el artículo no lo prevé expresamente, consideramos que al finalizar dicha gestión, el heredero
deberá rendir las cuentas necesarias, justificando debidamente, tanto la urgencia como el uso de los
fondos empleados.

Art. 2325.- Actos de administración y de disposición.

Los actos de administración y de disposición requieren el consentimiento de todos los coherederos,
quienes pueden dar a uno o varios de ellos o a terceros un mandato general de administración.
Son necesarias facultades expresas para todo acto que excede la explotación normal de los bienes
indivisos y para la contratación y renovación de locaciones.(no dice q sanción, no seria nulidad
porque se protege al 3ero,será indemnización para herederos)

82
 Página 83 de 256

Si uno de los coherederos toma a su cargo la administración con conocimiento de los otros y sin
oposición de ellos, se considera que hay un mandato tácito para los actos de administración que no
requieren facultades expresas en los términos del párrafo anterior.
El derogado articulo 3451, establecía que ninguno de los herederos tiene el poder de administrar los
interés de la sucesión.
El nuevo articulo regula los actos de administración y disposición de los bienes hereditarios,
siguiendo los criterios de la doctrina y la jurisprudencia mayoritaria.
1- Unanimidad: consentimiento de todos los herederos
2- Mandato: se puede llevar a cabo según dos formas:
a) Mandato expreso: cuando cualquiera de los coherederos otorgan a uno o a varios de ellos,
o inclusive un tercero , mandato general de administración
b) Mandato tacito: se presume que la falta de oposición a los actos realizados por el
coheredero que ha tomado a su cargo la administración con conocimiento de los demás,
cuenta con el consentimiento unánime para realizar actos que no cuenten con autorización
expresa.

Art. 2326.- Ausencia o impedimento.

Los actos otorgados por un coheredero en representación de otro que está ausente, o impedido
transitoriamente, se rigen por las normas de la gestión de negocios.
Las normas referidas a la gestión de negocios se encuentran regulados en los articuloes 1781 a
1790.
Asi el articulo 1781 define a aquella cuando una persona asume oficiosamente la gestión de un
negocio ajeno por un motivo razonable, sin intención de hacer una liberalidad y sin estar autorizada
ni obligada, convencional o legalmente, debiendo el heredero-gestor avisar sin demora que asumió
la gestión y aguardar la respuesta del heredero ausente o impedido, actuar conforme a su
conveniencia e intención real o presunta y continuar con dicha gestión hasta que se el heredero
ausente o impedido tenga la posibilidad de asumirla por si misma o, en su caso culminarla.
Se dan dos supuestos precisos de representación:
a) Ausencia: entendida la misma como ausencia simple(arrt 79) como presunción de
fallecimiento ( art 85) del coheredero representado.
b) Impedimento transitorio: si bien el concepto es muy amplio, entendemos cualquier dificultad u
obstáculo del coheredero para poder administrar por si, dentro de un margen temporal, ya que
si fuera permanente debería designarle un curador.

Art. 2327.- Medidas urgentes.

Aun antes de la apertura del proceso judicial sucesorio, a pedido de un coheredero, el juez
puede ordenar todas las medidas urgentes que requiere el interés común, entre ellas,
autorizar el ejercicio de derechos derivados de títulos valores, acciones o cuotas societarias,
la percepción de fondos indivisos, o el otorgamiento de actos para los cuales es necesario el
consentimiento de los demás sucesores, si la negativa de éstos pone en peligro el interés
común.

83
 Página 84 de 256

Asimismo, puede designar un administrador provisorio, prohibir el desplazamiento de cosas

muebles, y atribuir a uno u otro de los coherederos el uso personal de éstas.
Art. 2328.- Uso y goce de los bienes.
El heredero puede usar y disfrutar de la cosa indivisa conforme a su destino, en la medida
compatible con el derecho de los otros copartícipes. Si no hay acuerdo entre los interesados,
el ejercicio de este derecho debe ser regulado, de manera provisional, por el juez.
El copartícipe que usa privativamente de la cosa indivisa está obligado, excepto pacto en
contrario, a satisfacer una indemnización, desde que le es requerida. (esto es nuevo)
El articulo parte del principio desarrollado en doctrina y jurisprudencia que los bienes no pertenecen
a ningún heredero en particular sino a todos en común y como ese uso y difrute de la cosa común,
pertenece por igual a todos los comuneros.
Asi, en primer lugar prevé que el heredero puede usar y disfrutar de la cosa indivisa en la medida
compatible con el derecho de los otros coparticipes.
En segundo lugar, dispone que ante la falta de acuerdo entre coherederos, será el juez quien debe
regular provisoriamente el ejercicio de ese derecho.
El cambio más significativo, se refiere a que el coparticipe que usa de manera exclusiva algún bien
indiviso deberá indemnizar al resto desde que ella es requerida.
Art. 2329.- Frutos.
Los frutos de los bienes indivisos acrecen a la indivisión, excepto que medie partición
provisional.
Cada uno de los herederos tiene derecho a los beneficios y soporta las pérdidas
proporcionalmente a su parte en la indivisión.

PUNTO 3  Indivisiones hereditarias forzosas.

Está previsto en el artículo 21, 52 y 53 de la ley 14.394.
Vélez no quería que continuar la comunidad hereditaria ya que no quería que esta indivisión
perdurara. Es por eso que quería llegar a la partición.
Hoy con el nuevo Código Civil y comercial se plasma una noción inversa.
• Indivisión propuesta por el causante y el testamento
84
 Página 85 de 256

En la ley 14.394 no tenía que ser por testamento

Art. 2330: El testador puede imponer a sus herederos, aun legitimarios, la indivisión de la
herencia por un plazo no mayor de diez años.
Puede también disponer que se mantenga indiviso por ese plazo o, en caso de haber
herederos menores de edad, hasta que todos ellos lleguen a la mayoría de edad:
a) un bien determinado;
b) un establecimiento comercial, industrial, agrícola, ganadero, minero, o cualquier otro que
constituye una unidad económica;
c) las partes sociales, cuotas o acciones de la sociedad de la cual es principal socio o
accionista.
En todos los casos, cualquier plazo superior al máximo permitido se entiende reducido a éste.
El juez puede autorizar la división total o parcial antes de vencer el plazo, a pedido de un
coheredero, cuando concurren circunstancias graves o razones de manifiesta utilidad.
La indivisión forzosa de la herencia genera una excepción a dos principios regulados en el código:
a) El primero de ellos, se refiere al principio del art 2365, que establece que la partición puede
ser solicitada en todo tiempo después de aprobados el inventario y avaluo de los bienes por
todos aquellos que se encuentren legitimados a solicitarla en función a lo previsto en el art
2364.
b) El otro surge del art 2447 mediante el cual, el testador no puede imponer gravamen ni
condición alguna a las porciones legitimas y en caso de hacerlas se tienen por no escritas.

Esta norma posibilita al causante impedir la partición de la herencia, imponiendo la indivisión

temporánea de los bienes que componen el acervo hereditario, o de alguno de ellos a sus
herederos. Entendemos que la única forma en la que se puede hacer es a través de una
disposición testamentaria.

Tenemos dos supuestos de indivisión:

1) La indivisión de la herencia: según lo establecido en el art 2277, la herencia comprende todos
los derechos y obligaciones del causante que no se extinguen por su fallecimiento. Puede
tratarse de bienes individualizados o de la herencia completa.
2) Indivisión de un bien determinado: el inc a), se refiere a un bien determinado o como el inc b),
a una unidad económica. La novedosa incorporación del inc c), referido a partes sociales, cuotas
o acciones de la sociedad.

85
 Página 86 de 256

Plazo: esta facultad que se le concede al causante no es ilimitada. La indivisión de la herencia solo
puede ser dispuesta por un plazo máximo de 10 años, siendo que si se establece uno mayor se
reducirá a este.
Como excepción, la norma prevé que ante la existencia de herederos menores de edad, la indivisión
podrá extenderse hasta que todos ellos lleguen a la mayoría de edad en los tres casos de los inc.
Por otro lado, la regla de la indivisión forzada no es absoluta, determinando que el juez puede
autorizar, antes del vencimiento del plazo la división hereditaria en forma total o parcial, siempre que
concurran circunstancias graves o razones de manifiesta utilidad, quedando a criterio del juez dicha
apreciación.-
Esto lo pueden pedir los herederos.
Esto es una forma de asegurar la utilidad económica.

Herederos por común acuerdo

Art. 2331: Pacto de indivisión.
Los herederos pueden convenir que la indivisión entre ellos perdure total o parcialmente por
un plazo que no exceda de diez años, sin perjuicio de la partición provisional de uso y goce
de los bienes entre los copartícipes.

86
 Página 87 de 256

Si hay herederos incapaces o con capacidad restringida, el convenio concluido por sus
representantes legales o con la participación de las personas que los asisten requiere
aprobación judicial.
Estos convenios pueden ser renovados por igual plazo al término del anteriormente
establecido.
Cualquiera de los coherederos puede pedir la división antes del vencimiento del plazo,
siempre que medien causas justificadas.
Otra forma de mantener el estado de indivisión es que sea convenido por los herederos. La misma
entendemos que deberá hacerse por unanimidad.
Cuando una persona incapaz o con capacidad restringida revista el carácter de heredero, debido a la
entidad del acto, es preciso adoptar ciertos recaudos para asegurar las decisiones de sus bienes sin
que estas sean dañosas o desventajosas.
En primer término, deberá ser acordado por un representante legal, o la participación de las
personas que lo asisten y se exige para su validez la aprobación judicial, y aunque no se establezca
expresamente deberá contar con la intervención del Defensor de menores e incapaces , quien
represente al incapaz promiscuamente , en resguardo de sus intereses.
Coincidentemente con la posibilidad de pactar la indivisión y con los mismos requisitos y exigencias,
el art prevé su renovación por un plazo igual de 10 años al establecido.
Un requisito importante incorporado al art, se refiere a la oponibilidad a terceros, exigiendo para ello
la inscripción en los registros respectivos solamente en los supuestos en los cuales el pacto incluya
bienes registrables.
Si bien el código no ha establecido las formas en que puede realizarse el acuerdo de indivisión.
Partición anticipada: el ultimo párrafo da la posibilidad de que cualquier heredero pueda pedir la
división antes del vencimiento del plazo acordado, siempre que mediaren causas justificadas. Estas
causas deberán ser debidamente justificadas y sobrevinientes al convenio, amen a que estas
deberán ser valoradas por el juez del proceso, quien en definitiva decidirá al respecto.

Por el cónyuge sobreviviente

Art. 2332: Si en el acervo hereditario existe un establecimiento comercial, industrial, agrícola,
ganadero, minero o de otra índole que constituye una unidad económica, o partes sociales,
cuotas o acciones de una sociedad, el cónyuge supérstite que ha adquirido o constituido en
todo o en parte el establecimiento o que es el principal socio o accionista de la sociedad,

87
 Página 88 de 256

puede oponerse a que se incluyan en la partición, excepto que puedan serle adjudicados en
su lote.
Tiene el mismo derecho el cónyuge que no adquirió ni constituyó el establecimiento pero que
participa activamente en su explotación.
En estos casos, la indivisión se mantiene hasta diez años a partir de la muerte del causante,
pero puede ser prorrogada judicialmente a pedido del cónyuge sobreviviente hasta su
fallecimiento.
Durante la indivisión, la administración del establecimiento, de las partes sociales, cuotas o
acciones corresponde al cónyuge sobreviviente.
A instancia de cualquiera de los herederos, el juez puede autorizar el cese de la indivisión
antes del plazo fijado, si concurren causas graves o de manifiesta utilidad económica que
justifican la decisión.
El cónyuge supérstite también puede oponerse a que la vivienda que ha sido residencia
habitual de los cónyuges al tiempo de fallecer el causante y que ha sido adquirida o
construida total o parcialmente con fondos gananciales, con sus muebles, sea incluida en la
partición, mientras él sobreviva, excepto que pueda serle adjudicada en su lote. Los
herederos sólo pueden pedir el cese de la indivisión si el cónyuge supérstite tiene bienes que
le permiten procurarse otra vivienda suficiente para sus necesidades.
Lo puede hacer sobre ese establecimiento comercial pero acreditando que participo activamente en
la unidad económica. Puede ser por 10 años, pudiéndose pedir la prorroga judicialmente por parte
del cónyuge hasta su fallecimiento (esto es una incorporación nueva).
El problema que presenta esta incorporación es que podría afectar la legítima.
Para poder pedir el cese uno de los herederos tiene que demostrar que hay una causa grave o que
se pide por una manifiesta utilidad económica (diferencia con la indivisión establecida por el
causante).
Los acreedores del heredero, del cónyuge y del causante no pueden atacar la indivisión, solo pueden
percibir los frutos del bien que es de utilidad económica del heredero del causante.
La indivisión por el cónyuge no solo se puede estipular sobre un bien o sobre una unidad económica,
sino sobre la casa habitación.

Requisitos
- Debe demostrar que fue construida o adquirida total o parcialmente con fondos gananciales
- El cónyuge no tiene que poder adquirir otra casa habitación si los herederos pueden demostrar
esto, puede cesar la indivisión establecida por el cónyuge. En este caso puede hacer el

88
 Página 89 de 256

heredero que le paguen la parte proporcional y que se mantenga la indivisión. Las acciones en
derecho sucesorio son divisibles.
Se les da a los herederos la posibilidad de pedir la indivisión de esa unidad económica si participo
activamente en la misma (es probable que haya tenido un heredero dentro de la empresa). Lo
equipara al cónyuge supérstite.
Art. 2333: En las mismas circunstancias que las establecidas en el artículo 2332, un heredero
puede oponerse a la inclusión en la partición del establecimiento que constituye una unidad
económica si, antes de la muerte del causante, ha participado activamente en la explotación
de la empresa.
Art. 2334.-Oponibilidad frente a terceros. Derechos de los acreedores.
Para ser oponible a terceros, la indivisión autorizada por los artículos 2330 a 2333 que incluye
bienes registrables debe ser inscripta en los registros respectivos.
Durante la indivisión, los acreedores de los coherederos no pueden ejecutar el bien indiviso
ni una porción ideal de éste, pero pueden cobrar sus créditos con las utilidades de la
explotación correspondientes a su deudor.
Las indivisiones no impiden el derecho de los acreedores del causante al cobro de sus
créditos sobre los bienes indivisos.
El articulo da dos supuestos bien diferenciados, distinguiendo los acreedores personales de los
herederos de los acreedores hereditarios o acreedores del de cujus.
a) Acreedores personales de los coherederos: el art sustrae temporalmente de la prenda común
de los acreedores de los coherederos a los bienes que permanezcan en estado de indivisión
en los supuestos previstos en los art 2330 a 2333, aun cuando ellos hubieran sido
adjudicados ut singuli y hubiera finalizado la comunidad hereditaria. Debiendo haberse
realizado las anotaciones correspondientes como condominio.
(Los 3° no pueden pedir el cese, sino que van a cobrarse de los frutos de esa unidad
económica. El bien se inscribe como indiviso, pero para ser oponible a 3° debe ser inscripto
en el registro correspondiente.)
b) Acreedores hereditarios: a diferencia de los anteriores, la indivisión no constituye un obstáculo
para percibir sus créditos sobre los bienes de la sucesión.

Derecho real de habitación viudal

Diferencia con el derecho real de habitación del cónyuge supérstite

89
 Página 90 de 256

Art. 2383: El cónyuge supérstite tiene derecho real de habitación vitalicio y gratuito de pleno
derecho sobre el inmueble de propiedad del causante, que constituyó el último hogar
conyugal, y que a la apertura de la sucesión no se encontraba en condominio con otras
personas. Este derecho es inoponible a los acreedores del causante.
El choque entre el bien de familia y la legitima
Es el supuesto cuando un bien está afectado como bien de familia y no por testamento. Ej.: en la
sucesión hay un solo bien, el cual está afectado al bien de familia. Hay algunos de acuerdo y otros
no. En este caso no se va a desafectar porque no hay causas suficientes. En este caso se estaría
afectando la legítima (que es de orden pública). En este caso pesa más el bien de familia:
-Está contemplado en la Constitución Nacional;
-No hay una limitación o impedimento del derecho de propiedad (relativo)
-Se encuentra dentro de las causales para desafectar
-Se asegura el techo: el que murió lo construyo para protegerlo.
Cuando sea antieconómico el uso o aprovechamiento del bien (art. 2375)
Cuando la indivisión sea imposible jurídica o fácticamente. Ej.: collar de piedras que no puede
separarse uno de otro (fácticamente); cuando no puede ser dividido porque, por ejemplo, en el
campo en cuestión, hay determinada cantidad de hectáreas que no producen como la otra parte.

PUNTO 4  Administración judicial de la herencia

ADMINISTRACION JUDICIAL

90
 Página 91 de 256

Art. 2345.- Capacidad.

Las personas humanas plenamente capaces, y las personas jurídicas autorizadas por la ley o
los estatutos para administrar bienes ajenos, pueden ejercer el cargo de administrador.
La primera cuestión innovadora en la materia con respecto a la anterior, es la posibilidad de que una
persona jurídica se haga cargo de la administración de la sucesión. En el régimen anterior y en
casos excepcionales se preveía la participación de un tercero pero siempre de persona física.
Personas humanas plenamente capaces: 18 años de edad . ¿Qué pasa con los menores
emancipados por matrimonio? En principio si pueden ser administradores de una sucesión.
Personas jurídicas: cuando una ley o sus propios estatutos así lo permitiesen.
Art. 2346.- Designación de administrador.
Los copropietarios de la masa indivisa pueden designar administrador de la herencia y
proveer el modo de reemplazarlo.
A falta de mayoría, cualquiera de las partes puede solicitar judicialmente su designación, la
que debe recaer preferentemente, de no haber motivos que justifiquen otra decisión, sobre el
cónyuge sobreviviente y, a falta, renuncia o carencia de idoneidad de éste, en alguno de los
herederos, excepto que haya razones especiales que lo hagan inconveniente, caso en el cual
puede designar a un extraño.
Este art a diferencia de lo establecido en el CPCCN, establece que no se requiere para la
designación la unanimidad de los herederos, quien podrá ser elegido por simple mayoría e incluso a
falta de esta, cualquiera de los herederos puede postularse para desempeñar el cargo.
Carpeta : esto no estaban en Velez, choca con códigos procesales. No dice q mayoría (se toma
persona o parte alícuota) Se beneficia 1ero al conyuge por si hay gananciales.
Art. 2347.- Designación por el testador.
El testador puede designar uno o varios administradores y establecer el modo de su
reemplazo.
Se considera nombrado administrador a quien el testador haya señalado expresamente como
tal, o lo haya designado como liquidador de la sucesión, albacea, ejecutor testamentario o de
otra manera similar. (q pasa si nombra alguien no idóneo, el heredero podría removerlo?)
En el código anterior no existía norma alguna similar a la establecida en el art 2347. El testador
podrá determinar la designación de uno o varios administradores del sucesorio, asi como las formas
y las causas de su reemplazo.
La norma en análisis permite con gran amplitud que el testador determine quién o quienes estarán a
cargo de la administración de su sucesión, de esta manera entra en contradicción con la preferencia
al o el cónyuge supérstite contemplada en el art 2346.

Art. 2348.- Pluralidad de administradores.

En caso de pluralidad de administradores, el cargo es ejercido por cada uno de los

91
 Página 92 de 256

nombrados en el orden en que están designados, excepto que en la designación se haya

dispuesto que deben actuar conjuntamente.
En caso de designación conjunta, si media impedimento de alguno de ellos, los otros pueden
actuar solos para los actos conservatorios y urgentes.
La norma da la posibilidad de la designación de mas un administrador, situación que puede dar una
actuación alternada o conjunta.
En el primer caso, actuara cada administrador en el orden que hubieran sido nombrados, ante la
renuncia o remoción del anterior .
En el segundo caso, en cambio, deberán actuar todos los designados en forma conjunta.
Art. 2349.- Remuneración y gastos.
El administrador tiene derecho a que se le reembolsen los gastos necesarios y útiles
realizados en el cumplimiento de su función.
También tiene derecho a remuneración. Si no ha sido fijada por el testador, ni hay acuerdo
entre el administrador y los copropietarios de la masa indivisa, debe ser determinada por el
juez.
Carpeta: No dice las pautas del juez: antes se consideraba volumen de bienes y complejidad)
Art. 2350.- Garantías. (NUEVO)
El administrador no está obligado a garantizar el cumplimiento de sus obligaciones, excepto
que el testador o la mayoría de los copropietarios de la masa indivisa lo exija, o que lo ordene
el juez a pedido de interesado que demuestre la necesidad de la medida.(ej: garantía: prestar
fianza)
Si requerida la garantía, el administrador omite constituirla o se rehúsa a hacerlo en el plazo
fijado por el juez, debe ser removido del cargo.
Art. 2351.- Remoción. (NUEVO)
Todo interesado puede solicitar al juez la remoción del administrador si existe imposibilidad
de ejercer el cargo o mal desempeño de éste.
Mientras tramite el pedido, que se sustancia por la vía más breve que permite la legislación
procesal, continúa en el ejercicio de sus funciones si el juez no resuelve designar un
administrador provisional.
(Esta solución cabria si el administrador es nombrado por el testador,etc)
Art. 2352.- Medidas urgentes.
Si el administrador no ha sido aún designado, rehúsa el cargo, demora en aceptarlo o debe
ser reemplazado, cualquier interesado puede solicitar medidas urgentes tendientes a
asegurar sus derechos, como la facción de inventario, el depósito de bienes, y toda otra
medida que el juez considere conveniente para la seguridad de éstos o la designación de
administrador provisional.
Los gastos que ocasionan estas medidas están a cargo de la masa indivisa (porque son
medidas conservatorias porque aprovechan a todos).
PUNTO 5  Funciones del administrador

92
 Página 93 de 256

Art. 2353.- Administración de los bienes.

El administrador debe realizar los actos conservatorios de los bienes y continuar el giro
normal de los negocios del causante.
Puede, por sí solo, enajenar las cosas muebles susceptibles de perecer, depreciarse
rápidamente o cuya conservación es manifiestamente onerosa. Para la enajenación de otros
bienes, necesita acuerdo unánime de los herederos o, en su defecto, autorización judicial.
Además de gestionar los bienes de la herencia, debe promover su realización en la medida
necesaria para el pago de las deudas y legados.
No existía norma en el antiguo código de Vélez, pero si se relaciona con el art 712 del CPCCN.
Resulta innovadora la posibilidad de que el juez, autorice la enajenación al administrador, facultad
que no se encontraba anteriormente prevista (solo podía autorizárselo “ para promover, proseguir o
contestar las demandas de la sucesión.)
Existe una contradicción que deberá ser resuelta entre el segundo y tercer párrafo.
Art. 2354.- Cobro de créditos y acciones judiciales.
Previa autorización judicial o de los copartícipes si son plenamente capaces y están
presentes, el administrador debe cobrar los créditos del causante, continuar las acciones
promovidas por éste, iniciar las que son necesarias para hacer efectivos sus derechos, y
presentarse en los procesos en los cuales el causante fue demandado.
En ningún caso puede realizar actos que importan disposición de los derechos del causante.
Art. 2355.- Rendición de cuentas.
Excepto que la mayoría de los copropietarios de la masa indivisa haya acordado otro plazo, el
administrador de la herencia debe rendir cuentas de su administración trimestralmente, o con
la periodicidad que el juez establezca.
Conclusión de la administración judicial:
Art.2361.- Cuenta definitiva.
Concluida la administración, el administrador debe presentar la cuenta definitiva.
Art. 2362.- Forma de la cuenta.
Si todos los copropietarios de la masa indivisa son plenamente capaces y están de acuerdo,
la rendición de cuentas se hace privadamente, quedando los gastos a cargo de la masa
indivisa.
En caso contrario, debe hacerse judicialmente. De ella se debe dar vista a los copropietarios
de la masa indivisa, quienes pueden impugnarla.

UNIDAD VII. DIVISION DE LA HERENCIA

93
 Página 94 de 256

PUNTO 1  División de la herencia.

La estructura del tema es similar a la de Vélez. (Heredero es dueño de bienes desde la muerte del
causante, solo consolida su vocación al aceptar herencia)
Pasos del proceso sucesorio: declaratoria y juicio propiamente dicho: inventario, avaluó (tasarlos)
y partición (se asignan bienes concretos a la hijuela de cada heredero)
Inventario y avaluó se sintetiza en denuncia de bienes.
Acción de partición: sirve para q cada heredero sea dueño de una parte concreta(no ideal).Es la
acción que pone a fin a comunidad hereditaria(nace con muerte de causante en la que los herederos
eran dueños de parte alícuota y termina con partición)
Pueden estar de acuerdo o no con partición.
Art. 2363: Conclusión de la indivisión.
La indivisión hereditaria sólo cesa con la partición. Si la partición incluye bienes registrables,
es oponible a los terceros desde su inscripción en los registros respectivos.
Con la partición:
-Se produce el fin de la comunidad hereditaria
-Concluye el proceso sucesorio
En la práctica se inscribe la declaratoria de herederos, pero si no se produce la partición lo que se
tiene que inscribir es la comunidad hereditaria.
Si se trata de bienes registrables, es oponible a 3° desde la inscripción en los respectivos registros.
Características de la partición
•Declarativas: tienen efecto retroactivo: los bienes los van a recibir directamente del causante al
momento de la muerte.
•Es relativamente obligatoria: hay que terminar la partición pero hay supuestos en que puedo
mantener la indivisión. En Vélez se decía que era obligatoria.
•Imprescriptibles: tanto en Vélez como en el nuevo Código, deja a salvaguarda los derechos de
determinados herederos que sobre algunos bienes han ejercido la posesión durante 20 años,
actuando como dueño y produciéndose una prescripción adquisitiva sobre esos bienes. Se da en
este caso la retroversión del título: deja de ser heredero para pasar a ser propietario.

Sujetos que pueden pedir la partición

94
 Página 95 de 256

Art. 2364: Pueden pedir la partición los copropietarios de la masa indivisa y los cesionarios de
sus derechos.
También pueden hacerlo, por vía de subrogación, sus acreedores, y los beneficiarios de
legados o cargos que pesan sobre un heredero.
En caso de muerte de un heredero, o de cesión de sus derechos a varias personas, cualquiera
de los herederos o cesionarios puede pedir la partición; pero si todos ellos lo hacen, deben
unificar su representación.
Legitimados:
•Herederos (universales y de parte indivisa (art 2278)
•Beneficiarios de cargo y legados
•Cesionarios de derechos hereditarios
•Acreedores de los herederos (no asi los acreedores del causante)
•Herederos del heredero
•Copropietarios (debería decir coheredero o legatario de cuota)
•Comuneros (carpeta)
El código comentado agrega los albaceas designado por testamento, en virtud del art 2523
(Carpeta. El mayor inconveniente de las sucesiones grandes es no tener liquidez para pagar las
cajas. El interrogante en este caso es con qué se paga. Se puede dar un supuesto que se denomina
hijuela de baja ej.: determinado lote se pone a la venta, y con el producido pago. )
Momento que se puede pedir la partición
Art. 2365: La partición puede ser solicitada en todo tiempo después de aprobados el
inventario y avalúo de los bienes.
Sin embargo, cualquiera de los copartícipes puede pedir que la partición se postergue total o
parcialmente por el tiempo que fije el juez si su realización inmediata puede redundar en
perjuicio del valor de los bienes indivisos.
Vélez estableció que podía hacerse en cualquier momento. Los interrogantes que surgían eran si
una vez muerta la persona ya podía hacerse la partición. Se entendió que no.
El nuevo artículo, establece que podrá llevarse a cabo la partición, el partidor deberá en primer
término, formar la masa partible ( 2376). Para ello, necesitara que se hayan individualizado y
valuado los bienes que la integraran, lo cual será posible luego de encontrarse aprobados el
inventario y avaluó de los bienes (2343).

INVENTARIO Y AVALUO

95
 Página 96 de 256

INVENTARIO
ARTICULO 2341.-Inventario. El inventario debe hacerse con citación de los herederos,
acreedores y legatarios cuyo domicilio sea conocido.
El inventario debe ser realizado en un plazo de tres meses desde que los acreedores o
legatarios hayan intimado judicialmente a los herederos a su realización.
El art. 2341 establece la obligatoriedad de hacer inventario de los bienes con citación de herederos,
acreedores y legatarios que tuvieren domicilio conocido, dentro de un plazo de 3 meses, contados a
partir de que los herederos hayan sido intimados por legatarios o acreedores.
A diferencia del texto derogado, la ley de fondo reformada, autoriza la sustitución del inventario
judicial por la denuncia de bienes por voluntad unánime de los herederos, excepto que exista alguna
disposición legal en contra o que el inventario haya sido pedido por los acreedores.
Al efecto, fija un plazo de 3 meses para que los herederos realicen el inventario, plazo que se
contabilizará a partir de la intimación judicial que prevé la norma.
Sigue en este sentido lo dispuesto por el art. 3366 derogado en cuanto entendía que la realización
del inventario, sólo se transforma en una carga para el heredero si le es reclamado por algún
interesado (en este caso, legatarios o acreedores).
En tal sentido, si bien la norma presenta una estética netamente procesalista, obedece a los mismos
fines perseguidos por la ley de fondo derogada, en cuanto reconocía la utilidad de esta figura para
que el heredero pudiera presentar el inventario de los bienes del acervo, a fin de que los acreedores
y legatarios pudieran verificar la existencia de los bienes que les correspondían, y a su vez,
redundaba en un claro beneficio para el heredero que realizaba el inventario, en cuanto le permite
definir, dentro del término de ley, si acepta o no la herencia.
ARTICULO 2342: Denuncia de bienes. Por la voluntad unánime de los copropietarios de la
masa indivisa, el inventario puede ser sustituido por la denuncia de bienes, excepto que el
inventario haya sido pedido por acreedores o lo imponga otra disposición de la ley.

AVALUO:

96
 Página 97 de 256

ARTICULO 2343: Avalúo. La valuación debe hacerse por quien designen los copropietarios de
la masa indivisa, si están de acuerdo y son todos plenamente capaces 0, en caso contrario,
por quien designa el juez, de acuerdo a la ley local. El valor de los bienes se debe fijar a la
época más próxima posible al acto de partición.
Esta novedosa disposición no tiene antecedente en la ley de fondo nacional, más guarda una
estrecha relación en su redacción con lo dispuesto por el art. 716 del CPCC.
Deja librado a la voluntad de los coherederos o del juez la valuación de los bienes, mediante la
designación de un perito tasador, que deberá efectuar la estimación del valor de los bienes a la
época más próxima posible al acto de la partición, tarea que se complejiza aún más por los vaivenes
económicos que pudieran presentarse entre la fecha de fijación del valor y aquel momento
generalmente muy posterior en el cual se produce la partición del acervo.
ARTICULO 2344: Impugnaciones. Los copropietarios de la masa indivisa, los acreedores y
legatarios pueden impugnar total o parcialmente el inventario y el avalúo o la denuncia de
bienes.
Si se demuestra que no es conforme al valor de los bienes, se ordena la retasa total o parcial
de éstos.
La presente disposición no tiene antecedentes en la ley de fondo derogada, y su fuente hay que
encontrarla al revisar las normas de derecho procesal locales que regulan, atinadamente, el proceso
sucesorio.
En este orden de ideas, el art. 724 del CPCC; establece que una vez agregados al proceso el
inventario y el avalúo, se los pondrá de manifiesto en la secretaría por cinco días, debiendo notificar
a las partes por cédula de dicha circunstancia.
Vencido el plazo sin haberse deducido oposición, se aprobarán ambas operaciones sin más trámite.
El texto legal en este punto, adopta una redacción netamente procesal, que sigue el lineamiento
antes descripto.
La norma reconoce la regla procesal vigente que prevé la posibilidad de que la liquidación por
inventario y avalúo pueda ser impugnada por acreedores y legatarios.
Si bien la norma no lo expone en sentido literal, claramente coloca en cabeza del Juez del sucesorio
la resolución que determinará si el inventario, avalúo o en su caso la denuncia de bienes responden
a los valores que corresponden en plaza o caso contrario ordenar una retasa o reliquidación de
dichos activos.

Art. 2366: Herederos condicionales

97
 Página 98 de 256

Los herederos instituidos bajo condición suspensiva no pueden pedir la partición mientras la
condición no está cumplida, pero pueden pedirla los coherederos, asegurando el derecho de
los herederos condicionales.
Los instituidos bajo condición resolutoria pueden pedir la partición, pero deben asegurar el
derecho de quienes los sustituyen al cumplirse la condición.
1) Herederos instituidos bajo condición: la institución de herederos puede sujetarse a una
condición suspensiva o a una condición resolutoria.
a) Condición suspensiva: el derecho no se adquiere hasta que no se produzca el hecho
incierto y futuro al que se encontraban subordinada. Solo podrá pedir la partición una vez
que la condición este cumplida, antes de ese momento no tiene legitimación. Pero si
pueden pedir la partición los coherederos, debiendo asegurar el derecho del heredero
condicional.
b) Condición resolutoria: el derecho se goza mientras no suceda ese evento incierto y futuro y
el momento que este se produce se extingue el derecho que hasta ese instante se gozaba.
El heredero instituido bajo esta condición si se encuentra legitimado desde el primer
momento para pedir la partición, con la salvedad que deberá asegurar adecuadamente el
derecho de quienes lo sustituirán en caso de cumplirse la condición.

Ejemplo de carpeta.
Condición suspensiva: puedo prever un lote para que si se cumple la condición suspensiva se la
lleva ese heredero, caso contrario (que no se cumpla), la reparto. El resto no va a esperar a la
condición suspensiva para repartir. Si no sos heredero no podes pedir la partición.
Condición resolutoria: si no se cumple, se tiene que dejar una garantía y va a responder si se da la
condición resolutoria.
ARTICULO 2367.-Partición parcial. Si una parte de los bienes no es susceptible de división
inmediata, se puede pedir la partición de los que son actualmente partibles.
La partición puede ser:
Total: recae sobre todos los bienes
Parcial: recae sobre algunos bienes y el resto se mantiene indiviso. Se va a pedir la partición de los
que no son actualmente partibles.
Provisional: parto el uso y goce. Ej.: campo para el ingeniero, clínica para el doctor.
Definitiva

Prescripción

98
 Página 99 de 256

Art. 2368: Prescripción.

La acción de partición de herencia es imprescriptible mientras continúe la indivisión, pero hay
prescripción adquisitiva larga de los bienes individuales si la indivisión ha cesado de hecho
porque alguno de los copartícipes ha intervertido su título poseyéndolos como único
propietario, durante el lapso que establece la ley.
La indivisión hereditaria solo cesa con la partición, la cual podrá ser solicitada en todo tiempo por los
legitimados a tal fin. Mientras continúe la indivisión, la acción de partición es IMPRESCRIPTIBLE.
(No se extingue por el mero transcurso del tiempo)
Sin embargo, puede ocurrir que la indivisión haya cesado de hecho cuando algunos de los
coparticipes haya intervertido su título y poseído determinados bienes como único propietario
durante el lapso de 20 años, en cuyo caso no podrá pedirse la partición puesto que para ellos ha
operado la prescripción adquisitiva larga. Deberá contarse a partir de que se haya comenzado a
poseer por cuenta propia en forma exclusiva (intervertido el titulo)

PUNTO 2  Modos de hacer la partición

99
 Página 100 de 256

Modos de partición
- Provisional: se divide el uso y goce (art. 2370)
- Privada: si todos los coparticipes están de acuerdo y son capaces (2369)
- Judicial: no hay unanimidad, hay 3°, personas con discapacidad y menores (art. 2371)
ARTÍCULO 2369.- Partición privada.
Si todos los copartícipes están presentes y son plenamente capaces, la partición puede
hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad juzguen convenientes. La partición
puede ser total o parcial.
A diferencia del artículo derogado (3462) ahora se reemplazan los términos “herederos” por
“coparticipes” y “capaces” por “plenamente capaces”, además se agrega que la partición puede ser
total o parcial.
La partición puede llevarse a cabo en forma extrajudicial , con lo cual deberán cumplirse los
siguientes requisitos:
1) Presencia de todos los coparticipes: no deberán estar en el exterior.
2) Plena capacidad: mayores de 18 años. Excluyendo emancipados, o bien mayores de edad a las
que se les haya restringido su capacidad de ejercicio.
3) Decisión unánime: se hace por escrito con patrocinio letrado, y deberá ser tanto para la decisión
de partición privada, como para el acto de concretarla.
4) Que no medio oposición de un tercero fundándose en un interés legítimo puesto que de lo
contrario la partición deberá ser judicial.
ARTÍCULO 2370.- Partición provisional.
La partición se considera meramente provisional si los copartícipes sólo han hecho una
división del uso y goce de los bienes de la herencia, dejando indivisa la propiedad. La
partición provisional no obsta al derecho de pedir la partición definitiva.
ARTÍCULO 2371.- Partición judicial. La partición debe ser judicial:
a. si hay copartícipes incapaces, con capacidad restringida o ausentes;
b. si terceros, fundándose en un interés legítimo, se oponen a que la partición se haga
privadamente; (ej: acreedor del heredero)
c. si los copartícipes son plenamente capaces y no acuerdan en hacer la partición
privadamente.
La partición privada deberá hacerse obligatoriamente en forma judicial cuando no se cumplan con los
requisitos para hacerla en forma privada, según los términos de los art 2369. En consecuencia, los
incs. a) y b) son los necesarios para que se realice este tipo de partición.

ARTÍCULO 2372.- Licitación.

100
 Página 101 de 256

Cualquiera de los copartícipes puede pedir la licitación de alguno de los bienes de la herencia
para que se le adjudique dentro de su hijuela por un valor superior al del avalúo, si los demás
copartícipes no superan su oferta. (Generalmente licitación se pide cuando los herederos quieren
un bien en particular)
Efectuada la licitación entre los herederos, el bien licitado debe ser imputado a la hijuela del
adquirente, por el valor obtenido en la licitación, quedando de ese modo modificado el avalúo
de ese bien.
La oferta puede hacerse por dos o más copartícipes, caso en el cual el bien se adjudica en
copropiedad a los licitantes, y se imputa proporcionalmente en la hijuela de cada uno de ellos.
No puede pedirse la licitación después de pasados treinta días de la aprobación de la
tasación.
Primariamente, nos encontramos con una importante diferencia con el derogado art 3467, en tanto
se refiere a coparticipes lo que permite ampliar los legitimados para plantear la licitación como modo
particional.
En segundo lugar , la norma prevé que el valor licitado por la adjudicación al coparticipe-adquirente
(el art refiere erróneamente y contradictoriamente a heredero) debe ser imputado a su hijuela,
modificándose de esta manera el avaluó de dicho bien.
Es decir, si uno de los coparticipes quiere que algún bien determinado le sea adjudicado a su hijuela,
podrá ofertar por el una suma superior a la que resulte de la tasación. Para lo cual, los demás
coparticipes también podrán pujar, y eventualmente, superar esa oferta.
Finalmente, el bien será adjudicado a quien ofrezca el mayor valor. La imputación a la hijuela de
quien resulte victorioso (el adquirente) se haga por ese mayor valor ofertado, de modo que el avaluo
del bien en cuestión habrá quedado modificado por motivo de la licitación realizada. Es decir, el
nuevo valor del bien es el resultante de la licitación.

ARTÍCULO 2373.- Partidor.

101
 Página 102 de 256

La partición judicial se hace por un partidor o por varios que actúan conjuntamente.
A falta de acuerdo unánime de los copartícipes para su designación, el nombramiento debe
ser hecho por el juez.
Para la designación del partidor se necesita la unanimidad.
Funciones del partidor: el partidor debe formar la masa partible, tras deducir las bajas comunes pára
luego determinar el valor de las hijuelas de cada heredero. Finalmente, procederá a la formación de
los lotes, y su asignación a los herederos. Esto último, es la partición propiamente dicha, que implica
la adjudicación de los lotes constituidos por los bienes que le han correspondido a cada heredero,
tras ser aprobada judicialmente la cuenta particionaria. Esta cuenta particionaria que debe presentar
el partidor se divide en las siguientes etapas:
1) Preanotado ( antecedente del juicio sucesorio , un resumen del expediente)
2) Cuerpo general de bienes ( detalle de los bienes que deben ser computados en la masa
partible a los efectos de la partición )
3) Bajas comunes
4) Masa partible propiamente dicha (liquido partible)
5) División ( lo que debe recibir en valores cada heredero)
6) Formación de los lotes
7) Asignación de los lotes

ARTÍCULO 2374.- Principio de partición en especie.

Si es posible dividir y adjudicar los bienes en especie, ninguno de los copartícipes puede
exigir su venta.

En caso contrario, se debe proceder a la venta de los bienes y a la distribución del producto
que se obtiene. También puede venderse parte de los bienes si es necesario para posibilitar la
formación de los lotes.
ARTÍCULO 2375.- División antieconómica.
Aunque los bienes sean divisibles, no se los debe dividir si ello hace antieconómico el
aprovechamiento de las partes (ej: campo).
Si no son licitados, pueden ser adjudicados a uno o varios de los copartícipes que los
acepten, compensándose en dinero la diferencia entre el valor de los bienes y el monto de las
hijuelas.

PUNTO 3  Masa partible, formación de lotes.

102
 Página 103 de 256

ARTÍCULO 2376.- Composición de la masa.

La masa partible comprende los bienes del causante que existen al tiempo de la partición o
los que se han subrogado a ellos, y los acrecimientos de unos y otros. Se deducen las deudas
y se agregan los valores que deben ser colacionados y los bienes sujetos a reducción.
Se establece que la masa partible estará conformada por:
a) Los bienes del causante que existieran al tiempo de la partición o los que se hay subrogado a
ellos ( por ejemplo, los adquiridos con el producido de su venta , y sus respectivos
acrecimientos, es decir, con el mayor valor que hayan acrecido)
b) Luego debe deducirse el pasivo
c) Finalmente se agregaran los valores que deban ser colacionados: donaciones, beneficios,
deudas en favor del causante, y las surgidas durante la indivisión, como así también los
bienes sujetos a reducción.

ARTÍCULO 2377.- Formación de los lotes (hijuelas de cada heredero).

Para la formación de los lotes no se tiene en cuenta la naturaleza ni el destino de los bienes,
excepto que sean aplicables las normas referentes a la atribución preferencial.
Debe evitarse el parcelamiento de los inmuebles y la división de las empresas.
Si la composición de la masa no permite formar lotes de igual valor, las diferencias entre el
valor de los bienes que integran un lote y el monto de la hijuela correspondiente deben ser
cubiertas con dinero, garantizándose el saldo pendiente a satisfacción del acreedor. El saldo
no puede superar la mitad del valor del lote, excepto en el caso de atribución preferencial.
Excepto acuerdo en contrario, si al deudor del saldo se le conceden plazos para el pago y, por
circunstancias económicas, el valor de los bienes que le han sido atribuidos aumenta o
disminuye apreciablemente, las sumas debidas aumentan o disminuyen en igual proporción.
Si hay cosas gravadas con derechos reales de garantía, debe ponerse a cargo del
adjudicatario la deuda respectiva, imputándose a la hijuela la diferencia entre el valor de la
cosa y el importe de la deuda. (Ejemplo: si el valor del bien es de $1000 y está gravado por una
deuda de $300, será imputado a su hijuela pero no por el total sino por un valor de $700)
Las sumas que deben ser colacionadas por uno de los coherederos se imputan a sus
derechos sobre la masa. (Ejemplo: si el valor de su hijuela es de $2000, y debe colacionar una
donación recibida en vida por el valor de $1400, se le deberá imputar a su hijuela y atribuírsele
bienes únicamente por la suma de $600)

ARTÍCULO 2378.- Asignación de los lotes.

103
 Página 104 de 256

Los lotes correspondientes a hijuelas de igual monto deben ser asignados por el partidor con
la conformidad de los herederos y, en caso de oposición de alguno de éstos, por sorteo.
En todo caso se deben reservar bienes suficientes para solventar las deudas y cargas
pendientes, así como los legados impagos.
El segundo párrafo, establece que al momento de la asignación se deberán reservar bienes
suficientes para solventar las deudas (aquellas que fueron contraídas en vida por el causante) y
cargas (obligaciones surgidas después de la muerte del causante, como gastos funerarios, de
conservación, inventarios, partición) que se encuentren pendientes como asi también para afrontar el
pago de legados que no se hayan pagado.
ARTÍCULO 2379.- Títulos. Objetos comunes.
Los títulos de adquisición de los bienes incluidos en la partición deben ser entregados a su
adjudicatario.
Si algún bien es adjudicado a varios herederos, el título se entrega al propietario de la cuota
mayor, y se da a los otros interesados copia certificada a costa de la masa.
Los objetos y documentos que tienen un valor de afección u honorífico son indivisibles, y se
debe confiar su custodia al heredero que en cada caso las partes elijan y, a falta de acuerdo,
al que designa el juez. Igual solución corresponde cuando la cosa se adjudica a todos los
herederos por partes iguales.

ARTÍCULO 2380.- Atribución preferencial de establecimiento. (Otro método para quedarse con
un bien en particular, además de licitación)
El cónyuge sobreviviente o un heredero pueden pedir la atribución preferencial en la
partición, con cargo de pagar el saldo si lo hay, del establecimiento agrícola, comercial,
industrial, artesanal o de servicios que constituye una unidad económica, en cuya formación
participó.
En caso de explotación en forma social, puede pedirse la atribución preferencial de los
derechos sociales, si ello no afecta las disposiciones legales o las cláusulas estatutarias
sobre la continuación de una sociedad con el cónyuge sobreviviente o con uno o varios
herederos.(herederos piden comprar la parte del causante en la sociedad, si son excluidos de
integrarla)
El saldo debe ser pagado al contado, excepto acuerdo en contrario.

ARTÍCULO 2381.- Atribución preferencial de otros bienes.

104
 Página 105 de 256

El cónyuge sobreviviente o un heredero pueden pedir también la atribución preferencial:

a. de la propiedad o del derecho a la locación del inmueble que le sirve de habitación, si tenía
allí su residencia al tiempo de la muerte, y de los muebles existentes en él;
b. de la propiedad o del derecho a la locación del local de uso profesional donde ejercía su
actividad, y de los muebles existentes en él;
c. del conjunto de las cosas muebles necesarias para la explotación de un bien rural realizada
por el causante como arrendatario o aparcero cuando el arrendamiento o aparcería continúa
en provecho del demandante o se contrata un nuevo arrendamiento con éste.

ARTÍCULO 2382.- Petición por varios interesados.

Si la atribución preferencial es solicitada por varios copartícipes que no acuerdan en que les
sea asignada conjuntamente, el juez la debe decidir teniendo en cuenta la aptitud de los
postulantes para continuar la explotación y la importancia de su participación personal en la
actividad.

ARTÍCULO 2383.- Derecho real de habitación del cónyuge supérstite (tmb para el conviviente).
El cónyuge supérstite tiene derecho real de habitación vitalicio y gratuito de pleno derecho
sobre el inmueble de propiedad del causante, que constituyó el último hogar conyugal, y que
a la apertura de la sucesión no se encontraba en condominio con otras personas.
Este derecho es inoponible a los acreedores del causante.
Antes exigía que no superara valor de bien de familia
ARTÍCULO 2384.- Cargas de la masa.
Los gastos causados por la partición o liquidación, y los hechos en beneficio común, se
imputan a la masa (todos).
No son comunes los trabajos o desembolsos innecesarios o referentes a pedidos
desestimados, los que deben ser soportados exclusivamente por los herederos que los
causen.

PUNTO 4  Efectos de la partición

105
 Página 106 de 256

ARTÍCULO 2403.- Efecto declarativo.

La partición es declarativa y no traslativa de derechos. En razón de ella, se juzga que cada
heredero sucede solo e inmediatamente al causante en los bienes comprendidos en su hijuela
y en los que se le atribuyen por licitación, y que no tuvo derecho alguno en los que
corresponden a sus coherederos.
Igual solución se entiende respecto de los bienes atribuidos por cualquier otro acto que ha
tenido por efecto hacer cesar la indivisión totalmente, o de manera parcial sólo respecto a
ciertos bienes o ciertos herederos.
Los actos válidamente otorgados respecto de algún bien de la masa hereditaria conservan
sus efectos a consecuencia de la partición, sea quien sea el adjudicatario de los bienes que
fueron objeto de esos actos.
El derogado art 3503, no establecía expresamente el carácter declarativo de la partición, pero se
deducía de su propia letra al establecer que cada heredero sucedía solo e inmediatamente al
causante en los objetos hereditarios que le han correspondido.
ARTÍCULO 2404.- Evicción.
En caso de evicción de los bienes adjudicados, o de sufrir el adjudicatario alguna turbación
del derecho en el goce pacífico de aquéllos, o de las servidumbres en razón de causa anterior
a la partición, cada uno de los herederos responde por la correspondiente indemnización en
proporción a su parte, soportando el heredero vencido o perjudicado la parte que le toque.

Si alguno de los herederos resulta insolvente, su contribución debe ser cubierta por todos los
demás.

Ninguno de los herederos puede excusar su responsabilidad por haber perecido los bienes
adjudicados en la partición, aunque haya sido por caso fortuito.
Desde el código de Vélez, aquí juega el principio básico de igualdad entre los coherederos, que se
impone como un objetivo de justicia.
El artículo elimina la posibilidad de hacer una nueva partición en caso de resultarles inconvenientes a
los herederos y obliga a indemnizar o compensar económicamente al heredero que sufrió la evicción.
Se considera acertada dicha solución, dejando firme la partición ya efectuada, evitando de esta
manera los futuros inconvenientes que podría acarrear una nueva partición.

ARTÍCULO 2405.- Extensión de la garantía.

106
 Página 107 de 256

La garantía de evicción se debe por el valor de los bienes al tiempo en que se produce. Si se
trata de créditos, la garantía de evicción asegura su existencia y la solvencia del deudor al
tiempo de la partición.
El articulo regula el momento de determinar el valor de la garantía de evicción. Se establece que la
misma es debida al tiempo en que se produce ya que una vez provocada la evicción, los
coherederos deben indemnizar al heredero que la sufrió teniendo en cuenta el valor actual de dicho
momento, sin tener en cuenta el valor que se tuvo a la época de la partición.
Por otro lado si se trata de créditos, los coherederos no solo garantizan la existencia del crédito al
momento de la partición, sino también la solvencia del deudor.
La garantía de evicción solo se extiende hasta el momento de la partición, es decir que una vez
realizada y otorgado el crédito a un coheredero , la garantía no subsiste.
ARTÍCULO 2406.- Casos excluidos de la garantía.
La garantía de evicción no tiene lugar cuando es expresamente excluida en el acto de
partición respecto de un riesgo determinado; tampoco cuando la evicción se produce por
culpa del coheredero que la sufre. El conocimiento por el adjudicatario al tiempo de la
partición del peligro de evicción no excluye la garantía.
El articulo menciona los casos en los que queda excluida la garantía de evicción y en concordancia
con lo establecido en el código de Vélez, establece que la misma no tiene lugar cuando:
1) Es expresamente excluida en el acto de la partición y sobre un riesgo determinado.
2) Cuando es provocada por culpa del coheredero que la sufre.

el plazo de prescripción para accionar por evicción es de 5 años, comenzado a correr desde que se
produce la misma. En comparación con el viejo código, el plazo para accionar se reduce
considerablemente de 10 a 5 años.
ARTÍCULO 2407.- Defectos ocultos.
Los coherederos se deben recíprocamente garantía de los defectos ocultos de los bienes
adjudicados.
El artículo establece que los coherederos responden los unos a los otros por los defectos ocultos de
los bienes adjudicados en la partición, con la novedad de que no establece el “el quantum” de la
disminución del valor del bien para que sea procedente accionar por los vicios ocultos.
El coheredero que las sufrió deberá ser indemnizado en proporción correspondiente a la disminución
del valor del bien, sin importar el porcentaje de la desvalorización.

Nulidad y Reforma De La Partición

107
 Página 108 de 256

ARTÍCULO 2408.- Causas de nulidad.

La partición puede ser invalidada por las mismas causas que pueden serlo los actos jurídicos.
El perjudicado puede solicitar la nulidad, o que se haga una partición complementaria o
rectificativa, o la atribución de un complemento de su porción.
Se incorpora de manera novedosa la nulidad de la partición que se encontraba ausente en el
antiguo código.
Hay nulidad cuando falta capacidad para obrar en los actuantes, cuando hay vicios de la voluntad,
cuando no se han cumplido las solemnidades de la partición en los caso que impone la ley.
ARTÍCULO 2409.- Otros casos de acción de complemento.
El artículo 2408 se aplica a todo acto, cualquiera que sea su denominación, cuyo objeto sea
hacer cesar la indivisión entre los coherederos, excepto que se trate de una cesión de
derechos hereditarios entre coherederos en la que existe un álea expresada y aceptada.
Este articulo hace extensiva la aplicación del 2408, a todo acto particional cualquiera sea su
denominación y cuyo objeto busque hacer cesar la indivisión entre los coherederos.
Todo tipo de acto podrían ser: adjudicaciones de bienes muebles, inmuebles y bienes muebles
registrables; adjudicación de créditos, la adjudicación de objetos con el fin de atribuir el uso y goce
especifico de algún bien a un heredero por un tiempo determinado.
En cuando a la excepción, si no llegase a estar expresamente el alea en el contrato de cesion, y/o no
se aceptase el por el heredero-cesionario, podra también solicitar, en su calidad de cesionario, la
compensación en su hijuela en el caso de producirse algún vicio que diere lugar a su petición.
ARTÍCULO 2410.- Casos en que no son admisibles las acciones. Las acciones previstas en
este Capítulo no son admisibles si el coheredero que las intenta enajena en todo o en parte su
lote después de la cesación de la violencia, o del descubrimiento del dolo, el error o la lesión.
El artículo regula la caducidad de las acciones previstas en los artículos anteriores motivadas por la
invalidez de la partición.

PUNTO 5  Partición por ascendientes.

108
 Página 109 de 256

Partición por ascendientes

El Código Civil sustituido en los arts. 3514 a 3538 se ocupaba del tema sin establecer una
separación entre la partición por donación y la partición testamentaria. Es así que en sus
disposiciones aludía tanto a una como a otra figura, siendo diversa la naturaleza de las mismas.
La doctrina se ocupó de señalar las diferencias y los elementos comunes, marcando la necesidad de
un tratamiento separado.
Siguiendo esos lineamientos en la sección primera del Capítulo 7 en los arts. 2411 al 2414 trata las
disposiciones generales o comunes, dedicando la sección segunda a la partición por donación, arts.
2415 al 2420 y la sección tercera a la partición por testamento, arts. 2421 al 2423.
Son dos formas de partir que tienen en común el sujeto, que debe ser el ascendiente y los
beneficiarios que son sus descendientes.
La partición por donación se diferencia de las donaciones que individualmente puede realizar una
persona a favor de otra, tratándose incluso del ascendiente a favor de su descendiente, porque la
donación singular no tiene naturaleza de partición.
La partición por testamento se diferencia de los legados que pudiera hacer el testador, ya que la
partición testamentaria supone que se realice entre los herederos quienes tienen vocación al todo de
la herencia en la proporción que les corresponde según la ley a los hijos y descendientes del
testador.
La partición por ascendiente mereció críticas. En el caso de la donación por partición porque la
entrega de todos los bienes empobrece al donante quien puede encontrarse luego desprotegido y
necesitado de accionar por alimentos contra sus descendientes beneficiarios. También se dijo que
no implicando una partición definitiva, ya que el donante puede adquirir bienes con posterioridad, se
generan problemas con los bienes incorporados al patrimonio del donante.
En sentido contrario se ha sostenido que esta partición por donación permite al ascendiente liberarse
de la administración de los bienes donados y evita los múltiples conflictos que se generan entre los
descendientes en la sucesión. La autoridad del ascendiente, el conocimiento de las circunstancias
familiares, permiten un reparto justo y equitativo, evitando la ruptura de la paz y armonía familiar que
acontece por la división de los bienes sucesorios.
La partición por ascendiente permite dividir el contenido de su patrimonio entre sus descendientes,
adjudicando los bienes que les corresponderán a cada uno de los herederos, evitando las discordias,
lo que hace que pueda considerarse beneficiosa la conservación de este instituto.
2. La partición por ascendientes subsistiendo el matrimonio Uno de los problemas que generó
diversas interpretaciones surge del art. 3526 del Código anterior que establecía que "la partición por
el ascendiente entre sus descendientes, no puede tener lugar cuando existe o continúa de hecho la
sociedad conyugal con el cónyuge vivo o sus herederos".
La dificultad máxima se presentaba en el caso de la partición por donación.
Si el ascendiente quería partir sus bienes propios con los descendientes tropezaba con una gran
dificultad. Al cónyuge no podía incluirlo porque existía la prohibición de donar entre cónyuges, la que
surgía del art. 1807, inc. 1°. Tampoco podía dejarlo fuera porque ello implicaba excluirlo del derecho
a heredar sobre los bienes propios en concurrencia con los descendientes.
El nuevo texto da por tierra con la vieja discusión.
109
 Página 110 de 256

Con respecto a los bienes propios, acepta la partición por ascendiente, tanto si es por donación
cuanto si está prevista en el testamento. En ambos casos señala que "debe incluir al cónyuge que
conserva su vocación hereditaria", como único requisito de validez.
La libertad de contratación entre cónyuges que siempre existió como principio general, es ahora
absoluta, eliminado la prohibición de donar y todas las demás prohibiciones relacionadas con ella,
como la compraventa, la cesión de derechos, la constitución de derechos reales y todos aquellos
actos a los que se aplicaba la prohibición. Por lo tanto resulta perfectamente admisible la partición
por donación y por testamento, siempre que se incluya al cónyuge que conserva su vocación
hereditaria, estando consagradas las causales de exclusión en el art. 2437.
Con respecto a los bienes gananciales el art. 2411 dice que "sólo puede ser efectuada por donación,
mediante acto conjunto de los cónyuges". Con respecto a la partición por donación recepta la
posición de la doctrina mayoritaria que así interpretaba la regulación anterior.
ARTÍCULO 2411.- Personas que pueden efectuarla.
La persona que tiene descendientes puede hacer la partición de sus bienes entre ellos por
donación o por testamento.
Si es casada, la partición de los bienes propios debe incluir al cónyuge que conserva su
vocación hereditaria. La partición de los gananciales sólo puede ser efectuada por donación,
mediante acto conjunto de los cónyuges.
ARTÍCULO 2412.- Bienes no incluidos.
Si la partición hecha por los ascendientes no comprende todos los bienes que dejan a su
muerte, el resto se distribuye y divide según las reglas legales.
En esto no innova el presente Código. Ya estaba previsto en el art. 3518 del Código anterior algo
semejante.
La ubicación de este artículo dentro de las disposiciones generales aclara que esto puede darse
tanto en el caso de partición por donación como en la partición por testamento.
En uno u otro caso, el resto de los bienes no comprendidos se distribuirán y dividirán según las
reglas legales.
Lo más frecuente es que la partición por ascendiente sea parcial. Ello así, tanto porque en el caso de
partición por donación el ascendiente suele reservarse algunos bienes que le resultan
imprescindibles, cuanto en el caso de la partición por testamento, el testador no puede saber al
momento de otorgar el acto cual será la evolución de su patrimonio con posterioridad.

ARTÍCULO 2413.- Colación.

110
 Página 111 de 256

Al hacer la partición, sea por donación o por testamento, el ascendiente debe colacionar a la
masa el valor de los bienes que anteriormente haya donado y sean susceptibles de colación.
son colacionables no sólo el valor de las donaciones sino también el valor de los beneficios recibidos
a consecuencia de convenciones hechas con el difunto que tuvieron por objeto procurarles una
ventaja particular, como lo establece el art. 2391.
También debe tenerse en cuenta la posibilidad de atribución preferente de un establecimiento, o de
los derechos sociales, según el art. 2380 y el de otros bienes según el art. 2381. Todo esto sin
transgredir el principio fundamental de la igualdad en la partición, que justifica la obligación de
colacionar.
También debe tenerse en cuenta la posibilidad de atribución preferente de un establecimiento, o de
los derechos sociales, según el art. 2380 y el de otros bienes según el art. 2381. Todo esto sin
transgredir el principio fundamental de la igualdad en la partición, que justifica la obligación de
colacionar.
Lo único que agrega el art. 2413 al art. 2364 del Proyecto de 1998, que es su fuente inmediata, es
que esos valores "sean susceptibles de colación". No parece que este agregado sea de
trascendencia porque las disposiciones sobre colación y las excepciones establecidas en el art. 2392
son aplicables, por lo que remitimos al comentario del citado artículo.
ARTÍCULO 2414.- Mejora.
En la partición, el ascendiente puede mejorar a alguno de sus descendientes o al cónyuge
dentro de los límites de la porción disponible, pero debe manifestarlo expresamente
La norma comprendida dentro de las disposiciones generales es de gran importancia porque viene a
aclarar la norma del art. 3524 del Código anterior que dio lugar a ciertas dificultades de
interpretación.
La cuestión reviste gran interés práctico. Puede ocurrir que el ascendiente no sea suficientemente
claro en sus disposiciones y asigne bienes de distinto valor, beneficiando particularmente a uno de
los herederos cuando su intención fue que el reparto fuera igualitario.
El artículo establece que el ascendiente puede mejorar a alguno de sus descendientes o al propio
cónyuge, pero debe manifestarlo expresamente, aunque para ello no sea menester el uso
sacramental del término "mejora" y pueda entenderse una disposición por la cual el ascendiente
manifieste que quiere favorecer al heredero tal como la ley lo permite. Queda claro que esto puede
expresarse tanto en la partición por donación como en la partición por testamento.

Partición por donación

111
 Página 112 de 256

ARTÍCULO 2415.- Objeto.

La partición por donación no puede tener por objeto bienes futuros. Puede ser hecha
mediante actos separados si el ascendiente interviene en todos ellos.
El artículo aclara la posibilidad de realizarla por acto único o por actos separados.
La partición por donación es un acto jurídico por el cual el ascendiente dona y parte sus bienes entre
sus descendientes con la aceptación de éstos.
Tiene como finalidad anticipar el dominio de los bienes y evitar las disputas con respecto a la
adjudicación entre los descendientes.
La partición por donación es traslativa de dominio, siendo los descendientes sucesores singulares,
los que se convierten después de la muerte del ascendiente donante en herederos si aceptan la
herencia. Por lo tanto pueden renunciarla con los efectos que produce la renuncia sin que ello
implique la devolución de los bienes recibidos.
En cuanto se trata de una partición debe respetar la legítima, la que está protegida por la acción de
reducción del art. 2417, el ascendiente debe colacionar el valor de los bienes donados, art. 2413 y
rige la garantía de evicción entre copartícipes.
Los sujetos del acto jurídico son los que lo generan. En este caso el donante es sólo el ascendiente,
o sea el padre y demás ascendientes. Podría hacerlo el abuelo con sus hijos y con sus nietos si
éstos concurrieran por derecho de representación. Por lo tanto un hijo no puede hace partición por
donación entre sus padres, ni entre sus hermanos. Tampoco puede efectuarse entre tío y sobrinos y
viceversa.
No tratándose de ascendientes, los demás sólo podrán realizar donaciones pero no estarían
sometidas al régimen de la partición por donación sino a las normas de las donaciones, no teniendo
las características propias de la partición.
Con respecto a la capacidad del donante son de aplicación el art. 1548 que establece que puede
donar quien tiene plena capacidad para disponer de sus bienes Los donatarios son los
descendientes, o sea los hijos y también los nietos por representación. También es donatario el
cónyuge, ya que tiene vocación hereditaria y no exista ya la prohibición de donar durante el
matrimonio.
Aceptación: En cuanto a la capacidad para aceptar donaciones es de aplicación el art.1549, por lo
tanto si el donatario es incapaz la aceptación debe ser hecha por su representante legal. Si el
donante fuese el representante legal, supuesto en que el descendiente es menor, se designa un tutor
especial. Esta norma es específica y obliga a la designación del tutor "ad hoc ".
La donación puede estar sujeta a posterior aceptación, pero debe producirse en vida del donante y
del donatario. En esto se modifica la disposición del art.1811 del Código de Vélez que no establece
esta restricción.

Objeto: Los bienes donados y partidos son el objeto del contrato, pero sólo los presentes como lo
establece el art. 2415, pudiendo realizarse particiones parciales según el art. 2412.
112
 Página 113 de 256

Forma La partición por donación debe hacerse en la forma prescripta para las donaciones. Así el art.
1552 establece que "deben ser hechas en escritura pública, bajo pena de nulidad las donaciones de
cosas inmuebles, las de cosas muebles registrables y las de prestaciones periódicas o vitalicias.
ARTÍCULO 2416.- Derechos transmitidos.
El donante puede transmitir la plena propiedad de los bienes donados, o bien únicamente la
nuda propiedad, reservándose el usufructo.
También puede pactarse entre el donante y los donatarios una renta vitalicia en favor del
primero.
El ascendiente puede reservarse el usufructo de todos o de algunos bienes, para lo cual deberá
contemplar que ello no vulnere la igualdad entre los lotes adjudicados a los donatarios, dado que
esta reserva disminuye sensiblemente el valor de lo donado.
Si bien la norma hace referencia sólo al usufructo queda comprendida la posibilidad de reservarse un
derecho de uso o habitación.
También está prevista una renta vitalicia a favor del ascendiente, para lo cual podrá asegurar el
cumplimiento con una garantía suficiente.
ARTÍCULO 2417.- Acción de reducción.
El descendiente omitido en la partición por donación o nacido después de realizada ésta, y el
que ha recibido un lote de valor inferior al correspondiente a su porción legítima, pueden
ejercer la acción de reducción si a la apertura de la sucesión no existen otros bienes del
causante suficientes para cubrirla.
El artículo se ocupa tanto del caso de preterición de heredero forzoso, como del que tiene la acción
de complemento y la acción de reducción.
Tiene legitimación activa el descendiente omitido en la partición por donación. También la tiene el
que ha recibido un lote de valor inferior al correspondiente a su porción legítima.
Puede tratarse de un descendiente o incluso del cónyuge que debe ser parte del acto según el art.
2411.
El legitimado pasivo es el copartícipe que ha recibido más que lo que le corresponde por legítima o
por mejora, que deberá reintegrar el excedente.

ARTÍCULO 2418.- Valor de los bienes.

En todos los casos, para la colación y el cálculo de la legítima, se debe tener en cuenta el
valor de los bienes al tiempo en que se hacen las donaciones, apreciado a valores constantes.
Es justo que el valor de los bienes se tenga en cuenta al tiempo de la donación.
113
 Página 114 de 256

Es el que ha tenido en cuenta el propio ascendiente para efectuar un reparto igualitario, al par que
colaciona los beneficios que hubiera hecho a favor de alguno de los copartícipes.
Las cosas crecen o perecen para su dueño y los donatarios se convierten en propietarios desde el
mismo momento en que se les han transferido los mismos.
Luego los valores pueden modificarse por el hecho propio o por circunstancias ajenas.
La norma agrega que deben ser "apreciados a valores constantes" con lo cual permite una
actualización de los valores cuando deben hacerse los cálculos.
ARTÍCULO 2419.- Garantía de evicción.
Los donatarios se deben recíprocamente garantía de evicción de los bienes recibidos.
La acción puede ser ejercida desde que la evicción se produce, aun antes de la muerte del
causante.
La doctrina analizó los efectos de la partición por donación y distinguió los que se producían antes de
la muerte y después de la muerte del ascendiente.
Antes de la muerte podía pedirse la nulidad del acto, se citaba la responsabilidad por las deudas del
ascendiente y la garantía de evicción.
El nuevo texto elimina la acción de rescisión, aunque no le dedique un párrafo específico siempre es
posible la nulidad como en todo acto jurídico, no establece una acción de los acreedores contra los
donatarios con carácter subsidiario, rigiéndose por los principios generales.
En materia de evicción, si se produce, es lógico que la igualdad se conserve, lo que justifica el
ejercicio de este derecho. La mención acerca del ejercicio de este derecho aun antes de la muerte
del causante no es necesaria, pero la atribuimos a los antecedentes de la norma, para que quede en
claro que por la partición por donación se adquieren los derechos en forma irrevocable y su
naturaleza particionaria exige la igualdad, lo que fundamenta la acción de evicción cuando ella se
produzca.

ARTÍCULO 2420.- Revocación.

La partición por donación puede ser revocada por el ascendiente, con relación a uno o más
de los donatarios, en los casos en que se autoriza la revocación de las donaciones y cuando
el donatario incurre en actos que justifican la exclusión de la herencia por indignidad.
114
 Página 115 de 256

El ascendiente que efectúa la partición por donación con sus descendientes puede por excepción
revocar la misma. Esta revocación puede ser total si comprende a todos los donatarios o bien
parcial, con respecto a uno o a varios donatarios conservando el acto plena eficacia.
La ineficacia resulta con respecto a uno o más donatarios determinados en los casos que se autoriza
la revocación de las donaciones previstas en el art.1569.Esta norma remite a la inejecución de los
cargos regulada en el art.1570.
Obviamente debe de tratarse de cargos que requieren ser cumplidos en vida del ascendiente, de lo
contrario la revocación no será posible. También remite a los supuestos de ingratitud previstos en el
art. 1571.
La revocación también es posible cuando el donatario incurre en actos que justifican la exclusión de
la herencia por indignidad. Esta mención es importante porque habiendo prescindido la ley del
instituto de la desheredación, en el caso de partición por donación el ascendiente tiene la posibilidad
de revocarla respecto de ese heredero cuya indignidad de lo contrario habría dependido del
coheredero legitimado para pedirla ya que no procede de oficio.
Partición por testamento
ARTÍCULO 2421.- Enajenación de bienes.
La partición hecha por testamento es revocable por el causante y sólo produce efectos
después de su muerte. La enajenación posterior al testamento de alguno de los bienes
incluidos en la partición no afecta su validez, sin perjuicio de las acciones protectoras de la
porción legítima que pueden corresponder.
Sus beneficiarios no pueden renunciar a ella para solicitar una nueva partición, excepto por
acuerdo unánime.
El viejo art. 3536 contenía una acción de rescisión y el 3537 una acción de reducción. La discusión
doctrinaria con respecto a estas acciones, si se trata de la misma o si son diferentes, ha sido dejado
de lado. Si el reparto no fuera igualitario la única acción de tendrá el heredero será la de reducción
contra el descendiente favorecido si hubiese recibido un excedente de su cuota de legítima.
No podrá pedir que la partición quede sin efecto, salvo que lo pidan por unanimidad.
El testamento mantiene entonces su validez siendo la acción de reducción suficiente remedio para la
salvaguarda de la legítima.
Si la partición testamentaria, considerada aisladamente, afectó la legítima de uno de los herederos,
habrá que considerar si otros bienes no incluidos en la partición permiten completarla.
El principio es la validez de la partición y el remedio es la reducción contra el heredero beneficiado
en exceso. Sólo un acuerdo unánime habilita a celebrar una nueva partición.

ARTÍCULO 2422.- Efectos.

La partición por testamento tiene los mismos efectos que la practicada por los herederos.
La norma remite al Capítulo 5 que en su art. 2403 se ocupa de los efectos de la partición.

115
 Página 116 de 256

En primer lugar recuerda que es declarativa y no traslativa de dominio y se juzga que cada heredero
sucede solo e inmediatamente al causante en los bienes comprendidos en su hijuela. Es doctrina
pacífica en cuanto al efecto principal.
Remitimos al comentario de la citada norma.
ARTÍCULO 2423.- Garantía de evicción.
Los herederos se deben recíprocamente garantía de evicción de los bienes comprendidos en
sus lotes.
La existencia y legitimidad de los derechos transmitidos se juzga al tiempo de la muerte del
causante.
En paralelismo con el art. 2419 referido a la partición por donación, el art. 2423 reitera que los
herederos están obligados por evicción.
Las diferencias en los textos surgen de la diversa naturaleza de las figuras. En el art. 2419 la acción
puede ejercerse desde que se produce, antes de la muerte del ascendiente donante y en el art.
2423, tratándose de una partición testamentaria la existencia y legitimidad de los derechos
transmitidos se juzga al tiempo de la muerte del causante.
Son de aplicación por remisión, las disposiciones del art. 2404 referido a la evicción como efecto de
la partición, al art. 2405 sobre extensión de la garantía y concordantes, a cuyo comentario remitimos.

UNIDAD VIII. SUCESIONES INTESTADAS

PUNTO 1  Sucesiones Intestadas
Hay:

116
 Página 117 de 256

- sucesiones intestadas o ab intestato (sin testamento): deferidas por voluntad de ley.

- sucesiones testamentarias: deferidas por voluntad del causante.
Las sucesiones intestadas en nuevo código es el mismo de Vélez en cuanto a quienes son los
llamados, como son llamados, como concurren, como se desplazan en los bienes.
En el sistema germánico se sigue el sistema de “parentelas”: cada parentela está constituida por las
personas emparentadas entre sí por el ascendiente más cercano al causante, y la más próxima
excluye a la más lejana, y dentro de cada parentela el pariente consanguíneo más próximo excluye
al más remoto. Este sistema rige en el derecho alemán, aplicándose con órdenes: en el primero se
encuentran los descendientes legítimos del causante, en el segundo los padres del causante y los
descendientes de ellos, y en el tercero los abuelos y sus descendientes. El cónyuge tiene derecho a
¼ si concurre con parientes del primer orden, ½ si lo hace con los del segundo y tercer grado.
La idea general de nuestro Código es seguir el sistema romanista, que es también llamado “sistema
lineal”, teniendo en cuenta un orden de preferencia por líneas: en primer término la línea recta
descendiente, luego la línea recta ascendiente y, por último, la colateral, concurriendo el cónyuge
con las dos primeras y excluyendo a la tercera.
En nuestro derecho, de orientación romanista, se organiza el cómputo del parentesco sobre la base
lineal, y sobre esta misma base va a organizar el orden de llamamiento hereditario. Este sistema
está regulado por ciertos principios o reglas generales
1°: Orden de preferencia por líneas: La ley organiza órdenes de parientes, cada uno de los cuales
desplaza al siguiente, cualquiera sea el grado de parentesco con el causante.
Dentro de la consanguinidad hay tres líneas: descendiente, ascendiente y colateral
Se entienden q las personas más cerca del causante en relación a sus afectos son llamados a recibir
herencia. Según el art. 3545 se sigue este orden:
- descendientes (hijos, nietos), sino
- ascendientes (padres abuelos) sino
- colaterales
- Cónyuge concurre con ascendientes y descendientes, pero desplaza a colaterales.
Si no hay ascendientes o descendientes, pero hay cónyuge y colaterales, excluye a los colaterales
(el afecto baja, sube y se desparrama)
Si ya hay descendientes, se desplaza a ascendientes.

2°Orden de preferencia por grados: Dentro de una misma línea, el pariente con el grado mas
próximo desplaza al más remoto. Salvo derecho de representación (derecho de ascendiente de
ocupar lugar de descendiente).
Si hay hijos y nietos y están vivos: nietos están fuera.
Si hijos están muertos y nietos no: nietos toman lugar de hijo.(por derecho de representación)

117
 Página 118 de 256

3° Se hace referencia en cuanto al origen de los bienes que componen la herencia.: Esta regla tiene
dos excepciones: primero en lo que hace a la sucesión del cónyuge, donde se va a distinguir si se
trata de bienes propios o gananciales, y segundo en lo que hace a los padres adoptivos, que obliga a
distinguir entre los bienes que el causante hubiera recibido de sus padres biológicos y los restantes.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION:
ARTICULO 2424. Heredero legítimo.
Las sucesiones intestadas se defieren a los descendientes del causante, a sus ascendientes,
al cónyuge supèrstite, y a los parientes colaterales dentro del cuarto grado inclusive, en el
orden y según las reglas establecidas en este Código.
A falta de herederos, los bienes corresponden al Estado nacional, provincial o a la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, según el lugar en que están situados.
El nuevo Código mantiene el principio que las sucesiones intestadas se defieren por órdenes
(descendientes, ascendientes, cónyuge supérstite y parientes colaterales hasta el cuarto grado); con
fundamento en el vínculo biológico o adoptivo con los límites que el propio instituto determina en
materia sucesoria , configurándose el orden en el cual concurren a suceder al causante de acuerdo a
la premisa aristotélica del afecto, que sostiene que el cariño, primero desciende, luego asciende y
por último involucra a los parientes colaterales.
Debe adaptarse lo refrendado en este sentido, a los vínculos que se generen en razón de las
técnicas de reproducción humana asistida, conforme el régimen de parentalidad detallado en el art.
529 y en materia sucesoria específicamente lo receptado por el art. 2279.
ARTICULO 2425: Naturaleza y origen de los bienes.
En las sucesiones intestadas no se atiende a la naturaleza ni al origen de los bienes que
componen la herencia, excepto disposición legal expresa en contrario.
1. Principio general: En principio la distribución de los bienes del causante se realiza con
independencia de su origen, por ello si el difunto ha dejado bienes habidos por la línea materna y
paterna, su asignación a los herederos no se hace teniendo en cuenta este origen, de suerte que los
primeros sean atribuidos a los parientes maternos y los segundos a los paternos.
2. Excepciones La regla contenida en este artículo tiene dos excepciones en materia sucesoria.
La primera relativa a la sucesión del cónyuge, cuando estos estuvieran unidos en el régimen de
comunidad donde se diferencia según que los bienes sean propios o gananciales; y la segunda en la
sucesión del adoptado por adopción simple en la cual el adoptante no tiene derechos sucesorios
sobre los bienes que su hijo recibe de su familia biológica, ni ésta hereda los bienes que el adoptado
hubiera recibido a título gratuito de su familia de adopción Estas exclusiones no operan si, en su
consecuencia, quedan bienes vacantes. En los demás bienes, los adoptantes excluyen a los padres
de origen (art. 2432Cód.Civil).
ARTÍCULO 2426. Sucesión de los hijos.
Los hijos del causante lo heredan por derecho propio y por partes iguales.
1. Orden sucesorio Los hijos excluyen a los ascendientes y colaterales y concurren con el cónyuge
supérstite y, en su caso, con los nietos y demás descendientes que heredan por representación.
Los hijos excluyen a los nietos en virtud del principio que los parientes más próximos en grado
excluyen a los más remotos salvo el derecho de representación.
118
 Página 119 de 256

Por otra parte los hijos excluyen a los ascendientes y colaterales porque tienen un orden sucesorio
preferente.
2.Extensión a dar al término hijo: El art. 2426 establece que "los hijos" heredan a sus progenitores,
en partes iguales. Como la norma no explicita a qué hijos se refiere, en principio debe entenderse
que comprende a todos los hijos sin distinción alguna.
Distribución de la herencia
Caso de un heredero solo: En el supuesto de un solo descendiente éste recibe la totalidad de la
herencia.
En este caso el único problema que se presentaba en la anterior legislación era si regía el fuero de
atracción del domicilio del causante cuando existía un solo heredero. El tema ha sido solucionado
por el art. 2336 que establece que s i el causante deja sólo un heredero, las acciones personales de
los acreedores del causante pueden dirigirse, a su opción, ante el juez del último domicilio del
causante o ante el que corresponde al domicilio del heredero único (art. 2336).

PUNTO 2  Derecho de representación.

ARTICULO 2427: Sucesión de los demás descendientes.
Los demás descendientes heredan por derecho de representación, sin limitación de grados.
Pérez Lasala: El derecho de representación es el derecho hereditario que se le acuerda a ciertos
herederos (representantes) determinado por el grado y cuantía de otros (herederos) que de haber
concurrido a la sucesión los hubieran excluido.

119
 Página 120 de 256

Suceder por derecho propio: es presentarse a recoger la herencia, por ser el pariente más próximo
dentro de la línea a que se pertenece.
Suceder por derecho de representación: consiste en acceder a la herencia que le hubiera tocado a
un ascendiente premuerto, cuyo lugar se ocupa.
ARTICULO 2428: Efectos de la representación.
En caso de concurrir descendientes por representación, la sucesión se divide por estirpes,
como si el representado concurriera. Si la representación desciende más de un grado, la
subdivisión vuelve a hacerse por estirpe en cada rama.
Dentro de cada rama o subdivisión de rama, la división se hace por cabeza.
División de la herencia : En virtud de la división por estirpe la herencia se parte en porciones iguales
entre los descendientes del mismo grado del causante, y cuando falla el llamado en primer grado, la
porción que a éste le correspondería se divide por cabeza entre quienes lo representan. Esto
significa que varios hijos, representando a su padre, no recibirán entre todos ellos más que la parte
de éste; cualquiera que sea su número, no contarán más que como una cabeza, la del representado.
Por ejemplo, si el causante ha tenido cuatro hijos, uno de los cuales premuere dejando dos
herederos, la herencia se divide en cuatro partes y una de ellas se subdivide en dos, que les
corresponden a los representantes del prefallecido.
Efectos del derecho de representación:
El verdadero concepto y único alcance del derecho de representación es el que explica el art. 2428
que establece la división de la herencia por estirpes. Es decir, que conforme al art. 2426 los que
suceden por derecho propio (hijos y/o hermanos del causante) dividen la herencia por partes iguales;
en cambio a los que heredan por derecho de representación (vgr., nietos, demás descendientes y/o
sobrinos del causante) les corresponderá la misma parte que le hubiera correspondido al heredero (o
mejor llamado) por derecho propio, a su vez ad intra entre los partícipes del grado se dividirá la parte
per cápita, es decir en tantas partes como sujetos sean llamados a la herencia.

ARTICULO 2429: Casos en que tiene lugar.

La representación tiene lugar en caso de premoriencia, renuncia o indignidad del ascendiente.
No la impide la renuncia a la herencia del ascendiente, pero sí la indignidad en la sucesión de
éste.
Se aplica también en la sucesión testamentaria, si el testador se limita a confirmar la
distribución a la herencia que resulta de la ley.
120
 Página 121 de 256

El derecho de representación se aplica en supuestos de:

-ausencia con presunción de fallecimiento
-premuerte: muere antes de q muere causante
-conmuerte: conmoriencia
-indignidad (y desheredación viejo cod)
-renuncia:
El derecho de representación es el derecho que tienen descendientes de ocupar el lugar de los
ascendientes cuando ellos no quieran o no puedan ocurrir a un sucesorio. Con este derecho se
actualiza la vocación hereditaria.
Este derecho se aplica:
*en la línea recta ascendente sin límites. No juega en línea ascendiente.
*en la línea colateral hasta el 4to grado. No juega en las sucesiones testamentarias. Porque se
busca proteger ascendencia de parientes no un extraño. Si el testamento reproduce el orden
sucesorio, se sigue protegiendo parientes ya q se reproduce sucesión legitima, no defiende a un
extraño (seria sucesión testamentaria).
ARTICULO 2430: Caso de adopción.
El adoptado y sus descendientes tienen los mismos derechos hereditarios que el hijo y sus
descendientes por naturaleza y mediante técnicas de reproducción humana asistida.
Adoptado simple sin descendientes (llama a ascendientes biológicos y del adoptante): a titulo
gratuito q reciben los familiares biológicos y el resto los adoptantes

PUNTO 3  Ordenes de las sucesiones intestadas

Sucesiones de ascendientes:
ARTÍCULO 2431.- Supuestos de procedencia. División.
A falta de descendientes, heredan los ascendientes más próximos en grado, quienes dividen
la herencia por partes iguales.

121
 Página 122 de 256

Orden sucesorio El segundo orden sucesorio lo constituyen los ascendientes los que heredan a falta
de descendientes, excluyendo a los colaterales y concurriendo con el cónyuge.
Alcance del término ascendiente El artículo en comentario emplea el término "ascendientes", sin
ningún calificativo, por lo que corresponde precisar su alcance.
a) comprende, a los progenitores que hayan tenido descendientes matrimoniales por filiación natural
o por técnicas de fecundación asistida;
b) comprende a los progenitores que hayan tenido descendientes de matrimonios declarados nulos,
sean o no putativos por filiación natural o por técnicas de fecundación asistida;
c) comprende a los progenitores que hayan procreado fuera del matrimonio, siempre que hayan
reconocido a sus hijos, voluntariamente o por sentencia.
Distribución.
Principio general: Los ascendientes por principio general heredan en partes iguales, sin tener en
cuenta el origen de los bienes, así si los bienes del hijo hubieran sido recibidos a título gratuito de la
línea paterna, al momento de su muerte estos bienes se distribuirán por cabeza entre los
ascendientes sin importar que se hubieran originado en la línea paterna o materna.
La única excepción al principio de que los ascendientes heredan a sus descendientes sin tener en
cuenta el origen de los fondos se da en el supuesto de la adopción simple.
Concurrencia de ascendientes legítimos y extramatrimoniales: Todos los ascendientes tienen
derechos sucesorios, sin diferenciación entre naturales, adulterinos e incestuosos.
Concurrencia de ambos padres: Si concurren los dos progenitores del hijo, la herencia se distribuye
por mitades y por partes iguales. Si sobreviviese sólo uno de los padres, éste heredará
universalmente al hijo fallecido, aun cuando viviese cualquiera de los abuelos en ambas líneas,
porque no existe el derecho de representación.
Concurrencia de los abuelos: El problema se plantea si faltando padre y madre existen dos abuelos
de una línea y uno solo de otra. En el Derecho Romano la herencia era partida en dos mitades, de
suerte que cada línea llevase la suya. No encontrando niveles de justificación a esta anómala
excepción, cuando los tres abuelos están todos en el mismo grado, juzgamos preferible que los
abuelos, cualquiera sea su número, sucedan igualmente o in capitaal nieto, pues en la línea
ascendente no tiene lugar la representación.
Concurrencia con el cónyuge sobreviviente: Hay que distinguir si los esposos se regían por el
régimen de comunidad o el de separación de bines. Si existía comunidad habrá que diferencias los
bienes propios y los bienes gananciales. En los bienes propios, los ascendientes heredan una mitad,
y la otra mitad corresponde el cónyuge supérstite. En los bienes gananciales, los ascendientes
heredan la mitad de lo que le hubiere correspondido al causante, y el cónyuge recibe la otra mitad,
independientemente de la mitad que tiene en los gananciales como socio. Es lo que dice el art. 2434.
ARTÍCULO 2432.- Parentesco por adopción.
Los adoptantes son considerados ascendientes. Sin embargo, en la adopción simple, ni los
adoptantes heredan los bienes que el adoptado haya recibido a título gratuito de su familia de
origen, ni ésta hereda los bienes que el adoptado haya recibido a título gratuito de su familia
de adopción.

122
 Página 123 de 256

Estas exclusiones no operan si, en su consecuencia, quedan bienes vacantes. En los demás
bienes, los adoptantes excluyen a los padres de origen.
1.Vocación hereditaria de los padres por adopción simple: El art. 2432 establece como principio
general que el adoptante hereda ab intestato al adoptado y es heredero forzoso en las mismas
condiciones que los padres biológicos, excluyendo, en la vocación hereditaria, a los padres
biológicos, respecto de la universalidad de los bienes del adoptado. Este principio general tiene
como excepción a los progenitores por adopción simple quienes no heredan los bienes que el
adoptado hubiera recibido a título gratuito de su familia biológica , la excepción no se aplica si los
bienes recibidos de la familia de sangre quedaran vacantes, supuesto en el cual el adoptante por
adopción simple hereda.
2. Vocación hereditaria del progenitor biológico: Expresamente el art. 627 establece que los
derechos y obligaciones del vínculo biológico del adoptado no quedan extinguidos por la adopción, a
excepción de la titularidad y ejercicio de la responsabilidad parental que se transmite a los
adoptantes.
De los arts. 627 y 2432 se desprende que los progenitores biológicos conservan vocación hereditaria
limitada en la sucesión del hijo dado en adopción simple. La vocación hereditaria de los ascendientes
de sangre del adoptado por adopción simple se actualiza sobre los bienes generados por el hijo, a
falta de cónyuges, de descendientes, y de los padres adoptivos. Sólo ante la inexistencia de éstos,
su familia de sangre heredará los bienes del adoptado que no hayan sido recibidos a título gratuito
de su familia de adopción, en los órdenes y respetando las legítimas que establece el Código Civil.
Por otra parte los progenitores biológicos heredan los bienes del adoptado que hayan sido recibidos
a título gratuito de su familia de adopción, en el supuesto de vacancia, es decir en el caso que de no
recibirla la familia biológica dichos bienes fueran al Estado.
3. Límites a la sucesión de los ascendientes en la adopción simple: Al regular el parentesco el
Código establece en el art. 535, que la adopción simple sólo crea vínculo de parentesco entre el
adoptado y el adoptante. Esto implica que sólo el adoptante hereda al adoptado, no así los padres
del adoptante que carecen de vocación hereditaria por no ser parientes.
4.Concurrencia de padres adoptantes y biológicos en la sucesión del adoptado : Si concurren los
progenitores adoptantes y biológicos se forman dos masas de bienes; una constituida por los bienes
que el adoptado hubiere recibido a título gratuito de su familia de origen y por los bienes que
hubieran ingresado por subrogación real en el lugar de aquellos que provinieren a título gratuito de
su familia de origen; en esta porción de bienes los padres adoptantes no heredan, ya que son
excluidos por los biológicos.
Una segunda masa está formada por el resto de los bienes en la cual los adoptantes excluyen a los
padres de origen.
(Carpeta : cuerpo de bienes que el causante recibió a título gratuito q recibe de familia adoptiva a
familia adoptiva, y los q recibe de familia de origen vuelven a familia de origen)
PUNTO 4  Sucesión de los cónyuges
De no tener derechos, se les fue reconociendo derechos hereditarios. Vélez les da derechos
hereditarios q no cambiaron ni en la reforma.
ARTÍCULO 2433.- Concurrencia con descendientes.

123
 Página 124 de 256

Si heredan los descendientes, el cónyuge tiene en el acervo hereditario la misma parte que un
hijo.
En todos los casos en que el viudo o viuda es llamado en concurrencia con descendientes,el
cónyuge supérstite no tiene parte alguna en la división de bienes gananciales que
corresponden al cónyuge prefallecido
El primer párrafo del artículo en análisis concuerda con el art. 3570 del Cód.Civil, en cuanto a que el
cónyuge sobreviviente hereda como un hijo más cuando concurre con éstos a la sucesión del otro
cónyuge. Si bien ninguno de los dos artículos lo aclara expresamente, esta solución se aplica sólo
con respecto a los bienes propios del causante, ya que cuando existen bienes gananciales, el
mencionado art. 2433 en su segundo párrafo, coincidiendo con el 3576, establece que el cónyuge
supérstite no tiene parte alguna en la división de bienes gananciales que corresponden al cónyuge
prefallecido.
El nuevo artículo mantiene la distinción que hace el Código entre bienes propios y gananciales del
causante, cuando el cónyuge supérstite concurre con descendientes, a pesar de las críticas que se
han formulado al respecto.
De acuerdo a esta solución legal, si en el acervo hereditario sólo existen bienes gananciales, el
supérstite en concurrencia con descendientes no hereda, sólo recibe su parte en los gananciales
como socio/a de la sociedad conyugal disuelta por muerte.
Por supuesto que esto es de aplicación cuando los cónyuges han elegido el régimen de comunidad
de bienes en el matrimonio, de manera que puedan existir bienes gananciales, pero no cuando han
optado por el régimen de separación de bienes ya que en este caso todos los bienes se consideran
propios.
Diferencia de régimen cuando concurre con ascendientes : Por otro lado, se hace una distinción legal
entre la sucesión del cónyuge cuando concurre con descendientes, de cuando lo hace con
ascendientes, ya que en este último caso el cónyuge también hereda sobre la parte de gananciales
que correspondían al difunto.
Situación jurídica del cónyuge: Analizada la situación desde esta óptica, se produce una
desigualdad en la posición jurídica del cónyuge supérstite según con quien concurra a la herencia del
otro, y según sea el origen de los bienes, pudiendo presentarse la situación de que en una misma
sucesión el supérstite sea heredero sólo con respecto a algunos bienes, o directamente no sea
heredero, atentando contra el principio de igualdad de derechos que recepta nuestra Constitución
Nacional, Tratados internacionales, y el propio Proyecto de unificación del Código Civil y Comercial.

La situación de desigualdad es aún mayor en caso de bigamia, cuando la muerte se produce con
anterioridad a la declaración de nulidad del segundo matrimonio Frente a esta situación, de
considerarse que el segundo cónyuge tiene derechos hereditarios, se da otra paradoja, ya que éste
hereda como un hijo más en los bienes gananciales que el causante poseía de su primer matrimonio,
mientras que su primer cónyuge no tiene derechos hereditarios sobre los mismos
Supresión de la nuera viuda sin hijos:
El nuevo Código elimina el derecho sucesorio de la nuera viuda sin hijos con respecto a la sucesión
de sus suegros, previsto en el art. 3576 bis. Esta supresión tiene su fuente inmediata en el Proyecto
de Código de 1998.

124
 Página 125 de 256

Con total acierto se suprime este artículo, concordando de esta manera con las opiniones
mayoritarias y la jurisprudencia que consideraba que la ley establecía un tratamiento desigual entre
la nuera y el yerno viudo.
En ese sentido, algunos fallos habían declarado la inconstitucionalidad del artículo basándose en
que no le asistía igual derecho al yerno viudo, o bien, en otros pronunciamientos se le había
acordado a éste la misma posibilidad que a la nuera viuda.
ARTÍCULO 2434.- Concurrencia con ascendientes.
Si heredan los ascendientes, al cónyuge le corresponde la mitad de la herencia.
El nuevo artículo sólo difiere del 3571 del Código Civil en que se limita a establecer que en caso de
concurrencia entre cónyuge y ascendientes del difunto, el cónyuge recibe la mitad de la herencia, sin
aclarar que también se incluye la parte de gananciales que correspondía al fallecido, como lo hacía
el art. 3571 del Código.
Tal como se mencionó en el comentario al art. 2433, en caso de concurrencia de cónyuge con
ascendientes, no se hace distinción entre bienes propios y gananciales del causante, heredando el
cónyuge no sólo la mitad de los bienes propios, sino también la mitad de la parte de gananciales que
correspondía al difunto.
ARTÍCULO 2435.- Exclusión de colaterales.
A falta de descendientes y ascendientes, el cónyuge hereda la totalidad y excluye a los los
colaterales
El nuevo Código mantiene el principio de exclusión de los colaterales, recibiendo el cónyuge la
totalidad de la herencia a falta de descendientes y ascendientes

Causales de exclusión del cónyuge supérstite

Código de Velez:
Art 3573bis: Matrimonio in extremis . La sucesión deferida al viudo o viuda en los tres
artículos anteriores, no tendrán lugar cuando hallándose enfermo uno de los cónyuges al
125
 Página 126 de 256

celebrarse el matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los treinta días siguientes,
salvo que el matrimonio se hubiere celebrado para regularizar una situación de hecho.
Código Civil y Comercial:
ARTÍCULO 2436 CCCN.- Matrimonio “in extremis”. La sucesión del cónyuge no tiene lugar si
el causante muere dentro de los treinta días de contraído el matrimonio a consecuencia de
enfermedad existente en el momento de la celebración, conocida por el supérstite, y de
desenlace fatal previsible, excepto que el matrimonio sea precedido de una unión
convivencial.
Características de la enfermedad
El artículo en análisis aclara que la enfermedad que ocasionó la muerte de uno de los cónyuges
debe ser existente y conocida por el otro al momento de contraer matrimonio y, además, de
desenlace fatal previsible, para que produzca la cesación de la vocación hereditaria del supérstite.
Enfermedad existente y de desenlace fatal
La redacción del art. 3573 referido al matrimonio in extremis , resultaba incompleta, y genérica ya
que podía darse el caso de que padeciendo uno de los contrayentes una enfermedad de la que en
condiciones normales no pueda resultar la muerte, por lo menos a corto plazo, concurran factores
agravantes que produzcan la misma dentro del plazo de 30 días de contraído el matrimonio,
generando la pérdida de la vocación hereditaria del supérstite, a pesar de que la situación no
responde al fundamento que tiene la norma, cual es el de evitar la captación de herencia.
El nuevo artículo es concordante con la opinión de la doctrina referida a la interpretación del art.
3573, en cuanto debe tratarse de una enfermedad que revista la gravedad suficiente para hacer
posible el desenlace fatal dentro de lo normal y previsible (Llambías-Méndez Costa). Una
enfermedad benigna, agravada después o que llevó a la muerte por interposición de concausas
imprevisibles, no configura el requisito del art. 3573 (Méndez Costa). Es necesario pues que la
enfermedad sea causa directa e inmediata de la muerte, excluyéndose la aplicación del precepto
cuando medien otras condiciones que actúen como causas eficientes del resultado fatal (Hernández-
Ugarte-Medina).
Enfermedad conocida por el otro cónyuge
También es importante la aclaración del nuevo artículo acerca de que la enfermedad debe ser
conocida por el otro cónyuge, ya que es uno de los factores a tener en cuenta para presumir la
voluntad de captación de herencia. Tal conocimiento implica el elemento subjetivo primordial para la
aplicación de la exclusión del supérstite, aunque no es el único. En su concepción primitiva, sin hacer
excepciones, la doctrina concordó en que la enfermedad debe haber sido conocida, manifiesta. Sólo
de tal modo cobra sentido la exclusión sucesoria, que responde al propósito de "evitar toda unión
legal que tenga en mira crearse respecto del moribundo un título para heredarlo de inmediato"
(Zannoni).

Excepción a la exclusión hereditaria del cónyuge en el matrimonio in extremis

Otra diferencia sustancial con el art. 3573, que contribuye a aclarar el espíritu de la norma (ya que
esta cuestión también fue motivo de debate doctrinario) es la referida a la excepción de exclusión
hereditaria, cuando el matrimonio sea precedido por una unión convivencial.

126
 Página 127 de 256

Unión convivencial
El art. 3573 hace referencia a la excepción cuando el matrimonio se hubiese celebrado para
regularizar una situación de hecho, no resultando claras las situaciones que quedaban comprendidas
en dicho concepto. De ahí que se ha debatido doctrinariamente si comprendía al noviazgo, a una
promesa de matrimonio o sólo a una unión concubinaria.
La redacción del art. 2436 deja en claro que la única excepción a la aplicación de la pérdida de
vocación hereditaria del cónyuge supérstite, en el matrimonio in extremis , es que con anterioridad al
matrimonio haya existido una unión convivencial en los términos y con los requisitos previstos en los
arts. 509 y subsiguientes del nuevo Código, disipando cualquier duda al respecto.
Intención de captación de herencia. Prueba en contrario :
Concordantemente con la mayor precisión que brinda la norma referente al matrimonioin extremis, y
coincidiendo con el actual 3573, reformado por la ley 17.711, y con el Proyecto de Reforma del
Código Civil de 1993, el nuevo artículo no otorga al cónyuge excluido la posibilidad de demostrar que
al contraer matrimonio no tenía intención de captación de herencia, o ánimo de lucro, a diferencia de
lo que establecía el Proyecto de 1998 , siguiendo lo preceptuado por el Proyecto de 1954.
ARTÍCULO 2437.- Divorcio, separación de hecho y cese de la convivencia resultante de una
decisión judicial.
El divorcio, la separación de hecho sin voluntad de unirse y la decisión judicial de cualquier
tipo que implica cese de la convivencia, excluyen el derecho hereditario entre cónyuges
CODIGO DE VELEZ: Dividía entre cónyuge culpable y no culpable (esto no es necesario saber)
Art. 3.574. Estando separados los cónyuges por sentencia de juez competente fundada en los casos
del artículo 202, el que hubiere dado causa a la separación no tendrá ninguno de los derechos
declarados en los artículos anteriores.
Si la separación se hubiese decretado en los casos del artículo 203, el cónyuge enfermo conservará
su vocación hereditaria. En los casos de los artículos 204, primer párrafo, y 205, ninguno de lo
cónyuges mantendrá derechos hereditarios en la sucesión del otro.
En caso de decretarse separación por mediar separación de hecho anterior, el cónyuge que probó
no haber dado causa a ella, conservará su vocación hereditaria en la sucesión del otro.
En todos los casos en que uno de los esposos conserva vocación hereditaria luego de la separación
personal, la perderá si viviere en concubinato o incurriere en injurias graves contra el otro cónyuge.
Estando divorciados vincularmente por sentencia del juez competente o convertida en divorcio
vincular la sentencia de separación personal, los cónyuges perderán los derechos declarados en los
artículos anteriores.
Los acciones son los que tengan derechos hereditarios en concurrencia o con exclusión (herederos
con vocación actual o eventual) del cónyuge
PUNTO 5  Sucesión de colaterales
No debe haber ascendientes, descendientes y cónyuge, ni testamento que disponga de bienes en su
totalidad.
En Velez: el 3585 hacia el mismo llamamiento q el código.

127
 Página 128 de 256

En 3560, en el llamado a representación por línea colateral no le ponía límites.

Limite de doctrina y jurisprudencia: lo establecieron en 4to grado.
ARTÍCULO 2438.- Extensión.
A falta de descendientes, ascendientes y cónyuge, heredan los parientes colaterales hasta el
cuarto grado inclusive.
En primer lugar cabe señalar que los herederos colaterales son herederos legítimos, porque los
designa la ley, pero no son herederos legitimarios porque no se encuentran enumerados en el
artículo 2444 que determina los herederos que gozan de legítima Los parientes colaterales no son
herederos forzosos, por ello no tienen derecho a la legitimación para intentar las acciones de
reducción o colación y pueden ser excluidos de la sucesión sin que el causante esté obligado a
argüir justa causa de desheredación.
Si no existe testamento que los excluya del llamado a la herencia los colaterales heredan, a falta de
descendientes, ascendientes y cónyuges; concurren con la nuera viuda sin hijo y excluyen al fisco.
Los colaterales de grado más próximo excluyen a los más lejanos, salvo el derecho de
representación del que gozan.
ARTÍCULO 2439.- Orden.
Los colaterales de grado más próximo excluyen a los de grado ulterior, excepto el derecho de
representación de los descendientes de los hermanos, hasta el cuarto grado en relación al
causante.
Los hermanos y descendientes de hermanos desplazan a los demás colaterales.
La primera línea colateral comprende a los hermanos y medios hermanos y sus descendientes que
gozan del derecho de representación, hasta el cuarto grado de consanguinidad.
Si sólo concurren hermanos heredan por cabeza y por partes iguales. Si concurren hermanos con
hijos de hermanos, los primeros heredan por cabeza y los segundos por estirpe, de acuerdo a las
reglas de la representación.
En la línea colateral, la representación sólo tiene lugar a favor de los descendientes de los hermanos
y no de los otros colaterales. El art. 2439 admite el derecho de representación de los hijos o
descendientes del hermano que estén solos o en igualdad de grado. Debe interpretarse que los hijos
de un hermano premuerto del causante concurren con sus tíos a la herencia, pero los hijos de un tío
no concurren con sus tíos sino que son desplazados por ellos.

ARTÍCULO 2440.- División.

En la concurrencia entre hermanos bilaterales y hermanos unilaterales, cada uno de éstos
hereda la mitad de lo que hereda cada uno de aquéllos. En los demás casos, los colaterales
que concurren heredan por partes iguales.

128
 Página 129 de 256

Hermanos bilaterales y hermanos unilaterales Si concurren hermanos y medios hermanos, los

segundos heredan la mitad de los primeros. Para dividir la herencia en estos casos se supondrá
doble el número de hijos de doble vínculo: cada uno de los segundos tomará una parte y cada uno
de los primeros dos partes.
Un ejemplo pondrá en claro la forma de proceder. Supongamos que el caudal relicto sea $ 240.000.
Que los hermanos de doble vínculo sean tres y los de vínculo simple, dos.
Duplicando el número de los de doble vínculo serán seis, y los de vínculo simple, dos: total, ocho.
Partiendo el caudal relicto por ocho: $ 30.000.
A cada hermano de doble vínculo le tocará $ 60.000. Y a cada hermano de vínculo simple le
corresponderá $ 30.000.
2. Medios hermanos: Si no existen hermanos de doble vínculo, los medios hermanos heredan por
partes iguales.
3.Los colaterales ordinarios: Son los colaterales en segundo grado, grupo que se encuentra
compuesto por los tíos y sus descendientes, que tienen como tronco en común el abuelo y que se
encuentran regulados por el art. 356.
La tercera línea colateral está constituida por los tíos abuelos que tienen como tronco en común el
bisabuelo.
Los parientes de la segunda línea colateral no desplazan a los de la tercera, porque no existe
derecho de representación; entre ellos se aplica la regla de que el más próximo excluye al más
remoto y se dividen la herencia por cabeza.
4. Indemnización por el daño moral: En el antiguo Código Civil, los hermanos de la víctima de un
hecho ilícito no estaban legitimados para reclamar la indemnización por el daño moral que les
hubiera ocasionado el fallecimiento de aquélla, toda vez que tratándose de parientes colaterales del
causante, no revestían la condición de herederos forzosos exigida por el antiguo art. 1078 del
anterior Código Civil.
En el actual Código, si los hermanos de la víctima convivían con el fallecido recibiendo trato familiar
ostensible pueden reclamar la indemnización de las consecuencias no patrimoniales de acuerdo al
art. 1741, que no limita la legitimación activa para reclamar daño moral a los herederos forzosos.
La cuestión reside en la convivencia con la víctima y en el trato familiar para poder reclamar daño
moral.

PUNTO 6  Derechos del Estado

ARTÍCULO 2441.- Declaración de vacancia.

129
 Página 130 de 256

A pedido de cualquier interesado o del Ministerio Público, se debe declarar vacante la

herencia si no hay herederos aceptantes ni el causante ha distribuido la totalidad de los
bienes mediante legados.
Al declarar la vacancia, el juez debe designar un curador de los bienes.
La declaración de vacancia se inscribe en los registros que corresponden, por oficio judicial.
Una incorporación novedosa es la legitimación del Ministerio Público y de cualquier interesado para
pedir la declaración de vacancia. Sin embargo, el artículo no resuelve en forma directa la
competencia, mas no encontramos motivos para apartarnos del criterio general en este sentido, a
cuyo fin entendemos que será competente el juez que corresponda al último domicilio del causante
en función a lo regulado en el art. 2336.
Por otro lado, no se admite la pluralidad de sucesiones, por lo que será el juez con competencia en
el último domicilio del causante quien resolverá las controversias que puedan suscitarse entre los
fiscos provinciales y el Estado nacional en relación con la atribución de los bienes del acervo
vacante.
Vacancia.
Hay herencia vacante cuando a la muerte de una persona los respectivos bienes relictos, no pueden
ser atribuidos a ningún sucesor a título universal.
Existen diversos supuestos en los cuales la sucesión podrá reputarse vacante:
a) inexistencia de herederos legítimos o testamentarios;
b) testamento con institución de herederos que es revocado o anulado y no existen herederos
legítimos;
c) testamento que no instituye herederos y se limita a disponer legados que no alcanzan a cubrir la
totalidad de los bienes;
d) testamento que no instituye herederos, limitándose a contener disposiciones patrimoniales
particulares a título de legado, en los que se ha producido la caducidad de las disposiciones
testamentarias; y
e) renuncia a la herencia por parte de los herederos.

Reputación y declaración de vacancia Si bien en el régimen actual no se delimita expresamente,

tanto régimen anterior como la doctrina mayoritaria, determino la existencia de dos etapas:
Etapa de reputación de vacancia En este período la vacancia se presume y permite promover el
proceso sucesorio cuando no se tenga la certeza absoluta sobre la inexistencia de sucesores
130
 Página 131 de 256

legítimos o testamentarios. Es un período provisional en el cual la ley presume la ausencia de

herederos. Es por ello que como durante esta etapa el acervo hereditario permanece sin titular, debe
nombrarse un curador que proceda a inventariar, evaluar los bienes y pagar las deudas. Ello es
concordante con lo establecido en el art. 733 del CPCCN.
Etapa de declaración de vacancia En esta etapa posterior y consecutiva a la reputación tiene como
objetivo efectivizar la misma, en donde el juez declara vacante la herencia, es decir donde se
entregan los bienes o se transfiere su producido al Fisco nacional, provincial o municipal, según
corresponda.
ARTÍCULO 2442.- Funciones del curador. El curador debe recibir los bienes bajo inventario.
Debe proceder al pago de las deudas y legados, previa autorización judicial.
A tal efecto, a falta de dinero suficiente en la herencia, debe hacer tasar los bienes y
liquidarlos en la medida necesaria. Debe rendición de cuentas al Estado o a los Estados que
reciben los bienes.
Respecto de las funciones, el curador pasa a ser parte legítima en el sucesorio ya que es el
representante de la sucesión, administrador y liquidador de la herencia y con el deberán sustanciarse
todas las cuestiones relativas a los bienes relictos, así como lo atinente al destino final de los
mismos.
Una de esas cuestiones se refiere a lo previsto en el art. 734 del CPCCN, referido a la confección del
inventario y el avalúo, los que deberán practicarse por peritos designados a propuesta de la
autoridad encargada de recibir las herencias vacantes.
ARTÍCULO 2443.- Conclusión de la liquidación.
Concluida la liquidación, el juez debe mandar entregar los bienes al Estado que corresponde.
Quien reclama posteriormente derechos hereditarios debe promover la petición de herencia.
En tal caso, debe tomar los bienes en la situación en que se encuentran, y se considera al
Estado como poseedor de buena fe.

UNIDAD IX. LA LEGITIMA HEREDITARIA: SUS CONSECUENCIAS Y

PROTECCIÓN
PUNTO 1 De la porción legitima de los herederos forzosos
131
 Página 132 de 256

Libertad de testar y sus restricciones:

Los sistemas legislativos que rigen la libertad de testar y sus restricciones pueden ser enmarcados
en 3 grandes grupos:
a) el 1er grupo comprende los sistemas legislativos que admiten la libertad de testar, y otorgan a
determinados parientes y al cónyuge el derecho a obtener alimentos, cualquiera sea la disposición
del testador, tal como sucede en Inglaterra, en Méjico, en Honduras, en El Salvador, en Nicaragua,
en Costa Rica y en Panamá
b) el 2do grupo comprende los sistemas legislativos que fijan en favor de ciertos herederos una
porción legítima de carácter forzoso:
b.1) algunos países, como Francia e Italia, fijan una legítima variable según el número de herederos
concurrentes
b.2) otros países, como Alemania, Suiza y Argentina, fijan una legítima invariable que no tiene en
cuenta el número de herederos concurrentes
c) el 3er grupo comprende los sistemas legislativos que fijan en favor de ciertos herederos una
legítima invariable, pero permiten que el causante mejore a determinados herederos concurrentes,
que, por lo general, son los descendientes, con una cuota de la legítima, tal como sucede en España
2) Porción Legítima y porción disponible
La porción legítima es la parte del patrimonio del causante que debe ser destinada a los herederos
forzosos salvo que medie justa causa de indignidad o de desheredación (este último instituto esta
derogado)
La porción disponible es la parte del patrimonio del causante que puede ser usada libremente por él

Porción legitima.
Antecedentes

132
 Página 133 de 256

En el Código Civil, la legítima "de los herederos forzosos " era un derecho de la sucesión limitado a
determinada porción de la herencia (art. 3591), que no se le podía privar, a esos herederos, sin justa
causa de desheredación (art. 3714).
El nuevo Código, en cambio, no contiene una definición explícita de legítima, pero designa
directamente a los tres tipos de herederos que denomina legitimarios y que pueden acceder a ella:
los descendientes, los ascendientes y el cónyuge. A éstos no se les puede privar de ella por
testamento o por actos de disposición entre vivos a título gratuito, y tampoco por desheredación,
porque el nuevo Código suprimió este instituto.
El Código de Vélez había creado un sistema jurídico propio con límites concretos y características
particulares, apartándose de los modelos de la época, otorgándole a esta protección un carácter
imperativo para ciertos miembros de la familia, que tenían una porción de la herencia de la cual no
podían ser privados sin justa causa de desheredación, conforme lo dispuesto en el art. 3714, y los
arts. 3593, 3594 y 3595, donde se expresaban las porciones legítimas correspondientes en cada
caso.
La doctrina se dividió en dos corrientes casi irreconciliables: por un lado, la que conceptuó a la
legítima como pars hereditatis (una porción de la herencia) y por otro, aquella que lo hizo como pars
bonorum (una porción líquida de los bienes).
La discrepancia giraba en torno de algunos artículos, que aparecían en contradicción.
La nueva norma por su parte, no explicita cuál es la naturaleza jurídica de la legítima. Por un lado,
elimina el concepto de legítima como "porción de la herencia ", de modo tal que podríamos
presuponer que se acerca entonces a una legítima pars bonorum, sin embargo, cierto es que los
únicos legitimarios expresamente señalados en la ley son herederos, por lo que aparentemente la
única vía explícita legal para merecer una legítima es poseer la condición de heredero.
El nuevo Código nos trae siete notas relevantes que ilustran cuál es el plan de reforma del sistema
de legítimas: el mantenimiento de la protección imperativa, la reducción de porciones legítimas, la
introducción de la mejora propiamente dicha, la reducción de la nómina de legitimarios, la supresión
de la desheredación y la limitación de la acción de reducción por prescripción adquisitiva del
donatario.
A protección de una porción de bienes de la herencia destinada exclusivamente a ciertos herederos,
como los ascendientes, descendientes y cónyuge, respondía en el antiguo Código a la necesidad de
proteger y fortalecer a la familia como núcleo esencial de la sociedad, al punto que el causante no
podía disponer libremente de la parte mayor de su patrimonio.
En tal sentido, resulta destacable que el nuevo Código haya mantenido esa idea, al hacer subsistir el
sistema de protección imperativa.
La nueva norma ha reducido las porciones legítimas de descendientes y ascendientes.
Pensamos que este cambio no modifica lo dicho antes respecto de la protección familiar, ya que las
porciones reservadas de nuestro derecho eran, para el caso de los descendientes, una de las más
altas del derecho comparado.
El Código vigente facultaba al testador a "mejorar" a cualquiera de sus herederos (art. 3605), pero
este beneficio debía computarse sobre la porción disponible del causante. Introduce una gran
innovación al incorporar esa mejora del tipo clásico español, si bien sólo lo hace a favor de
ascendientes y descendientes con discapacidad (art. 2448).

133
 Página 134 de 256

Porción disponible:
es las contracara de la porción legitima. Todo lo que no es porción legitima es porción disponible. En
el nuevo código puedo mejorar la porción disponible.
En la porción disponible puedo instituir herederos.
Mejora:
La mejora propia, contemplada en los derechos español, boliviano, chileno, colombiano,
puertorriqueño y peruano, apunta a que el causante puede distribuir una parte de la porción legítima
entre sus descendientes de la manera que considere más justa, aunque no puede disponer de esa
parte en favor de 3eros.
ARTÍCULO 2448.- Mejora a favor de heredero con discapacidad.
El causante puede disponer, por el medio que estime conveniente, incluso mediante un
fideicomiso, además de la porción disponible, de un 1/3 de las porciones legítimas para
aplicarlas como mejora estricta a descendientes o ascendientes con discapacidad.
(se cuestiona interpretación de discapacidad, por q no se puede mejorar al cónyuge con
discapacidad?)
A estos efectos, se considera persona con discapacidad, a toda persona que padece una
alteración funcional permanente o prolongada, física o mental, que en relación a su edad y
medio social implica desventajas considerables para su integración familiar, social,
educacional o laboral.
Código de Velez:
El Código Civil no contemplaba la mejora propia, puesto que el causante puede disponer de la
porción disponible en favor de cualquier persona, que puede ser un 3ero, un heredero forzoso o un
heredero no forzoso, pero no puede disponer de la porción legítima en favor de 3eros y no puede
distribuir la porción legítima entre sus herederos forzosos.
Código Civil y Comercial
La mejora a favor del heredero con discapacidad constituye una novedad legislativa que incorpora la
reforma, respondiendo al principio integral de asistencia y solidaridad entre los miembros de una
familia al prever la posibilidad de que el causante pueda disponer de hasta un tercio (1/3) de la
porciones legítimas para aplicarlas como mejora estricta a los descendientes con discapacidad.
El límite objetivo de este beneficio es el tercio (1/3) correspondiente a las porciones legítimas, en
cuyo caso no podría negarse la potestad del legitimario afectado, a entablar las acciones tendientes
a requerir al juez del sucesorio la potestad de determinar la razonabilidad del beneficio, incluso
correspondiendo su limitación, esto en función del principio de inviolabilidad imperante en la materia
(2447).

Concepto de discapacidad:
Criterio tomado por la legislación argentina: En el art. 2° de la ley 22.431 se considera discapacitada
a toda persona que padezca una alteración funcional permanente o prolongada, física o mental, que

134
 Página 135 de 256

en relación a su edad y medio social implique desventajas considerables para su integración familiar,
social, educacional o laboral, conceptualización recogida luego por el art. 9° de la ley 24.901.
Como se puede apreciar, la definición de "personas con discapacidad " que adopta el art. 2448 ha
sido tomada de las leyes mencionadas anteriormente, poniendo el acento en la deficiencia de la
persona.
Sin embargo, la República Argentina, al aprobar la CDPD mediante la ley 26.378,asumió un
compromiso ante la comunidad internacional, poniendo en crisis nuestra legislación nacional en la
materia y, con ello, la definición de "personas con discapacidad " antes mencionada. Así el segundo
párrafo del art. 1° de la CDPD establece que: "Las personas con discapacidad incluyen a aquellas
que tengan deficiencias físicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo que, al interactuar
con diversas barreras, puedan impedir su participación plena y efectiva en la sociedad, en igualdad
de condiciones con las demás ".

PUNTO 2  Herederos forzosos

ARTÍCULO 2444.- Legitimarios.

135
 Página 136 de 256

Tienen una porción legítima de la que no pueden ser privados por testamento ni por actos de
disposición entre vivos a título gratuito, los descendientes, los ascendientes y el cónyuge.
El Código de Vélez los herederos forzosos eran quienes poseían una porción legítima: los
descendientes legítimos, los ascendientes legítimos, el Cónyuge, los hijos naturales, y el padre
natural.
La nómina del Código Civil luego de las leyes 17.711 y 19.134 era la siguiente: descendientes
legítimos, hijos adoptivos, descendientes legítimos o extramatrimoniales del hijo adoptivo,
ascendientes legítimos, padres adoptivos, cónyuge, hijos extramatrimoniales, padre natural y nuera
viuda sin hijos.
La ley 23.264 equiparó a los hijos matrimoniales y extramatrimoniales, así como a los ascendientes
matrimoniales y extramatrimoniales o naturales, de modo que el listado de legitimarios se simplificó
notoriamente: ascendientes, descendientes, cónyuge, hijos adoptivos y sus descendientes, padres
adoptivos y nuera viuda sin hijos.
Con la reforma introducida por la ley 24.779 en materia de adopción, los legitimarios quedaron
clasificados de la siguiente manera: descendientes; ascendientes; padres adoptivos; cónyuge y La
nueva norma ha reducido esa nómina aún más, ahora los legitimarios son los ascendientes, los
descendientes y el cónyuge.
Y ello así porque de acuerdo con cierta parte de la doctrina que sostenía que era un instituto que no
tenía relación con la realidad actual, la nueva norma elimina la figura de la nuera viuda sin hijos, que
tenía una porción legítima en la herencia (art. 3576 bis), aun cuando, por vía jurisprudencial en los
últimos años, se había extendido esta protección legal al yerno viudo sin hijos.

ARTICULO 2446.-Concurrencia de Iegitimarios.

Si concurren sólo descendientes o sólo ascendientes, la porción disponible se calcula según
las respectivas legítimas.
Si concurre el cónyuge con descendientes, la porción disponible se calcula según la legítima
mayor.
1. En el caso donde concurren simultáneamente sólo descendientes o sólo ascendientes, la legítima
se distribuye entre ellos según la porción correspondiente para cada grupo. Para el caso de
concurrencia de descendientes por representación, nos remitimos al comentario al art. 2428.
Por su parte, el art. 2431 establece que, a falta de descendientes, en caso de heredar los
ascendientes, éstos dividen la herencia por partes iguales.
Cuando concurren legitimarios del mismo orden, descendientes entre sí o ascendientes solamente,
el cálculo se efectúa según la legítima correspondiente. Por lo que dentro de un mismo orden y
grado, es irrelevante el número mayor o menor de parientes, pues la legítima global siempre es la
misma. Así, la legítima de los descendientes es de dos tercios (2/3) del haber hereditario, ya sea que
se trate de un solo descendiente o de varios.

2. Concurrencia de legitimarios de distinto orden hereditario

136
 Página 137 de 256

En el caso de concurrir legitimarios de distintos órdenes hereditarios, las cuotas legítimas no se

acumulan, puesto que siempre debe quedar incólume la porción de libre disposición. En tales casos,
la porción de legítima deberá surgir de la legítima más elevada, distribuyéndosela en la proporción
fijada para la sucesión intestada.
Se continúa aplicando el principio del Código de Vélez, donde la legítima mayor absorbe a la menor,
dejando inalterable la porción de libre disposición.
3. Legítima de los ascendientes y concurrencia con el cónyuge
Ya hemos visto que la legítima de los ascendientes es de dos tercios (2/3), mientras que la del
cónyuge es de un medio (1/2). Si el cónyuge concurre con descendientes habrá que tener en cuenta
la legítima mayor.
Para conocer cuáles son los bienes que formaran la masa en cada caso, habrá que proceder a
determinar cuál es el régimen patrimonial matrimonial de los cónyuges, para diferenciar si
correspondiere, los bienes propios de los gananciales.
4. Legítima de los ascendientes (y padres adoptivos) y concurrencia con el cónyuge
Las legítimas de los ascendientes y del cónyuge han quedado ambas fijadas en un medio (1/2), con
lo cual han quedado equiparadas. Consideramos que la porción establecida en el Código de Vélez
para los ascendientes era demasiado elevada, sobre todo si se tiene en cuenta que al cónyuge le
correspondía solamente un medio (1/2).
Ahora bien, en caso de existir cónyuge, este concurrirá con los ascendientes participando de la mitad
de la herencia.

PUNTO 3  Modo de calcular la legitima

137
 Página 138 de 256

ARTÍCULO 2445.- Porciones legítimas.

La porción legítima de los descendientes es de dos tercios, la de los ascendientes de un
medio y la del cónyuge de un medio.
Dichas porciones se calculan sobre la suma del valor líquido de la herencia al tiempo de la
muerte del causante más el de los bienes donados computables para cada legitimario, a la
época de la partición según el estado del bien a la época de la donación.
Para el cómputo de la porción de cada descendiente sólo se toman en cuenta las donaciones
colacionables o reducibles, efectuadas a partir de los trescientos días anteriores a su
nacimiento o, en su caso, al nacimiento del ascendiente a quien representa, y para el del
cónyuge, las hechas después del matrimonio.
Código de Velez:
Los herederos forzosos son los descendientes, los ascendientes y el cónyuge sobreviviente:
a) la porción legítima de los descendientes era de 4/5, es decir, del 80 %, de la masa para calcular la
legítima
b) la porción legítima de los ascendientes era de 2/3, es decir, del 66 %, de la masa para calcular la
legítima
c) la porción legítima de los cónyuges, cuando no concurren ni con descendientes ni con
ascendientes, era 1/4, es decir, del 25 %, del total de bienes gananciales, y de 1/2, es decir, del 50
%, de los bienes propios
 La doctrina resalta el excesivo porcentaje reconocido por el Código Civil a la porción legítima de
los herederos forzosos:
Concurrencia de diversas categorías de legitimarios: Cuando los cónyuges concurren con los
ascendientes o con los descendientes, las legítimas no se acumulan, sino que, por el contrario, la
mayor absorbe la menor, de manera tal que:
a) cuando descendientes y cónyuges concurren, la legítima a respetar es de 4/5
b) cuando ascendientes y cónyuges concurren, la legítima a respetar es de 2/3
Código Civil y Comercial
Las porciones legítimas del Código de Vélez eran excesivas, el nuevo Código optó por disminuir
esas porciones, que quedaron determinadas de la siguiente manera:
- la de los descendientes que era de cuatro quintos (4/5) pasó a ser de dos tercios (2/3),
- la de los ascendientes que era de dos tercios (2/3) pasó a ser de un medio (1/2),y
- la del cónyuge se mantuvo en un medio (1/2).

Por otra parte, se suprimió el derecho hereditario de la nuera viuda sin hijos ya que como se sostuvo
en los fundamentos del nuevo Código era cuestionable su constitucionalidad por la distinción que
138
 Página 139 de 256

hacía según se tratara de hombre o mujer, alterando los principios del derecho sucesorio y
ocasionando un sinnúmero de dificultades interpretativas, especialmente después de la
incorporación del matrimonio de personas del mismo sexo.
Ser heredero es el requisito previo y necesario para ostentar la calidad de herederos legitimarios.
Y tal como se ha dicho antes, la legítima es imperativa, y de orden público, ya que el causante no
puede desvirtuarla mediante un llamamiento testamentario que reduzca esa porción reservada, con
excepción de la mencionada innovación establecida respecto de la mejora prevista para
ascendientes o descendientes con discapacidad regulada en el art. 2448.
En relación a ello, se dice que el derecho sucesorio se organiza principalmente sobre la base del
llamamiento legítimo de los legitimarios, que han quedado determinados en la nueva norma sólo en
los descendientes, los ascendientes y el cónyuge.
Los parientes colaterales que tienen llamamiento o vocación legítima, no son legitimarios, por lo que
para ellos, el régimen de la sucesión ab intestato resulta supletorio de la sucesión testamentaria.
Así, a través de la legítima, la ley le impone al testador un límite a sus facultades para disponer de
sus bienes, ya sea por medio de disposiciones testamentarias como también por medio de las
donaciones efectuadas en vida, si las mismas avanzan por sobre el límite fijado por ella.
Ahora bien, la legítima es una porción que se encuentra protegida, quedando a disposición del
causante una porción disponible. Dicha porción, llamada también "de libre disposición", corresponde
a la parte que el causante puede transmitir libremente aun cuando existan legitimarios.
En nuestro derecho, la porción disponible ha quedado delimitada de la siguiente manera, un tercio
(1/3) del haber hereditario cuando hay descendientes y a un medio (1/2) cuando existen
ascendientes o cónyuge. Por lo cual la porción disponible puede, ante la existencia de legitimarios,
alcanzar como máximo a la mitad de la herencia.
Para efectuar el cálculo de la legitima , la nueva norma propone la siguiente fórmula: habrá que
sumar el valor líquido de la herencia al tiempo de la muerte del causante, más el de los bienes
donados computables para cada legitimario a la época de la partición según el estado del bien a la
época de la donación. De la aplicación de esta fórmula habrá que establecer el caudal relicto
transmisible por muerte (activo bruto), deduciéndosele las deudas.
Este método de cálculo nos menciona tres momentos que tendremos que considerar para armar la
masa, que son: la muerte del causante, la partición, y la donación de los bienes.
Masa para determinar la legitima: masa hereditaria – pasivo(cargas y deudas) + donaciones , luego
hacer la valuación de los bienes.

Deudas que deben deducirse:

ARTICULO 2378.-Asignación de los lotes.
139
 Página 140 de 256

Los lotes correspondientes a hijuelas de igual monto deben ser asignados por el partidor con
la conformidad de los herederos y, en caso de oposición de alguno de éstos, por sorteo.
En todo caso se deben reservar bienes suficientes para solventar las deudas y cargas
pendientes, así como los legados impagos.
Al momento de la asignación se deberán reservar bienes suficientes para solventar las deudas
aquellas que fueron contraídas en vida por el causante y cargas obligaciones surgidas después de la
muerte del causante (gastos funerarios, de conservación, inventarios, partición, etc.) que se
encuentren pendientes, como así también para afrontar los legados que aún no hayan sido pagados.
Por lo tanto, en caso de no haber dinero para ello se deberá formar la conocida como hijuela de
bajas que se constituye con los bienes suficientes para afrontar dichas erogaciones.
ARTICULO 2447: Protección.
El testador no puede imponer gravamen ni condición alguna a las porciones legítimas; si lo
hace, se tienen por no escritas.
Este artículo sostiene como principio de orden público la inviolabilidad de la legítima, en
concordancia con lo dispuesto en el art. 2444, cuando dispone que los legitimarios no pueden ser
privados de su porción legítima, por testamento ni por actos de disposición entre vivos a título
gratuito.
En este sentido, mantiene el criterio sostenido por Vélez, en tanto protege a la legítima ante
cualquier gravamen o condición impuesta por el testador en detrimento de esta, estableciendo que si
el causante hubiere quebrantado tal prohibición, las respectivas imposiciones se tendrán por no
escritas.
Restricciones provenientes de la voluntad del causante
Referidas a la vivienda:
Afectación de un inmueble destinado a vivienda, no puede ser objeto de legados o mejoras
testamentarias, y la desafectación y cancelación de la inscripción proceden, entre otras causas, a
solicitud de la mayoría de los herederos, si la constitución se dispuso por acto de última voluntad,
excepto que medie disconformidad del cónyuge supérstite, del conviviente inscripto, o existan
beneficiarios incapaces o con capacidad restringida, caso en el cual el juez deberá resolver lo que
sea más conveniente para el interés de éstos.
Indivisión forzosa:
El art. 2330 autoriza al testador a imponer a sus herederos, aun legitimarios, la indivisión de la
herencia por un plazo no mayor de diez (10) años.
Puede también disponer que se mantenga indiviso, por ese plazo, o en caso de haber herederos
menores de edad, hasta que todos ellos lleguen a la mayoría de edad:

Fideicomiso testamentario :

140
 Página 141 de 256

Esta figura se encontraba legislada en la ley 24.441, y fue recogida en el nuevo Código en los arts.
1699 y 1700. Para algunos autores cuando el fideicomiso dispuesto por el testador comprende
bienes que superan la porción disponible y afecta la legítima, los herederos forzosos deberían
soportar esta restricción, como una excepción más a la intangibilidad de la legítima, siempre que el
beneficiario fuese un heredero forzoso incapaz y aunque el testador hubiese impuesto el plazo
máximo de duración (treinta años) o la condición resolutoria de que el incapaz fallezca o cese su
incapacidad.

PUNTO 4  Integridad de la legitima

141
 Página 142 de 256

La legítima de los herederos forzosos, al ser un instituto de orden público sucesorio, está legalmente
amparada por una serie de garantías y de acciones que tienden a impedir todo acto lesivo de su
integridad.
Antes código de Velez, en 3600 y 3601 hablaba acción de complemento y acción de reducción.
La doctrina las trata como misma cara de una misma acción: cualquier heredero q recibiera menos
de su legítima, puede buscar su complemento a través de acción de reducción atacando las
liberalidades q hizo el causante:
*1ero los legados (y si reduciéndolos, la legitima no se cubre. Se usa legados porque cobran efecto
post mortem. Legados se pagan según lo q dice causante y si no dice nada, orden legal:
-1ero cosa cierta, 2do remuneratorios y 3ero los de cantidad. Se reduce en orden inverso al pago:
-1ero cantidad, después remun, y demás. Esto se cuestionaba porque orden de pago y reducción no
era justo: 1ero tendrían q ser los remuneratorios)
*luego se atacan donaciones. (art 3955: tiene efectos reipersecutorios: heredero forzoso podía
buscar bien de quien este y traerlo a la sucesión, incluso con la protección del Art. 1951 caía frente a
3955)
-1ero se atacan las últimas donaciones y después se van atacando las de fecha anterior hasta cubrir
legitima.
Nuevo código desdoblo esta acción en varias.
ARTICULO 2450.-Acción de entrega de la legítima.
El legitimario preterido tiene acción para que se le entregue su porción legítima, a título de
heredero de cuota. También la tiene el legitimario cuando el difunto no deja bienes pero ha
efectuado donaciones.
El artículo pone en cabeza del heredero preterido la acción de entrega de su alícuota, situación que
también se habilita cuando el causante no deje bienes pero ha efectuado donaciones.
ARTICULO 2451: Acción de complemento.
El legitimario a quien el testador le ha dejado, por cualquier título, menos de su porción
legítima, sólo puede pedir su complemento.
El Código de Vélez Sarsfield establecía, en forma análoga, en el art. 3600, la acción de
complemento.
En efecto, ambas redacciones resultan coincidentes, dejando como única opción al heredero forzoso
a quien el testador hubiese dejado, por cualquier título exceptuándose su llamamiento legal menos
de su porción legítima, solicitar su complemento.

ARTÍCULO 2452.- Reducción de disposiciones testamentarias.

142
 Página 143 de 256

A fin de recibir o complementar su porción, el legitimario afectado puede pedir la reducción

de las instituciones de herederos de cuota y de los legados, en ese orden.
Los legados se reducen en el mismo orden establecido en el segundo párrafo del artículo
2358.
La acción de reducción es una acción de protección de la porción legítima que la ley otorga a los
herederos legitimarios. La misma puede ser ejercida tanto contra herederos instituidos a través de
una disposición de última voluntad, como contra legatarios de cosa cierta. Así, siguiendo a Borda,
podemos decir que la ley protege la porción legítima con igual valor y firmeza, sin importar quién sea
el destinatario de la liberalidad.
La acción de reducción se concede cuando el causante ha dispuesto de sus bienes más allá de lo
que la ley le permite.
En consecuencia, su efecto principal es resolver las liberalidades en la medida en que exceden los
límites de la porción disponible, entendiendo que "reducir" es sinónimo de "resolver", "rescindir",
"declarar la ineficacia del acto que viola la porción protegida".
Se debate sobre naturaleza de esta acción, parte de la doctrina sostiene que se trata de una acción
real, atento su contenido y objetivo reivindicatorio, mientras que otros autores opinan que es una
acción personal, por la limitación de los sujetos demandables y los plazos de prescripción que
poseería. Existen posturas intermedias que afirman que se trata de una "acción personal que abre
camino a una acción real" (Maffia). Todas esas posiciones coinciden en que tiene efectos
reipersecutorios, de modo que su fin es recomponer la porción legítima de los herederos forzosos.
b)Para poder ejercerla es necesario que la legítima de los herederos legitimarios se vea afectada.
c)La acción podría intentarse contra coherederos, herederos con vocación hereditaria eventual o
contra terceros.
d)El causante no podrá dispensar en ningún caso la acción de reducción.
Orden de reducción de los legados: El artículo en análisis remite al art. 2358 del mismo cuerpo
normativo a fin de establecer el orden de reducción de los legados, por lo que para una mayor
profundidad recomendamos su remisión.
De acuerdo a lo allí estipulado una vez pagados los acreedores, los legados se cumplen, en los
límites de la porción disponible, en el siguiente orden:
1)los legados a los que el testador les asignó preferencia en el acto de última voluntad.
2)los legados de cosa cierta y determinada.
3)los demás legados. Si hay varios de la misma categoría, se pagan a prorrata.
En virtud de lo anteriormente expuesto, el propio testador al disponer el tipo de legado de que se
trate, dispondrá también el orden de su reducción, ampliando de esta manera, las posibilidades que
el texto del art. 3795 de Vélez brindaba, pues preveía que se abonaran en primer lugar los legados
de cosa cierta, en segundo, los legados remuneratorios y finalmente los legados de cuota.

ARTÍCULO 2453.- Reducción de donaciones.

143
 Página 144 de 256

Si la reducción de las disposiciones testamentarias no es suficiente para que quede cubierta

la porción legítima, el heredero legitimario puede pedir la reducción de las donaciones hechas
por el causante.
Se reduce primero la última donación, y luego las demás en orden inverso a sus fechas, hasta
salvar el derecho del reclamante. Las de igual fecha se reducen a prorrata.
Siguiendo la línea del artículo anterior, en este caso se deja estatuido que si la reducción de las
disposiciones testamentarias no resultara suficiente para cubrir la porción legítima que debe
garantizarse, el heredero podría solicitar que se reduzcan las donaciones efectuadas por el
causante, pero sólo de manera supletoria, de las disposiciones testamentarias, lo cual no es materia
de disponibilidad respecto del causante, y ello porque la norma regulatoria, en su inicio, impone
como expresa condición que para que puedan atacarse los actos de donación "la reducción de las
disposiciones testamentarias " no haya tenido efecto "suficiente" en su función de salvaguarda de la
legítima.
En cuanto al orden como serán reducidas las donaciones, la nueva disposición legal viene a llenar el
vacío existente en esta materia, pues en la primera parte del segundo párrafo establece la forma en
que se deberá efectuarse esa reducción.
Primero deberán reducirse las instituciones de herederos de cuota y los legados. Si la reducción de
las disposiciones testamentarias no resultasen suficientes para garantizar la porción legítima en
cuestión, el heredero legitimario podría solicitar la reducción de las donaciones hechas por el
causante.
Primero debería reducirse la última donación, y luego las demás en orden inverso a las fechas en
que fueron realizadas, si varias donaciones fueran hechas en la misma fecha se reducen a prorrata.
Estos principios son de orden público, y no pueden ser alterados por la voluntad del testador. En tal
sentido, el testador no podría disponer que las donaciones se reduzcan antes que los legados.
Finalmente, si el último donatario ha vendido el inmueble donado, se debe primero accionar contra
los subadquirentes, antes de actuar contra el donatario precedente y los subadquirentes de éste
(Cicu).

ARTÍCULO 2454.- Efectos de la reducción de las donaciones.

144
 Página 145 de 256

Si la reducción es total, la donación queda resuelta.

Si es parcial, por afectar sólo en parte la legítima, y el bien donado es divisible, se lo divide
entre el legitimario y el donatario. Si es indivisible, la cosa debe quedar para quien le
corresponde una porción mayor, con un crédito a favor de la otra parte por el valor de su
derecho.
En todo caso, el donatario puede impedir la resolución entregando al legitimario la suma de
dinero necesaria para completar el valor de su porción legítima.(antes doctrina propiciaba
esta solución porque Vélez decía q tenia efectos reipersecutorios entonces podía hacer
devolver algo importante y causar daño)
El donatario es deudor desde la notificación de la demanda, de los frutos o, en caso de
formular la opción prevista en el párrafo anterior, de intereses.
Para analizar los efectos que la reducción de donaciones podría producir, resulta necesario reparar
en la persona del donatario, en la época en que se hizo la donación y por supuesto en su contenido y
carácter.
En relación a estas pautas pueden plantearse diferentes supuestos que vamos a diferenciar:
1. Donaciones efectuadas a terceros no legitimarios: En este caso las donaciones se imputaran a la
porción disponible pues estos terceros no tienen garantizada una porción hereditaria.
2. Donaciones efectuadas a legitimarios que han renunciado a la herencia : En este caso, se aplica
idéntico criterio que para el caso anterior, incluyendo además a aquellos legitimarios que no
habiendo renunciado a la herencia han sido excluidos de ella por indignidad.
Es necesario aclarar que la acción de reducción no procede contra el donatario o el subadquirente,
que han poseído la cosa donada durante diez años computados desde la adquisición de la posesión,
conforme lo estipulado en el art. 2459.
3. Donaciones efectuadas a legitimarios: El exceso del valor donado sobre la cuota hereditaria del
heredero-donatario, que vulnera la legítima de los coherederos, se encuentra sujeto a reducción con
todos sus alcances, sea que medie o no dispensa de colacionar.
En cuanto a la época en que se hizo la donación, el art. 2388 establece que sólo pueden accionar
por colación los herederos legitimarios que ya existían a la fecha de la donación, lo que ya hemos
observado, mientras que el cónyuge no puede accionar si la donación es anterior al matrimonio.
4. Caso de reducción total: Dispone el primer párrafo que en caso de reducción total "la donación
queda resuelta". Esto es una clara aplicación de la naturaleza resolutoria que, en definitiva, es propia
de la acción de reducción de las donaciones inoficiosas.
5. Supuestos de reducción parcial: Para analizar los supuestos de reducción parcial habrá que
distinguir si el bien es divisible o no lo es (ver comentario al art. 228). Conforme a lo expuesto, en
este caso el donatario demandado puede optar por quedarse con el bien y pagar en dinero el importe
que perjudique la legítima. Si el bien donado es divisible se lo divide entre el legitimario y el
donatario. Si el bien donado es indivisible, debe quedar para quien le corresponda una porción
mayor con un crédito a favor de la otra parte por el valor de su derecho. El Código se aleja en
sentido de la solución planteada por un sector de la doctrina que señalaba que si la cosa era
indivisible debería nacer un condominio entre el heredero reclamante y el donatario (Ferrer).

145
 Página 146 de 256

6. Opción del donatario y el objeto de su deuda : En el 3er. párrafo se establece que "En todo caso,
el donatario puede impedir la resolución entregando al legitimario la suma de dinero necesaria para
completar el valor de su porción legítima ". De este modo y, con adecuación al principio de
conservación de los negocios jurídicos, se consagra legalmente una postura doctrinal mayoritaria,
otorgándole a los donatarios y a los terceros subadquirentes de aquél, la potestad de impedir los
efectos reipersecutorios de la acción, dejando a salvo la porción legítima afectada. Además, esta
solución es coherente con el carácter de atribución de un crédito que autoriza la parte final del 2do.
párrafo del artículo en tratamiento.
7. Frutos e intereses: Responsabilidad En el tramo final del artículo se establece que "El donatario es
deudor desde la notificación de la demanda, de los frutos o, en caso de formular la opción prevista
en el párrafo anterior, de intereses ". De esta manera se deja en claro expresamente cual será el
alcance de la responsabilidad derivada de las diferentes hipótesis planteadas, explicitando un efecto,
que hasta el momento resultaba del juego de diversas normas de aplicación.
ARTÍCULO 2455.- Perecimiento de lo donado.
Si el bien donado perece por culpa del donatario, éste debe su valor. Si perece sin su culpa, el
valor de lo donado no se computa para el cálculo de la porción legítima. Si perece
parcialmente por su culpa, debe la diferencia de valor; y si perece parcialmente sin su culpa,
se computa el valor subsistente.
Cuando la cosa donada se hubiere perdido por caso fortuito o fuerza mayor, el donatario quedará
liberado de toda responsabilidad. Pero si la cosa donada se hubiese perdido por su culpa, el
donatario debe su valor, ya sea que se trate de un perecimiento total o parcial, incluso si como
resultado de la pérdida hubiere recibido alguna indemnización, como ocurriría por ejemplo, si un
seguro hubiese pagado una suma de dinero.
ARTÍCULO 2456.- Insolvencia del donatario.
En caso de insolvencia de alguno de los donatarios e imposibilidad de ejercer la acción
reipersecutoria a que se refiere el artículo 2458, la acción de reducción puede ser ejercida
contra los donatarios de fecha anterior.
Cuando exista la imposibilidad de ejercer la acción reipersecutoria y el donatario fuera insolvente, es
posible promover la acción de reducción contra los donatarios de fecha anterior, conforme resulta de
la lógica solución establecida por el art. 2456.
ARTÍCULO 2457.- Derechos reales constituidos por el donatario.
La reducción extingue con relación al legitimario, los derechos reales constituidos por el
donatario o por sus sucesores.
Se trata de un concreto caso de inoponibilidad positiva y, de tal forma, el bien habrá de retornar al
legitimario libre de todo tipo de gravámenes reales, incluso los de garantía (así, los superficie,
usufructo, uso, habitación, servidumbre, etc.), ello sin perjuicio de las acciones de daños que les
quepa a los beneficiarios de tales derechos.
Como consecuencia de ese efecto reipersecutorio quedan extinguidos, con relación al legitimario, los
derechos reales constituidos por el donatario y sus sucesores, por así establecerlo el art. 2457.

146
 Página 147 de 256

ARTÍCULO 2458.- Acción Reipersecutoria.

El legitimario puede perseguir contra terceros adquirentes los bienes registrables.
El donatario y el subadquirente demandado, en su caso, pueden desinteresar al legitimario
satisfaciendo en dinero el perjuicio a la cuota legítima.
ARTÍCULO 2459.- Prescripción adquisitiva.
La acción de reducción no procede contra el donatario ni contra el subadquirente que han
poseído la cosa donada durante 10 años computados desde la adquisición de la posesión. Se
aplica el artículo 1901.
(Carpeta: doctrina critica q si a uno de los hijos se le dona todo en 2001,el otro no tiene acción. Si
causante muere en 2015, desde ese momento es heredero, pero cuando interponga acción, ésta
prescribió en 2011).
En los Fundamentos del Proyecto de Código Civil y Comercial unificado, luego sancionado se
argumentó en favor de la disposición consagrada manifestando lo siguiente:
Se limitan los alcances de los efectos reipersecutorios de la acción de reducción, admitiéndose que
el donatario poseedor oponga la excepción de prescripción adquisitiva breve. De este modo se
intenta solucionar el grave problema que las donaciones tienen en el tráfico jurídico ".
Por lo tanto, todas las donaciones que tengan más de diez años no podrán ser atacadas mediante la
acción de reducción, ya que será posible oponer a esa pretensión la prescripción adquisitiva del bien
donado.
El donatario tiene su título por la donación y por la posesión del bien donado durante diez años, y no
como consecuencia de la prescripción adquisitiva.
ARTÍCULO 2460.- Constitución de usufructo, uso, habitación o renta vitalicia.
Si la disposición gratuita entre vivos o el legado son de usufructo, uso, habitación, o renta
vitalicia, el legitimario o, en su caso, todos los legitimarios de común acuerdo, pueden optar
entre cumplirlo o entregar al beneficiario la porción disponible.
El art. 3603 del Código de Vélez si bien se refería al usufructo y a la renta vitalicia, nada decía sobre
el uso y la habitación, lo que generó dudas doctrinarias al respecto de su inclusión o no, y que han
venido a quedar zanjadas por el texto del artículo que comentamos, que incluye acertadamente a
ambos derechos reales.
Puede suceder que el causante realice una donación o un legado del usufructo de un bien, de una
renta vitalicia, de uso o de habitación.
Si se trata de un usufructo sin plazo, durará tanto como la existencia del titular, por lo cual se
presenta el problema acerca de cómo establecer su valor para saber si excede o no de la porción
disponible del testador. Como dicho valor siempre dependerá de la duración de la vida del
beneficiario, el valor no podrá ser determinado de antemano.
El nuevo Código no fija término alguno para hacer uso de la opción, de manera que el heredero
conservará ese derecho hasta tanto el legatario lo intime para que la ejerza. Si el legatario reclama
judicialmente el cumplimiento del legado como se estableció en el testamento, el heredero podría
hacer uso de la opción al contestar la demanda.
Necesidad de acuerdo unánime: En el caso de que haya varios herederos la norma exige que todos
ellos estén de acuerdo con la opción elegida.

147
 Página 148 de 256

ARTÍCULO 2461.- Transmisión de bienes a legitimarios.

Si por acto entre vivos a título oneroso el causante transmite a alguno de los legitimarios la
propiedad de bienes con reserva de usufructo, uso o habitación, o con la contraprestación de
una renta vitalicia, se presume sin admitir prueba en contrario la gratuidad del acto y la
intención de mejorar al beneficiario.
Sin embargo, se deben deducir del valor de lo donado las sumas que el adquirente demuestre
haber efectivamente pagado.
El valor de los bienes debe ser imputado a la porción disponible y el excedente es objeto de
colación.
Esta imputación y esta colación no pueden ser demandadas por los legitimarios que
consintieron en la enajenación, sea onerosa o gratuita, con algunas de las modalidades
indicadas.
La norma se aplica a las transmisiones "a título oneroso" ya que en las gratuitas rigen las normas
sobre colación, cambiando correctamente a la vez los vocablos "testador " por "causante".
La disposición sostiene que el valor de dichos bienes debe ser imputado a la porción disponible,
siendo el excedente objeto de la acción de colación, en concordancia con lo que disponía la norma
del Código anterior.
En cuanto a la legitimación para efectuar tanto la imputación como la acción de colación, el artículo
es claro al negarles esa acción a aquellos legitimarios que consintieron la enajenación, sea onerosa
o gratuita.
Presunción legal de simulación: Este artículo regula un caso de simulación legal. El ejemplo puede
graficarse de la siguiente manera: un padre que realiza con alguno de sus hijos un contrato oneroso
(normalmente una venta), con cargo de una renta vitalicia o con reserva de usufructo. Ese contrato
con estas características, para la ley no es un verdadero acto oneroso sino que encierra una
donación, es por ello que la presunción no admite prueba en contra.
Imputación a la porción disponible: La particularidad de esta disposición radica en que las
donaciones encubiertas bajo actos onerosos se imputan a la porción disponible. Ello implica que si el
causante ha entregado en plena propiedad algunos bienes a uno de los herederos legitimarios, con
cargo de una renta vitalicia o con reserva de usufructo, el valor de esos bienes será imputado sobre
la porción disponible del testador.

148
 Página 149 de 256

Ejemplo carpeta:
Calculo de legitima:
Activo liquido o masa partible: activo (bienes) – pasivo(deudas y cargas)) 10000-2000=80000.
+
Donaciones del causante a herederos forzosos y 3eros: 10000
=
Masa para calcular legitima=90000.
Si solo sobrevive cónyuge supérstite: ½ para legitima: 45000. ½ para disponer: 45000.
Al ser donación por 10000, no afecta legitima.
Si sobrevive cónyuge supérstite e hijos: porción legitima es 2/3(60000) y porción disponible
1/3(30000)
Si hizo donaciones por 40000.
Masa para calculo: 120000
Conyuge: legitima es 60000, disponible: 60000
Si hay hijo: legitima 80000, disponible: 40000

149
 Página 150 de 256

PUNTO 5  Colación de donaciones

ARTICULO 2385.-Personas obligadas a colacionar.
Los descendientes del causante y el cónyuge supérstite que concurren a la sucesión
intestada deben colacionar a la masa hereditaria el valor de los bienes que les fueron
donados por el causante, excepto dispensa o cláusula de mejora expresa en el acto de la
donación o en el testamento.
Dicho valor se determina a la época de la partición según el estado del bien a la época de la
donación.
También hay obligación de colacionar en las sucesiones testamentarias si el testador llama a
recibir las mismas porciones que corresponderían al cónyuge o a los descendientes en la
sucesión intestada.
El legado hecho al descendiente o al cónyuge se considera realizado a título de mejora,
Excepto que el testador haya dispuesto expresamente lo contrario.
Se elimina la legitimación para colacionar de los ascendientes, dado que se entiende que la
donación efectuada a estos, no supone un anticipo de herencia, en razón de que por el orden natural
de las cosas, los hijos heredan a sus padres para sí o para su posteridad pero no a la inversa.
ARTICULO 2386.-Donaciones inoficiosas.
La donación hecha a un descendiente o al cónyuge cuyo valor excede la suma de la porción
disponible más la porción legítima del donatario, aunque haya dispensa de colación o mejora,
está sujeta a reducción por el valor del exceso.
El presente artículo dispone la aplicación de la acción de reducción, sin importar si la donación fue
realizada a favor de un heredero forzoso o un tercero.
De la redacción del actual artículo, se desprende que al momento de la donación no se pueda saber
si excede la porción disponible más la porción legítima del donatario. En consecuencia, las
donaciones efectuadas a los herederos forzosos serían eventualmente pasibles de la acción de
reducción y por ende quedarían fuera del comercio.
ARTÍCULO 2387.- Heredero renunciante.
El descendiente o el cónyuge que renuncia a la herencia pueden conservar la donación
recibida o reclamar el legado hecho, hasta el límite de la porción disponible.

150
 Página 151 de 256

ARTÍCULO 2388.- Heredero que no lo era al tiempo de la donación.

El descendiente que no era heredero presuntivo al tiempo de la donación, pero que resulta
heredero, no debe colación.
El cónyuge no debe colación cuando la donación se realiza antes del matrimonio.
El artículo dispone en forma expresa el momento en que debe tenerse la calidad de heredero forzoso
para ejercer la acción de colación y lo sitúa al tiempo de la donación.
La regla que fija el Código supone que para colacionar el heredero forzoso debe tener la calidad de
heredero presuntivo a la fecha de la donación y mantenerla al momento de la apertura de la
sucesión, aunque esto último no esté expresamente contemplado en la norma.
El artículo actual, dispone que el descendiente que no es heredero presuntivo al momento de la
donación pero que luego adquiere tal calidad, no debe colación. La hipótesis prevista es la de un
descendiente que no es heredero presuntivo al momento de la donación pero que luego adquiere tal
calidad.
Este supuesto sólo se daría en el caso de descendientes nacidos con posterioridad a la donación, ya
que de haber nacido con anterioridad, sería herederos presuntivos al momento de la donación.
(carpeta: Única manera de zafar de no colacionar es no haber sido un anticipo de herencia.)
ARTÍCULO 2389.- Donación al descendiente o ascendiente del heredero.
Las donaciones hechas a los descendientes del heredero no deben ser colacionadas por éste.
El descendiente del donatario que concurre a la sucesión del donante por representación
debe colacionar la donación hecha al ascendiente representado.
El artículo mejora la redacción de su antecedente (art. 3481). La terminología adecuada es
"descendiente" y no hijo como lo hacía el Código.
El artículo se refiere en su título a donaciones efectuadas al descendiente o ascendiente del
heredero, pero en su desarrollo sólo se refiere a la hipótesis de donaciones efectuadas al
descendiente del heredero.
Debe interpretarse que el ascendiente, que al momento de la donación no es heredero presuntivo,
por existir otros herederos de mejor grado, no deben colacionar las donaciones que hubieren
recibido.
El representante, en cambio debe colacionar los valores recibidos por el representado en la sucesión
del donante. Se trata de la aplicación de los efectos propios de la representación, en razón de la cual
el representante ocupa en lugar del representado con la mayoría de los derechos y obligaciones que
este último tenía en la sucesión del causante.
Carpeta: ej: papa me dono dpto. en vida y le queda otro a mi hermano.Yo renuncio a la sucesión que
mi hermano acepte. Y si había 3er bien? Dcho de representación: mi hijo no se lleva un dpto. sino
medio.
caso 2 hijos: (a –p + donaciones en vida) /2 = 1,5 millon

151
 Página 152 de 256

ARTÍCULO 2390.- Donación al cónyuge del heredero.

Las donaciones hechas al cónyuge del heredero no deben ser colacionadas por éste.
Las hechas conjuntamente a ambos cónyuges deben ser colacionadas por la mitad, por el
que resulta heredero.
El cónyuge del heredero, no es heredero forzoso en el sistema previsto por el Código Civil y en
consecuencia, por disposición de la ley, no tiene obligación de colacionar las donaciones que el
causante le hubiera hecho en vida, salvo que se tratara de un acto simulado y fuera probado en
juicio. Asimismo, el principio establecido en la hipótesis de donación conjunta al heredero y cónyuge,
resulta coherente, si se tiene en cuenta que sólo la donación hecha al heredero forzoso y en la
medida de su proporción puede ser objeto de colación.
ARTÍCULO 2391.- Beneficios hechos al heredero.
Los descendientes y el cónyuge supérstite obligados a colacionar también deben colacionar
los beneficios recibidos a consecuencia de convenciones hechas con el difunto que tuvieron
por objeto procurarles una ventaja particular, excepto dispensa y lo dispuesto para el
heredero con discapacidad en el artículo 2448.
El artículo modifica el sistema del Código de Vélez que sólo establecía la colación de donaciones.
La doctrina había advertido la existencia de liberalidades que no constituían donaciones pero que su
exclusión de la acción de colación, importaba un detrimento en perjuicio de algunos de los
coherederos que desnaturalizaba la proporcionalidad de las cuotas hereditarias.
ARTÍCULO 2392.- Beneficios excluidos de la colación.
No se debe colación por los gastos de alimentos; ni por los de asistencia médica por
extraordinarios que sean; ni por los de educación y capacitación profesional o artística de los
descendientes, excepto que sean desproporcionados con la fortuna y condición del causante;
ni por los gastos de boda que no exceden de lo razonable; ni por los presentes de uso; ni por
el seguro de vida que corresponde al heredero, pero sí por las primas pagadas por el
causante al asegurador, hasta la concurrencia del premio cobrado por el asegurado. También
se debe por lo empleado para establecer al coheredero o para el pago de sus deudas.
El artículo recoge las críticas de la doctrina a la redacción del art. 3480 del Código de Vélez.
Establece que solamente los gastos de curación por extraordinarios que sean, quedan exentos de la
acción de colación y no los alimentos, como se desprendía del texto anterior. Establece algunas
pautas generales para meritar que beneficios no son colacionables, como la razonabilidad y su
proporción con respecto de la condición y fortuna del causante. Enumera una serie de actos que no
quedan comprendidos bajo la órbita de la acción de colación que guardan coherencia con los
principios citados.

152
 Página 153 de 256

ARTÍCULO 2393.- Perecimiento sin culpa.

No se debe colación por el bien que ha perecido sin culpa del donatario. Pero si éste ha
percibido una indemnización, la debe por su importe.
El artículo establece el principio aceptado en forma pacífica por la doctrina, por el cual, no se debe
colacionar el valor del bien, cuando éste ha perecido sin culpa del donatario, es decir por caso
fortuito.
Además, contempla el principio de la subrogación real, en caso de que la pérdida de la cosa, haya
sido sustituida por una indemnización, en razón de un seguro. En tal supuesto, el importe de la
indemnización opera como valor colacionable.
No establece una regla específica para el caso de aumentos y deterioros.
ARTÍCULO 2394.- Frutos.
El heredero obligado a colacionar no debe los frutos de los bienes sujetos a colación, pero
debe los intereses del valor colacionable desde la notificación de la demanda.
El artículo incorpora la solución admitida por la doctrina en forma pacífica, antes de la reforma. Se
establece que los frutos de los bienes sujetos a colación, no quedan comprendidos en la acción de
colación. Establece un límite temporal a partir del cual se colacionan los intereses del valor
colacionable, el que se dispone a partir de la notificación de la demanda.
Los frutos de los bienes colacionables pertenecen al coheredero donatario y en ningún caso se
colacionan.
ARTÍCULO 2395.- Derecho de pedir la colación.
La colación sólo puede ser pedida por quien era coheredero presuntivo a la fecha de la
donación.
El cónyuge supérstite no puede pedir la colación de las donaciones hechas por el causante antes de
contraer matrimonio.
Reproduce el principio general plasmado en el art. 2388, el cual establece que para ser sujeto de la
acción de colación, se debe tener la calidad de heredero forzoso a la fecha de la donación y
mantenerla al momento de la apertura de la sucesión.
ARTÍCULO 2396.- Modo de hacer la colación.
La colación se efectúa sumando el valor de la donación al de la masa hereditaria después de
pagadas las deudas, y atribuyendo ese valor en el lote del donatario.

153
 Página 154 de 256

PUNTO 6  Colación de deudas

ARTICULO 2397.-Deudas que se colacionan.
Se colacionan a la masa las deudas de uno de los coherederos en favor del causante que no
fueron pagadas voluntariamente durante la indivisión, aunque sean de plazo no vencido al
tiempo de la partición.
La colación de deudas, no fue regulada, al menos en forma expresa, en el Código Civil de Vélez
Sarsfield, ni en sus modificaciones posteriores incluida la ley 17.711.
El nuevo Código Civil prevé expresamente la colación de deudas.
Establece que deben colacionarse a la masa, las deudas que tenía uno de los coherederos con el
causante que no se hayan pagado en forma voluntaria durante la indivisión. En caso de tratarse de
créditos cuyo plazo de vencimiento fuera posterior a la partición, deben colacionarse igual,
decayendo los plazos pendientes.
De acuerdo a como ha sido regulado el instituto, estimo que no estamos ante la colación de deudas,
entendida como una especie de aplicación de la colación de donaciones, sino como un proceso
liquidatorio; consistente en cargar en la hijuela del deudor, la deuda que tenía con el causante.
ARTICULO 2398 : Suspensión de los derechos de los coherederos.
Los coherederos no pueden exigir el pago antes de la partición.
El momento oportuno para imputar la deuda, es la partición, que es un conjunto complejo de actos
jurídicos encaminados a poner fin al estado de indivisión, de modo que los copartícipes materializan
la porción ideal que en la herencia les corresponde, transformándola en bienes concretos sobre los
que tienen un derecho exclusivo
ARTICULO 2399: Deudas surgidas durante la indivisión.
La colación de deudas se aplica también a las sumas de las cuales un coheredero se hace
deudor hacia los otros en ocasión de la indivisión, cuando el crédito es relativo a los bienes
indivisos, excepto que los segundos perciban el pago antes de la partición.
La previsión de la norma está relacionada con el procedimiento liquidatorio de los bienes. Considera
que las deudas que asume uno de los coherederos respecto de gastos referidos a los bienes
indivisos, deben ser imputadas proporcionalmente en las hijuelas de los coherederos que no
asumieron la deuda.

154
 Página 155 de 256

ARTICULO 2400 Intereses.

Las sumas colacionables producen intereses desde la apertura de la sucesión si el
coheredero era deudor del difunto, si no los devengaban ya con anterioridad, y desde el
nacimiento de la deuda si ésta surge en ocasión de la indivisión.
El artículo determina el momento a partir del cual generan interés las deudas colacionables. En caso
de tratarse de deudas contraídas por el heredero con el causante, en las que no se hayan pactado
intereses, éstos se deben desde la apertura de la sucesión.
En el supuesto de que la deuda se encontrara devengando intereses con anterioridad al fallecimiento
del causante, los intereses se deben colacionar desde el origen y no desde la apertura de la
sucesión.
Por último, prevé que las deudas nacidas a partir de la indivisión generan intereses desde la fecha
de la obligación.
ARTICULO 2401: Coheredero deudor y acreedor a la vez.
Si el coheredero deudor es a la vez acreedor, aunque su crédito no sea aún exigible al tiempo
de la partición, hay compensación y sólo se colaciona el exceso de su deuda sobre su
crédito.
En el Código Civil de Vélez Sarsfield, ni en sus posteriores reformas, existía disposición que
contemplara el supuesto comprendido en el presente artículo en forma expresa, sin perjuicio de las
disposiciones referidas a las reglas generales de la compensación.
El artículo regula el supuesto de que el heredero sea acreedor y deudor del causante, en cuyo caso,
debe compensar el crédito y el débito, debiendo colacionar en aquellas situaciones en las que la
deuda fuera mayor y en la medida del exceso.
ARTICULO 2402: Modo de hacer la colación.
La colación de las deudas se hace deduciendo su importe de la porción del deudor. Si la
exceden, debe pagarlas en las condiciones y plazos establecidos para la obligación.
La imputación de la deuda al lote del coheredero deudor es oponible a sus acreedores.
En el código de Velez, no se encontraba norma alguna que regulara este procedimiento
El sistema adoptado por el nuevo Código, dispone en forma expresa que la imputación de la deuda,
es oponible a sus acreedores. La preferencia regulada en favor de los coherederos, puede tener
como justificativo que los acreedores de los herederos, generalmente no tienen en cuenta al
momento de contratar, los bienes que por herencia puedan recibir sus co-contratantes sino su
patrimonio a ese tiempo. En cambio, para los coherederos resulta injusto soportar las deudas
contraídas por otro sucesor con el causante.
En lo que hace al mecanismo de colación, establece la imputación de la deuda en el lote del
heredero deudor. En caso de que la deuda fuera mayor de lo que el heredero debe recibir, se genera
una obligación, que deberá pagar en los términos y condiciones previstas para las obligaciones en
general.

155
 Página 156 de 256

UNIDAD X. SUCESIONES TESTAMENTARIAS

Disposiciones Generales
La Herencia puede ser deferida por voluntad de la ley o por voluntad del causante expresándola en
testamento.
Si el testamento no dice nada, la ley actúa en forma supletoria, ya que tiene previsto el orden
sucesorio.

Reformas:
 se eliminó el testamento cerrado
 se eliminaron testamentos especiales, solo quedan el consular y aeronáutico.(2646)

Concepto de Testamento
Es un acto jurídico escrito, formal y solemne en virtud del cual una persona dispone su última
voluntad para hacerse efectiva desde el día de su muerte.

CODIGO DE VELEZ
Art. 3607 “El testamento es un acto escrito, celebrado con las solemnidades de la ley, por el cual una
persona dispone del todo o parte de sus bienes para después de su muerte.”

Pero en realidad, si bien hay disposición de bienes, si no la habría, igualmente puede realizarse un
testamento, ej.: se puede hacer testamento para hacer reconocimiento de hijo o para nombrar
curador.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

Art. 2462. Testamento.
Las personas humanas pueden disponer libremente de sus bienes para después de su muerte,
respetando las porciones legítimas establecidas en el Título X de este Libro, mediante testamento
otorgado con las solemnidades legales; ese acto también puede incluir disposiciones
extrapatrimoniales.

Este artículo reelabora la noción de testamento, tomando elementos de los arts. 3606 y 3607 del
Código de Vélez.

- La mención a “toda persona capaz de tener voluntad”, ha sido reemplazada por las personas
humanas, únicas que gozan de la facultad de testar.
No pueden testar las Personas Jurídicas
- Se hace expresa mención que el testador tiene limitada su facultad de testar, en caso de tener
herederos forzosos, ya que no podrá excederse respetando la legítima.
- Se elimina del concepto la enumeración casuística del contenido del testamento, al quitar las
expresiones "bajo el título de sustitución de herederos " y "bajo el título de legados", temas que
se abordan en sus respectivos capítulos.
- Deja de existir la clasificación de los actos de última voluntad en "testamentarios" y "no
testamentarios”; al admitir expresamente la norma que "ese acto puede incluir disposiciones
extrapatrimoniales ".
Podemos citar, entre otras, las que se relacionen con el destino
- del cadáver, la designación de tutor para los hijos menores de edad, el reconocimiento de hijos
extramatrimoniales, disposiciones de órganos o materiales anatómicos del propio cuerpo y
revocación de otro testamento (Medina).

Naturaleza Jurídica. Caracteres

156
 Página 157 de 256

El testamento es un acto jurídico (art. 259) y posee los siguientes caracteres:

 Es un acto unilateral:
Dado que requiere sólo la expresión del disponente de última voluntad
Esta categoría interesa al sistema de nulidades, dado que la nulidad parcial, en
principio, funciona únicamente en los actos unilaterales (Llambías).

 Es un acto de última voluntad:

porque sus disposiciones cobran existencia y efectos jurídicos recién luego del
fallecimiento del disponente (Llambías).

 Es un acto formal y solemne:

Si no se cumple con las solemnidades establecidas para cada tipo de testamento acarrea la
nulidad del acto (art. 2467, inc. b).

 Es un acto escrito: los testamentos orales no son válidos.

 Es un acto revocable: El testamento, como expresión de última voluntad, es

esencialmente revocable (Medina). No crea derechos actuales por lo que el testador lo
puede dejar sin efecto en cualquier momento.
Es un derecho sucesorio en expectativa, porque no crea derechos actuales.
Es revocable, salvo que se haga reconocimiento de hijo extramatrimonial.

 Es un acto personalísimo:
No puede ser otorgado sino por el testador mismo (art. 2465).

 Es un acto individual (art. 2465 in fine)

Es un acto autosuficiente, sus disposiciones deben bastarse a sí mismas y la prueba del
cumplimiento de las solemnidades debe resultar del mismo testamento.

 Es un acto formalmente indivisible:

Pero en cuanto a su contenido, es divisible.

 Es un acto de disposición de bienes, salvo reconocimiento de hijo extramatrimonial y/

nombramiento de curador.

Art. 2463. Reglas aplicables.

Las reglas establecidas para los actos jurídicos se aplican a los testamentos en cuanto no sean
alteradas por las disposiciones de este Título.

Es importante porque al considerarse el testamento como un negocio jurídico, serán de aplicación a

los testamentos los principios generales sobre validez del acto jurídico.
Esto contribuye a dar claridad al complejo tema de la nulidad testamentaria.
Además, constituye una consecuencia del principio rector del Derecho que establece que "la ley
particular prevalece sobre la ley general".

Elementos Intrínsecos y Extrínsecos

Intrínsecos:

157
 Página 158 de 256

 capacidad del testador

 no haya vicios del consentimiento
 contenido interno no contraríe el orden publico

Extrínsecos:
 forma
 se prohíben testamentos (Art. 3618 Vélez)

Art. 3.618 VELEZ.

Un testamento no puede ser hecho en el mismo acto, por dos o más personas, sea en favor de un
tercero, sea a título de disposición recíproca y mutuamente.

Testamentos conjuntos y recíprocos

Testamentos conjuntos:
Cuando dos o más personas se ponen de acuerdo en disponer su última voluntad en el mismo
instrumento, hay unidad material e intelectual.
Esto afecta unilateralidad y revocabilidad porque habría q ponerse de acuerdo en las dos cosas.
Son nulos de nulidad absoluta. (Idem Art. 3618 CV)

Art. 2465 Último Párrafo:

… No es válido el testamento otorgado conjuntamente por dos o más personas.

La razón de ser de ésta prohibición radica en:

- Reafirmar el carácter de acto jurídico unilateral que tiene el testamento.
- Garantizar la espontaneidad de la voluntad, ya que, ésta en un testamento conjunto supondría
un previo acuerdo y una influencia recíproca de voluntades.
- Evitar el ataque a la libertad de revocación del testamento, porque el acuerdo de hacer el
testamento supondría también un consentimiento conjunto al momento de la revocacióin.

Testamentos recíprocos:
Quienes suscriben, acuerdan instituirse beneficiarios el uno del otro. (A es heredero de B y B es
heredero de A, también hay unidad material e intelectual)

Pero nada impide que por testamento separado A instituya a B o B instituya a A.

Capacidad para testar.

Art. 2364. Edad para testar.

Pueden testar las personas mayores de edad al tiempo del acto.
158
 Página 159 de 256

Capacidad para testar:

1. Principio general
Si bien la edad en que se adquiere la capacidad para testar, es a los 18 años, no ha cambiado,
debemos destacar una importante superación en materia interpretativa, más aún con la eliminación
de una norma similar al antiguo art. 286 del Código de Vélez, reformado por la ley 23.264 que, según
lo entendía cierta doctrina minoritaria, habilitaba a la persona a testar en su status de menor adulto,
vale decir, a partir de los 14 años (Borda).

2. Menores emancipados
Con respecto a los menores emancipados por matrimonio (art. 27), entendemos que, pese a que el
acto de testar no está incluido en las limitaciones de los arts. 28 y 29, tienen vedado hacerlo, en
virtud del art. 2463, que otorga al presente precepto legal un carácter preeminente sobre las reglas
generales.

3. Adaptación a la nueva mayoría de edad

Coherente con la nueva mayoría de edad, introducida al anterior Código por la ley 26.579 y que se
mantiene en el actual (art. 25) se ha abandonado la fórmula de "no pueden testar los menores de
dieciocho años", cuando la realización de ese acto representaba una permisión al menor adulto en la
franja comprendida entre los 18 y los 21 años; por la de "pueden testar las personas mayores de
edad al tiempo del acto".

Edad
 Mayoría doctrina y jurisprudencia: 18 años.
 Código de Vélez: 18 años.
Esto entraba en contradicción con el art. 286 de Vélez, porque en el art. 3614 dice 18
años y en 286 dice que no se necesitaba autorización de padres para testar.
(Encontramos una norma expresa de parte general vs norma expresa de parte especial)

Ley que rige la validez de los testamentos

Art. 2466. Ley que rige la validez del testamento.

El contenido del testamento, su validez o nulidad, se juzga según la ley vigente al momento de la
muerte del testador.

Art. 3612 CV. El contenido del testamento, su validez o invalidez legal, se juzga según la ley en vigor
en el domicilio del testador al tiempo de su muerte.

Se mantiene la norma del art. 3612 CV en cuanto a la determinación temporal de la ley que rige la
validez intrínseca del testamento, es decir, al momento de la muerte del testador.
Pero se omite la determinación espacial o territorial, por lo cuál se mantiene que es la ley vigente en
el domicilio del testador al momento de su muerte.
El contenido del testamento, su validez o nulidad, se juzga según la ley vigente al momento de la
muerte del testador. (En cuanto a la forma hay que ver la ley vigente al tiempo de redacción, para ver
si se hace valer.)

Art. 2465.Expresión personal de la voluntad del testador.

Las disposiciones testamentarias deben ser la expresión directa de la voluntad del testador, y
bastarse a sí mismas. La facultad de testar es indelegable. Las disposiciones testamentarias no
pueden dejarse al arbitrio de un tercero.
159
 Página 160 de 256

No es válido el testamento otorgado conjuntamente por dos o más personas.

1. Carácter personalísimo del testamento

El primer párrafo de la norma, reproduce expresiones del Art. 3619 del Código de Vélez, por lo que
continua intacto el principio de carácter personalísimo del testamento  La voluntad debe ser
expresada personalmente por el testador y no por otra persona

En Vélez decía que era la expresión directa del causante indelegable por más instrucción expresa
que se dé al efecto y que no debe prestar a dudas quienes son los beneficiarios ni puede dejarse
voluntad a arbitrio de 3ero.

2. El testamento es un acto complejo.

Todas las disposiciones testamentarias deben estar incluidas y surgir del mismísimo testamento, el
cual debe bastarse a sí mismo. Como indicaba el art. 3620 del Código de Vélez, eran de "ningún
valor todas las referencias que el testador hubiese hecho acerca de institución de sucesores,
remitiéndose a otras cédulas o papeles privados, que no revistiesen las solemnidades para ser
considerados testamentos válidos".

Interpretación.

Art. 2470. Interpretación.

160
 Página 161 de 256

Las disposiciones testamentarias deben interpretarse adecuándolas a la voluntad real del causante
según el contexto total del acto. Las palabras empleadas deben ser entendidas en el sentido
corriente, excepto que surja claro que el testador quiso darles un sentido técnico. Se aplican, en
cuanto sean compatibles, las demás reglas de interpretación de los contratos .

El código de Vélez carecía de una norma similar a ésta

1. La interpretación de los actos jurídicos.

Interpretar un acto jurídico es establecer su verdadero sentido y alcance.
Supone una voluntad incierta o confusa de la voluntad que ha intentado por medio del acto jurídico
obtener un efecto determinado (Llambías).

2. Remisión a las reglas de interpretación de los contratos

El precepto legal remite, siempre que sean compatibles, a las reglas de interpretación de los
contratos (arts. 1061 a 1068).
Para marcar una diferencia de criterio entre la interpretación de los actos entre vivos y los de última
voluntad, el concepto de "buena fe" tiene un sentido distinto en un contrato que en un testamento.

- En un contrato, la buena fe, significa lealtad, confianza en la palabra empeñada, seguridad en

los negocios.
- En los testamentos, es distinto, pues la voluntad del causante no está dirigida al comercio
jurídico, no hay conflicto de intereses; toda la preocupación del intérprete ha de ser desentrañar
esa voluntad, que el juez debe velar por respetar.

3. El significado corriente de las palabras

Como regla en particular, el artículo destaca, no darle a los vocablos un significado técnico o
específico, sino atenernos a su sentido común y corriente, salvo que del contexto general del
testamento pueda inferirse lo contrario.

Obligación de denunciar la existencia del testamento.

Art. 2471. Obligación de denunciar la existencia del testamento.

Quien participa en el otorgamiento de un testamento o en cuyo poder se encuentra, está obligado a
comunicarlo a las personas interesadas, una vez acaecida la muerte del testador.

El código anterior carecía de una norma semejante a ésta.

1. Generalidades
El texto legal en estudio ha cubierto una laguna del Código anterior que no preveía esta
obligatoriedad de denunciar la existencia de testamentos, excepción hecha de los pasados en
escritura pública, dado que las leyes organizadoras del Notariado establecen este deber para
los escribanos públicos.

2. La norma del art. 2339, primer párrafo, hace referencia a que si el causante ha dejado
testamento por acto público, debe presentárselo o indicarse el lugar donde se encuentre .

Problema: testigos tendrían que comunicar a herederos o legatarios la muerte del testador.
No hay sanción si no lo hace.

PUNTO 2  Forma de los Testamentos

Los testamentos deben ser formales y solemnes, sino es nulo

161
 Página 162 de 256

Art 2472. Ley que rige la forma.

La ley vigente al tiempo de testar rige la forma del testamento

CODIGO DE VELEZ
En el art. 3625 del anterior Código, Velez Sarsfield estableció la consagración en materia de
Sucesiones del principio "tempus regit actum", estipulando que, en cuanto a la validez de sus formas,
es la norma legal vigente en el momento de la redacción del testamento la que lo regula.

Además aclaraba que, si se modificase el régimen legal vigente, aún en vida del testador, esto no
tenía como consecuencia cambio alguno, ni a favor o en contra.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

En este sentido, no se innova en lo expuesto anteriormente, ya que se ratifica la solución lógica

velezana, aunque se halla perdida la oportunidad de hacer la aclaración expuesta por la doctrina
mayoritaria, en cuanto al cambio de leyes y la solución más benigna para el testador, favorable a su
validez, y que podría presentarse ahora a resolución judicial en el caso de tratarse de algún
testamento realizado ante notario, durante la vigencia del Código anterior, en donde sólo se hallasen
dos testigos, lo que está ahora habilitado en el art. 2479.
En ese caso particular, debería resolverse de acuerdo al favor testamentii y en consecuencia,
declarar válido al testamento.

Respecto de la forma testamentaria denominada cerrada o mística, por aplicación del artículo
transcripto, su desaparición en el nuevo Código no causa ningún perjuicio ni al testador ni al
testamento en sí, ya que todo lo relativo a las formas, reiteramos, se rige por la ley vigente al
momento de su otorgamiento.

Distinto sería el supuesto de un testamento otorgado durante la vigencia del régimen anterior en
donde el testador desheredase a algún heredero forzoso, y falleciese a partir de la entrada en vigor
de las nuevas disposiciones legales. En ese supuesto, no es ésta la norma analizada la que debería
aplicarse, sino el art. 2466, que sujeta lo relativo a la validez intrínseca del testamento a la ley
vigente al momento de la muerte del testador.

Ej.: Si hago el testamento en mayo del 2015 y muero después del 01 de Agosto del 2015, el
testamento es válido y se rige por el Código de Vélez.

En el Derecho Internacional Privado: rige la pro validez del testamento,

Art. 2645. Forma.

El testamento otorgado en el extranjero (Francia) es válido en la República según las formas
exigidas por la ley del lugar de su otorgamiento (Francia), por la ley del domicilio (Peruano), de la
162
 Página 163 de 256

residencia habitual (Chile), o de la nacionalidad del testador (Colombiano) al momento de testar o

por las formas legales argentinas.

Art. 2649. Formas y solemnidades.

Las formas y solemnidades de los actos jurídicos, su validez o nulidad y la necesidad de publicidad,
se juzgan por las leyes y usos del lugar en que los actos se hubieren celebrado, realizado u
otorgado. (Tempus Regim Actum)

Cuando la ley aplicable al fondo de la relación jurídica exija determinada calidad formal, conforme a
ese derecho se debe determinar la equivalencia entre la forma exigida y la forma realizada.
Si los contratantes se encuentran en distintos Estados al tiempo de la celebración, la validez formal
del acto se rige por el derecho del país de donde parte la oferta aceptada o, en su defecto, por el
derecho aplicable al fondo de la relación jurídica

Art.2473. Requisitos formales.

El testamento puede otorgarse sólo en alguna de las formas previstas en este Código.
Las formalidades determinadas por la ley para una clase de testamento no pueden extenderse a las
de otra especie. La observancia de las solemnidades impuestas debe resultar del mismo testamento,
sin que se pueda suplir por prueba alguna.
CODIGO DE VÉLEZ
El art. 3626 prescribía que las formas (en rigor el codificador debió haber dicho formalidades), de una
clase de testamentos no se extienden por analogía a las restantes.
Y por último, en el artículo 3627, se prescribía que el cumplimiento de los requisitos formales debía
surgir del mismo testamento, y no de otros actos probados por testigos.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
El artículo citado comprime en una sola norma los preceptos del Código anterior, manteniendo su
sentido y alcance.
En lo referente a la posibilidad de opción a testar por alguna de las formas establecidas por el nuevo
Código, cabe destacar que desaparece el testamento cerrado. Una forma de testar no utilizada en
casi ninguna oportunidad por las personas que requerían testar ni tampoco sugerida por los
operadores del derecho, seguramente por el número elevado de testigos requeridos, y además, por
la falta de una adecuada regulación en lo referente a la conservación del testamento luego de
suscripta el acta por todos los intervinientes.
Su supresión también trae aparejada la desaparición de la única forma eminentemente confidencial
de testar.
También se eliminan los llamados "testamentos especiales", es decir el testamento militar, el
testamento marítimo, el testamento en caso de epidemia y el testamento "en los pueblos de
campaña o en la campaña", entendiendo que los mismos no se justifican hoy en día, ya que la
institución notarial y la figura del escribano se encuentran ampliamente esparcidas a lo largo y ancho
del territorio nacional.
Respecto del testamento consular, si bien desaparece de esta sección del nuevo Código, lo
encontramos contenido las Disposiciones de Derecho Internacional Privado, art.2646.

Como curiosidad, lo que también fue objeto de planteo por nuestra parte en las audiencias
mencionadas, reaparece aquí como posible de ser otorgado ante un oficial público con funciones
notariales como es el cónsul, el testamento cerrado, siendo de algún modo contradictorio que se
prohíba recurrir a esta forma por un testador en el territorio nacional y si en el extranjero.

163
 Página 164 de 256

Respecto de las formalidades específicas de cada clase de testamento, y su imposibilidad de

extenderse a las de otra especie, tal disposición resulta coherente, como en el sistema anterior,
reafirmando así la autonomía de cada una de las clases o formas previstas.

Por último, la parte final del artículo resulta más clara que en Vélez, estableciendo que sólo con la
presencia física y material del testamento, se podrán probar sus disposiciones.
Esto sin perjuicio de que en otras circunstancias, sí pueda recurrirse a una prueba extrínseca o ajena
al testamento, como sucede en lo referente a desentrañar la voluntad real del testador, tal como
marca el art. 2470 del nuevo Código.
(Prueba externa: si dice a los 70 años, se debe buscar fecha de nacimiento)

Art. 2474. Sanción por inobservancia de las formas.

La inobservancia de las formas requeridas para otorgar el testamento causa su nulidad total; pero,
satisfechas las formas legales, la nulidad de una o de varias cláusulas no perjudica las restantes
partes del acto.
El empleo de formalidades sobreabundantes no vicia el testamento.

CODIGO DE VÉLEZ

Vélez Sarsfield sentaba dos principios fundamentales para la comprensión de las formas
testamentarias.
En el art. 3630, estableció que el carácter de las formas de los testamentos lo era con carácter
solemne absoluto o ad solemnitatem ya que en caso de no haberse llenado las formas de manera
correcta, esto acarreaba la nulidad del acto, es decir, la forma era considerada como indivisible del
acto.
Sin embargo, aclaraba que la nulidad de una institución de herederos, no invalidaba las demás
disposiciones.

La razón de esta disposición la encontramos como menciona Zannoni, en que las formas
testamentarias no son caprichosas rigurosidades establecidas por la ley, sino que sirven para
asegurar y garantizar con certeza la intención de testar por parte de la persona, su seriedad, y la
precisa manifestación de sus voluntades traducidas en disposiciones testamentarias, y no un simple
proyecto o borrador de distribución de bienes.

En el art. 3628 se hacía mención de las llamadas formalidades superfluas es decir, todo aquello
que podía calificarse como inútil (en el sentido que no era exigido por la ley) o sobreabundante (ya
que no era requerido como formalidad en la clase específica de testamentos), y que por supuesto no
causaban la nulidad ni del acto ni de las disposiciones contenidas en él si es que se habían cumplido
con las formas mínimas requeridas por la ley.
Y así, ejemplificaba con el número mayor de testigos a los debidos en un testamento por acto
público, que no perjudicaban en nada al acto en sí.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

Se han fusionado en una sola norma las dos disposiciones del viejo Código.
El nuevo artículo ratifica los conceptos de las normas que como antecedente, y aclara:

164
 Página 165 de 256

- Que la nulidad al instituir heredero, no causa la nulidad de las restantes disposiciones ni

tampoco, la eventual nulidad de cualquier disposición testamentaria, produce en absoluto la
nulidad de las demás.
En este sentido, el texto del nuevo Código es más claro que su antecesor, reconociéndose así
el carácter de divisible de las disposiciones y mandas testamentarias establecidas por el
testador.
- Respecto de las formalidades sobreabundantes como son llamadas ahora, continúan no
siendo motivo de observación alguna, y así la doctrina ha puesto como ejemplos válidos de
todas ellas, a la certificación notarial de firmas del testador en un testamento ológrafo, la
declaración y firma del médico del testador o del abogado que lo asesoró al redactar su
testamento, etc.
Por supuesto, la eventual nulidad de estos requisitos no previstos, no causan perjuicio alguno
ni vician al testamento otorgado que ha cumplido con las formalidades mínimas previstas en la
ley.

Art. 2475. Confirmación del testamento nulo por inobservancia de las formalidades.
El testador sólo puede confirmar las disposiciones de un testamento nulo por inobservancia de las
formalidades reproduciéndolas en otro testamento otorgado con los requisitos formales pertinentes.

CODIGO DE VELEZ

El art. 3629, disponía que en caso de encontrarse frente a un testamento nulo en cuanto a sus
formas, el testador no podía confirmarlo, ni siquiera por un instrumento que llenase o completase las
solemnidades testamentarias, sino que debía de manera inexorable reproducir totalmente las
disposiciones allí establecidas en un nuevo testamento que, obviamente, debía cumplir todas las
formalidades requerida.

Por eso no concordamos con aquellos que sostenían que el nuevo testamento saneaba el vicio del
acto anterior. Ese acto anterior no era un testamento .

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

Sería un nuevo testamento diciendo lo mismo que dijo en testamento anterior.

Lo expuesto anteriormente en el comentario se aplica a la nueva norma a analizar.

Si bien cambia la forma de redacción (antes se comenzaba con una negación, y ahora con una
afirmación), el sentido es exactamente el mismo.
Si un testador ha querido realizar un testamento, y esto no ha podido cumplirse eficazmente porque
no se han llenado las formalidades previstas, no puede "subsanarse" o "confirmarse" ese acto en un
instrumento que sólo se refiera al acto nulo otorgado, sino que debe realizarse un nuevo testamento,
en donde deben estar presentes todas las disposiciones del acto nulo, si es que así se desea por
parte del testador.
No debe ni puede haber relación alguna entre el anterior acto (pretendido testamento) y el nuevo
realizado, más que la reproducción de lo expresado en aquél.

Art. 2576. Firma.

Cuando en los testamentos se requiera la firma, debe escribírsela tal como el autor de ella
acostumbra firmar los instrumentos públicos o privados.

165
 Página 166 de 256

Los errores de ortografía o la omisión de letras no vician necesariamente la firma, quedando su

validez librada a la apreciación judicial.

CODIGO DE VELEZ

El art. 3633 del Código anterior establecía como regla general para la firma en los testamentos, y es
la firma escribiendo, de manera completa, todas las letras alfabéticas que componen el nombre y
apellido del sujeto.
Asimismo, señalaba que no se tendría como firmado el testamento si sólo se suscribía con el
apellido, o con iniciales, o colocando el apellido de otra familia distinta a la que pertenecía el
testador. Pero, Vélez aclaraba, que se iba a considerar como válida a una firma irregular e
incompleta cuando así acostumbraba a firmar la persona en sus actos públicos y privados.

De manera unánime, la doctrina nacional había señalado lo desafortunado de la redacción del art.
3633, ya que la mayor parte de las personas no firman con todas las letras que componen sus
nombres y apellido.
Inclusive, Ossorio en su Diccionario de Términos Jurídicos, define a la firma como la "representación
por escrito del nombre de una persona". Es decir, la firma es justamente eso, una representación
gráfica del nombre y apellido.
Lo verdaderamente importante y concluyente es la finalidad de la firma, el para qué se la requiere,
considerándola como expresión de la voluntad manifiesta de la persona de otorgar el
testamento, es decir que la razón de ser es plasmar por escrito su voluntad, asumiendo así las
consecuencias de su obrar.

Borda, frente a la equivocada redacción del precepto igualmente aconsejaba no ser demasiado
riguroso en la cuestión, dejando librado al juez el apreciar si lo escrito en el instrumento tenía el
carácter de firma suficiente, a los fines de darle validez y eficacia al acto en cuestión.

Vélez decía que quien comienza a firmar y no termina no es válido.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN.

El nuevo artículo del Código mejora mucho la redacción del propio de Vélez Sarsfield.
166
 Página 167 de 256

De manera concisa y clara define que cuando la firma sea requerida, ésta debe estamparse de la
manera en que la persona suscribe sus instrumentos públicos o privados. Es decir, de la misma
forma en que cada uno estampa su firma en los diversos actos de su vida, así debe realizarla en su
testamento.
Sin embargo, se deben efectuar dos consideraciones respecto de la norma a analizar.
- En primer lugar, la expresión "cuando la firma sea requerida", puede inducir a suponer que
existen en nuestro ordenamiento jurídico alguna clase de testamentos en donde no se la exija.
Nada más lejos de la realidad, ya que tanto en el testamento por acto público y en el testamento
ológrafo es ineludible el requerimiento de la firma, ya sea del testador, o de los testigos, o en el
caso particular del art. 2480, del firmante a ruego.
- En segundo término, puede analizarse la correspondencia de este artículo con el 288, que
señala que la firma "consiste en el nombre del firmante o en un signo".
Sin perjuicio de la especialidad de las normas sobre la materia testamentaria contenida en el
art. 2463, nos parece que el artículo que estamos analizando completa la noción de firma
según el ordenamiento civil, contenida en la primera de las normas citadas, es decir la manera
en que cada uno representa su nombre, lo que puede efectuarse mediante la escritura del
mismo o en la colocación de un signo, de la manera acostumbrada al otorgar instrumentos
públicos o privados.
El establecer que los eventuales errores de ortografía y la omisión de letras no va a causar de
por si la nulidad del acto, sino que va a ser resuelto de la manera en que lo resuelva el juez,
ya que va a ser el funcionario judicial, el que mediante seguramente el cotejo de la firma
estampada en el testamento con las puestas por el testador en otros actos de su vida civil,
quien decidirá si existe una correlación de identidad entre ambas.

Si es testamento ológrafo y son varias hojas, lo ideal son todas las hojas y que después firme al final
con la firma q acostumbre a firmar. Debe firmar debajo de lo agregado, no arriba.

Tipos de Testamentos

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN.

Se ha suprimido testamento cerrado que estaba en Vélez porque era un testamento que no se
usaba. Ventaja: asegura secretuidad al testador. Debilidad: Era demasiado formal.

Quedan el Testamento por Acto Público y el Ológrafo.

Se suprimieron los testamentos especiales, militar, marítimo, epidemia.
Queda el testamento consular (2645) y en el código aeronáutico el testamento aeronáutico.

FORMAS ORDINARIAS DE TESTAR:

Testamento Ológrafo

Art. 2477.- Requisitos.

167
 Página 168 de 256

El testamento ológrafo debe ser íntegramente escrito con los caracteres propios del idioma en que
es otorgado, fechado y firmado por la mano misma del testador.
La falta de alguna de estas formalidades invalida el acto, excepto que contenga enunciaciones o
elementos materiales que permitan establecer la fecha de una manera cierta.
La firma debe estar después de las disposiciones, y la fecha puede ponerse antes de la firma o
después de ella.
El error del testador sobre la fecha no perjudica la validez del acto, pero el testamento no es válido si
aquél le puso voluntariamente una fecha falsa para violar una disposición de orden público.
Los agregados escritos por mano extraña invalidan el testamento, sólo si han sido hechos por orden
o con consentimiento del testador.

Art. 2478. Discontinuidad.

No es indispensable redactar el testamento ológrafo de una sola vez ni en la misma fecha. El
testador puede consignar sus disposiciones en épocas diferentes, sea fechándolas y firmándolas por
separado, o poniendo a todas ellas la fecha y la firma el día en que termine el testamento.

Concepto: El testamento ológrafo es aquel escrito totalmente de puño y letra del testador,
conteniendo la fecha y la firma.

A diferencia del Código de Vélez, ahora requiere que al testamento ológrafo se le haga pericial
caligráfica. Aunque el testamento es herramienta de planificación sucesoria, se terminaría
suprimiendo testamento ológrafo por lo caro que sería la pericial. (el % de peritos es el % de
honorarios de abogados)

Es el testamento más práctico y simple: no requiere de profesionales intervinientes, se puede

realizar a toda hora y en todo lugar y es el más económico y sencillo de todos.
Se reconoce una desventaja, la posibilidad de que el testador incurra en nulidades y errores y,
principalmente en la falta de su adecuada conservación y preservación, ya que se encuentra siempre
abierta la posibilidad de su destrucción o alteración, ya sea fortuita o intencional.

El testamento ológrafo debe realizarse enteramente escrito, firmado y fechado por la mano del
testador.
Puede otorgarse en cualquier idioma, es decir, no se requiere que sea redactado en el idioma
nacional, pudiendo utilizarse inclusive otros idiomas que no tengan caracteres alfabéticos latinos,
como por ejemplo, el griego, el hebreo o el cirílico, o inclusive aquellos que utilizan ideogramas para
representar palabras, como el chino o el japonés.
Se impide el uso de signos no idiomáticos, como la taquigrafía, el lenguaje Morse o el sistema
Braille.

La importancia de la fecha en esta clase de testamento es determinante para aventar dudas acerca
de si, por ejemplo:
- nos encontramos o no con el último de los testamentos otorgados por el causante (más aún
con el cambio experimentado en la revocación de los testamentos, como lo plasma ahora el
nuevo art. 2513), o
- para comprobar cuestiones de capacidad del testador, o
168
 Página 169 de 256

- para determinar cuál debe ser la ley aplicable a las formas del mismo, entre otros supuestos de
importancia.

El art. 2477 sostiene a este respecto que puede se puede evitar la mención de la fecha en el
instrumento, si contiene elementos o enunciaciones que permitan conocerla de una manera
indubitable.
En relación a este tema, las enunciaciones tales como "el día de las elecciones presidenciales de
2015" o "el día de Navidad de 2011" son perfectamente válidas y permiten saber a ciencia cierta la
fecha exacta de redacción del testamento.
Continuando con el tema de la fecha, si el testador ha inadvertidamente estampado una fecha
equivocada, esto por sí solo no es causal de nulidad del testamento, de acuerdo a lo previsto en el
artículo.
Sin embargo, a pesar del error cometido, no existirá nulidad sólo cuando obren otras enunciaciones
en el testamento que conduzcan a desentrañar de manera confiable y veraz la fecha verdadera.
Así, por ejemplo: un testamento que contuviese por error la fecha "5 de enero de 2001", cuando en
verdad la fecha correcta era "5 de enero de 2010"  En este supuesto, quedará a criterio del juez
develar la fecha correcta. Aunque era preferible la mención del anterior art. 3643 del Código
velezano que lo preveía expresamente.

Con respecto a la fecha falsa estampada de manera deliberada por el testador a los fines de violar
una disposición de orden público, se plasma lo señalado por la doctrina anterior, aquí existe una
causal de nulidad del testamento.
Es la opinión de Borda, citada por Hernández-Ugarte, al señalar que la fecha falsa por sí sola no es
causal de nulidad del instrumento, salvo cuando quiso cometerse un fraude a la ley. Es un acierto de
la reforma el recabar aquí lo señalado por los autores que se ocuparon del tema, solucionando así
futuros conflictos.
Por supuesto, quien alegue la fecha falsa, deberá primero, como señala Zanonni, acreditar su interés
en la declaración de nulidad del testamento, ya que siempre debe estarse a la veracidad de las
disposiciones testamentarias, procediendo a la declaración sólo en caso extremo.

Respecto de eventuales agregados con una diferente escritura ("por una mano extraña", dice la
norma), y además podrían entenderse aquí comprendidos también las enmiendas, notas al margen,
interlineados y demás correcciones, éstos causan la nulidad del testamento si se comprueba que ha
sido el testador quien ha consentido u ordenado tal accionar.
Cabe mencionar lo que decía Vélez en la nota al art. 3640 de su Código en el sentido de que sería
muy fácil para un tercero anular un testamento, tan sólo escribiendo algo en él.

Por último, el art. 2478 señala la posibilidad de que el testamento ológrafo no se redacte ni en el
mismo momento ni de una sola vez.
En este caso, el testador puede optar entre realizar sus disposiciones testamentarias en épocas
diferentes, firmando y fechando cada una de ellas por separado o poner a todas ellas el día en que
termine de redactarlas, y estampando su firma.
Por supuesto, debe respetarse lo estipulado en el art. 2477, en el sentido que la firma debe estar al
final de las disposiciones testamentarias y la fecha encontrarse antes o después de ella.

El nuevo Código no realiza menciones sobre la independencia intelectual del testamento ológrafo
respecto de otros papeles del testador, ni sobre la cuestión de las cartas misivas, dejando estas dos
situaciones en manos del criterio judicial.
Tampoco analiza cuestiones como la superficie en donde se redacta el testamento ni los medios
utilizados, dando por sobre entendido que cualquier superficie y cualquier elemento hábil para
escribir, son idóneos a los fines perseguidos por el testador.

169
 Página 170 de 256

Art. 2339. Sucesión testamentaria.

Si el causante ha dejado testamento por acto público, debe presentárselo o indicarse el lugar donde
se encuentre.

Si el testamento es ológrafo, debe ser presentado judicialmente para que se proceda, previa apertura
si estuviese cerrado, a dejar constancia del estado del documento, y a la comprobación de la
autenticidad de la escritura y la firma del testador, mediante pericia caligráfica.

Lo ideal es tener copia certificada del testamento, secretaria de juzgado lo debe firmar y dejarlo para
reconocimiento.
Cumplidos estos trámites, el juez debe rubricar el principio y fin de cada una de sus páginas y
mandar a protocolizarlo (no aclara si es protocolización notarial o judicial, en Vélez se hablaba de
escribano actuario que serían los secretarios de juzgado).

Asimismo, si algún interesado lo pide, se le debe dar copia certificada del testamento. La
protocolización no impide que sean impugnadas la autenticidad ni la validez del testamento mediante
proceso contencioso.

Ventajas: antes era económico, con pericial caligráfica dejo de serlo.

Desventaja: no es seguro, bastaba que se pierda para que no se realice la voluntad.
Se debe buscar buena custodia (ej: dárselo al beneficiario) pero se abandonaba secretuidad.

Testamento por Acto Público

Art. 2479. Requisitos.

El testamento por acto público se otorga mediante escritura pública, ante el escribano autorizante y
dos testigos hábiles, cuyo nombre y domicilio se deben consignar en la escritura.
El testador puede dar al escribano sus disposiciones ya escritas o sólo darle por escrito o
verbalmente las que el testamento debe contener para que las redacte en la forma ordinaria. En
170
 Página 171 de 256

ningún caso las instrucciones escritas pueden ser invocadas contra el contenido de la escritura
pública.
Concluida la redacción del testamento, se procede a su lectura y firma por los testigos y el testador.
Los testigos deben asistir desde el comienzo hasta el fin del acto sin interrupción, lo que debe hacer
constar el escribano.
A esta clase de testamento se aplican las disposiciones de los artículos 299 y siguientes.

Concepto:
Es aquel que se otorga por escritura pública, ante escribano autorizante y dos testigos.

Ventaja: se asegura la conservación e inalterabilidad del instrumento, ya que la escritura matriz

queda en custodia y en poder del escribano, y eventualmente al cabo del paso del tiempo, en los
Archivos Notariales Oficiales pertinentes, lo que permite además la reproducción y expedición de
copias. Y además la presencia de un oficial público profesional que es perito en derecho, garantiza la
ausencia de nulidades, tanto formales como en las disposiciones del testamento.

Desventajas: consisten en los honorarios y gastos que deben ser abonados al escribano, y en que al
requerir de testigos, no es totalmente confidencial.
Al ser otorgado ante un escribano, además de las normas propias de la materia testamentaria,
debían cumplirse las propias de las escrituras públicas y sus solemnidades, y también todo lo
referente a la capacidad del oficial público .

La norma establece que se realizará por escritura pública, esto implica que serán tenidas en cuenta
las previsiones de los arts. 289 y concordantes, y en especial la de los arts. 299 y siguientes, ya que
las normas relativas a las escrituras públicas, como especie del género de los instrumentos públicos,
deberán ser cumplidas total y acabadamente.

El escribano, según el artículo, debe recibir, las disposiciones ya escritas del testador o sus
instrucciones, ya sea de manera escrita u oral.
Esta obligación la debe cumplir el escribano por sí, no pudiendo delegar esto en terceras personas,
ya que aquí también resulta de sometimiento obligatorio lo prescripto en el art. 301, en el sentido de
recibir "por sí mismo las declaraciones de las partes, calificar los presupuestos y elementos del acto
y configurarlos técnicamente".

Es fundamental aquí la labor de asesoramiento general del escribano, que debe escuchar al
testador, y para poder formarse un juicio crítico y valorativo de la persona a quien tiene frente a sí,
debe formular todas las preguntas que se consideren necesarias y además brindar las explicaciones
y aclaraciones que se le soliciten.

El significado de "dictar" establecido en el C de Vélez no debía ser considerado literalmente; por esto
es un acierto la expresión contenida en la nueva norma de "dar...verbalmente las que el testamento
deba contener", ya que en la audiencia preliminar con el notario eso es justamente lo que el testador
efectúa: da, transmite, indica, señala al escribano su deseo de testar y disponer de sus bienes u
otras disposiciones extrapatrimoniales.
Como señalan agudamente Hernández-Ugarte, el dictado del testamento en el acto de su redacción
es una modalidad desaparecida de las costumbres nacionales, y que solamente podría ser utilizada
en situaciones muy puntuales, como ser el otorgamiento de un testamento en un centro hospitalario,
y en la práctica el testador da sus instrucciones antes del acto, para que ya tenga preparada el
escribano la escritura para su firma antes de testar.

Continúa el artículo, una vez redactado el testamento, se procede a la lectura y firma por parte de los
testigos y el testador.
171
 Página 172 de 256

Aquellos deben estar presentes desde el comienzo hasta el final, ya que el acto debe celebrarse sin
interrupción alguna, ratificando así la unidad de acto de las escrituras, criterio estipulado en el citado
art. 301.
Como consecuencia de la remisión efectuada a la parte específica de las escrituras públicas, este
testamento debe contener los requisitos allí establecidos y que son:
a) Debe hacerse en idioma nacional.
Empero, si el testador no lo conoce, debe solicitarse una minuta firmada, que debe ser traducida por
traductor público o interprete aceptado por el escribano. Tanto la minuta como la traducción deben
protocolizarse.

b) No se deben usar abreviaturas o iniciales, ni dejar espacios en blanco.

c) Respecto de personas con limitaciones para comunicarse y en su aptitud para escuchar, se

deberá cumplir con lo previsto en el art. 304. Respecto a éste, puede dar lugar a confusión si los dos
testigos previstos en esta norma, pueden ser los mismos que los testigos del testamento, a lo que
desde ya consideramos, respondiendo a este interrogante, que efectivamente si podrían ser las
mismas personas, si así lo disponen el testador y el escribano.

d) En cuanto al contenido de la escritura, se cumplirá con lo dispuesto en el art.305 en cuanto a los

requisitos y enunciaciones de la misma (lugar y fecha, datos personales, etc.), con las posibles
consecuencias de nulidad previstas en el art. 309.
Debe tenerse en cuenta que por aplicación de este artículo y concordantemente del 2463 del Código,
sólo es necesario consignar como datos mínimos el nombre y domicilio de los testigos.

Art. 2480. Firma a ruego.

Si el testador no sabe firmar, o no puede hacerlo, puede hacerlo por él otra persona o alguno de los
testigos. En este caso los dos testigos deben saber firmar.
Si el testador sabe firmar y manifiesta lo contrario, el testamento no es válido.
Si sabiendo firmar, no puede hacerlo, el escribano debe explicitar la causa por la cual no puede
firmar el testador.

172
 Página 173 de 256

De acuerdo a la norma transcripta, si el testador no sabe o no puede firmar, puede hacerlo a su

ruego otra persona o uno de los testigos.

De acuerdo a lo previsto para los firmantes a ruego en las escrituras públicas, remisión realizada por
el art. 2479 en cuanto a las características formales de las escrituras:
 el art. 305, inc. f), determina que en esos casos, además de la firma del rogado, el otorgante
debe colocar su impresión digital.

La exigencia de este requisito de la impresión digital era requerida por las leyes locales notariales, y
no por la ley de fondo. Ahora, se vuelve obligatoria, sin aclarar:
- si debe ser la impresión del dedo pulgar (preferentemente el derecho, según la mayoría de las
mencionadas leyes locales) o
- puede ser cualquiera de los restantes.

Sin embargo, puede señalarse una contradicción, ya que si bien el art.305, inc. f) del nuevo Código
exige la impresión digital en caso de firmantes a ruego, la norma específica en materia
testamentaria, del presente art. 2480 no exige más formalidad que la firma a ruego, y en modo
alguno exige la impresión digital del testador. Entonces se entiende que de acuerdo a lo previsto en
el art.2463 debe primar la norma específica en materia testamentaria.

Otra posible contradicción se aprecia en cuanto a la cantidad de testigos que deben saber firmar, si
es que uno de ellos actúa como firmante a ruego, ya que el artículo requiere en este caso que los
dos testigos sepan firmar, dando a entender que, si no existiese una situación de firma a ruego del
testador, uno de ellos podría no saber firmar, lo que estaría contrariando de alguna manera lo
dispuesto en el art. 295, inc. b), que exige el saber estampar su firma como una de las exigencias
para ser testigo en los instrumentos públicos.
Al igual que anteriormente, estamos a favor de la especificidad de las normas en materia
testamentaria, por encima de las normas genéricas, entendiendo que:
- en todos estos supuestos, se ha buscado favorecer la posibilidad de testar por parte de los
sujetos, exigiendo con menos rigurosidad algunos requisitos legales, en atención a las
situaciones particulares que pueden presentarse en un testamento, en donde muchas veces los
mismos son otorgados por personas que se encuentran en riesgo inminente de muerte.

Entonces si el testador no puede firmar, este art. 2480 establece que  el escribano debe explicitar
la causa de por qué no puede hacerlo, y debe dejar constancia de lo expresado por el testador, sin
ahondar en mayores requerimientos de explicaciones.
Por supuesto, si así lo desea el testador o lo considera conveniente el escribano, puede
acompañarse a la escritura un certificado médico, sin que su falta ocasione ningún tipo de nulidad
del acto.

Por último, en caso de manifestarse falsamente por el testador que no sabía firmar, procede la
invalidez del testamento, al igual que en el Código de Vélez.

Art. 2481. Testigos.

Pueden ser testigos de los testamentos las personas capaces al tiempo de otorgarse el acto.
No pueden serlo, además de los enunciados en el artículo 295, los ascendientes, los descendientes,
el cónyuge ni el conviviente del testador, ni los albaceas, tutores o curadores designados en el
testamento, ni los beneficiarios de alguna de sus disposiciones.
El testamento en que interviene un testigo incapaz o inhábil al efecto no es válido si, excluido éste,
no quedan otros en número suficiente.

173
 Página 174 de 256

El artículo comienza con una mención genérica a la capacidad de las personas, tal como lo hacía el
Código de Vélez, remitiendo así de manera indirecta a las normas generales contenidas en la
primera parte del Código Civil unificado.
Asimismo, reafirma lo prescripto en el art. 3698 del Código de Vélez, en el sentido que la capacidad
es exigida al momento de otorgarse el acto.

El art. 24 del nuevo Código establece que son incapaces de ejercitar sus derechos, y por ende de
resultar testigos:
a) Las personas por nacer;
b) Las personas que no cuenten con la edad y grado de madurez suficiente; y
c) los incapaces declarados judicialmente.

Respecto de la edad, el art. 25 del Código Civil define como mayor de edad a la persona que ha
cumplido los dieciocho años.
Es decir que, a partir de ese momento, ya puede concurrir a un acto jurídico en carácter de testigo.
Con relación a los emancipados por matrimonio antes de alcanzar la mayoría de edad, el art. 27
resuelve que el sujeto emancipado por esa causal tiene plena capacidad de ejercicio de sus
derechos, con las excepciones previstas, las cuales están taxativamente enumeradas en los arts. 28
y 29, entre las que no se encuentra el ser testigo de un acto público, por lo que válidamente puede
realizarlo.

Respecto del incapaz declarado judicialmente, éste no puede comparecer como testigo de un acto
hasta tanto cese la incapacidad y así se resuelva judicialmente, de acuerdo a lo prescripto en los
arts. 32, 38, 40, 47 y concordantes del Código.
El inhabilitado no está limitado a actuar como testigo.

El art. 2481 realiza otra remisión, ésta con carácter general, al art. 295 del Código Civil, que se
refiere a las inhabilidades para ser testigos en los instrumentos públicos.
Allí se sostiene que no pueden serlo:
a) los incapaces de ejercicio (refiriéndose entonces al art. 24 del Código) y los impedidos por
sentencia a actuar como tales;
b) los que no saben firmar;
c) los dependientes del oficial público; y
d) el o la cónyuge, el o la conviviente y los parientes del oficial público dentro del cuarto grado y
segundo de afinidad.

Respecto de la exigencia de que el testigo sepa firmar, contenida en el inc. b) de este art. 295, ya
hemos visto en el comentario al art. 2480 del Código la posibilidad de que cuando uno de los testigos
del testamento firme a ruego del testador, el otro también debe saber firmar, dando a entender de
manera implícita que no sería necesario que los dos testigos sepan firmar si es que no existe la
intervención de uno de ellos como firmante a ruego.

Por último, el Código establece que ni los ascendientes, descendientes, cónyuge o conviviente del
testador, ni los albaceas, tutores o curadores designados en el testamento, ni cualquier beneficiario
de sus disposiciones, pueden actuar como testigos.
Estas previsiones tienden a proteger la voluntad del testador y evitar algún tipo de captación o
debilitamiento de su voluntad.

El acto de testar debe ser un acto en donde los deseos y expresiones del testador en cuanto a sus
últimas disposiciones, debe estar rodeado de las máximas garantías para que su voluntad fluya de

174
 Página 175 de 256

una manera libre y espontánea, sin ningún tipo de presiones o compromisos.

Concluye la norma, en caso de que un testigo sea inhábil, si excluido éste quedan otros en número
suficiente (es decir, en la cantidad de dos), el acto es plenamente válido.

Se ha suprimido el conocimiento de los testigos por parte del notario y la eliminación del requisito de
la vecindad. En efecto, ya no es más obligatorio en el texto civil que:
- el escribano declare conocer a los testigos como en el sistema anterior, los cuales se podrán
identificar ante él, al igual que el testador, mediante la exhibición de documento idóneo, el que
deberá ser individualizado y agregada al protocolo una reproducción certificada de sus partes
esenciales, sin perjuicio de la manifestación que pueda realizar el notario de que los conoce
personalmente.
También se ha suprimido el requisito obligatorio de que el testigo resida en el distrito en donde se
otorga el testamento, pudiendo tener domicilio en cualquier lugar, ya sea coincidente o no con el
domicilio del testador o de la oficina notarial.

Merece reflexión y consideración acerca de la ventaja o no de la utilización de testigos

instrumentales en el testamento.
Vigente el Código anterior se perfilaban dentro del derecho civil dos corrientes muy diferenciadas: ----
 una, esgrimida por Borda, que sostenía la inutilidad práctica de los testigos testamentarios, la
cual respondía según su criterio, más que nada a una cuestión tradicional;
 y la restante sostenida, al decir de Zannoni, quien parecía concordar con la anterior, entre
otros por Fassi y Laffaille, los que recalcaban la función de contralor al escribano y garantía de
seriedad que los testigos poseían.

Art. 295. Testigos inhábiles.

No pueden ser testigos en instrumentos públicos:
a. las personas incapaces de ejercicio y aquellas a quienes una sentencia les impide ser testigo en
instrumentos públicos;
b. los que no saben firmar;
c. los dependientes del oficial público;
d. el cónyuge, el conviviente y los parientes del oficial público, dentro del cuarto grado y segundo de
afinidad;

El error común sobre la idoneidad de los testigos salva la eficacia de los instrumentos en que han
intervenido.

Testamento otorgado en el Extranjero.

Art. 2645. Forma

El testamento otorgado en el extranjero es válido en la República según las formas exigidas por la
ley del lugar de su otorgamiento, por la ley del domicilio, de la residencia habitual, o de la
nacionalidad del testador al momento de testar o por las formas legales argentinas .

La norma establece que el testamento otorgado en el extranjero es válido en nuestro país si:
- es hecho según las formas exigidas por la ley del lugar de su otorgamiento,
175
 Página 176 de 256

- por la ley del domicilio, de la residencia habitual, o de la nacionalidad del testador al momento
de testar o
- por las formas legales establecidas.
Esta norma de conflicto recepta el principio del favor testamentii mediante el recurso a un amplio
catálogo de conexiones alternativas para favorecer la validez del acto testamentario.
Con respecto a las "formas legales establecidas" debe entenderse que se refiere a las formas
estipuladas por el Código.
Aunque nuestro país no sea parte de la Convención de La Haya sobre el conflicto de leyes relativo a
la forma de las disposiciones testamentarias de 1961se evidencia una gran influencia de su
articulado en la redacción del art. 2645.
Si bien el texto coincide en lo sustancial con el artículo de la mencionada Convención, la norma
argentina se aleja en varias cuestiones:
- en primer lugar la Convención se refiere a "disposiciones testamentarias" en lugar de
"testamentos" como lo hace el Código , lo cual podría puede favorecer la validez formal de
éstas;
- en segundo lugar, no contiene como posibilidad la de aplicar, con respecto a testamentos que
versen sobre inmuebles, la ley del lugar de su ubicación y,
- en tercer lugar, opta por solucionar el tema del conflicto móvil en el caso de domicilio,
residencia habitual y nacionalidad "al momento de testar" solamente; en este sentido, la
Convención es más amplia, disponiendo que tales puntos de conexión también pueden
determinarse "al momento de testar" o "al momento del fallecimiento del testador".
- Finalmente, la Convención alude a que el testamento será válido si es otorgado conforme a
cualquiera de las "leyes internas" que especifica el art. 1°, excluyéndose de tal forma el reenvío,
cosa que no sucede con el art. 2645, que se refiere simplemente a la "ley" de determinados
lugares.

Testamento Consular

Circunstancias y otorgantes:
El testamento consular es el otorgado por argentinos que se encuentran en país extranjero, de
tránsito o domiciliados en él, o por extranjeros domiciliados en la Argentina que se encuentran de
tránsito en un país extranjero, ante un ministro plenipotenciario de la República, ante un encargado
de negocios o ante un cónsul argentino
Formalidades:
La doctrina considera que deben cumplirse las formalidades establecidas para el testamento por acto
público, con las siguientes salvedades:
176
 Página 177 de 256

a) en 1er lugar, el testamento exige 2 testigos, y no 3 testigos.

b) en 2do lugar, el testamento debe ser autorizado por el jefe de la legación, o, en su defecto, por el
cónsul.
c) en 3er lugar, el funcionario competente del Ministerio de Relaciones Exteriores debe legalizar la
firma del jefe de legación o del cónsul que autorizó el testamento.
Testamento Aeronáutico.
Art. 85 Código Aeronáutico:
El comandante de la aeronave registrar en los libros correspondientes los nacimientos,
defunciones, matrimonios y testamentos, ocurridos, celebrados o extendidos a bordo y remitir
copia autenticada a la autoridad competente.

En caso de muerte de un pasajero o miembro de la tripulación, deberá tomar medidas de

seguridad con respecto a los efectos que pertenezcan al fallecido, entregándolos bajo
inventario a la autoridad competente en la primera escala. Si dicha escala fuese realizada en el
exterior del país dará intervención al cónsul argentino.

PUNTO 3  Inhabilidad para suceder por testamento.

No pueden recibir por testamento:

Art. 2482.- Personas que no pueden suceder.

No pueden suceder por testamento:
a. los tutores y curadores a sus pupilos, si éstos mueren durante la tutela o curatela o antes de ser
aprobadas las cuentas definitivas de la administración.
b. el escribano y los testigos ante quienes se haya otorgado el testamento, por el acto en el cual han
intervenido;
c. los ministros de cualquier culto y los líderes o conductores espirituales que hayan asistido al
causante en su última enfermedad
177
 Página 178 de 256

CODIGO DE VÉLEZ

El fundamento de la prohibición radicaba en la posibilidad de que determinadas personas o

funcionarios ejerciesen influencia en el testador a los fines de que éste estipule en su testamento
algún tipo de beneficio o ventaja a su favor.
Esta incapacidad sólo es aplicable en caso de haber redactado el causante un testamento, ya que
nada impide que aquellos que no pueden suceder por esta vía, lo hagan ab-intestato, configurándose
así el verdadero propósito de la incapacidad, es decir, la protección y resguardo del libre albedrío y la
plena voluntad del testador al redactar u otorgar sus últimas disposiciones.

De este modo Vélez impedía suceder:

- al escribano autorizante del testamento,
- los testigos,
- esposas,
- parientes o afines dentro del cuarto grado (art. 3664),
- oficiales de buque (art. 3679),
- tutores (art. 3736), salvo que se hubiesen aprobado las cuentas o el tutor resulte ascendiente
del testador (art 3637),
- confesores y sus parientes,
- las iglesias donde estuviesen empleados y sus comunidades (art. 3739, y las excepciones allí
contempladas)
- y el ministro protestante (art. 3740, como analogía al citado art. 3739).

La doctrina señaló agudas variantes respecto de estas normas, la mayor parte de ellas como
consecuencia de la práctica tribunalicia, especialmente en lo referente a las personas interpuestas, y
señaló omisiones como la no mención de los curadores a los incapaces

Se buscaba evitar captación dolosa de herencia.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

Eliminada como ha sido, la forma testamentaria del testamento marítimo, el Código recoge tres
incapacidades o prohibiciones ya existentes en el derecho anterior.

 Respecto de los tutores: mantiene la incapacidad para suceder cuando no se han aprobado
aún las cuentas de la tutela; ídem para el caso de la curatela.
 Más discutible es el primero de los supuestos, ya que difícilmente pueda el pupilo, quien
redactó un testamento, fallecer durante la tutela, teniendo en cuenta lo establecido en el art.
2644 en el sentido de que se debe ser mayor de edad al momento de testar.

 Con relación a los escribanos y los testigos, se eliminan las referencias a los demás parientes,
los que igualmente el Código pretende que queden incluidos dentro de la mención de
"personas interpuestas" del artículo siguiente.

178
 Página 179 de 256

 Por último, la norma referencia a aquellos religiosos pertenecientes al culto católico o

protestante y a todos aquellos miembros de cualquier culto que hayan asistido al testador
durante su última enfermedad, estableciendo además que la prohibición alcanza a otras
personas, conductores o líderes (a veces denominados "gurués") de corrientes espirituales,
religiones o cultos no tradicionales, y que también hayan asistido al testador en sus últimos
días.
Por supuesto, quedará al arbitrio judicial tanto en ésta como en otras materias, el definir qué
son las "corrientes espirituales" a que se refiere el artículo .

Art. 2483. Sanción.

Las disposiciones testamentarias a favor de personas que no pueden suceder por testamento son de
ningún valor, aun cuando se hagan a nombre de personas interpuestas.
Se reputan tales, sin admitir prueba en contrario, los ascendientes, los descendientes, y el cónyuge
o conviviente de la persona impedida de suceder.
El fraude a la ley puede ser probado por cualquier medio.
Los inhábiles para suceder por testamento que se encuentran en posesión de los bienes dejados por
el testador son considerados de mala fe.

CODIGO DE VÉLEZ

El art. 3741 del régimen anterior puntualizaba la nulidad de la institución a favor de personas
incapaces para suceder, entendiéndose que se anulaba la cláusula en cuestión y no el testamento
entero.

179
 Página 180 de 256

Inclusive si para burlar la prohibición se hubiese recurrido a la interposición de persona para lograr el
fin no querido por la ley, la sanción era exactamente la misma.

El codificador además sancionaba con la nulidad el hecho de disfrazar bajo la apariencia de un

contrato oneroso a estas disposiciones, lo que la doctrina había remarcado que era impropio
establecerlo de esta manera y en estos supuestos, Borda decía que la eventual validez o nulidad
debía ser juzgada a la luz de las disposiciones de esos contratos.

En relación a las personas interpuestas, se consideraban como tales:

- al cónyuge,
- padre o madre y
- los hijos y
- demás descendientes del incapaz para suceder.
Discutiendo la doctrina y jurisprudencia si esta presunción podía ser desvirtuada mediante prueba en
contrario o no.
Estas personas de acuerdo a lo previsto en el art. 3742 debían devolver los frutos percibidos desde
que entraron en posesión de ellos y eran unánimemente reconocidos como poseedores de mala fe, a
pesar que el Código no lo mencionase de manera expresa.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

Las principales diferencias en cuanto a la norma bajo análisis, son:

a) Que no se admite prueba en contrario en relación al carácter de la simulación  lo cual
elimina la posibilidad de que el testador haya querido beneficiar a la persona en principio
reputada incapaz.
Más allá de la dificultad de la prueba en sentido contrario, no nos parece razonable el impedir
la posibilidad de demostrar el verdadero deseo del testador;
b) Se amplía la nómina de personas interpuestas, al incluir a los convivientes y
Mejorar la terminología utilizada al designar como ascendientes al padre y a la madre a la vez
que permite incluir a otros parientes en esa línea recta ascendente.
Igualmente, hubiera sido mejor mencionar expresamente también a los parientes colaterales,
ya que han quedado fuera de la enumeración legal del código de Vélez por lo que no
ingresarían dentro de las inhabilidades para recibir por testamento; y
c) Se cataloga a los incapaces de recibir por testamento como poseedores de mala fe, de
manera expresa, con las consecuencias que tal calificación conlleva .

PUNTO 4  Protocolización de Testamentos

Código Procesal civil y Comercial de Santa Fe

Art. 677 CPCCSF.

Presentado el testamento ológrafo, el juez rubricará el principio y el fin de cada página y designará
audiencia para la comprobación de la letra y firma del testador.
Serán citados a la audiencia, el agente fiscal, los herederos ab intestato que se hallaren presentes y
con domicilio conocido, los herederos instituidos y el defensor respectivo si hubiere incapaces o
ausentes.

Art. 678. CPCCSF

Acreditada la autenticidad de la letra y firma, se dictará auto mandando protocolizar el testamento.

180
 Página 181 de 256

Art. 679 CPCCSF.

Todo testamento que no sea (cerrado) u ológrafo hecho fuera de los protocolos públicos en forma
autorizada por la ley será protocolizado previa vista al agente fiscal.

¿Protocolización notarial o judicial?

La doctrina discrepa con respecto a si corresponde la protocolización notarial llevada a cabo por un
escribano público, o la protocolización judicial, realizada a través de la secretaria del juzgado.
Los argumentos esgrimidos por los que se encuentran en la primera posición, son:

- La estricta aplicación del art. 1003 del CV, que señalaba que "[...] la protocolización de documentos
exigida por la ley, se hará por resolución judicial previa. El documento a protocolizarse será
entregado al escribano público que haya de realizar la diligencia, para que lo agregue a su protocolo,
mediante un acta que contenga solamente los datos necesarios para precisar la identidad del
documento protocolizado. El escribano público que haya efectuado la protocolización, dará a los
interesados los testimonios que se le pidieren".

- Lo dispuesto por el art. 705 del CPCCN que establece: "Si los testigos reconocen la letra y firma
del testador, el juez rubricará el principio y fin de cada una de las páginas del testamento y designará
un escribano para que los protocolice"; y

- En tercer lugar, que no existe en la práctica, en el ámbito de la justicia nacional, un libro donde
puedan incorporarse los testamentos ológrafos. Esta postura es sostenida por Lafaille, Rébora,
Prayones, Borda, Fassi, Belluscio y Pérez Lasala entre otros.

PUNTO 5  Institución de Herederos y Legatarios

Concepto institución de heredero: en principio implica la asignación de la universalidad o de una

parte indivisa de ella.
No hay institución de herederos por una cosa particular.

Concepto institución de legatario: es el que recibe un bien particular o un conjunto de ellos.

Art. 2278 Heredero y legatario. Concepto.

Se denomina heredero a la persona a quien se transmite la universalidad o una parte indivisa de la
herencia; legatario, al que recibe un bien particular o un conjunto de ellos.

Tratamiento en el código civil y comercial de la Nación.

181
 Página 182 de 256

- Se mantiene el derecho vigente respecto a la institución y sustitución de herederos y legatarios.

- Se incluyen normas de interpretación de legado a favor de las simples asociaciones, institución
a los pobres y a favor del alma del testador.
- Toma un criterio de interpretación dando participación al juez.
- El derecho de acrecer esta previsto en un solo artículo.

La institución de Herederos y Legatarios sólo puede ser hecha:

- Por testamento, y a su vez puede tener:
 Contenido Patrimonial, o
 Extrapatrimonial (Por ej.: reconocer hijos)
- Y con suficiente identificación, pero sin requerir formulas sacramentales.
- Debe ser clara, voluntaria y no es delegable (si o si debe hacerlo el causante), escrita, formal
solemne (La forma se exige ad solemnitaten y no ad probation).
- Se instituye herederos sobre la porción disponible (Por ej.: l porción legítima de un descendiente
es de 2/3, por lo tanto la porción disponible será de 1/3

Art. 2484 Principio general.

La institución de herederos y legatarios sólo puede ser hecha en el testamento y no debe dejar
dudas sobre la identidad de la persona instituida.

CODIGO DE VELEZ

Siguiendo la tradición romano-hispánica, legisló sobre la institución y sustitución de herederos y

legatarios, siempre ha aceptado la posibilidad de que coexista un heredero legítimo con otro
testamentario, aclaración que el codificador formulara en la nota al art. 3710 del citado
ordenamiento.
La institución de herederos, conforme Maffía, está condicionada al cumplimiento de los siguientes
requisitos:

a) Exige testamento: la institución de herederos puede ser hecha solamente por testamento.
No es posible que el testador la haga de otra manera, ni tampoco que se remita en el testamento al
contenido de otros documentos donde hubiere expresado el nombre de los instituidos.
182
 Página 183 de 256

b) Es potestativa: puede ser designado únicamente por el testador, teniendo en cuenta el carácter
personalísimo del testamento;

c) La determinación inequívoca del instituido, reiteramos, este precepto no impone que la persona
del instituido sea determinada con su nombre y apellido, sino que se suministren los elementos
necesarios para su individualización precisa .

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

1. Principio general
Bajo el título de institución y sustitución de herederos y legatarios, la norma recepta las disposiciones
testamentarias que tienen por objeto la designación de uno o más herederos o legatarios con
vocación eventual al todo.

El artículo comienza reiterando que, trátese de herederos o legatarios, el causante sólo puede
instituirlos en un testamento.
Zannoni entiende, que lo contrario equivaldría a permitir la sucesión contractual la cual no es
aceptada en nuestro derecho.

Respecto de la individualización del sucesor, el precepto impone que se aporten los elementos que
permitan individualizar a la persona del instituido

Por aplicación de tal criterio la jurisprudencia ha admitido como válida:

- la institución que omitió el apellido del beneficiario, o
- lo designó por su apodo, o
- que instituyó al hijo sin mencionar su nombre.

Para Azpiri, lo importante, en este aspecto es que la designación que se haga del heredero sea
determinada o por lo menos determinable.

No se ha previsto el supuesto en que haya dudas insuperables entre dos o más personas, supuesto
que sí estaba previsto en el art. 3712 del Código Civil de Vélez.

2. Fundamento común
La norma contempla la posibilidad de que, el testador manifieste su voluntad de disponer de sus
bienes a través de la institución de heredero o legatario. Esa manifestación debe ser realizada por
medio de alguna de las formas testamentarias autorizadas por la ley, fijando como condición que no
queden dudas respecto de la persona instituida.

3. Naturaleza jurídica
La institución de herederos es un acto personalísimo de designación de heredero, el cual depende
exclusivamente de la voluntad del causante.

Art. 2485. Casos Especiales

La institución a los parientes se entiende hecha a los de grado más próximo, según el orden de la
sucesión intestada y teniendo en cuenta el derecho de representación. Si a la fecha del testamento
hay un solo pariente en el grado más próximo, se entienden llamados al mismo tiempo los del grado
siguiente.
La institución a favor de simples asociaciones se entiende hecha a favor de las autoridades
superiores respectivas del lugar del último domicilio del testador con cargo de aplicar los bienes a los
183
 Página 184 de 256

fines indicados por el causante.

La institución a los pobres se entiende hecha al Estado municipal del lugar del último domicilio del
testador o la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, en su caso, con cargo de aplicar los bienes a fines
de asistencia social.
La institución a favor del alma del testador o de otras personas se entiende hecha a la autoridad
superior de la religión a la cual pertenece el testador, con cargo de aplicar los bienes a sufragios y
fines de asistencia social.

CODIGO CIVIL DE VELEZ

El Código Civil de Vélez disponía en el art. 3712, que el heredero debía ser designado con palabras
claras que no dieran lugar a dudas sobre la persona instituida; pero frente a la institución de una
persona incierta su nulidad el art. 3621 sostenía, que "a menos por algún evento pudiera resultar
cierta". Debemos tener en cuenta que no es posible recurrir a pruebas extrínsecas conforme lo
dispuesto por el art. 3620, teniendo en cuenta el carácter de especialidad del testamento que debe
bastarse a sí mismo.
El testador sabe a quién está designando, lo que falta establecer es la determinación de la identidad
de los herederos. Para ello, el citado Código incorporó reglas para dar validez a algunas
designaciones inciertas comprendidas dentro de una enunciación colectiva, como son los siguientes
casos, pero las mismas resultaron insuficientes y fue la doctrina y en especial la jurisprudencia la que
tuvo que dar respuesta a estas instituciones inciertas:

- Institución realizada a favor de los parientes (art. 3791): contenía una indeterminación relativa
respecto del beneficiario, que por aplicación del art. 3712 del mismo ordenamiento, acarreaba la
nulidad de la disposición testamentaria, y por el art. 3621, sancionaba con la nulidad toda
disposición a favor de persona incierta. Pero, la norma establecía un orden hereditario teniendo
en cuenta la proximidad de grado y basándose en el afecto presunto del causante.

- Disposiciones a favor de órganos de beneficencia:

La norma estaba contemplada en el art. 3792. Cuando no era posible esclarecer la institución
realizada por el testador respecto del órgano llamado a satisfacer el fin benéfico, se entendió
que no podía quedar sin efecto la voluntad testamentaria. Teniendo en cuenta que la
beneficencia y la asistencia social son funciones del Estado, la disposición testamentaria que
no designa eficazmente otro órgano para su cumplimiento, debe ser entendida como hecha a
favor del Estado (Fassi).
- Institución a favor de los pobres del pueblo:
Cuando la incertidumbre comprende a los pobres, era necesario limitar el número de los
favorecidos, dentro de una menos comprensiva individualización. En este caso fue la
jurisprudencia la que se inclinó por dar eficacia y cauce al fin caritativo.
- Institución a favor del "alma del testador”:
La doctrina y la jurisprudencia entendieron que debía ser aplicado a sufragios y limosnas, ya
que ésta no puede ser heredera por no ser persona, y faltaría el sujeto.
Se trataba en realidad de un cargo impuesto al heredero o legatario (Fassi).
Respecto a quiénes serían los beneficiarios de esta norma, Bibiloni interpretó que esta
disposición, debían invertirse en capitales productores de rentas con intervención del obispo

184
 Página 185 de 256

diocesano del domicilio del testador, el cual aplicaría las rentas a sufragios y limosnas según
lo dispuesto en el testamento.

Con respecto a las cuatro situaciones planteadas por la norma, en especial la institución de
herederos o legatarios a favor de simples asociaciones, la institución a los pobres y la institución a
favor del alma del testador que tantos inconvenientes interpretativos habían provocado, da la
solución respecto a quién o quiénes serán los beneficiarios en cada uno de estos posibles casos.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

1. Principio general: casos especiales

El artículo comentado,da respuesta a aquellas situaciones "especiales" que hasta la entrada en
vigencia del nuevo Código debió resolver, la doctrina y la jurisprudencia.

 En relación con la disposición hecha a favor de los parientes  si la misma hace mención
simplemente a favor de los parientes, ha de entenderse que ha sido hecha a favor de los de
grado más próximo, tomando como parámetro el principio del orden de las sucesión ab
intestato, y respetando el derecho de representación.
Si a la fecha del testamento hay un solo pariente en ese grado próximo, se considera que
también son llamados los del grado siguiente. (Mantiene la interpretación del art. 3791 del
Código de Vélez.)

 Respecto de las simples asociaciones,  la disposición las considera hecha a favor de las
autoridades superiores que correspondan al lugar del último domicilio del testador con cargo
de aplicar los bienes a los fines indicados por el causante.

 En favor de los pobres  El nuevo ordenamiento especifica que la disposición se considerará

hecha a favor del Municipio del último domicilio del causante o la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires, según el caso, y para aplicarla a fines de asistencia social.

 Con relación a la disposición hecha al alma del testador  el artículo comentado dispone (a
diferencia de las limosnas), que su destino también será la asistencia social, la que en este
caso será administrada por la autoridad superior de la religión a la cual pertenecía el
disponente.
Art. 2486. Herederos universales.
Los herederos instituidos sin asignación de partes suceden al causante por partes iguales
y tienen vocación a todos los bienes de la herencia a los que el testador no haya dado un destino
diferente.
Si el testamento instituye uno o varios herederos con asignación de partes y otro u otros sin ella, a
éstos corresponde el remanente de bienes después de haber sido satisfechas las porciones
atribuidas por el testador. Si éstas absorben toda la herencia, se reducen proporcionalmente, de
manera que cada heredero sin parte designada reciba tanto como el heredero instituido en la
fracción menor.

CODIGO DE VÉLEZ
El testador puede instituir sucesores universales o particulares:
- el primero es aquel a quien pasa todo o una parte alícuota del patrimonio del causante; y
- el segundo es aquel al cual se le transmite un objeto particular.

No existe entre los herederos legítimos y testamentarios ninguna diferencia que haga a la esencia de
la calidad de tales, ambos gozan de los mismos derechos; pero la situación de ellos no es idéntica: -
- El heredero testamentario no tiene la posesión hereditaria de pleno derecho, y
185
 Página 186 de 256

 a diferencia de los legítimos, no están obligados a colacionar las donaciones que en vida les
hubiera hecho el testador; y
 además, sus hijos no gozan del derecho de representación, pues la disposición testamentaria
caduca si el heredero a cuyo favor se hizo no sobrevive al testador (Borda).

El art. 2278, del nuevo Código, define al heredero como la persona a quien se transmite la
universalidad o una parte indivisa de la herencia, y legatario a la persona que recibe un bien
particular o un conjunto de ellos, es decir no distingue entre el heredero universal y el heredero de
cuota, a los cuáles asigna esa terminología en los arts. 2486 y 2488, respectivamente del nuevo
ordenamiento.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

1. Principio general:
Herederos universales  En nuestro sistema sucesorio, tanto en el Código de Vélez como el
vigente, el testador se encuentra ampliamente facultado para designar a un heredero testamentario,
pero no debe olvidarse que la institución de heredero no resulta esencial al acto testamentario, ya
que bien puede el testador disponer de la totalidad de sus bienes a través de la institución de
legados.
El artículo comentado habla de:
 herederos universales  al referirse a los instituidos en testamento cuando son nombrados
únicos y universales herederos, y dispone que:
 si son instituidos sin asignación de partes, han de suceder al causante por partes
iguales, y además les adjudica la vocación a todos los bienes de la herencia, siempre
que el causante no les haya dado un destino diferente.

Continúa el artículo disponiendo que:

 para el supuesto de que el testamento instituyera uno o más herederos algunos con
asignación de partes y otros no, a estos últimos les habrá de corresponder el remanente de
los bienes luego de haber sido satisfechas las porciones atribuidas por el testador.
 Si estas porciones asignadas por el causante absorbieran la totalidad de la herencia: las
mismas se reducirán proporcionalmente de manera tal que cada heredero sin parte
designada, reciba tanto como el heredero instituido en la fracción menor.

Ejemplo: En el testamento se instituyen herederos, a A en el tercio de los bienes, a B en los

dos tercios y a C sin asignarle fracción alguna, por lo que A y C reciben una parte idéntica, y B
el doble de cada una de ellas. O sea que se asignaría a A y a C una cuarta parte, y a B el
medio, para cumplir la proporción de la norma".

2. Fundamento común:
Este heredero testamentario, sin asignación de partes es el denominado heredero universal en el art.
2486, en contraposición al heredero de cuota del art. 2488 del nuevo Código.

La diferencia entre el heredero universal y el heredero de cuota, la encontramos al analizar la

vocación al todo que es inherente a su condición de sucesor universal, y de la cual carece el
186
 Página 187 de 256

heredero de cuota al no poseer el derecho de acrecer, salvo en los casos en que la ley y/o el
testador así lo determine.

Art. 2487. Casos de institución de herederos universales.

La institución de herederos universales no requiere el empleo de términos sacramentales. La
constituyen especialmente:
a) la atribución de la universalidad de los bienes de la herencia, aunque se limite a la nuda
propiedad;
b) el legado de lo que reste después de cumplidos los demás legados;
c) los legados que absorben la totalidad de los bienes, si el testador confiere a los legatarios el
derecho de acrecer.
El heredero instituido en uno o más bienes determinados es legatario.

CÓDIGO DE VELEZ

Vélez Sarsfield, contempló en los arts. 3717, 3718 y 3720 del Cód. Civil, tres supuestos que importan
instituciones indirectas de herederos, a saber:
- la disposición de nuda propiedad y de usufructo:
- la institución en el remanente; y
- los legados con derecho de acrecer.

El art. 3717, decía quien recibe la universalidad del usufructo nunca podrá suceder en los bienes del
causante, ya que no será el titular de la nuda propiedad. Si el instituto no se incluye en el legado, la
caducidad beneficiará al instituto en la nuda propiedad.
El art. 3718, otorgaba el acrecimiento como factor decisivo. El derecho de acrecer debe ser
comprender toda la universalidad y siendo así no importa que funcione entre otros instituidos
respecto de objetos particulares o cuotas de la universalidad;
Por su parte el art. 3720 contemplaba la institución en el remanente antecedido de legados
particulares.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

1. Principio general
El primer párrafo de la norma sostiene que la institución hereditaria no requiere de términos
sacramentales, es decir expresos, bastando que las personas designadas lo sean con el objeto de
suceder la universalidad de los bienes del causante, otorgándoles el derecho de acrecer, y
aclarando, cuando se constituye ese llamamiento:

a) la atribución de la universalidad de los bienes de la herencia, aunque se limite a la nuda

propiedad;
b) el legado de lo que reste después de cumplidos los demás legados; y
c) los legados que absorben la totalidad de los bienes, si el testador confiere a los legatarios el
derecho de acrecer.
Concluye el artículo haciendo una distinción entre el heredero instituido y el legatario, definiendo al
 heredero legatario como aquel que recibe uno o más bienes determinados.

2. Fundamento común
La ley no exige que el testador utilice la palabra heredero para otorgar esa condición a los
beneficiarios, y nos permite advertir que el carácter de heredero está dado por la forma o el modo

187
 Página 188 de 256

que utilice para disponer de la universalidad.

Con el fin de juzgar sobre la claridad de las disposiciones testamentarias,se deben seguir las
siguientes pautas interpretativas (Medina):
 Interpretación literal o gramatical: El primer aspecto a considerar son las palabras utilizadas
por el testador, donde se parte del supuesto de que esas palabras han sido utilizadas en su
verdadera acepción.

 Interpretación contextual: Cuando las cláusulas demuestren que otra ha sido la voluntad del
testador, la interpretación literal o gramatical debe ser dejada de lado y se debe acudir a una
interpretación contextual, teniendo en cuenta el grado de cultura y la construcción gramáticas
propia del testador.

 Interpretación legal: Finalmente, se contemplan dos supuestos que pueden generar dudas al
momento de establecer la naturaleza del llamamiento testamentario:
 la institución de legado de remanente y
 la institución de herederos con asignación de partes .

Art. 2488. Heredero de cuota

Los herederos instituidos en una fracción de la herencia no tienen vocación a todos los bienes de
ésta, excepto que deba entenderse que el testador ha querido conferirles ese llamado para el
supuesto de que no puedan cumplirse, por cualquier causa, las demás disposiciones testamentarias.
Si la adición de las fracciones consignadas en el testamento excede la unidad, se reducen
proporcionalmente hasta ese límite. Si la suma de las fracciones no cubre todo el patrimonio, el
remanente de los bienes corresponde a los herederos legítimos y, a falta de ellos, a los herederos
instituidos en proporción a sus cuotas.

CÓDIGO CIVIL DE VÉLEZ

El Código de Vélez Sarsfield, influido por el sistema nada claro del Código Napoleón, introdujo entre
el heredero y el legatario particular una figura híbrida, el legatario de parte alícuota (Borda).

En el art. 3719 le negaba al legatario de cuota la calidad de heredero instituido sin aclarar su
naturaleza jurídica, motivo por el cual la doctrina se debatía:
- si se encontraba frente a un sucesor universal o
- a un sucesor singular a efectos de aplicar cuáles serían los deberes y derechos en la sucesión a
la que el beneficiario era llamado.
188
 Página 189 de 256

Conforme el art. 3281 del Código de Vélez, el legatario de cuota recibe una sucesión a título
universal que tiene por objeto un todo ideal sin consideración a su contenido especial, ni a los
objetos de esos derechos.
No tiene, como el heredero, vocación solidaria y siempre queda limitado a la fracción asignada, sin
posibilidad de expandirla al todo de la herencia, no continúa la persona del causante, ni responde
ultra vires, pero es heredero universal.

Para Zannoni, otra característica significativa a tener en cuenta, es que el legatario de cuota no es un
simple acreedor de la sucesión, sino un propietario de la parte de la herencia que se le ha asignado;
integra la comunidad hereditaria y tiene derechos y participación en el juicio sucesorio. Además,
adquiere su cuota desde el momento de la apertura y puede disponer de su parte por actos entre
vivos y por testamento.

Por su parte, Bibiloni acota que no debe distinguirse entre el heredero y el legatario de cuota, ya que
sólo se diferencian por el derecho de acrecer, e indicando que la distinción entre ambos consiste en
la interpretación de la voluntad del testador.

El nuevo artículo, se inclina en favor del término "herederos de cuota", suprimiendo la figura del
legatario de cuota.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

1. Principio general: Los Herederos de Cuota.

El nuevo Código Civil elimina la figura del legatario de cuota, denominándolo "heredero de cuota".

El art. 2488, comienza con una definición del heredero de cuota dice que son
 los herederos instituidos en una fracción de la herencia sin vocación a todos los bienes, salvo
que el testador haya querido conferirles ese llamado.
Seguido, establece cómo han de distribuirse las fracciones, si exceden la unidad, y si la suma de
éstas no cubren la totalidad del patrimonio.

El principio general que fija el artículo es similar a la vieja figura del legatario de cuota el cual
carece del derecho al todo de la herencia; y en este Código le asigna, al heredero de cuota,
vocación al todo en las siguientes oportunidades:
- cuando deba interpretarse que el testador le asignó vocación expansiva a ese sucesor frente al
supuesto de que las demás disposiciones no puedan cumplirse; y
- cuando la suma de las fracciones asignadas a los herederos de cuota instituidos no cubra toda
la herencia, no existan herederos legítimos, pero si existen herederos instituidos lo recibirán en
proporción a sus cuotas asignadas.

189
 Página 190 de 256

2. Naturaleza jurídica
La naturaleza jurídica del legatario de cuota ha sido motivo de controversia tanto en la doctrina como
en la jurisprudencia.
La discusión se concentra en sí:
 el legatario parciario es un sucesor universal o
 un sucesor a título singular, y
 una tercera posición sostenida por Lafaille que ubica este legatario en una posición
intermedia entre el sucesor universal y el legatario; incluso Borda sostuvo que dicha
institución no tiene actualmente justificación lógica ni jurídica, y que debería ser
eliminada en una futura reforma de nuestra legislación.

La doctrina mayoritaria ha entendido que se trata de un sucesor universal.( Rébora, Fassi, Segovia,
Pérez Lasala, Zannoni, Belluscio, Maffía)
Al desaparecer con la reforma la figura del legatario de cuota, se ha dado por finalizada la discusión
si nos encontrábamos en presencia de un heredero o un legatario .

Art. 2489. Derecho de Acrecer.

Cuando el testador instituye a varios herederos en una misma cuota, o atribuye un bien
conjuntamente a varios legatarios, cada beneficiario aprovecha proporcionalmente de la parte
perteneciente al heredero o legatario cuyo derecho se frustra o caduca.
Los favorecidos por el acrecimiento quedan sujetos a las obligaciones y cargas que pesaban sobre
la parte acrecida, excepto que sean de carácter personal.
El derecho de acrecer se transmite a los herederos .

CODIGO DE VÉLEZ
El Código velezano, no contenía ninguna regla sobre el acrecimiento en la sucesión legítima,
tratando el derecho de acrecer solamente respecto de la sucesión testamentaria, y así lo sostenía en
el art. 3810.
A continuación el art. 3811, conceptualizaba el derecho de acrecer
 es el derecho que pertenece en virtud de la voluntad presunta del difunto a un legatario o
heredero, de aprovechar la parte de su colegatario o coheredero, cuando éste no lo recoge.

Si el causante en su testamento instituye dos o más herederos, existe una vocación solidaria entre
ellos, la cual es producto de la naturaleza de su llamamiento.
Si uno de esos herederos renuncia a la herencia o por otro motivo no llegara a adquirir su parte,
acrecerá a los restantes. Aquí no funciona, el derecho de acrecer, en sentido estricto, pues en el
caso de los herederos legítimos, el acrecimiento opera en virtud de la naturaleza de la vocación y no
190
 Página 191 de 256

en razón de una conjunción en el llamamiento sobre el contenido de la adquisición (Zannoni).

En la institución de heredero, el acrecimiento siempre es necesario, motivo por el cual, para la

interpretación de la voluntad del testador, el Código de Vélez se valió de las conjunciones, las que
constituían presunciones iuris tantum.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

1. Principio general: derecho de acrecer.
Dentro de la esfera en que el testador puede disponer, su voluntad es decisiva, mientras no pretenda
darle un sucesor al sucesor, puede no solamente determinar quién lo sucederá, sino además quién
se beneficiará en caso de que falle alguno de los llamamientos.
En este único artículo sobre el Derecho de acrecer, contempla dos situaciones que habilitan su
derecho:
- cuando el testador instituye varios herederos en una misma cuota; o
- cuando atribuye un bien conjuntamente a varios legatarios.
Cada uno de estos beneficiarios podrá aprovechar proporcionalmente de la parte perteneciente al
heredero o legatario cuyo derecho se frustra o caduca.

La última parte de la norma dispone que el derecho de acrecer se transmite a los herederos.
Como en nuestro derecho no existen los herederos necesarios, abierta una sucesión, sean éstos
universales o particulares tienen la libertad de aceptar o repudiar la herencia.
A través del instituto de la aceptación, los llamados a la sucesión incorporan la herencia o el legado a
su patrimonio, y en ese mismo derecho han de sucederle sus herederos o legatarios. Si, por el
contrario, no lo aceptan, entendemos que transmiten a sus herederos el derecho de aceptar o
renunciar a sus propios herederos.

2. Fundamento común
Fassi, frente a toda disposición testamentaria, para saber si hay o no acrecimiento a favor de otros
instituidos, se debe interpretar la voluntad del testador. Si ésta se ha expresado, esa voluntad es
soberana.
Cuando la redacción de un testamento deja de ser clara y surgen motivos para dudar acerca de la
voluntad del testador, no debe admitirse el acrecimiento, más teniendo en cuenta si éste conduce a
una distribución anómala de la herencia entre los miembros de una familia, quedando excluidos los
parientes llamados legalmente en el mismo grado, o se dan otras situaciones igualmente anómalas.

La averiguación de la voluntad puede resultar difícil cuando no está expresada de modo claro e
indubitado por lo que en tal hipótesis habrá que recurrir a la interpretación.
Estos criterios ceden ante la demostración por cualquier medio de que fue otra la voluntad del
testador. Además, es un recurso técnico para asegurar la integralidad de la trasmisión .

Art. 2490. Legado de Usufructo

La muerte del colegatario de usufructo, posterior a la del testador, no produce el acrecimiento de los
otros colegatarios excepto disposición en contrario del testamento .

CODIGO DE VELEZ

Una forma indirecta de instituir heredero fue considerada por Vélez a través de los arts. 3717 y 3718,
en el supuesto que el causante legara la nuda propiedad de todos sus bienes a una o más personas
191
 Página 192 de 256

y dispusiera que el usufructo lo reciban otras.

La ley autoriza expresamente la institución separada en la nuda propiedad y en el usufructo, aunque
nada hay más parecido a una sustitución fideicomisaria que la cláusula por la cual se deja a una
persona el usufructo de sus bienes y a otra la nuda propiedad.
El instituido en la nuda propiedad no entra en el goce efectivo hasta la muerte del instituido en el
usufructo, de la misma manera que el sustituido no entra en el goce del beneficio sino a partir de la
muerte del fideicomisario. (Fassi)
Pero, el citado autor inmediatamente señala diferencias al entender que conforme:
- al art. 3717 se considera heredero a quien recibe vía recta del testador la nuda propiedad y
simplemente legatario a quien goza del usufructo.

Para Zannoni, el derecho del heredero sobre el bien restringido a la nuda propiedad es actual y
contemporáneo, por lo tanto inajenable; sólo si se pretendiera sustituir al usufructuario a su muerte,
el legado podría reputarse prohibido.

El usufructo del legatario se extingue con su muerte y no se transmite a otro, sino que el instituido en
la nuda propiedad consolida el dominio que recibió del causante.
Por lo tanto, no hay transmisiones sucesivas que es la característica de la sustitución fideicomisaria.

Por lo expuesto, nada impide la existencia de un sucesor universal en la nuda propiedad, aunque el
usufructo dado a otro se extienda a la totalidad de los bienes, el carácter temporario de aquél no
permite que el beneficiario adquiera la calidad de heredero .

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

1. Principio general: legado de usufructo

El legado de usufructo es una excepción al derecho de acrecer y una excepción al principio general
por el cual si uno de los legatarios fallece el otro acrece, ya que en el supuesto legal previsto esto no
sucede, sino que se favorece el nudo propietario, salvo que el testador hubiese dispuesto lo
contrario (LevyWagmaister).
 El heredero de la nuda propiedad lo es desde el primer momento sin que haya transcurrido tiempo
alguno entre el fallecimiento del causante y la adquisición de su derecho.
El legatario de la nuda propiedad en realidad está recibiendo un llamamiento universal, y tarde o
temprano se recompondrá la plena propiedad de todos los bienes en su cabeza.

La norma comentada establece que la muerte de un colegatario de usufructo, posterior a la muerte

del testador, no da derecho de acrecer al resto de los colegatarios, salvo cuando el art. 2490 admite
como excepción la disposición en contrario en la cláusula testamentaria.

2. Fundamento común
En el legado de usufructo nada impide la existencia de un sucesor universal en la nuda propiedad, ya
que el carácter temporario del usufructo no permite que el beneficiario adquiera la calidad de
heredero.
La institución de una persona en el usufructo de la herencia no es una institución de heredero.
Precisamente, porque no es heredero no se lo obliga al pago de las deudas hereditarias, aunque
192
 Página 193 de 256

bien podría hacerlo con derecho de reintegro.

3. Naturaleza jurídica
El usufructo se crea por voluntad del causante y a su muerte estamos frente a un derecho que se
constituye ex novo.

Art. 2491. Sustitución.

La facultad de instituir herederos o legatarios no importa el derecho de imponer un sucesor a los
instituidos. La disposición que viola esta prohibición no afecta la validez de la institución, y tiene
eficacia si puede valer en alguno de los dos casos del párrafo siguiente.
El testador puede subrogar al instituido para el supuesto de que éste no quiera o no pueda aceptar
la herencia o el legado. La sustitución establecida para uno de esos casos vale para el otro.
El heredero o legatario sustituto queda sujeto a las mismas cargas y condiciones impuestas al
sustituido si no aparece claramente que el testador quiso limitarlas al llamado en primer término .

CODIGO DE VÉLEZ 
Hay sustitución de herederos cuando el testador instituye otro heredero para el caso de que el
designado en primer término no quiera o no pueda recibir la herencia.

El Código Civil derogado, trataba la posibilidad de establecer ese orden subsidiario, institución que
también podía hacerse respecto de los legatarios conforme lo dispuesto en el art. 3731 de ese
ordenamiento.
En la nota al derogado art. 3724, Vélez enumeraba seis clases de sustituciones que tuvieron su
origen en el derecho romano y en el antiguo derecho español (la sustitución vulgar, pupilar, ejemplar,
recíproca, fideicomisaria y compendiosa), adoptando para nuestra legislación únicamente:
 la sustitución vulgar, por medio de la cual el testador previendo que el instituido no quiera o no
pueda recibir la herencia o el legado, designa a otra persona en su lugar.

193
 Página 194 de 256

El Código Civil actual, ha recopilado en un único artículo las mismas posibilidades previstas por el
codificador anterior, y mantiene vigente la prohibición de la sustitución fideicomisaria, que contenían
los arts. 3723 y 3724 del Código Civil de Vélez.

En el último párrafo, la norma comentada, mantiene prácticamente en forma literal, lo dispuesto por
el art. 3729 del Código Civil de Vélez.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

1. Principio general: La sustitución.

La nueva normativa contempla la posibilidad a través de la figura de la sustitución, de instituir
herederos o legatarios aclarando que esto no significa imponerle un sucesor al instituido en primer
término.
Pero, aclara que de producirse esta última posibilidad, no afectará la validez de la institución y será
eficaz si se dan las siguientes condiciones:
- que subrogue al instituido frente al supuesto de que éste no quiera o no pueda aceptar la
herencia o legado; y
- la sustitución establecida para uno de esos casos vale para el otro.

El Código derogado contemplaba esta situación en el art. 3830 al sostener que la existencia de una
cláusula testamentaria que imponga una sustitución prohibida no perjudica la validez de la institución
hecha en primer término, pero sanciona con la nulidad la ulterior sustitución.
Como sostiene Borda, el heredero instituido en primer término mantendrá todos sus derechos y a su
muerte su sucesión se regirá por el orden legítimo o por su propio testamento con total
independencia de lo dispuesto en el testamento que lo instituyó a él.

Concluye la norma disponiendo que el heredero o legatario sustituto, queda sujeto a las mismas
cargas y condiciones que el testador le había impuesto al sustituido, salvo que el causante haya
querido limitarlas respecto del que ha sido llamado en primer término.

2. Fundamento común
La sustitución es la disposición del causante por la que ordena que otra persona pueda colocarse en
el lugar ocupado por el heredero primeramente instituido.

Teniendo en cuenta que la voluntad del testador es soberana, no impide a que un heredero sea
sustituido por varias personas o que varios herederos lo sean por una sola (Borda).
La norma no deja dudas que todo lo dispuesto en materia de sustitución hereditaria, resulta de
aplicación a los legados.

3. Naturaleza jurídica
La doctrina mayoritaria entiende que la sustitución vulgar es un llamamiento a la herencia de carácter
condicional, debiendo distinguir entre:
- los casos en que el llamado no pueda aceptar la herencia: donde, el llamamiento al sustituto es
eficaz desde la apertura de la sucesión (el llamado en primer lugar ha premuerto al testador), no
hay ninguna condición que haya de cumplirse posteriormente y
- los casos en que no quiera; habrá llamamiento condicional al sustituto.

Art. 2492. Sustitución de residuo

No es válida la disposición del testador por la que llame a un tercero a recibir lo que reste de su
herencia al morir el heredero o legatario instituido. La nulidad de esta disposición no perjudica los
derechos de los instituidos.

194
 Página 195 de 256

CODIGO DE VÉLEZ
 
En el art. 3732, aludía a la sustitución de residuo, como una variante de la sustitución fideicomisaria
y que por lo tanto invalidaba la disposición.
Pretendió evitar los inconvenientes del dominio inalienable, que sustrae las cosas de la circulación
económica (Ferrer).
Zannoni entiende, que el llamado fideicomiso de residuo no grava al heredero instituido con la
inenajenabilidad de los bienes hereditarios, sino que sólo se limita a prever el caso en que quede
alguno de ellos a la muerte de aquél, "aun cuando se ha señalado también su admisión puede
provocar en el instituido la convicción al menos por un deber de conciencia de que está obligado a
conservar en su patrimonio todo o parte de la herencia en beneficio del sustituido, provocando de
hecho esa inmovilización de los bienes que la ley pretende evitar".

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

1. Principio general: sustitución de residuo

La sustitución de residuo o de eo quod supererit, también implica una sustitución fideicomisaria, por
la cual el testador llama a un tercero a recibir lo que reste de la herencia, al morir el heredero
instituido.
La norma comentada reitera la posición en Vélez, con el agregado de que la nulidad que dispone no
habrá de perjudicar los derechos de las personas instituidas.

2. Fundamento común
De la norma se infiere que no puede darse un sucesor al heredero instituido.
En la práctica sería derogar el orden sucesorio legítimo por el dispuesto por el causante; es decir el
testador estaría disponiendo de bienes que ya no son suyos, desde que su propiedad ha pasado al
primer instituido (Borda).

Art. 2493. Fideicomiso Testamentario

El testador puede disponer un fideicomiso sobre toda la herencia, una parte indivisa o bienes
determinados, y establecer instrucciones al heredero o legatario fiduciario, conforme a los recaudos
establecidos en la Sección 8°, Capítulo 30, Título IV del Libro Tercero. La constitución del
fideicomiso no debe afectar la legítima de los herederos forzosos, excepto el caso previsto en el
artículo 2448.

CODIGO DE VÉLEZ

El Código de Vélez prohibió la sustitución fideicomisaria a través del art. 3724, argumentando en su
nota que dicha disposición impide la circulación de la riqueza, ya que impone la obligación de
devolver los bienes al instituido haciendo que se cree un orden de sucesión en las familias, y que
con el afán de proteger los bienes, se inmoviliza el patrimonio (Améndola).

Con la sanción de la ley 24.441 de 1994, denominada de "Financiamiento de la vivienda y de la

construcción", se reglamentó el instituto del fideicomiso, y conforme lo dispone el art. 3° de la misma,
permite su constitución por contrato o por testamento, manteniéndose la prohibición sobre la
sustitución fideicomisaria.

Para distinguir el fideicomiso de la sustitución fideicomisaria está relacionada con la muerte.

Si la propiedad ha de pasar del fiduciario al fideicomisario, a la muerte del fiduciario hay una
sustitución fideicomisaria (prohibida por la ley), porque se ha nombrado un heredero al heredero,
pero si está sujeto a un plazo o una condición diferente a la muerte estaremos en presencia de un

195
 Página 196 de 256

fideicomiso permitido por la ley.

De lo expuesto, surge que habrá sustitución fideicomisaria

 cuando se le imponga un sucesor a un heredero,
Pero no lo habrá si se dispone de un bien determinado en calidad de fideicomiso, para que el
fiduciario lo administre en beneficio de un tercero y al cabo de un plazo o condición (diferente a la
muerte) la transfiera al beneficiario o al fideicomisario (Medina).

Améndola, sostiene que es aconsejable que el mismo sea realizado por escritura pública, con un
exhaustivo detalle de los bienes, teniendo en cuenta que a lo mejor no todo el acervo hereditario del
fiduciante lo integre y no todos sus sucesores sean parte en el fideicomiso.

En cuanto al tema de la legítima hereditaria y el modo en que ésta puede verse afectada por la
constitución de un fideicomiso testamentario, recordemos que el heredero que haya visto disminuido
mermado su derecho, puede ejercer cualquiera de las acciones protectoras de la legítima.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

1. Principio general: fideicomiso testamentario

El fideicomiso testamentario es aquel que tiene lugar como consecuencia de una declaración de
voluntad, por lo que una vez acaecida la muerte del testador, tiene como objetivo que un heredero o
un tercero designado administre los bienes fideicomitidos y luego los transmita a otro heredero o a
un tercero.
Este ordenamiento, contempla la posibilidad de que el fideicomiso se pueda establecer:
- sobre toda la herencia,
- sobre una parte indivisa, o
- sobre bienes determinados;
Teniendo en cuenta los recaudos que deben tomarse, por lo cual el art. 2493, remite a las
disposiciones de los arts. 1699 y 1700 del CCCN, donde se regula sobre el Fideicomiso
Testamentario, y se aplican las normas del Fideicomiso. (Se derogaron los artículos de 1 a 26 de la
ley de Fideicomiso 24.441)

Se establece que la constitución de esta modalidad de fideicomiso no debe afectar la legítima de los
herederos forzosos, a excepción de la situación planteada en el art. 2448, con referencia a la mejora
de un heredero con discapacidad.

Art. 1699 Reglas aplicables.

El fideicomiso también puede constituirse por testamento, el que debe contener, al menos, las
enunciaciones requeridas por el artículo 1667.
196
 Página 197 de 256

Se aplican los artículos 2448 y 2493 y las normas de este Capítulo; las referidas al contrato de
fideicomiso deben entenderse relativas al testamento.
En caso de que el fiduciario designado no acepte su designación se aplica lo dispuesto en el artículo
1679.
El plazo máximo previsto en el artículo 1668 se computa a partir de la muerte del fiduciante .

Art. 1667. Contenido

El contrato debe contener:
a) la individualización de los bienes objeto del contrato. En caso de no resultar posible tal
individualización a la fecha de la celebración del fideicomiso, debe constar la descripción de los
requisitos y características que deben reunir los bienes;
b) la determinación del modo en que otros bienes pueden ser incorporados al fideicomiso, en su
caso;
c) el plazo o condición a que se sujeta la propiedad fiduciaria;
d) la identificación del beneficiario, o la manera de determinarlo conforme con el artículo 1671;
e) el destino de los bienes a la finalización del fideicomiso, con indicación del fideicomisario a quien
deben transmitirse o la manera de determinarlo conforme con el artículo 1672;
f) los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si cesa .

Art. 1669. Forma

El contrato, que debe inscribirse en el Registro Público que corresponda, puede celebrarse por
instrumento público o privado, excepto cuando se refiere a bienes cuya transmisión debe ser
celebrada por instrumento público.
En este caso, cuando no se cumple dicha formalidad, el contrato vale como promesa de otorgarlo. Si
la incorporación de esta clase de bienes es posterior a la celebración del contrato, es suficiente con
el cumplimiento, en esa oportunidad, de las formalidades necesarias para su transferencia,
debiéndose transcribir en el acto respectivo el contrato de fideicomiso .

Art. 1668. Plazo. Condición.

El fideicomiso no puede durar más de treinta años desde la celebración del contrato, excepto que
el beneficiario sea una persona incapaz o con capacidad restringida, caso en el que puede durar
hasta el cese de la incapacidad o de la restricción a su capacidad, o su muerte.

Si se pacta un plazo superior, se reduce al tiempo máximo previsto.

Cumplida la condición o pasados treinta años desde el contrato sin haberse cumplido, cesa el
fideicomiso y los bienes deben transmitirse por el fiduciario a quien se designa en el contrato. A falta
de estipulación deben transmitirse al fiduciante o a sus herederos .

Art. 1700. Nulidad.

Es nulo el fideicomiso constituido con el fin de que el fiduciario esté obligado a mantener o
administrar el patrimonio fideicomitido para ser transmitido únicamente a su muerte a otro fiduciario
de existencia actual o futura.

2. Fundamento común
El causante en su testamento puede disponer la transmisión de un dominio fiduciario sobre bienes
determinados, a fin de que el destinatario de ese dominio (el fiduciario), lo ejerza en beneficio de un
tercero (el beneficiario), con la obligación (deber o carga) de transmitir el dominio, sea al propio
beneficiario o a un tercero (fideicomisario) cuando se cumpla el plazo por el cual se constituyó la
propiedad fiduciaria, o la condición a que se subordinó la fiducia (Zannoni) .

197
 Página 198 de 256

UNIDAD XI. LEGADOS

PUNTO 1  Legados

Concepto.
Los legados particulares, según Borda, son una liberalidad hecha en un testamento, por la que se
transmiten al beneficiario derechos o excepciones de carácter patrimonial, sobre objetos particulares.

Caracteres:
Los legados particulares, según Borda, revisten los siguientes caracteres:
 en 1er lugar, como regla general, son una liberalidad, sin perjuicio de que, excepcionalmente,
no lo son, por Ej., los legados remuneratorios, sobre todo si el legado no supera notoriamente
la importancia de los servicios que se retribuyen, y los legados en los cuales los cargos
impuestos insumen su valor.

 en 2do lugar, transmiten al beneficiario derechos o excepciones de carácter patrimonial:

 Como regla general, transmiten derechos de carácter patrimonial, que pueden ser
personales, reales o intelectuales.
 Excepcionalmente, transmiten excepciones de carácter patrimonial, tal como sucede en el
legado de remisión de deuda, en el que lo que se da es precisamente un derecho a oponerse
a las acciones de los herederos que puedan pretender el cobro de la deuda que el legatario
tenía con el causante

198
 Página 199 de 256

 En 3er lugar, se refieren a objetos particulares, a diferencia de los herederos de cuota, que se
refieren a una parte proporcional de la herencia, sin especificación concreta de bien alguno
Sujetos de los legados.
Los sujetos de los legados son:
a) El Gravado: es quien cumple el legado
b) El Beneficiario: es quien recibe el legado, es decir, el legatario
a) El Gravado.
El legado, como regla general, pesa sobre los herederos y sobre los herederos de cuota, es decir,
sobre el conjunto de la masa hereditaria, y, en consecuencia, como regla general, cada uno de los
herederos o de los herederos de cuota debe contribuir a su pago en proporción a su parte en la
sucesión, puesto que si el causante impone la obligación de pagar el legado a un heredero o a un
legatario determinado estaremos en presencia de un cargo, y no de un legado
El legatario particular, excepcionalmente, debe pagar el legado cuando el objeto de un legado sea
accesorio del objeto de otro legado, tal como sucede cuando se lega a una persona la nuda
propiedad de un inmueble y a otra persona un derecho real de usufructo, uso o habitación del mismo
inmueble (Art. 3776 y 3798 CV)
b) El Beneficiario
 Legatarios.
Son los sucesores singulares del causante que reciben uno o varios bienes o derechos determinados
de aquél y que responden hasta el límite del bien o derecho recibido
Los legatarios, según Borda, a diferencia de los herederos:
a) no gozan de pleno derecho de la posesión hereditaria
b) no tienen derecho a pedir colación
c) y no juega respecto de ellos el derecho de representación, salvo en los legados en favor de
parientes indeterminados.
Art. 2494. Normas Aplicables
El heredero está obligado a cumplir los legados hechos por el testador conforme a lo dispuesto en
este Código sobre las obligaciones en general, excepto disposición expresa en contrario de este
Capítulo.
CODIGO DE VÉLEZ

De acuerdo al Código de Vélez, los legatarios son sucesores testamentarios que tienen su
llamamiento limitado a aquellos que se les ha asignado en el testamento.
Los legatarios, tienen derecho al legado desde la apertura de la sucesión pero, respecto al objeto
legado, el codificador les asignó un derecho que prescribía.

El Art.3776, disponía que el heredero se encontraba obligado al pago del legado proporcionalmente
a la parte que hubiera recibido de la herencia.
Si existieran varios herederos en la comunidad hereditaria, todos son obligados solidarios al pago si
el objeto del legado no admite división.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN.

Los herederos de una persona pueden tener su llamamiento:

- En la ley: Herederos Legítimos.
- En un testamento: Herederos Testamentarios.

199
 Página 200 de 256

Ambas clases de herederos, son sucesores universales de los bienes del acervo hereditario, y
cuentan con el derecho de acrecer a la parte de la herencia que los coherederos no pudieron o
quisieron aceptar.

Los legatarios: son sucesores singulares, que tiene su llamamiento de un testamento otorgado en
vida por el causante.
Su llamamiento se encuentra limitado a aquello que se les ha asignado en el testamento. Así, el
legado es una disposición testamentaria atributiva de bienes de la herencia a título singular, otorgada
con el ánimo de beneficiar al legatario.
Todo aquello que haga al contenido del acto de última voluntad, quedará sujeto  La Ley del
Domicilio del testador, vigente al momento de su deceso.

Los legatarios, tienen derecho al legado, desde la muerte del causante, y en consecuencia:
 El legatario de cosa cierta, es propietario de ella desde la muerte del testador.
Así los herederos del testador, se encuentran obligados a entregar el legado realizado desde la
muerte del causante.

Si el heredero no cumpliera con la obligación, en virtud del Art. 730 el legatario, podr´´a emplear los
medios legales para que el heredero le entregue su legado, como así también para obtener del
heredero las indemnizaciones correspondientes por su incumplimiento.
Si el incumplimiento del heredero, derivara en un litigio judicial  estará a su cargo el pago de las
costas, inclusive el pago de los honorarios profesionales, de todo tipo, allí devengados y
correspondientes a la primera o única instancia.

El heredero está obligado a cumplir con el legado del causante, salvo disposición expresa en
contrario. Ej.: legado sometido a condición o cargo o de cumplimiento imposible.

Art. 2495. Legado sujeto al arbitrio de un tercero o del heredero.

El legado no puede dejarse al arbitrio de un tercero ni del heredero.

CODIGO DE VÉLEZ
Este código, en su artículo 3619, disponía que:
- el testador no puede delegar en una tercera persona el contenido de sus disposiciones
testamentarias,
- tampoco puede dar poder a un tercero para que realice un testamento en su nombre
- ni dejar ninguna de sus disposiciones al arbitrio de un tercero.

El art. 3711 CV establecía que el testador debía nombrar personalmente al heredero que desea
instituir como tal. Y si encargara tal nombramiento a un tercero, la institución de heredero no sería
válida.

El art. 3759, coincide con el actual art. 2495, en que un legado no puede dejarse al arbitrio de un
tercero. Sin embargo, el testador puede dejar a juicio de los herederos, el importe del legado y la
oportunidad de entregarlo.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

Establece que el testador, no puede dejar el lagado al arbitrio decisorio de un tercero ni de un
heredero.

200
 Página 201 de 256

Se suprime la posibilidad que permitía el Art. 3759 CV que luego de reputar indelegable la facultad
de realizar un legado, le dejaba a juicio de un heredero el importe y la oportunidad para entregarlo.

 Los legatarios, en consecuencia, deben ser designados, cumpliendo con ciertos requisitos
formales como:
 El legatario debe ser designado por acto de última voluntad, siempre, es decir, por
testamento.
 La designación de legatario, es indelegable para el testador.
El testamento debe ser el fiel reflejo y expresión directa de la voluntad del testador.
Y en tal sentido, el testador, o puede delegar la designación de sus sucesores, en un tercero.
Así mismo la designación es un poder ya que, puede ser designado únicamente por el
testador, teniendo en cuenta el carácter personalísimo del testamento.

 La determinación del legatario debe ser inequívoca.

Determinación del legatario.

Según establece el art. 2484 CCCN, El legatario debe ser designado, con palabras claras, que n
deben duda alguna sobre la identidad del mismo.
Si la institución dejase dudas entre dos o más individuos ninguno de ellos será tenido por heredero.

Art. 2496. Adquisición del Legado. Modalidades

El derecho al legado se adquiere a partir de la muerte del testador o, en su caso, desde el
cumplimiento de la condición a que está sujeto.

El legado con cargo se rige por las disposiciones relativas a las donaciones sujetas a esa modalidad.

CODIGO CIVIL DE VÉLEZ

Se establecía en los artículos 3771, 3772, 3773 lo que en el CCCN se establece en éste artículo.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

La adquisición de la propiedad sobre la cosa cierta legada  opera de pleno derecho al momento de
la muerte del causante.
Pero el legatario debe pedir su entrega y posesión al heredero o albacea o administrador de la
sucesión.
Se aplica lo mismo para los legados:
- Hechos a término cierto
- Con condición resolutoria.

No se aplica a los legados subordinados a una condición suspensiva, o a un término incierto, ya que
son adquiridos cuando se cumple la condición o desde que llegue el término.

201
 Página 202 de 256

Art. 2496. Bienes que pueden ser legados.

Pueden ser legados todos los bienes que están en el comercio, aun los que no existen todavía pero
que existirán después. El legatario de bienes determinados es propietario de ellos desde la muerte
del causante y puede ejercer todas las acciones de que aquel era titular.

Este CCCN, unifica los artículo 3751 y 3766 del CV y destaca que se debe aplicar en concordancia
con el art. 250, por cuanto, que pueden ser objetos de legados los bienes que están en el comercio
con excepción del constituido como bien de familia (vivienda).

Objeto de los legados.

Pueden ser objeto de los legados:
- Los bienes: tanto las cosas como los derechos que estén en el comercio.
Debe ser un objeto de contenido patrimonial, cuya enajenación no fuere expresamente
prohibida o dependiente de autorización pública.
- Cosas Presentes o Futuras: Es posible que el legado sea de cosas futuras, claro que esta
supeditado a que las mismas llegues a existir.
En caso de que no existan, sin culpa del heredero, nada deberá éste al legatario.
Ej.: los legados de una potranca que aún no ha nacido o del vino que se obtendrá el próximo
año.

No pueden ser objeto:

- Por no ser disponibles o enajenables por su titular: derechos tales como  el nombre del
testador, su jubilación, el usufructo, o cualquier otro derecho vitalicio del mismo o el propio
cadáver.
- Por ser indisponible relativamente: el bien de familia.
202
 Página 203 de 256

Legado del Hecho del Heredero

Cuando el testador no dispone de un bien de su pertenencia, sino que pretende que el heredero
haga algo a favor del beneficiario, NO estamos frente a un legado, sino a un cargo impuesto al
heredero.
Ej.: si el testamento dijera: “Lego a maría la poesía que deberá escribir ella para mi heredero
Mariano”
Pero si el testador, hubiera dejado a favor del legatario una prestación que le fuera debida por el
heredero, ahí si habría un LEGADO DE CRÉDITO que integra el patrimonio del causante.

PUNTO 2  Objeto de los legados.

Art. 2498. Legado de cosa cierta y determinada

El legatario de cosa cierta y determinada puede reivindicarla, con citación del heredero. Debe pedir
su entrega al heredero, al administrador o al albacea, aunque la tenga en su poder por cualquier
título.

Se encontraba regulado en el art. 3775 del código de Vélez.

 Acciones reales conferidas al legatario:

Los legatarios, de una cosa cierta cuentan con la acción reivindicatoria correspondiente l
dominio adquirido de pleno derecho a la muerte del causante.
Esta acción conferida al legatario de cosas determinadas, resulta lógica ya que, éste la adquiere
a propiedad de las cosas desde la muerte del causante.

La acción reivindicatoria puede ser ejercida, aun cuando el legatario no tenga la posesión de l
acosa, pero ellos requiere de la citación del heredero.
De éste modo, se resguarda el derecho del heredero de poder cuestionar la validez del legado,
o impugnarlo, por su insuficiencia, de los bienes restantes para pagar las deudas y satisfacer su
legítima o la incapacidad del legatario, asumir la garantía de evicción frente al detentador que
adquirió la cosa de aquel.
Cuando la acción real se ejerza con respecto a un legado de usufructo, uso o habitación, será
llamada confesoria

 Acciones reales conferidas al heredero.

¿El heredero está facultado para reivindicar de terceros poseedores?
Si se trata de un legado de cosa cierta, la respuesta es negativa en principio. Por el efecto de la
203
 Página 204 de 256

transmisión de pleno derecho del dominio al legatario, sólo éste se haya facultado para accionar
en tal sentido.
Sin embargo, se sostiene que el heredero podría reivindicarla previa citación al legatario cuando
impugne la validez del legado o éste hubiera caducado.

Pagos de gastos entrega del legado.

El segundo párrafo del artículo, establece que si bien los gastos para poner en posesión a legatario,
son a cargo de la sucesión, no entran bajo tal  el concepto de impuestos y derechos que pesaran
sobre la misma cosa, los que deben ser abonados por el Legatario desde la muerte del testador.

Por gastos, se entiende los necesarios para la entrega material de la cosa al legatario. Sin embargo,
no quedará exento del pago de la parte proporcional a su interés de los gastos de beneficio común,
como son los gastos causídicos y los honorarios comunes y gastaos de impuestos.

Art. 2499. Entrega del legado

El heredero debe entregar la cosa legada en el estado en que se encuentra a la muerte del testador,
con todos sus accesorios

La expresión “en el estado en que se halle”, utilizada por la norma, no se limita al estado material en
que se encuentre la cosa, sino también a su estado jurídico, en el sentido de que los contratos que la
graven deben ser respetados, por ej: El contrato de locación de un departamento.

Salvo lo dispuesto por el Art. 2500  que deben considerarse comprendidos en el término
accesorios los mueles de la casa, los instrumentos de labranza de una estancia, las haciendas que
la pueblan, etc.

Los Aumentos y mejoras.

Corresponden al legatario y son por su cuenta las disminuciones y deterioros.
Si la cosa hubiere sufrido daños, o disminuciones cuando todavía no se encontraba en poder de los
herederos éstos deben responder si se han originado por su culpa o negligencia pero no se son
producto de fuerza mayor.

Art. 2500. Legado de cosa gravada.

El heredero no está obligado a liberar la cosa legada de las cargas que soporta. El legatario
responde por las obligaciones a cuya satisfacción está afectada la cosa legada, hasta
la concurrencia del valor de ésta.

CODIGO DE VÉLEZ
El legado de cosa gravada estaba regulado en el Art. 3755 que en su nota disponía: Cuando la cosa
esta hipotecada o empeñada, el der español y el romano, establecen que el heredero debe darla
libre al legatario, porque la deuda que grava la cosa es a cargo de la sucesión.
204
 Página 205 de 256

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN.

El artículo 2500 termina con la discusión doctrinaria al establecer que el legatario, responde por las
obligaciones que afectan la cosa legada hasta la concurrencia de su legado.

Son dos las hipótesis que comprende la norma:

 Cosa gravada con usufructo, servidumbre, o cualquier otro derecho que NO sea de garantía
En éste caso el legatario deberá recibir la cosa con las citadas cargas, sin que los herederos
estén obligados a liberarla. Si el legatario quisiera hacerlo, podrá acordar su liberación con el
titular del derecho que se trate.

 Cosa gravada con un derecho real de garantía: Hipoteca, prenda o anticresis.

En este caso pesa sobre el legatario, el derecho real de garantía que grava la cosa y también
se encuentra obligado a pagar la obligación garantizada. Esta postura es adoptada por
nuestros tribunales.
Esta postura se funda en la letra del artículo:
 El significado del art. 2500 es claro en el sentido de que la cosa legada para al legatario
con todas las cargas que la gravan.
 La nota del art. 3755 del CV, resulta explicativa del pensamiento del codificador, sobre
todo cuando dice que las liberalidades deben restringirse más que ampliarse.

Por último el artículo deja a salvo que en caso de que el valor de la cosa legada no cubra el de la
obligación garantizada, cuando esto suceda, si la deuda y sus accesorios excedieses dicho valor,
ese excedente no pesará sobre el legatario sino sobre todos los herederos.

Art. 2501. Legado de Inmueble

El legado de un inmueble comprende las mejoras existentes, cualquiera que sea la época en que
hayan sido realizadas.
Los terrenos adquiridos por el testador después de testar, que constituyen una ampliación del fundo
legado, se deben al legatario siempre que no sean susceptibles de explotación independiente.

La normativa vigente simplifica la situación, estableciendo que las mejoras siempre comprenden el
legado cualquiera sea el tiempo en que fueran realizadas.
Si el testador adquiriese terrenos luego de testar, ampliando el fundo legado, éstos integran el
legado, salo que puedan explotarse en forma independiente.

Art. 2502. Legado de Género.

El legado cuyo objeto está determinado genéricamente es válido aunque no exista cosa alguna de
ese género en el patrimonio del testador.
Si la elección ha sido conferida expresamente al heredero o al legatario, éstos pueden optar,
respectivamente, por la cosa de peor o de mejor calidad. Si hay una sola cosa en el patrimonio
del testador, con ella debe cumplirse el legado.

CODIGO DE VÉLEZ
Estaba contemplado en el art. 3756 bajo la denominación de legado de cosa determinada
comprendía, los legados del género o especie determinada por la naturaleza.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

En este código se alude al objeto cuyo género esta determinado genéricamente y suprime la alusión
a la especie determinada por la naturaleza, con lo cual quedan comprendidas tan las especies
determinadas por la naturaleza como por el hombre.

205
 Página 206 de 256

El legado de género.
Es aquél que tiene por objeto una cosa determinada por el género. En él la coa, legada se encuentra
indeterminada en su origen, debiendo ser individualizada mediante la elección entre aquellas que
integran el género. Por ej: “un auto sedán cuatro puertas”.
- Por género, se entiende all conjunto de individuos que tienen caracteres comunes.
- Por especie, se entiende al grupo de individuos que teniendo los caracteres del género
presentan caracteres propios que los especifican.
Así el género auto, comprende diversas especies, entre las cuales se encuentran los “autos
sedan cuatro puertas”

Se suprimió la alusión a especie determinada, que hacía el artículo 3756, con lo cuál basta que el
legado se determine por su género.

Determinación o individualización de la cosa legada.

La indeterminación que permite la norma no puede ser absoluta, ya que, no es posible no
individualizar el género.
Si falta la individualización del género se imposibilita la designación y el legado es nulo.

Momento en que se adquiere el derecho sobre lo legado. Régimen de los frutos.

Los legados de género no transmiten un derecho de propiedad sobre cosa alguna, sino que
confieren al legatario un derecho de crédito para su cobro que deben reclamar los herederos.
El derecho sobre el objeto legado recién se tendrá cuando el heredero lo entrega, lo cual influye
notablemente sobre los frutos de la cosa.

Art 2503.-Evicción en el legado de cosa fungible y en el legado alternativo.

Si ocurre la evicción de la cosa fungible entregada al legatario, éste puede reclamar la entrega de
otra de la misma especie y calidad. Si el legado es alternativo, producida la evicción del bien
entregado al legatario, éste puede pedir alguno de los otros comprendidos en la alternativa.

CODIGO DE VÉLEZ
La evicción en el legado de cosas fungibles o en el legado alternativo, se legislaba en el art. 3780
del Código de Vélez, al igluál que en el Art. 2503 del CCCN

Evicción y Vicios Redhibitorios.

1. Regla General:
La regla general, en materia de transmisiones a título gratuito, es que los herederos o legatarios
precarios no son responsables por la evicción o los vicios redhibitorios de la cosa legada.

2. Excepciones
Quedan exceptuada de la regla general los legados de cosas indeterminadas o legados alternativos.
Tal como lo establece el Art.  Si ocurre la evicción de la cosa fungible entregada al legatario, éste
puede reclamar la entrega de otra de la misma especie y calidad.
Si el legado es alternativo, producida la evicción del bien entregado al legatario, éste puede pedir
alguno de los otros comprendidos en la alternativa.

 Legados de cosas indeterminadas:

El art. 250 autoriza a que una vez sucedida la evicción en una cosa indeterminada, pero
comprendida dentro de algún género o especie determinada, el legatario tendrá el derecho de
demandar otra cosa de la especie indicada.

El fundamento: radica en el hecho de que la especie o el género nunca perecen, por lo cuál
206
 Página 207 de 256

no puede juzgarse cumplido el legado, no siendo válido el pago hecho por el gravado
mediante la entrega de la cosa eviccionada.

 Legatarios alternativos:
Mediando un legatario alternativo, la evicción de la cosa entregada habilita al legatario a
demandar la otra comprendida en la alternativa.

3. Legados con cargo o remuneratorios:

Es razonable aplicar las reglas de las donaciones.
De hecho, cuando el legado es con cargo, el heredero responderá por evicción en la medida que el
cargo haya sido cumplido, en tanto, si es remuneratorio, lo hará en la medida de los servicios
prestados.

Art 2504. Legado con determinación del lugar.

El legado de cosas que deben encontrarse en determinado lugar se cumple entregando la cantidad
allí existente a la muerte del testador, aunque sea menor que la designada. Si es mayor, entregando
la cantidad designada. Si no se encuentra cosa alguna, nada se debe.
Si las cosas legadas han sido removidas temporariamente del lugar habitual de ubicación aludido en
el testamento, el legado comprende las que subsistan en el patrimonio del testador hasta la
concurrencia de la cantidad indicada por éste.

El artículo coincide con el Art. 3760 del CV, y agrega el último párrafo.

1. Legado de cosas fungibles que se encuentran en determinado lugar indicado por el testador.
En estos casos el código considera que las cosas fungibles legadas ya han quedado individualizadas
en razón del lugar en que se encuentran.
Entonces, si el testador, no indicó la cantidad existente en el lugar, deberá ser la que se encuentre
allí al tiempo de su muerte.
Sin embargo, si ha sido designada la cantidad en el testamento, se deberá hasta esa cantidad
designada. Pero deberá dejar establecido, que sucedería en el supuesto de que en el lugar haya
menos cantidad de cosas que las que el testador dijo legar, por lo cuál se debe sólo la cantidad
existente.
Finalmente, si no hay cantidad alguna de la cosa legada, no se deberá nada.

2. Legado de cosa fungible o de cantidad.

Es aquel legado de cosa determinada por su especie y cantidad, y resulta necesario que permita su
posterior individualización indicando, peso, medida o cantidad.
Si no lo hiciera, en principio el legado sería nulo.

3. Legado de dar sumas de dinero.

207
 Página 208 de 256

Es una subespecie o categoría dentro del legado de dar cantidad o cosas fungibles, que puede
consistir en la entrega de una determinada cantidad de moneda nacional – de curso nacional en la
Argentina- o bien de una suma de moneda extranjera.

No será legado de dinero, aquél que tenga por objeto “determinadas monedas que componen la
herencia” como si el causante delegara monedas de oro o las monedas que se encuentran en su
caja de seguridad.
 Exigibilidad:
Los legados de dar suma de dinero, resultan exigibles aún cuand no haya dinero en la herencia,
tal como si fuera un crédito.
Las relaciones entre legatario y herederos son análogas a las del acreedor con su deudor.

El legado de sumas de dinero, se torna exigible desde la apertura del sucesorio, sin perjuicio de
la facultad de los herederos de oponerse a su entrega hasta tanto se establezca su oficiosidad o
que se hayan pagado las deudas.
Si el heredero es remiso (lento) en entregar el legado, el legatario, deberá constituirlo en mora a
partir de donde empezarán a correr los intereses.

 Actualización monetaria de las sumas de dinero legadas.

La doctrina y jurisprudencia se encontraba dividida de acuerdo a la posibilidad de repotenciar el
capital legado.

 Tesis contraria a la indexación de la cantidad de dinero legada:

Algunos sostenían la improcedencia de la indexación de legados fundándose en la inflación que
era conocida por todos y que si el testador no había actualizado los montos legados en el
testamento, o no había contemplado la cláusula de ajuste, su intención había sido beneficiar al
legatario con moneda envilecida (desvaloralizada).

 Tesis que admitía la actualización de los legados de dar sumas de dinero.

Estaban quienes admitían la posibilidad de actualizar el legado, y decían que la actualización no
se produce desde la mora y en definitiva, el valor económico, era el mismo que ingresaba
después de la actualización.
En definitiva, resulta procedente interpretar que la real y auténtica intención del testador al
establecer legados de suma de dinero, fue dejarle a los beneficiarios el valor adquisitivo de los
importes mencionados en el testamentos y no las sumas nominales que hoy carecen de toda
significación.

Art. 2505. Legado de crédito. Legado de liberación.

El legado de un crédito o la liberación de una deuda comprende la parte del crédito o de
la deuda que subsiste a la muerte del testador y los intereses desde entonces.
El heredero debe entregar al legatario las constancias de la obligación que el testador tenía en su
poder.
La liberación de deuda no comprende las obligaciones contraídas por el legatario con posterioridad
a la fecha del testamento.

208
 Página 209 de 256

CODIGO DE VÉLEZ
Ambos legados del art. 2505 CCCN, estaban contenidos en los siguientes artículos:
- Art. 3782 CV: Referido al legado de liberación que se realiza entregando el instrumento de la
deuda o bien de la cosa prendada.
- Art. 3783 CV: que coincide completamente con el art. 2505 cccn In Fine, el legado no
comprende las obligaciones contraídas por el legatario con posterioridad a la fecha del
testamento.
- Art. 3786 1ª Parte CV: se refiere al legado de crédito en coincidencia con el Art. 2505 1er
párrafo, es decir, comprende el crédito subsistente a la muerte del causante y difiere en cuanto
a los intereses. Ya que el art. 3786 CV dice “y los intereses vencidos a la muerte del testador”,
mientras que el nuevo artículo, se refiere a los intereses desde la muerte del testador.
- Finalmente el Art. 3759 CV: permite al legatario exigir la devolución del título de la deuda, lo
que obliga a los herederos a entregar al legatario, las constancias de la obligación prevista en el
CCCN Del art. Analizado, segundo párrafo.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

1. Legado de Liberación o remisión de deudas:

Es aquél legado, mediante el cual el testador lega a su deudor el crédito que tiene contra él o lo que
es lo mismo, libera a su deudor de su obligación. Lo cual trae aparejada la extinción de la obligación.
Este legado puede asumir dos formas:
- Mediante la declaración expresa el testador en tal sentido, o;
- Disponiendo de la entrega al legatario del título o instrumento en el que conste la deuda.

2. Alcance del legado de liberación

 Deudas Solidarias: En caso de que el legado de la deuda sea hecha a uno de los deudores
solidarios, si no es restringido en la parte personal del legatario, causa la liberación de los
codeudores.

 Fianza: Cuando el legado es hecho al deudor principal, libera al fiador evidentemente. Pero si
la liberación es concedida al fiador, el deudor principal no queda liberado.

 Créditos comprendidos en la liberación: el artículo se ocupa de aquellos supuestos en que el

testador efectúa un legado de liberación de “todas las deudas el legatario” sin agregados,
entendiéndose entonces, que no alcanzará a las deudas contraídas con posterioridad al
testamento, sino sí a las anteriores.

 Legado del instrumento de la deuda: Si el testador lega el instrumento donde consta la deuda,
ésta se entiende remitida.

3. Efectos del legado de liberación

Los efectos del legado de liberación operan a partir de la muerte del testador, momento a partir del
cual se tendrá por extinguida la deuda.
209
 Página 210 de 256

Art. 2506.Legado al acreedor.

Lo que el testador legue a su acreedor no se imputa al pago de la deuda, excepto disposición
expresa en contrario.
El reconocimiento de una deuda hecho en el testamento se considera un legado, excepto prueba en
contrario.
Si el testador manda pagar lo que erróneamente cree deber, la disposición se tiene por no escrita. Si
manda pagar más de lo que debe, el exceso no se considera legado.

1. Legado del acreedor:

El legado que el testador, instituya a favor de su acreedor comprende dos hipótesis:
- El legado de lo debido al acreedor: éste es aquel mediante el cual el testador atribuye a título de
legado, la prestación debida a su creedor.
- Y el llamado de reconocimiento de deuda: es aquél en que el testador se limita a reconocer una
deuda a favor del acreedor.

2. Alcance:
La cuestión que se plantea es si, el legado hecho por el causante a su acreedor ¿debe o no
considerarse como compensatorio de su deuda?. Sólo se puede plantear tal interrogante si en el
testamento no se manifiesta expresamente que el legado lo es en pago de los servicios o deuda que
tuviera el testador con el causante.

Así por ej.: si el testador dijera “Lego a maría la suma de $10.000.” y resulta que María es acreedora
del causante por igual cantidad de dinero, con esto no es posible compensar la deuda con el legado
recibido, salvo que el propio testador hubiera dejado sentado que lo legado era en pago de la deuda
con María.
En cambio, si efectivamente, el testador hubiera imputado el legado al pago de la deuda que tiene
con su beneficiario, éste último podrá optar, por reclamar lo adeudado a título de acreedor, o en su
calidad de legatario, según lo juzgue más conveniente.

210
 Página 211 de 256

Art. 2507. Legado de cosa ajena.

El legado de cosa ajena no es válido, pero se convalida con la posterior adquisición de ella por el
testador.
El legado de cosa ajena es válido si el testador impone al heredero la obligación de adquirirla para
transmitirla al legatario o a pagar a éste su justo precio si no puede obtenerla en condiciones
equitativas.
Si la cosa legada ha sido adquirida por el legatario antes de la apertura de la sucesión, se le debe su
precio equitativo. El legado queda sin efecto si la adquisición es gratuita.

CODIGO DE VÉLEZ Y CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

El art. 3752 in fine, establece que es de ningún valor el legado de “cosa ajena”, aunque después el
testador adquiriese la propiedad de ella.  Esto se contradice, por lo que el Art. 2507 CCCN, viene a
corregir aquella norma que contradice el régimen de los actos celebrados, respecto de cosas ajenas.
Con lo cual, modifica, y convalida éste legado con la posteriori adquisición de la cosa por el testador.

La segunda parte del Art. 2507 CCCN, concuerda con todo el Art. 3754 CV.

Vélez afirmaba que el legado de cosa ajena es un legado ilusorio, si el testador sabe que la cosa no
es suya, o si lo ignoraba, hay un error substancial en el acto.

1. Pertenencia del bien legado al testador: regla general

En principio, la cosa o derecho legado deben ser propiedad del testador.
En el caso del legado de cosa cierta y determinada, va a ser inválido si no se encuentra dentro del
patrimonio del testador.
Pero se convalida:
- si posteriormente se adquiere la cosa por el testador, o
- si el testador impusiere al heredero la obligación de adquirirla para transmitirla al legatario o
- Si se le impusiere al heredero la obligación de pagar al mismo precio si no puede obtenerla en
condiciones equitativas.

2. Adquisición de la cosa por el causante con posterioridad al testamento

211
 Página 212 de 256

En el art. 3752 CV, se establecía que el legado es nulo aún frente a la adquisición posteriori de la
cosa por el testador.
Esto ha sido modificado, y un hecho posteriori puede purgar la nulidad.

Se entiende que ésta, es la solución correcta, dado que sostiene que el testamento produce sus
efectos al momento del fallecimiento del causante, y si en esa época la cosa paso a integrar el
patrimonio del causante, no existirá impedimento alguno para repudiar válido el legado y proceder a
su cumplimiento.
Esto implica una confirmación o ratificación de lo mandado en el testamento.

3. Legado de cosa ajena a adquirirse

El Art. 2507 CCCN prevé que: El legado de cosa ajena es válido si el testador impone al heredero la
obligación de adquirirla para transmitirla al legatario o a pagar a éste su justo precio si no puede
obtenerla en condiciones equitativas (…)

Por lo cual se otorga validez al legado de cosa ajena, cuando el testador le ordena al heredero
adquirir la misma, para entregársela al heredero. Los cual constituye un “legado del hecho del
heredero” que se verá obligado a cumplir con lo que manda el testamento.

Cuando el heredero no pudiese adquirir la cosa porque su dueño se rehusare a enajenarlo o pidiese
por ella un precio excesivo, el legado de convierte en una “Obligación de valor”  que consiste en el
pago del justo precio al tempo del cumplimiento del legado, el valor será fijado judicialmente, previa
tasación.

4. Legado de una cosa que pertenece al heredero

Puede ocurrir que el testador legue una cosa que es de propiedad del heredero, e imponiéndole a
éste la obligación de entregársela al legatario.
Se observan dos criterios doctrinales:
- Fassi – Zannoni: sostienen que no media inconveniente para efectuar una disposición de tal
naturaleza, ya que en esta hipótesis el legado opera a modo de cargo en cabeza del heredero
testamentario, pudiendo liberarse si renuncia a la herencia.
- Borda: Se estima que si la cosa perteneciente al heredero es siempre ajena. Sin perjuicio de
que si del testamento surge el conocimiento del testador acerca de quién es el titular de la cosa
legada, y pese a lo cual igual dispone que el heredero entregue la cosa a un tercero, el caso
puede asimilarse a la “orden de compra”.

5. Legado de una cosa ajena que hubiese sido adquirida por el legatario.
El Art. 2507 dispone en su parte final: Si la cosa legada ha sido adquirida por el legatario antes de la
apertura de la sucesión, se le debe su precio equitativo. El legado queda sin efecto si la adquisición
es gratuita.

En estos supuestos, por disposición de ley, no se deberá nada si la adquisición a sido a título
212
 Página 213 de 256

gratuito.
Pero si ha sido a título oneroso, el heredero deberá pagar su precio equitativo sea cual fuere el
abonado por el legatario.

Art. 2508. Legado de un bien en condominio.

El legado de un bien cuya propiedad es común a varias personas transmite los derechos que
corresponden al testador al tiempo de su muerte.

El legado de un bien comprendido en una masa patrimonial común a varias personas es válido si el
bien resulta adjudicado al testador antes de su muerte; en caso contrario, vale como legado de
cantidad por el valor que tenía el bien al momento de la muerte del testador.

CODIGO DE VÉLEZ Y CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

La primera parte del artículo no tiene diferencia con el anterior art. 3753, por cuanto el legado de
cosa que se tiene en comunidad con otros es válido respecto de la parte del testador.

En el segundo párrafo, introduce una modificación generalizando el supuesto de un bien que

comprende una masa patrimonial común a varias personas, y en este caso será válido si el bien
objeto del legado es adjudicado al testador antes de su muerte, si no vale como legado de cantidad:
por el valor del bien al momento de la muerte del causante.

Se suprime: el párrafo final agregado por la ley 17711, referido al legado de un bien ganancial de
administración del testador y la protección de la parte del otro cónyuge.

1. Legado en comunidad con otro. Principio General.

El principio general es que cada condominio goza, respecto de su parte indivisa  De los derechos
inherentes a la propiedad y puede ejercerlos sin el consentimiento de los demás copropietarios.

Así, en principio, el condómino se halla facultado para disponer libremente de su parte alícuota y en
consecuencia, el testador, puede legar su porción indivisa de una cosa que tiene en comunidad con
otro.
Pero en el caso en el que testador disponga de la cosa en su totalidad, cuando ella no le pertenece
de forma exclusiva, va a resultar válido el testamento sólo en la porción indivisa que le corresponde
al testador. Sin perjuicio, de que el causante pudiera ordenar a los herederos la adquisición de las
restantes porciones indivisas a fin de ser entregadas al legatario.

213
 Página 214 de 256

Art. 2509. Legado de alimentos.

El legado de alimentos comprende la instrucción adecuada a la condición y aptitudes del legatario,
el sustento, vestido, vivienda y asistencia en las enfermedades hasta que alcance la mayoría de
edad o recupere la capacidad.

Si alcanzada la mayoría de edad por el legatario persiste su falta de aptitud para procurarse los
alimentos, se extiende hasta que se encuentre en condiciones de hacerlo.

El legado de alimentos a una persona capaz vale como legado de prestaciones periódicas en la

medida dispuesta por el testador.

Estaba contemplado en el Art. 3790 CV, y se lo relacionaba con los arts. 3793 y 3794.

El legado de alimentos, es un supuesto típico de los legados de prestaciones periódicas, por lo que
para determinar su cuantía y duración debemos observar la instrucción, sustento, vestimenta,
vivienda, asistencia en las enfermedades, edad o incapacidad del legatario.
Cuya singularidad está dada por el destino atribuido a esas entregas.

El legado de alimentos, se regirá por lo que establece el artículo por lo cual el beneficiario tendrá
derecho a las cuotas asignadas hasta que cumpla los 18 años y siendo incapaz mientras dure su
incapacidad, salvo que se vea imposibilitado para procurarse alimentos, supuesto por el cuál el
beneficio se extenderá.

Si se fija un legado de alimentos para una persona capaz, en principio se rige por las disposiciones
testamentarias y las de los legados con prestaciones periódicas y en principio durará hasta a muerte
del legatario.

214
 Página 215 de 256

Art. 2510. Legado de pago periódico.

Cuando el legado es de cumplimiento periódico, se entiende que existen tantos legados cuantas
prestaciones se deban cumplir.
A partir de la muerte del testador se debe cada cuota íntegramente, con tal de que haya comenzado
a transcurrir el período correspondiente, aun si el legatario fallece durante su transcurso.

El Art. 3793 CV, regulaba el legado de pago periódico y éste artículo 2510, altera la redacción de
aquél. Cuando dice: el legatario adquiere el derecho de recibir la prestación en cada período fijado
por el causante:
- “Aunque sólo haya sobrevivido al principio del mismo término” decía Vélez
- “Aún si el legatario fallece durante su transcurso” sostiene el CCCN.

Los legados de prestaciones de pago periódicas: son aquellos que cuyo objeto debe cumplirse
periódicamente.
Lo típico de estos legados es la obligación de pago periódico, ya sea semanal, quincenal, mensual,
anual o como lo haya dispuesto el testador.
Estas prestaciones pueden ser:
- De carácter vitalicio; o
- Tener un plazo máximo d duración.
En los legados periódicos hay tantos legados como años o términos, ya que, no se trata de un
único legado sino de tantos como períodos sucesorios deban pagarse.

Con respecto a cuándo se deben pagar, quedan sujetos a los requisitos de pago de todos los
legados  ellos son, que no afecten la legítima y que la sucesión no sea insolvente y en el caso de
las prestaciones vitalicias, que el beneficiario se encuentre con vida.

Entonces, el derecho del legatario de percibir toda la cantidad correspondiente a cada término se
adquiere si el mimo sobrevive al comienzo de aquél, contándose los términos a partir de la muerte
del testador.
Así, si el causante ha fallecido el 15 de Agosto, dejando un legado de alimentos pagadero
mensualmente, la primera de las mensualidades se deberá desde el momento del deceso y las
otras a partir del 15 de los meses subsiguientes.
215
 Página 216 de 256

Cuando la renta a abonar, deba obtenerse de un capital a integrar con la venta de los bienes
hereditarios, en este caso se juzga que la renta será exigible desde que se forme el capital
(Zannoni)

PUNTO 3  Derechos y Obligaciones de los legatarios.

(Resumen C.Vélez. No dice nada el código comentado)

Aceptación del legado:

El legatario puede aceptar o repudiar el legado, y, ante su silencio, se presume la aceptación del
mismo:
a) el legatario, aún después de aceptado el legado, puede abandonar la cosa legada para liberarse
de las cargas que lo gravan o que lo hacen oneroso
b) el legatario, en los términos del Código Civil, no puede aceptar una parte del legado y repudiar
otra, y no puede aceptar un legado libre y repudiar otro con cargo, y, según Borda, además, no
puede aceptar un legado con cargo y repudiar otro legado con cargo.(Arts. 1854, 3774, 3804 y 3807
CV)
Obligación de pedir la entrega
La entrega de la cosa legada debe ser pedida siempre a los herederos, aunque estemos en
presencia de un legado de cosa cierta, y aunque el legatario se encuentre en posesión de la cosa
por un título cualquiera, tal como sucede cuando el legatario tiene la cosa a título de condómino,
locatario, depositario, acreedor prendario o acreedor anticresista, lo cual es criticado por un sector
doctrinario, dentro del cual se encuentran Borda, Medina, Méndez Costa, Zannoni, Maffía y Azpiri,
porque se contradice con los principios que rigen la traditio brevi manu
Los legados de liberación quedan exceptuados de la obligación de pedir su entrega, sin perjuicio de
que el legatario puede solicitar que se le devuelva el título de la deuda, si existe
Tiempo de la entrega:
El legatario, salvo que el legado esté sujetado a un plazo suspensivo o a una condición suspensiva,
tiene derecho a exigir la entrega de la cosa legada desde el momento mismo de la muerte del
causante, sin perjuicio de que el juez, teniendo en cuenta las circunstancias del caso concreto,
puede autorizar la retención de la cosa legada, puede requerir garantías para la entrega de la cosa
legada o puede entregarla en forma provisional, tal como sucede cuando resulta evidente que la
sucesión es insolvente o que se afecta la legítima de los herederos forzosos

216
 Página 217 de 256

Forma de la entrega:
La entrega del legado no está sujetada a forma alguna, de manera tal que el legado puede ser
entregado en forma judicial o en forma extrajudicial, y en forma expresa o en forma tácita mediante la
ejecución del legado

Gastos de la entrega:
Los gastos que demande la entrega del legado, como es el caso de los de traslado de la cosa al
lugar de pago para hacer efectivo el legado, de los de protocolización del testamento o de los de
inscripciones registrales, son cargas de la la sucesión (Arts. 3767 a 3770 CV)
Accesorios y frutos
Estado en que se debe entregar la cosa: La cosa legada:
a) debe entregarse en el estado en que se encuentre al tiempo de la muerte del causante, de
manera tal que las mejoras benefician al legatario, y no al heredero, y los deterioros perjudican al
legatario, y no al heredero
b) debe entregarse con todos los accesorios que existan en ella y que estén destinados a su uso
 ¿Desde cuándo se deben los frutos de la cosa legada?:
Al respecto, cabe distinguir los siguientes casos:
a) en el legado de cosa cierta, los frutos de la cosa legada se deben desde que el causante muere
b) en el legado de cosa indeterminada, como es el caso del legado de una suma de dinero, los
frutos de la cosa legada se deben desde que el legatario pone en mora al heredero mediante el
reclamo de la cosa
c) en el legado de créditos, corresponden al legatario no sólo los intereses posteriores al
fallecimiento, sino también los vencidos con anterioridad
d) el legado de remisión de deudas, salvo que medie disposición expresa en contrario, comprende
también los intereses vencidos al tiempo del fallecimiento del causante (Arts. 3761, 3766 y 3786 CC)
Responsabilidad por el pago de los legados.
Los herederos responden intra vires por el pago de los legados, salvo que acepten la herencia pura y
simplemente o pierdan el beneficio de inventario, y los herederos de cuota siempre responden intra
vires, aclarando que la obligación de pagar el legado se divide entre los herederos y los herederos
de cuota en proporción de su parte en la herencia:
217
 Página 218 de 256

a) el legatario debe soportar la insolvencia de alguno de los coherederos

b) el legatario, cuando la cosa legada es indivisible, puede reclamar la cosa a cualquier coheredero,
quien debe pagar el legado y puede exigir de sus coherederos el reintegro correspondiente

Pérdida o deterioro de la cosa:

Los herederos responden por la pérdida o por el deterioro de la cosa legada y de sus accesorios
ocurridos con posterioridad a la muerte del causante en 2 casos:
a) cuando la pérdida o el deterioro ocurre por culpa de los herederos:
a.1) un sector doctrinario mayoritario, dentro del cual se enmarca Borda, entiende que si la cosa se
pierde o se deteriora por culpa de uno de los coherederos, la responsabilidad solamente recae sobre
el coheredero culpable
a.2) un sector doctrinario minoritario, dentro del cual se enmarca Zannoni, entiende que si la cosa se
pierde o se deteriora por culpa de uno de los coherederos, la responsabilidad recae sobre todos los
coherederos, quienes, sin embargo, pueden exigir del coheredero culpable el reintegro
correspondiente
b) cuando la pérdida o el deterioro ocurre después de estar en mora de entregar la cosa legada,
salvo que la pérdida o el deterioro hubiese ocurrido igual aunque la cosa legada hubiese sido
entregada al legatario

Garantía de evicción:
Los herederos y los herederos de cuota, como regla general, no responden por la evicción de la cosa
legada, pero, sin embargo:
a) cuando se trata de legados de género, sucedida la evicción, el legatario puede demandar otra
cosa de las comprendidas en la especie indicada.
b) cuando se trata de legados alternativos, sucedida la evicción, el legatario puede demandar otra
cosa de las comprendidas en la alternativa.
Garantía por vicios redhibitorios: Los herederos y los herederos de cuota:
a) según Borda, no responden por los vicios redhibitorios de la cosa legada
b) según Fassi:
b.1) no responden por los vicios redhibitorios de la cosa legada en el legado de cosa cierta

218
 Página 219 de 256

b.2) responden por los vicios redhibitorios de la cosa legada en los legados de género y en los
legados alternativos (Arts. 3776 a 3780 CC)
Orden de prelación en el pago de los legados
Masa sobre la que deben pagarse los legados:
Los legados se pagan con el saldo que queda luego de:
a) pagadas las deudas del causante y las cargas de la sucesión
b) pagadas las deudas del heredero, si, habiéndose aceptado la herencia pura y simplemente, los
legatarios no piden separación de patrimonios
c) y, finalmente, salvada la legítima de los herederos forzosos

Orden de pago
Los legados, cuando los bienes dejados por el causante no alcanzan a cubrirlos, salvo que el
testador disponga lo contrario, se pagan en el siguiente orden:
- se pagan 1ero los de cosa cierta,
- 2do los remuneratorios y
- 3ero los de cantidad, y,
dentro de cada categoría, se pagan a prorrata
El orden de prelación en el pago de los legados establecido por el Código de Vélezl, según Borda, es
arbitrario e injusto:
a) arbitrario porque no debería establecerse orden de prelación alguno en el pago de los distintos
legados, de manera tal que, cuando los bienes dejados por el causante no alcanzan a cubrirlos, y el
testador no dispone un orden de pago, deberían ser pagados todos a prorrata
b) injusto porque, en todo caso, a la hora de establecer un orden de prelación en el pago de los
distintos legados, es inexplicable que los legados remuneratorios sean pagados después que los
legados de cosa cierta y que no se fije preferencia alguna en favor de los legados de alimentos
Acciones que pueden ejercer los legatarios:
El legatario, siguiendo en esto a Borda, tiene a su cargo acciones y medios de garantía
Acciones:
El legatario tiene contra el heredero las siguientes acciones:
- en 1er lugar, puede ejercer una acción personal para que el heredero le entregue la cosa legada
- en 2do lugar, puede ejercer acciones reales y acciones posesorias a partir del momento en que
adquiere el dominio de la cosa legada
- en 3er lugar, puede ejercer una acción de daños y perjuicios en caso de pérdida o deterioro de
la cosa imputable al heredero
- en 4to lugar, si el causante dejó la cantidad y la oportunidad de entrega librada al criterio del
heredero, el legatario tiene acción para reclamar la fijación judicial de la cantidad y el plazo

219
 Página 220 de 256

Medios de garantía:
El legatario tiene contra el heredero los siguientes medios de garantía:
- en 1er lugar, puede pedir la separación de patrimonios para evitar que los acreedores de los
herederos sean pagados antes que él
- en 2do lugar, puede embargar preventivamente los bienes de la herencia
- en 3er lugar, puede intervenir en el juicio sucesorio en lo relativo a la defensa de sus intereses
(Arts. 3436, 3686, 3766, 3769 y 3775 CC)

Responsabilidades de los legatarios por las deudas y cargas de la sucesión

Sucesión solvente:
Cuando la sucesión es solvente:
a) como regla general, los legatarios particulares no responden por las deudas y cargas de la
sucesión, que pesan sobre los herederos y sobre los legatarios de cuota
b) excepcionalmente, los legatarios responden intra vires por las deudas y cargas de la sucesión,
pudiendo hacer abandono de la cosa legada, en los siguientes supuestos:
- cuando el testador así lo dispone en el propio testamento
- cuando la deuda grava con un derecho real de garantía la cosa legada
- cuando las deudas forman parte de un complejo de bienes legado como conjunto, como es el
caso del legado de un fondo de comercio, de una sociedad o de una herencia recibida por el
causante o de una parte de ella
- cuando de la naturaleza misma del legado se desprende la obligación de pagar otros legados,
por Ej., si a A se lega una viña y a B la cosecha que ella produzca en un año determinado, o si a
A si lega un inmueble y a B se lega el derecho de servidumbre sobre el mismo inmueble
Sucesión insolvente:
Cuando la sucesión es insolvente:
- los legatarios particulares responden intra vires, pudiendo hacer abandono de la cosa legada,
cuando fueron pagados indebidamente, por Ej., porque no se salvó la legítima de los herederos
forzosos, porque no se pagaron las deudas del causante o las cargas de la sucesión o porque
no se pagó a otros legatarios de rango preferente o igual al suyo (Arts. 1854, 3501, 3774, 3796
y 3798 CC)
PUNTO 4  Derecho de acrecer en los Legados
Concepto:
El derecho de acrecer, según Martínez Ledesma, es el que permite al legatario, en virtud de la
voluntad expresa o presunta del causante, recoger la parte del colegatario que no quiera o no pueda
recogerla
Personas a las que se aplica

220
 Página 221 de 256

Un sector doctrinario, dentro del cual se enmarca Martínez Ledesma y Lafaille, afirma que el derecho
de acrecer se aplica solamente a los colegatarios, puesto que los coherederos, legítimos y
testamentarios, no tienen derecho de acrecer, sino vocación expansiva al todo:
- el derecho de acrecer es una cualidad accidental y eventual del colegatario que surge de la
voluntad expresa o presunta del causante
- la vocación expansiva al todo es una cualidad esencial y necesaria del coheredero que surge de
la ley
Otro sector doctrinario, dentro del cual se enmarcan Segovia, Llerena, Machado, Rébora, Fassi,
Pérez Lasala y Goyena Copello, afirma que el derecho de acrecer se aplica a lo colegatarios, a los
coherederos legítimos y a los coherederos testamentarios

Carácter excepcional:
El derecho de acrecer entre los colegatarios tiene carácter excepcional, en el sentido que la
caducidad del legado aprovecha a los herederos, salvo que tal circunstancia sea contrariada por la
voluntad expresa o presunta del causante:
a) la voluntad del causante es expresa cuando el testador dispone explícitamente que la caducidad
del legado aprovecha a los colegatarios, es decir, que si uno de los colegatarios no quiere o no
puede acceder al legado, su parte acrece a otro u otros
b) la voluntad del causante es presunta cuando la ley presume, por la forma en que fue hecho el
legado o por el objeto sobre el cual recae, que la intención del testador fue beneficiar a los
colegatarios, y no a los herederos

Conjunciones “re et verbis”, “verbis tantum” y “re tantum”

El derecho de acrecer, aparte del supuesto en el cual el testador dispone expresamente el derecho
de acrecer entre los colegatarios, opera cuando media una conjunción “re et verbis” o “re tantum”:
a) la conjunción “re et verbis” se da cuando varios legatarios son llamados conjuntamente a la misma
cosa, por el total y sin asignación de partes, tal como sucede cuando el testador lega su casa de
Funes a A y a B
b) la conjunción “re tantum” se da cuando un mismo objeto es legado, sin asignación de partes, a
varios colegatarios, aunque sea por disposiciones separadas de un mismo testamento o por
testamentos distintos, siempre y cuando el último no revoque el anterior, tal como sucede cuando el
testador en una disposición testamentaria o en un testamento dice “lego a A mi campo de San Luis”
y en otra cláusula testamentaria o en otro testamento dice “lego también a B mi campo de San Luis”
o “lego igualmente a B mi campo de San Luis”
El derecho de acrecer no opera cuando media una conjunción “verbis tantum”, que se da cuando el
causante lega una cosa por la misma cláusula testamentaria, pero asignando partes, tal como
sucede cuando el testador lega la mitad de su casa de Funes a A y la otra mitad a B
Las conjunciones citadas, sin embargo, deben considerarse interpretativas de la voluntad del
causante, de manera tal que éste puede disponer que el derecho de acrecer no opere aunque
estemos en presencia de una conjunción “re et verbis” o de una conjunción “re tantum”, y puede
disponer que el derecho de acrecer opere aunque estemos en presencia de una conjunción “verbis
tantum”

221
 Página 222 de 256

UNIDAD XII. INEFICACIA DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS.

PUNTO 1  Ineficacia de las disposiciones testamentarias

Las disposiciones testamentarias a las que se refiere son tres:

- NULIDAD
- CADUCIDAD
- REVOCACIÓN

Concepto:
Se da cuando todo un testamento o bien alguna de sus disposiciones no van a cumplir los efectos
propios para el cual fueron creados por causas de diversas naturaleza.

PUNTO 2  Nulidad del testamento y de disposiciones testamentarias.

El testamento, antes que nada, es un acto jurídico por lo tanto habrá que aplicarle las normas
relativas a los actos jurídicos que no sean incompatibles con las normas específicas de los
testamentos.

Art. 2467 Nulidad del testamento y de disposiciones testamentarias.

Es nulo el testamento o, en su caso, la disposición testamentaria :
a) por violar una prohibición legal;

b) por defectos de forma;

c) por haber sido otorgado por persona privada de la razón en el momento de testar. La falta de
razón debe ser demostrada por quien impugna el acto;

d) por haber sido otorgado por persona judicialmente declarada incapaz. Sin embargo, ésta puede
otorgar testamento en intervalos lúcidos que sean suficientemente ciertos como para asegurar que la
enfermedad ha cesado por entonces;

e) por ser el testador una persona que padece limitaciones en su aptitud para comunicarse en forma
oral y, además, no saber leer ni escribir, excepto que lo haga por escritura pública, con la
participación de un intérprete en el acto;

222
 Página 223 de 256

f) por haber sido otorgado con error, dolo o violencia;

g) por favorecer a persona incierta, a menos que por alguna circunstancia pueda llegar a ser cierta.

El Código de Vélez carecía de un artículo semejante al comentado, en el cual se enumeraran de

manera completa todas las causales de nulidad del testamento o de las disposiciones
testamentarias, encontrándose éstas en disposiciones dispersas:
Sobre la incapacidad del testador, arts. 3615, 3616 y 3617, amén de incapacidades especiales que
se preveían en las distintas tipologías testamentarias.
Sobre la disposición a favor de persona incierta, art. 3621, que se mantiene vigente de forma similar .

La privación de la razón.
Dementes:

Art. 3.615 CV. Para poder testar es preciso que la persona esté en su perfecta razón. Los dementes
sólo podrán hacerlo en los intervalos lúcidos que sean suficientemente ciertos y prolongados para
asegurarse que la enfermedad ha cesado por entonces.

Art. 3.616 CV. La ley presume que toda persona está en su sano juicio mientras no se pruebe lo
contrario. Al que pidiese la nulidad del testamento, le incumbe probar que el testador no se hallaba
en su completa razón al tiempo de hacer sus disposiciones; pero si el testador algún tiempo antes de
testar se hubiese hallado notoriamente en estado habitual de demencia, el que sostiene la validez
del testamento debe probar que el testador lo ha ordenado en un intervalo lúcido.

3. Para algunos demente eran los declarados y no pueden testar ni siquiera en intervalos lucidos
4. Para otros demente era tal independientemente que este declarado y que el intervalo lúcido
era tal independientemente si se levantó la interdicción.

En el Art 3616 CV se invierte la carga de prueba:

Si la persona ha estado tiempo antes de testar en estado notorio de demencia, el que diga que no
estaba demente (acto era válido) debe demostrar que lo hizo en intervalo lucido en tiempo
prolongado para determinar q enfermedad ceso.
Inc. C) por haber sido otorgado por persona privada de la razón en el momento de testar. La falta de
razón debe ser demostrada por quien impugna el acto;

Este Inc. prevé la hipótesis de una persona que otorga testamento que:
5. por aplicación de las reglas generales será válido, sin juzgar sus formas,
6. que podría ser atacado de nulidad por quien invoque y pruebe que en dicho momento se
encontraba falto de razón, supuesto asimilable al del "demente no interdicto" del Código
anterior.

Inc. D por haber sido otorgado por persona judicialmente declarada incapaz. Sin embargo, ésta
puede otorgar testamento en intervalos lúcidos que sean suficientemente ciertos como para
asegurar que la enfermedad ha cesado por entonces;

El inc. d) reconoce expresamente lo sostenido por la doctrina preponderante, la posibilidad de testar

válidamente que tiene la persona declarada judicialmente incapaz en intervalos lúcidos.
Le competerá al que pretenda su nulidad la prueba de que el mismo no fue suficientemente cierto
para entender que la enfermedad ha cesado por entonces.
223
 Página 224 de 256

El juez, por lo tanto, deberá convalidar las disposiciones testamentarias de estas personas
recordemos que nos hallamos frente a un acto personalísimo, imposible de ser ejercido por medio de
un representante (art. 2465) mientras no se desvirtúe la certeza de que el testador gozaba de su
completa razón al momento de otorgarlas.

Sordomudos que no saben darse a entender por escrito

Inc. E) por ser el testador una persona que padece limitaciones en su aptitud para comunicarse en
forma oral y, además, no saber leer ni escribir, excepto que lo haga por escritura pública, con la
participación de un intérprete en el acto;

En el régimen anterior los sordomudos que no sepan leer y escribir, atento a su incapacidad de
hecho absoluta, no podían testar de ninguna forma.

En el actual Código, en concordancia con las nuevas normas sobre capacidad de las personas,
permite a los individuos que no sepan leer y escribir y que, además tengan dificultades en la
comunicación verbal, testar por escritura pública, con la presencia de un intérprete en el acto .

Vicios de la voluntad

Inc. F) por haber sido otorgado con error, dolo o violencia

Por aplicación de las normas generales que caracterizan a los actos voluntarios, el testamento debe
surgir de la genuina y espontánea expresión del testador, con sus elementos internos
(discernimiento, intención y libertad) intactos.
La presencia de los vicios de error, dolo y violencia lo tornaría involuntario y carente de efectos
jurídicos.

Dolo.
El dolo, en materia testamentaria, asume una forma típica, que es la captación de voluntad, que,
según Ferrer, es  toda astucia maquinación, artificio o engaño para inducir al testador a disponer
de una manera diferente a la que habría dispuesto si no hubiera existido esa maniobra, tal como
sucede cuando se generan sospechas infundadas contra aquellas personas a favor de las cuales el
testador habría dispuesto, con el fin de lograr que el testador cambie de opinión, todo lo cual, según
Borda, sucede, generalmente, cuando el testador está en su lecho de muerte
Violencia.
Las disposiciones testamentarias pueden ser anuladas por:
- violencia física o
- violencia moral,

224
 Página 225 de 256

aplicándose las disposiciones relativas a los actos jurídicos en general, pero, sin embargo, según
Borda y Ferrer, como el testamento es un acto jurídico revocable hasta el momento de la muerte del
testador, los jueces deben ser rigurosos para evaluar la prueba de la violencia, que debe ser
contundente, es decir, debe generar la convicción de que el temor irresistible que inspiró la violencia
continuó hasta la muerte del testador

Error
Borda distingue el error sobre la persona, el error sobre el motivo determinante o causa de la
liberalidad y el error sobre el objeto:
- el error sobre la persona se da cuando el causante quiere designar heredero a A y por error
designa heredero a B, tal como sucede cuando la disposición testamentaria dice “lego $ 10.000 a
mi sobrino Juan, que durante 20 años fue mi leal y eficaz secretario”, y quien fue el secretario
durante todo ese tiempo fue su sobrino Pedro.

- el error sobre el motivo determinante o causa de la liberalidad se da, por Ej., cuando el causante
le deja bienes a una persona creyendo que es su hijo, su sobrino, su nieto o la persona que le
salvó la vida, y en realidad no es así
- el error sobre el objeto es un género que reconoce 2 especies, que son:

 el error de expresión, que se da cuando el causante efectúa un legado designando una cosa
por otra, tal como sucede cuando la disposición testamentaria dice “lego mi casa de
Montevideo 155 a mi sobrino Juan”, y su casa queda ubicada en Montevideo 1555
 el error de pertenencia, que se da cuando el causante lega una cosa que no le pertenece
Ferrer entiende que el error anula la disposición testamentaria siempre y cuando sea de hecho,
esencial y excusable
Borda entiende que:
a) en el ámbito teórico:
- el error sobre la persona no anula la disposición testamentaria, sino que la rectifica, de
manera tal que, en el Ej. citado, debe rectificarse el error de expresión y legar los $ 10.000 a
Pedro.
- el error sobre el motivo determinante o causa de la liberalidad anula la disposición
testamentaria siempre y cuando sea de hecho, esencial y excusable
- el error sobre el objeto:
 si configura un error de expresión, no anula la disposición testamentaria, sino que la rectifica,
siempre y cuando se pueda determinar cuál es la cosa que el testador quiso designar, de
manera tal que, en el Ej. citado, debe rectificarse el error de expresión y legar la casa a Juan
 si configura un error de pertenencia, anula la disposición testamentaria, puesto que nadie
puede legar bienes que no le pertenecen.

b) en el ámbito práctico,
la acreditación del error es sumamente difícil, debido a la regla de interpretación que rige en
materia testamentaria, según la cual el testamento es un documento autónomo que debe

225
 Página 226 de 256

interpretarse a través del testamento mismo, y es así que, según Borda, la jurisprudencia
argentina no registra casos de nulidad de disposiciones testamentarias por error-

Simulación.
La simulación, en materia testamentaria, según Borda, se reduce a la interposición de personas:
- la interposición de personas se da cuando aparece como beneficiaria una persona que en
realidad no es la verdadera destinataria de los bienes
- la interposición de personas se da, fundamentalmente, en 2 casos, que son:

 cuando se quiere ocultar, por razones de discreción o de pudor, el nombre del verdadero
beneficiario, tal como sucede con el legado hecho a la amante
 cuando se quiere dejar bienes a personas legalmente incapaces para recibirlos del testador:
 la disposición efectuada en favor de un incapaz, aunque se emplee una persona
interpuesta o prestanombre, es nula
 el Código Civil presume iuris tantum la simulación cuando la disposición es efectuada en
favor del padre, de la madre, de los descendientes o del cónyuge de un incapaz (Art.
3741 CV)
Favorecimiento a personas inciertas
La designación de los beneficiarios de las disposiciones testamentarias (herederos, legatarios,
destinatarios de cargos, etc.) es facultad indelegable del testador (Zanonni, Borda, Maffía) y éste
debe indicarlos con toda precisión.
De allí surge la prohibición de favorecer a persona incierta, con la excepción que este sujeto
indeterminado sea determinable por algún acontecimiento posterior como, por ejemplo; hacer un
legado a favor del sujeto que recibiese el primer premio otorgado por una determinada fundación en
cierto momento.

Carácter de la enumeración
Teniendo en cuenta que la nulidad importa una sanción impuesta por la ley al acto jurídico que
padece un vicio o defecto al momento de su celebración (Llambías).

Los principios generales del Derecho nos indican que las sanciones deben tomarse de manera
restrictiva, excepcional y sólo para los casos indicados por la ley.
Debemos entender que la enumeración expresada en este artículo tiene el carácter de taxativa

226
 Página 227 de 256

Condición y cargos prohibidos.

Art. 2468 Condición y cargo prohibidos.

Las condiciones y cargos constituidos por hechos imposibles, prohibidos por la ley, o contrarios a la
moral, son nulos pero no afectan la validez de las disposiciones sujetas a ellos.

Los arts. 3608 y 3609 del Código de Vélez hacían referencia a esta cuestión,
- el primero decretando la nulidad de la disposición testamentaria sujeta a modalidades prohibidas
y
- el segundo indicando como condiciones especialmente prohibidas las enumeradas en el art. 531
y facultando al juez para determinar qué otras deben encuadrarse en este carácter .

1. Modalidades de las disposiciones testamentarias

El testamento se trata de un caso particular del acto jurídico, éste podría contener cláusulas puras y
simples o bien sometidas a modalidades condición, plazo o cargo aplicables a la institución de
herederos o legatarios, mientras sean compatibles con el resto de las normas aplicables. Estas
modalidades son elementos accidentales del acto, fruto exclusivo de la voluntad del otorgante,
mediante las cuales se alteran en forma total o parcial los efectos del acto.

2. Efectos jurídicos de las condiciones o cargos prohibidos

En el régimen anterior, según indicaba el art. 3608, el cargo prohibido (imposible, ilícito o contrario a
la moral) conllevaba la nulidad de la cláusula a la que se hallaba impuesto.
Esta solución había recibido la crítica de la doctrina (Azpiri, Córdoba, Zanonni) por la injusticia que
representaba el hecho de que el destinatario se viese privado de recibir el beneficio adjudicado por
una causa no atribuible a él. Esta solución era concordante con la indicada por Vélez en materia de
obligaciones (art. 530).

El actual Código, recogiendo la doctrina ya sentada en Roma por los sabinianos, adoptada por
Justiniano y vigente en el Código de Napoleón, prevé las condiciones o cargos prohibidos serán
nulos, pero no afectarán la validez de las disposiciones sujetas a ellos, lo que equivale a decir que se
los tendrá por no escrito.

3. Apartamiento de las normas generales

El art. 2463 indica que las normas generales sobre actos jurídicos son aplicables a los testamentos,
mientras no sean alteradas por reglas especiales de este título; aquí se ha producido dicho
apartamiento.
En materia de condición en los actos jurídicos (art. 344) se prevé que "es inválido el acto sujeto a un
hecho imposible, contrario a la moral y las buenas costumbres, prohibido por el ordenamiento
jurídico...", teniéndose por no escritas sólo "las condiciones que atenten de un modo grave las
libertades de las personas...".

227
 Página 228 de 256

Acción de Nulidad

Art. 2469. Acción de Nulidad

Cualquier interesado puede demandar la nulidad del testamento o de alguna de sus cláusulas a
menos que, habiéndolo conocido, haya ratificado las disposiciones testamentarias o las haya
cumplido espontáneamente.

1. Legitimación activa para demandar la nulidad del testamento o alguna de sus cláusulas
La norma en análisis reconoce una amplia legitimación activa al indicar que la nulidad puede
demandarse por "cualquier interesado ", entendiéndose por tales a aquellos a quienes hubieran
pasado los bienes en caso de no ser válida la disposición (Maffía).

2. Carga de la prueba
Como los vicios o defectos del acto jurídico testamentario (falta de perfecta razón del otorgante al
momento de testar, presencia de error, dolo o violencia en el consentimiento, etc.) no se presumen,
le compete al interesado su acreditación por cualquier medio de prueba admitido; excepto que haya
sido hecho el reclamo de nulidad del testamento por defectos de forma.

3. Imposibilidad de accionar por nulidad

Finalmente, la norma comentada prevé que el legitimado no podrá accionar por nulidad si ratificó las
disposiciones testamentarias o si las cumplió espontáneamente.
Partiendo de la base de que el testamento debe cumplirse y que siempre debemos estar a favor de
su validez y no de su nulidad, nada impide su ratificación y cumplimiento espontáneo.
El segundo párrafo del art. 394 indica que "...La confirmación tácita resulta del cumplimiento total o
parcial del acto nulo realizado con el conocimiento de la causa de nulidad...", por lo cual quedará
vedada la posibilidad de articular su nulidad .

228
 Página 229 de 256

PUNTO 3  Revocación de la disposiciones testamentarias

Revocación: vicio aparece con posterioridad al acto

El vicio se presenta por la voluntad expresa o tacita del testador.

Art. 2511. Revocabilidad.

El testamento es revocable a voluntad del testador y no confiere a los instituidos derecho alguno
hasta la apertura de la sucesión.
La facultad de revocar el testamento o modificar sus disposiciones es irrenunciable e irrestringible.

CODIGO CIVIL DE VÉLEZ

La norma se relaciona con el art. 3824 del Código de Vélez.

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN.

1. Revocación.

Concepto
La revocación es el acto por el cual el testador deja sin efecto una disposición testamentaria anterior
(Borda).
La revocabilidad es de la esencia del testamento, su fundamento, reside en el carácter unilateral del
acto y en el hecho de no producir efectos hasta la muerte.
Es por ello que el testador no puede quedar vinculado consigo mismo, y su declaración en el sentido
de comprometerse a no revocar no puede ser tomada por el derecho.

El derecho a revocar el testamento es irrenunciable e irrestrictible.

Una cláusula de irrevocabilidad sería nula, pero el testamento conservaría su validez.

229
 Página 230 de 256

2. Clases
La revocación del testamento puede ser clasificada en expresa, tácita y legal.

 La revocación expresa tiene lugar cuando el testador dice expressis verbis en un acto
revestido de las formas testamentarias, que revoca otro anterior.
Es la revocación del art. 2512  ella debe estar contenida en un testamento posterior siendo
inválida cualquier manifestación revocatoria formulada en instrumento público o privado que no
tenga forma testamentaria

 La revocación es tácita cuando el testador no dice en forma expresa que revoca el

testamento anterior, pero lo demuestra en forma inequívoca:
 dictando disposiciones que son incompatibles con las contenidas en su anterior testamento
(art. 2513), o bien,
 cuando destruye el testamento ológrafo (art. 2515), o
 vende la cosa legada (art. 2516).

 La revocación es legal cuando, luego de otorgado el testamento, ocurren hechos que obligan
al testador a repensar sobre las disposiciones de última voluntad que había tomado.
Tal su ulterior matrimonio (art. 2514)

 Por otra parte, la revocación puede ser total o parcial, según que abarque todo el contenido
del testamento o solamente algunas de sus cláusulas.

3. Efectos
La revocación priva de sus efectos al testamento o a la cláusula o las cláusulas revocadas.
Y los que eran beneficiarios no podrían pretender del testador un resarcimiento de daños por el
hecho de haber ejercitado éste la facultad de revocar un testamento, puesto que los instituidos no
gozan de ningún derecho en vida del causante, como lo establece el último párrafo del artículo: la
existencia de las disposiciones de última voluntad comienza el día en que fallecieren los respectivos
disponentes. Por lo cual no basta que el testador hubiere instituido herederos o legatarios para que
esta institución sea eficaz, sino que se requiere, además, que haya mantenido su voluntad hasta su
fallecimiento.

Es preciso hacer una salvedad:

El testamento revocado queda privado de todos sus efectos en cuanto acto de disposición de bienes,
pero si el acto contiene otras manifestaciones, tales como:
- reconocimiento de hijos,
- reconocimiento de obligaciones, etcétera,
estas manifestaciones no son alcanzadas por los efectos de la revocación, ya que no quedan
privadas de eficacia las declaraciones del testador que configuren una confesión extrajudicial de
relaciones jurídicas con terceros (Borda, Fassi).

230
 Página 231 de 256

La revocación en cuanto acto de disposición de bienes mortis causa es definitiva, por lo tanto si el
testador vuelve a cambiar de decisión deberá expresarlo en un nuevo testamento (Méndez Costa)

Art. 2512.- Revocación expresa.

La revocación expresa debe ajustarse a las formalidades propias de los testamentos.

El artículo en comentario exige que la revocación ha de hacerse cumpliendo los mismos requisitos
que para testar.
Para revocar un testamento es necesario:
- un acto jurídico que tenga todas las formalidades de los testamentos, ello implica que no se
puede revocar un testamento por ninguna disposición contenida ni en instrumento público y ni en
privado que no revista las formas testamentarias.
- la revocación no debe ser realizada por el mismo tipo de testamento, de allí que un testamento
por acto público puede ser revocado por uno ológrafo y viceversa, y viceversa.
- Hemos dicho que la revocación supone "al menos indirectamente una disposición de bienes",
pues el testador puede revocar sin establecer una disposición de bienes, es decir, el disponente
puede limitarse a revocar el anterior testamento, en cuyo caso entrará en vigor la sucesión ab
intestato, ya que no necesariamente el nuevo testamento debe contener disposiciones
testamentarias.

Debe hacer un nuevo testamento donde diga que deja sin efecto testamento realizado en tal fecha.

Art. 2513. Testamento posterior.

El testamento posterior revoca al anterior si no contiene su confirmación expresa, excepto que de las
disposiciones del segundo resulte la voluntad del testador de mantener las del primero en todo o en
parte.

Se deduce de la norma que el mero hecho de testar por segunda o sucesiva vez, deja sin efecto el
testamento previo.
La interpretación anterior no es válida, ya que  para que el testamento posterior revoque al anterior
debe ser incompatible con éste.
Entonces, la segunda disposición testamentaria debe interpretarse de acuerdo a la intención del
testador, deducida del propio testamento y en tal sentido cabe admitir las disposiciones del primer
testamento que puedan coexistir con las del posterior.

Ejemplos de supuestos de coexistencia posible de testamentos posteriores y anteriores:

• El testamento sin contenido patrimonial.
• Los testamentos interpretativos, aclaratorios o particionales.
• El testamento posterior de cuyo tenor se desprende la voluntad de mantener la vigencia del
anterior.

231
 Página 232 de 256

Art. 2514. Revocación por matrimonio.

El matrimonio contraído por el testador revoca el testamento anteriormente otorgado, excepto que en
éste se instituya heredero al cónyuge o que de sus disposiciones resulte la voluntad de mantenerlas
después del matrimonio

1. Principio general
En principio el matrimonio posterior revoca el testamento porque el legislador presupone que el
nuevo matrimonio del causante produce un desplazamiento de afectos y de deberes.

2. Estado civil del testador al otorgarlo

De la lectura del artículo se infiere que el testamento revocado por posteriores nupcias debió haber
sido dictado por una persona que no se encontraba unido en matrimonio al momento de hacerlo, es
decir que fuera viudo, soltero, conviviente o divorciado.
También comprende el supuesto del testador que dictó la disposición estando unido en matrimonio
con una persona y luego se divorcia y vuelve a casarse. Este segundo matrimonio también deja sin
efecto el testamento dictado durante la vigencia del primer matrimonio (Maffía, Lafaille, Goyena
Copello, López del Carril, Di Lella).

3. Presunción "iuris tantum"

La norma en comentario termina con la discusión doctrinaria sobre, si podía o no podía admitirse la
prueba de que el testador no ha querido que el matrimonio aniquile el testamento preexistente.

El artículo claramente dispone que se trata de una presunción iuris tantum porque admite prueba en
contrario, ya que, permite que el testamento anterior al matrimonio tenga valor si de sus
disposiciones resulta la voluntad de mantenerlas después del matrimonio.

Esta interpretación es acorde con el principio general de interpretación de los testamentos de

acuerdo a la voluntad del causante.

4. Matrimonio anulado y matrimonio putativo

Si el testador se casa y con posterioridad su matrimonio es declarado nulo recobra validez el
testamento que el casamiento había revocado.
Cuando se ha celebrado un casamiento putativo que se anula con posterioridad a la muerte del
testador el cónyuge de buena fe  podrá hacer valer la revocación del testamento porque el
matrimonio putativo produce todas las consecuencias del matrimonio válido para el cónyuge de
buena fe.

Ej.: persona hace testamento de conviviente, se casan, se muere dentro de los 30 dias de celebrado
el matrimonio, el matrimonio revoco testamento anterior.
Con la Reforma del 68 se agregó salvo que quiera regularizar situación de hecho.  a menos que se
case con beneficiario o surja de testamento que pensaba casarse.

232
 Página 233 de 256

Art. 2515. Cancelación o destrucción del testamento ológrafo.

El testamento ológrafo es revocado por su cancelación o destrucción hecha por el testador o por
orden suya. Cuando existen varios ejemplares del testamento, éste queda revocado por la
cancelación o destrucción de todos los originales, y también cuando ha quedado algún ejemplar sin
ser cancelado o destruido por error, dolo o violencia sufridos por el testador.
Si el testamento se encuentra total o parcialmente destruido o cancelado en casa del testador, se
presume que la destrucción o cancelación es obra suya, mientras no se pruebe lo contrario.
Las alteraciones casuales o provenientes de un extraño no afectan la eficacia del testamento con tal
de que pueda identificarse la voluntad del testador por el testamento mismo.
No se admite prueba alguna tendiente a demostrar las disposiciones de un testamento destruido
antes de la muerte del testador, aunque la destrucción se haya debido a caso fortuito.

1. Diferencia entre destrucción y cancelación

La destrucción  se refiere al destrozo material del testamento ológrafo.
La cancelación  tiene lugar cuando en el texto del testamento se introducen rayas o se colocan
inscripciones tales como "anulado "o "cancelado".

2. Principio general sobre la destrucción o cancelación del testamento

La cancelación o destrucción del testamento ológrafo, produce la total revocación de la voluntad
testamentaria no admitiendo ni siquiera la posibilidad de duda sobre el particular, siempre que
proceda del mismo testador y aparezca cumplidamente probada tal voluntad.

3. Existencia de varios ejemplares

Si existiendo varios ejemplares de un testamento no son todos destruidos  No hay revocación.

Esto admite como excepción  el supuesto de que:

- algunos de los ejemplares se encontrasen en manos de un extraño y el testador lo hubiera
olvidado por error o
- cuando se probase la subsistencia de cualquier ejemplar casual o
- dolosamente sustraído a la destrucción.
La subsistencia de ejemplares obtenidos por error, dolo o violencia no quitan eficacia a la revocación
querida por el testador al destruir el testamento.

4. Destrucción parcial
La destrucción parcial del testamento presume iuris tantum la revocación mientras no se pruebe lo
contrario.
Si el testamento estaba en poder del testador y aparece con desperfectos de importancia que se ha
producido un cambio en su voluntad.
Pero como es una presunción iuris tantum, cabe admitir que esto se ha producido sin conocimiento o
sin voluntad del testador (es decir por el hecho de un tercero) o por aquel mismo pero en estado de
enajenación mental.
En todos estos supuestos se debe invertir la presunción y entender que el testamento, a pesar de
esos desperfectos debe valer.

233
 Página 234 de 256

Ahora el que alegue la validez de ese testamento  debe probar la falta de intencionalidad del
testador, porque pesa en su contra la presunción de que el testamento guardado por el testador que
aparezca alterado de aquella forma haya que entenderlo revocado (por presunción de cambio de
voluntad).

5. Testamento en poder de terceros

La norma no da una solución clara al supuesto de que el testamento cancelado o destruido se
encuentre en poder de terceros, que permita afirmar que el vicio procede del tercero y el testador no
ha intervenido en el desperfecto. Pero lo cierto es que en estos casos la prueba será menos rigurosa
(Borda).

6. Revocación total o parcial

La cancelación o destrucción puede ser total o parcial.
 Es parcial cuando se destruye o se cancela una parte separable del testamento, en ese caso,
si se mantienen los elementos esenciales, el testamento es válido.

7. La destrucción de un testamento por caso fortuito o fuerza mayor

Si el testamento ha sido destruido por caso fortuito o fuerza mayor los herederos o sucesores no
pueden probar su existencia y validez, porque habiendo desaparecido durante el vida del testador,
éste puede dictar un nuevo testamento, y al no haberlo hecho no se puede presumir que mantenía
voluntad de transmitir los bienes mortis causa a determinadas personas.

(Distinto es el supuesto en que la destrucción se produjera después de la muerte del testador, como
aconteció en los Tribunales de la Capital Federal, donde un testamento se perdió en la caja de
seguridad del juzgado antes de ser protocolizado.)

Art. 2516. Revocación del legado por transmisión, transformación o gravamen de la cosa.
La transmisión de la cosa legada revoca el legado, aunque el acto no sea válido por defecto de
forma o la cosa vuelva al dominio del testador.
El mismo efecto produce la promesa bilateral de compraventa, aunque el acto sea simulado.
La subasta dispuesta judicialmente y la expropiación implican revocación del legado, excepto que la
cosa vuelva a ser propiedad del testador.
La transformación de la cosa debida al hecho del testador importa revocación del legado.
La constitución de gravámenes sobre la cosa legada no revoca el legado .

1. Revocación del legado de cosa cierta por su enajenación posterior

La enajenación de cosa cierta, a título oneroso o, a título gratuito realizada con posterioridad al
testamento, produce la revocación del legado.

Todo acto de disposición voluntaria que transmita el dominio de la cosa produce este efecto
revocatorio, como la venta, la permuta, la dación en pago, la donación, el leasing si el tomador ejerce
la opción de compra, etcétera.
La doctrina entiende que la enajenación debe ser realizada por el propio testador o, en su defecto,
por un mandatario con poder especial para que produzca efecto revocatorio.

El efecto revocatorio se produce por la voluntad de enajenar manifestada por el testador,

independientemente del resultado, por lo tanto, si no se transfiere el dominio por causas ajenas al
testador, la disposición testamentaria queda revocada (por ejemplo, si la donación no es aceptada
por el donatario)

234
 Página 235 de 256

2. Legado comprendido
Esta revocación alcanza sólo al legado de cosa cierta, quedando excluido el legado de parte alícuota
y los legados de género, de cantidades de cosas o sumas de dinero.

3. Enajenaciones con efecto revocatorio

La venta con pacto de retroventa no impide la revocación del legado porque la transmisión del
dominio se produce inmediatamente, aunque esté sujeta a una condición resolutoria.

La enajenación sometida a una condición suspensiva, produce la revocación porque el testador

manifiesta su voluntad de enajenar, al margen de que la condición no se cumpla.
- Otros autores consideran que el legado se revoca si la condición suspensiva se cumple, porque
la intención del enajenante es la de someter los efectos al cumplimiento de la condición (Pérez
Lasala).
- Una posición intermedia entiende que, en cada caso, el juez resolverá teniendo en cuenta la
voluntad del testador.
En cambio, la enajenación sometida a una condición resolutoria significa una venta actual que no
plantea dudas sobre la revocación del legado.

Por último, Fassi considera que el boleto de compraventa evidencia una intención cierta de enajenar
el inmueble, razón por la cual la revocación del legado de este bien se produce aunque sea
insuficiente para transmitir el dominio (Quinteros, Borda, Guastavino, Pérez Lasala, Goyena Copello,
Maffía, Zannoni, Córdoba - Levy - Solari - Wagmaister) .

CARPETA:
Revoca el legado:
La transmisión de la cosa legada, aunque el acto no sea válido por defecto de forma o la cosa vuelva
al dominio del testador.
La promesa bilateral de compraventa, aunque el acto sea simulado.(no aclara si es total o parcial)
La subasta dispuesta judicialmente y la expropiación, excepto que la cosa vuelva a ser propiedad del
testador.
La transformación de la cosa debida al hecho del testador(si decía q legaba madera y ahora es
papel)
No revoca el legado:
La constitución de gravámenes sobre la cosa legada.

Si cosa se pierde antes de muerte de causante: es revocación

 Si cosa se pierde luego de apertura del sucesorio:
Por culpa del heredero: responde ese
Si legatario pide que se lo den y lo pone en mora: todos los herederos responden.
Si es por caso fortuito después de mora, responden igual. No responderían si se hubiera perdido
igual.

235
 Página 236 de 256

Art. 2517. Responsabilidad de los herederos.

Si la cosa legada se pierde o deteriora por el hecho o culpa de uno de los herederos, sólo responde
del legado el heredero por cuya culpa o hecho se ha perdido o deteriorado

Producido el fallecimiento del testador, la pérdida o deterioro de la cosa legada se traduce en una
pérdida o deterioro para el legatario.
Esta regla general resulta coherente con la propiedad que es atribuida al legatario desde la apertura
del sucesorio.
Pero si la cosa no ha sido entregada es posible que tales eventos acarreen la responsabilidad de los
herederos, pues, como señala Zannoni, mientras la entrega no se haya efectivizado, los herederos
son meros tenedores de la cosa con la obligación de restituirla al dueño (legatario).

La hipótesis que da nacimiento a la obligación de los herederos o personas encargadas del

cumplimiento de los legados por los deterioros o pérdida de la cosa legada y de sus accesorios,
ocurridos con posterioridad a la muerte del testador  se funda en la culpa
- La primera tiene lugar cuando la pérdida o deterioro se debe a la culpa de los herederos.
- Cuando hay una multiplicidad de herederos y uno solo actúa con culpa, no resulta justo que los
herederos en su conjunto deban responder. Ésta es la solución adoptada por el artículo en
comentario siguiendo a la mayoría de la doctrina nacional (Machado, Maffía, Borda, Ugarte,
Hernández).
- La responsabilidad es extracontractual y prescribe en el plazo de cinco años por aplicación del
plazo genérico del art. 2560.

236
 Página 237 de 256

PUNTO 4  Caducidad
El vicio aparece con posterioridad al acto.
El vicio acaece independientemente de la voluntad del causante.

Art. 2518.- Caducidad de la institución por premoriencia.

La institución de heredero o legatario caduca cuando el instituido muere antes que el testador o
antes del cumplimiento de la condición de la que depende la adquisición de la herencia o el legado.

1. Caducidad: concepto y ámbito de aplicación

La caducidad de un testamento o de cualquiera de sus disposiciones constituye un supuesto de
ineficacia dispuesta por la ley en razón de circunstancias sobrevinientes al momento del testamento
(Zannoni).
2. Caducidad por premoriencia del instituido
El art. 2518 sienta como regla la caducidad de la institución de heredero o legatario en los siguientes
supuestos:

 Cuando el instituido muere antes que el testador:

La caducidad por premoriencia del instituido coincide con el principio general de que toda
disposición testamentaria caducará, si aquel a cuyo favor se ha hecho no sobrevive al testador.
 Cuando el instituido fallece antes del cumplimiento de la condición suspensiva a la cual se
subordinó la institución
Estas reglas, se refieren a las personas individuales y a las personas jurídicas, tal como el
propio Vélez Sarsfield apuntaba en la nota al 3799 al decir que "Si el legado fuese hecho a
una persona jurídica... caducaría si la persona jurídica... hubiese dejado de existir".

Idéntica solución habrá de aplicarse cuando la persona jurídica beneficiada no existiere

legalmente, o en el caso de las fundaciones, si no pudiere hacerse a la fundación a la cual
estaba destinada la disposición testamentaria, salvo que proceda a atribuirlo al Estado para el
cumplimiento de fines de beneficencia (Fassi).

3. Excepciones
 Legado a una persona y a sus herederos
La regla general del artículo no se aplica cuando el legado es hecho a favor de una persona y
sus herederos, supuesto en el cual la muerte del legatario, antes de las épocas indicadas en
la citada norma, no causa la caducidad del legado, que pasa a sus herederos .

Éste es un caso de sustitución vulgar admitido legalmente y es de aplicación tanto al caso del
legatario, como respecto del heredero instituido
 Legado o institución de heredero al título o cualidad del legatario
otra excepción se da cuando se trata de legados hechos al título o cualidad de que el legatario
estaba investido, más que a su persona. Entonces, por ejemplo, Si el legado fuese hecho... al
titular de un cargo... caducaría si... la función hubiese dejado de existir, y no por el mero
fallecimiento de quien ejercía el cargo.

237
 Página 238 de 256

ARTÍCULO 2519.- Caducidad del legado por perecimiento y por transformación de la cosa.
El legado de cosa cierta y determinada caduca cuando ésta:
- perece totalmente, por cualquier causa, antes de la apertura de la sucesión o del cumplimiento
de la condición suspensiva a que estaba sometido;
- también cuando perece por caso fortuito, después de la apertura de la sucesión o del
cumplimiento de la condición.
Si la cosa legada perece parcialmente, el legado subsiste por la parte que se conserva.

El legado caduca por la transformación de la cosa por causa ajena a la voluntad del testador,
anterior a la muerte de éste o al cumplimiento de la condición suspensiva.

1. Caducidad por pérdida, destrucción o perecimiento de la cosa legada

El legado caduca cuando la cosa "determinada en su individualidad" desaparece o se pierde
totalmente, antes de la muerte del testador - es evidente que si el objeto legado ha dejado de
existir al momento de la apertura del sucesorio el legado carece de objeto.
En estos supuestos, resulta indiferente la causa del perecimiento, ya que el legado caducará tanto si
aquél se debe al hecho del testador o de un tercero, o ha mediado un caso fortuito.

En cambio, si la cosa perece luego del fallecimiento del causante, ésta se pierde para el legatario
que la ha adquirido de pleno derecho, salvo, que la adquisición esté sujeta a una condición y la
pérdida se produzca antes de su cumplimiento por caso fortuito.

2. Perecimiento parcial de la cosa legada

En caso de que la cosa haya perecido parcialmente, la manda tendrá eficacia por lo que subsista de
aquélla.

3. Transformación de la cosa legada

Cuando con posterioridad al testamento la cosa cierta legada es objeto de una transformación,
dando surgimiento a una nueva especie es menester distinguir dos supuestos:

 Si la transformación resulta del hecho voluntario del testador:

debe reputarse que ha mediado un supuesto de revocación tácita del testamento, ya que es
posible presumir su intención de no mantener la cosa legada en su patrimonio en el estado en
que se encontraba al tiempo de otorgar el testamento.

 Si la transformación obedece a un caso fortuito o al hecho de un tercero o incluso al acto

involuntario del testador:
Se entiende que se trata de un supuesto de caducidad en los términos del artículo por
inexistencia de la especie original en el patrimonio del causante.

La distinción formulada cobra relevancia por cuanto en la primera hipótesis, la revocación del legado
impedirá definitivamente su eficacia, aun cuando la cosa recuperara su forma o especie original; en
tanto que en la segunda, de recuperar la cosa su estado original, hará revivir la manda (Borda, Pérez
Lasala, Zannoni, Maffía).

238
 Página 239 de 256

Art. 2520. Revocación del legado por causa imputable al legatario.

Los legados pueden ser revocados, a instancia de los interesados:

a) por ingratitud del legatario que, después de haber entrado en el goce de los bienes legados,
injuria gravemente la memoria del causante;
b) por incumplimiento de los cargos impuestos por el testador si son la causa final de la disposición.
En este caso, los herederos quedan obligados al cumplimiento de los cargos .

1. Revocación del legado por ingratitud del legatario

En primer lugar, cabe señalar que la revocación no excluye la indignidad es decir, que frente a los
legatarios ingratos el sucesor puede optar por solicitar la revocación del legado o indignidad
sucesoria (Ugarte - Hernández).

2. Revocación del legado por incumplimiento del cargo

El legado puede ser revocado cuando el cargo no se incumple sólo si aquél fue la causa final de la
donación.
Esta circunstancia constituye la diferencia fundamental entre la revocación de las donaciones por
incumplimiento de cargo y la revocación de los legado por incumplimiento de cargo.

 Por causa final se entiende el móvil determinante que ha impulsado al autor del testamento a
efectuar la liberalidad.
 Cuando el cargo impuesto por el testador ha sido la causa determinante de la liberalidad, ésta
se revoca si aquél no se cumple.

Por el contrario, si el móvil determinante de la disposición testamentaria no fue el cumplimiento del

cargo, no hay razón que justifique la revocación. Por ejemplo, si el testador hace un legado de un
importante biblioteca y pinacoteca con cargo de pagar la última cuota de la compra de un celular, el
cargo no puede considerase causa final de la donación.

3. Prescripción
El pedido de revocación del legado por indignidad prescribe a los dos años conforme al art. 2562.
La revocación de los legados por incumplimiento de los cargos prescribe a los cinco años por
aplicación del plazo genérico del art. 2560.

CARPETA
Los legados pueden ser revocados, a instancia de los interesados:
a. por ingratitud del legatario que, después de haber entrado en el goce de los bienes
legados, injuria gravemente la memoria del causante;(se amplia a causas de ingratitud de
donaciones)

b. por incumplimiento de los cargos impuestos por el testador si son la causa final
de la disposición(porque no se respeta su memoria). En este caso, los herederos quedan obligados
al cumplimiento de los cargos.

239
 Página 240 de 256

Art. 2521.- Renuncia del legatario.

El legatario puede renunciar al legado en tanto no lo haya aceptado.
Cualquier interesado puede pedir al juez la fijación de un plazo para que el instituido se pronuncie,
bajo apercibimiento de tenerlo por renunciante .

El legatario puede renunciar al legado en tanto no lo haya aceptado.

Cualquier interesado puede pedir al juez la fijación de un plazo para que el instituido se pronuncie,
bajo apercibimiento de tenerlo por renunciante.
(Vélez decía que podía renunciarlo aunque no lo acepte)

Art. 2522. Renuncia parcial. Legado plural.

La renuncia de un legado no puede ser parcial. Si se han hecho dos o más legados a una misma
persona, uno de los cuales es con cargo, no puede renunciar a éste y aceptar los legados libres .

1. Aceptación del legado: presunción legal

Al igual que toda disposición testamentaria, la persona beneficiada con un legado cuenta con la
opción de aceptarla o renunciarla.
La voluntad del legatario en aceptar o renunciar no está sujeta a formas sacramentales, pudiendo
manifestarse en forma expresa o tácita, por escrito o verbal.

2. Ejercicio del derecho de opción

El derecho de opción puede ser ejercido por el legatario, o bien por sus sucesores universales, ya
que de producirse el fallecimiento del primero, el mismo se transmite a sus herederos.

Vélez, en la nota al art 3204, aclara que "Si... el legatario muere antes de haber hecho conocer su
aceptación, transmite... a sus herederos, la cosa legada que había adquirido desde la muerte del
testador, porque el legado no forma un contrato entre testador y legatario".

3. Caracteres de la aceptación
Entre las notas características de la aceptación del legado merecen destacarse las siguientes:
1) Es lisa y llana: no puede ser sometida a condición o a término (arg. art.2287) (Pérez Lasala,
Fassi).
2) Es indivisible: no puede ser aceptada en forma parcial (arg. art. 2522).

3) Es irrevocable: la doctrina mayoritaria sostiene que la aceptación del legado es irrevocable. Una
vez que la misma ha tenido lugar, el legado no puede ser renunciado por los cargos que lo hicieren
oneroso (Fassi, Borda, Zannoni, Pérez Lasala, Ferrer, Medina. En contra: Maffía, quien sostiene que
el legado puede renunciarse aun después de haber sido aceptado).
La irrevocabilidad de la aceptación no significa que ésta no pueda ser atacada por los vicios que
pudieren afectarla (Fassi).

4. Renuncia del legado

El legado caduca por la renuncia que de él haga el legatario, renuncia que no se presume.

5. Oportunidad de la renuncia
El legado puede renunciarse en todo tiempo, a partir de la apertura del sucesorio

CARPETA
240
 Página 241 de 256

La renuncia de un legado no puede ser parcial.

Si se han hecho dos o más legados a una misma persona, uno de los cuales es con cargo, no
puede renunciar a éste y aceptar los legados libres.
PUNTO 5  Albaceas
Art. 2523. Atribuciones.
Las atribuciones del albacea designado en el testamento son las conferidas por el testador y, en
defecto de ello, las que según las circunstancias son necesarias para lograr el cumplimiento de su
voluntad. El testador no puede dispensar al albacea de los deberes de inventariar los bienes y de
rendir cuentas.
Si el testador designa varios albaceas, el cargo es ejercido por cada uno de ellos en el orden en
que están nombrados, excepto que el testador disponga el desempeño de todos conjuntamente. En
tal caso, las decisiones deben ser tomadas por mayoría de albaceas y, faltando ésta, por el juez.
CODIGO DE VÉLEZ
La norma en comentario se relaciona directamente con los siguientes artículos del Código Civil
3844; 3851; 3858; 3868 y 3870.
La redacción del nuevo Código Civil y Comercial:
- Sintetizó las atribuciones del albacea y la cantidad de personas que pueden designar los
testadores para ejecutar su testamento en un solo artículo.
- Respecto de la pluralidad de albaceas, el nuevo Código Civil y Comercial mantiene el principio
general en cuanto será ejercido por cada uno de los albaceas en el orden en que estuviesen
designados en el instrumento testamentario, salvo que el testador hubiese dispuesto el ejercicio
conjunto. En este último supuesto, el nuevo Código agregó que a los efectos de tomar
decisiones se computará los votos por la mayoría de los albaceas y a falta de ésta, lo será por el
juez interviniente.
- En relación a la cantidad de albaceas que pueden ser designados y la forma de ejecución del o
de los testamentos, el nuevo Código Civil y Comercial ha suprimido de su anterior redacción la
solidaridad de los albaceas cuando fueron designados en el cargo para ejercer el albaceazgo de
común acuerdo, tal como lo disponían los arts. 3870 y 3871 del Cód. de Vélez
- El nuevo codificador mantuvo el concepto contenido en el art. 3868 del Código anterior en cuanto
establecía la obligatoriedad del albacea a dar cuenta a los herederos de su administración,
aunque el testador lo hubiese eximido de hacerlo .

241
 Página 242 de 256

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

Concepto
Según el Diccionario de la Real Academia Española: el albacea es la persona encargada por el
testador o por el juez de cumplir la última voluntad del finado, custodiando sus bienes y dándoles el
destino que corresponde según la herencia.
Es quien ejecutará y hará posible la última voluntad del causante, cumpliendo con lo establecido en
el testamento.
Habrá albacea siempre que exista testamento (cualquiera fuera su forma) de última voluntad del
causante, ya que aquél es el encargado de hacerla cumplir.

Es, el testador o causante quien en vida decide nombrar una persona especial para cumplir su
última voluntad, será quien lo representa cuando este último fallezca.
Puede ser que el testador considere que sus herederos no son lo suficientemente aptos para
ejecutar su última voluntad, no confía en ellos o sencillamente desea instituir una tercera persona a
efectos de cumplir con su testamento.
Entendemos que las causas que motiven la designación del testador habrán de ser de utilidad para
el juzgador si se presentaren controversias alrededor de su designación, ejecución, etc.

Algunos autores han destacado el rol fundamental del albacea en el orden fáctico.
Ocurre que en algunas ocasiones las disposiciones testamentarias no resultan, en algunos
aspectos, ventajosas para los herederos: entonces son los albaceas, los llamados a asegurar su
cumplimiento.
Y otras veces, la intervención de los albaceas permite solucionar cuestiones entre herederos mal
avenidos.
Incluso, puede suceder que no haya herederos sino legatarios particulares, en cuyo caso, la función
de albacea resulta casi indispensable.
Antecedentes
Fue, especialmente, en la Edad Media, que el albaceazgo cobró importancia vital y se propagó.
En esa época eran más usuales los legados para limosnas o para sufragar el alma del disponente o
para fundaciones pías que hubieran podido permanecer sin ejecución si el testador no hubiera
nombrado una tercera persona para asegurar su cumplimiento. Por lo demás, el cristianismo
colaboró fervientemente a su desarrollo.

Continuando con los antecedentes históricos del albaceazgo cabe poner en resalto que existían
cuatro clases del albacea:
a) el testamentario (nombrado por el causante);
b) el legítimo (es quien cumple con la voluntad del testador, v.gr. el heredero; las leyes españolas,
en los casos de mandas piadosas, autorizaban a los obispos a nombrarlos cuando el causante no
lo había hecho);
c) el dativo (nombrado por el juez interviniente de oficio, en caso de renuncia o fallecimiento del
instituido, no aceptación, remoción, etc.); y, finalmente,
d) el convencional (nombrado de mutuo acuerdo entre los herederos).

Sin embargo, debemos destacar que el derecho argentino reconoce sólo dos clases de albaceas, el
testamentario y el convencional.

242
 Página 243 de 256

Naturaleza Jurídica del albaceazgo

Se han desarrollado numerosas teorías, a continuación, enunciaremos sucintamente alguna de
ellas:
a) Teoría del mandato post mortem :
Esta teoría adhieren el Dr. Pérez Lasala, José Luis y pareciera que la jurisprudencia ha de
inclinarse también a favor de ella y pareciera la más lógica o razonable.
Se ha sostenido que la naturaleza jurídica del albaceazgo es un mandato para ser cumplido
después de la muerte del mandante y con las particularidades que son propias de la institución.
En este sentido el (viejo) art. 3851 del Cód. Civil pone como límites a las facultades que podría
atribuirle al causante, las que excedieren su cometido o que lesionaran los legítimos derechos de
los herederos.
El albacea es un mandatario post mortem del causante, al que este último designó para hacer
cumplir o ejecutar sus disposiciones de última voluntad.
En definitiva, el hoy causante asignó una misión, una labor, una tarea a una persona (que adquiere
el nombre de albacea) para que cuando ocurra su deceso se encargue de honrar su última
voluntad.
Reiteramos, el albacea adquiere relevancia y virtualidad recién ante el fallecimiento o deceso del
testador, no antes.

b) Teoría de la representación:
Esta teoría asimila al albacea a la figura del representante, es decir el albacea será el
representante del testador, de los legatarios, herederos y etc.
c) Teoría de la curatela:
La figura del albacea se relaciona o encuentra puntos de contacto con el instituto de la curatela.
Así las cosas, esta teoría entiende que el albacea es una especie de curador de los bienes del
causante legados en el testamento.

d) Teoría del oficio:

Esta teoría sostiene que el albaceazgo es un instituto por el cual se ejerce una función de carácter
privado. Es decir, el albacea es investido por el testador para obrar con determinados poderes y
está obligado a ejercerlos honrando su voluntad, siempre que acepte el cargo. Obrará, en definitiva,
en nombre propio pero con un interés ajeno.

243
 Página 244 de 256

Caracteres:
- Voluntario:
El albaceazgo es un cargo que se ejerce sólo a voluntad. Es decir, nadie puede ser obligado a
ejercerlo, ni siquiera el designado por el testador, ya que como el instituto cobra virtualidad ante el
fallecimiento del testador, siempre y cuando el designado/nombrado acepte el cargo.
La aceptación incondicional y voluntaria de su designación es el punto de partida para la
funcionalidad y desarrollo del instituto del albaceazgo.
Recién una vez que la persona instituida o designada acepte el cargo quedará inculcada de los
poderes, facultades, derechos y obligaciones inherentes a su cargo.
Aclaramos que esta designación o ejercicio puede ser remitido sea por propia voluntad del albacea,
de los herederos o legatarios o por las causales previstas en la ley.
- Personalísimo:
Preliminarmente es personal, ya que guarda íntima relación con la persona a la que se designa o
nombra albacea, justamente porque es el testador quien le confía su última voluntad.
Es tan personal que no puede ser transmisible a los herederos el cargo de albacea, ni puede
delegar el mandato o encargo encomendado por el testador.
- Oneroso:
El derecho civil argentino reconoce que la labor del albacea deberá ser retribuida. El ejercicio de
sus funciones reconocerá retribución.

Atribuciones
El nuevo Código Civil y Comercial ha mantenido el respeto a la voluntad del causante, asignándole
al albacea, en principio, las facultades que surjan expresamente del testamento.
Recién ante el silencio del testador, el juez interviniente podrá avocarse a la labor de interpretar la
última voluntad del causante y rellenar los vacíos o los silencios dejados por el testamento.
Es fundamental que el nuevo legislador haya respetado la voluntad última del causante, aunque
acotando esta liberalidad a la imposibilidad de dispensar al albacea de su deber de inventariar los
bienes legados y rendir cuentas por su labor.

Atento a que el albacea administra, en definitiva, bienes ajenos con el solo fin de cumplir con el
cometido instituido en el testamento por el causante resulta imposible dispensarlo de la obligación
de rendir cuentas.

Sin perjuicio de lo expuesto, que quedará dispensado el albacea de efectuar el inventario si los
herederos o legatarios lo hicieren primero.

Ahora bien, ocurrido ello el albacea tendrá la facultad y el derecho a contestar y/o impugnar, previo
traslado ordenado por el juez interviniente, el inventario realizado.

Respecto a la cantidad de albaceas, el nuevo Código ha confirmado la libertad del testador de

designar a uno o varios, pudiendo además instruir la actuación en forma conjunta en el segundo

244
 Página 245 de 256

caso.
En este sentido, por su número los albaceas pueden ser:
• Albacea único, lo constituye una sola y única persona designada y ejerce el cargo de forma
individual.

• Albaceas sucesivos, son aquellos designados para que ejerzan el cargo de forma individual,
aunque en forma sucesiva.
Es decir, cada albacea designado será sucedido correlativamente por el siguiente, siempre que el
anterior cese en su función o, en su caso, cumpla con su cometido o la labor a para la que fue
llamado.
Esta circunstancia ocurre ante supuestos tales como, por ejemplo, el fallecimiento o la no
aceptación del cargo por parte de uno de ellos.
Cuando se designa varios albaceas sin precisar la forma de actuación, pero a cada uno se le ha
asignado una tarea o función diferente, entendemos que el albaceazgo debe ser ejercido en forma
particular por cada uno de ellos.

El nuevo código elimina la solidaridad del albaceazgo, posibilitando y facilitando su ejercicio.

• Albacea conjunto, cuando el causante designa a varios albaceas para que actúen en forma
conjunta, decidan por mayoría de votos y, ante la imposibilidad de formar una decisión, lo hará el
juez interviniente.
La nota características es la pluralidad de individuos que concurren a ejercer un mismo cargo o a
efectuar una misma labor.

Respecto de la toma de decisiones en este caso, entendemos que su ejercicio será complejo. Es
decir, cuanto más en número sean los albaceas designados la experiencia indica que más difícil
será adoptar una decisión.
Probablemente la intervención del juez sea inexorable. Si esto ocurriera seguramente se extenderá
en el tiempo, en forma indefinida, la adopción de decisiones, ya que el propio trámite procesal
habilitará a cada albacea a intervenir activamente y, en su caso, recurrir la decisión judicial.
Esto debilitará el instituto conjunto, sin lugar a dudas .

Art. 2524. Forma de la designación. Capacidad.

245
 Página 246 de 256

El nombramiento del albacea debe ajustarse a las formas testamentarias, aunque no se realice en
el testamento cuya ejecución se encomienda.
Pueden ser albaceas las personas humanas plenamente capaces al momento en que deben
desempeñar el cargo, las personas jurídicas, y los organismos de la administración pública
centralizada o descentralizada.
Cuando se nombra a un funcionario público, la designación se estima ligada a la función,
cualquiera que sea la persona que la sirve .
El nuevo Código invita al testador al uso de la libertad de formas a la hora de instrumentar su
disposición o voluntad final.
Pero, el legislador exigió, que sea cual fuere el instrumento donde se vuelque la última voluntad,
éste deberá respetar o seguir la forma establecida en el Código para los testamentos.
Así las cosas, se evidencia que se respetó la tesitura del viejo art. 3845 CV.

Algunos autores han remarcado que la expresión "las formas prescriptas para los testamentos" .
En definitiva, la forma elegida para la designación del albacea será cualquiera de las previstas por
el Codificador, sean las ordinarias o las extraordinarias, adquiriendo todas la misma eficacia y el
mismo valor.

El nombrado por el testador debe ser individualizado de modo tal que no surjan dudas respecto de
su designación.
En los supuestos donde la designación se hace en razón del cargo o la función pública del ejecutor
testamentario  la doctrina ha interpretado que cuando el énfasis de la designación está dado en el
cargo y no en la persona, se entenderá que el ejecutor testamentario será aquel que ocupe dicho
cargo o función al momento de la ejecución del testamento (según Lafaille y Ferrari Ceratti).

En el caso de funcionarios públicos, el nuevo Código no ha dejado dudas respecto a que su

designación se entenderá ligada a la función, cualquiera sea la persona que la ejerza.

Es conveniente mencionar que el testador puede revocar libremente y hasta el momento de su

fallecimiento la designación del albacea, tal como sucede con las disposiciones testamentarias y la
revocación se debe hacer por otro testamento (según Pereda, Borda, Fassi, Guilisasti).

A los efectos de determinar la capacidad necesaria para designar albacea se debe hacer una
interpretación integradora de los artículos del nuevo Código Civil y Comercial.

En definitiva, podrán ser albaceas:

• los menores emancipados (art. 27),
• los mayores de edad, es decir con la nueva redacción a partir de los 18 años de edad (art. 25),
• las personas jurídicas o de existencia ideal (art. 141 concs. y ss.), y asimismo
• los organismos de la administración pública centralizada o descentralizada (art. 146 y concs.).

Art. 2525. Delegación.

246
 Página 247 de 256

El albacea no puede delegar el encargo recibido, el que no se transmite a sus herederos.

No está obligado a obrar personalmente; le es permitido hacerlo por mandatarios que actúen a su
costa y por su cuenta y riesgo, aun cuando el testador haya designado albacea subsidiario.
Si el albacea actúa con patrocinio letrado, los honorarios del abogado patrocinarte sólo deben ser
sufragados por la sucesión si sus trabajos resultan necesarios o razonablemente convenientes
para el cumplimiento del albaceazgo.
Esta prohibición de sustituir o delegar no impide que el albacea pueda contratar mandatarios para
que obren por cuenta y orden de él, sin perjuicio de que el causante haya nombrado un albacea
subsidiario.

La responsabilidad del albacea respecto del mandatario nombrado por él no cesará aún en el caso
en que el causante le hubiere facultado para nombrar mandatario (según Machado y Aubry et Rau).

La doctrina mayoritaria se reflejó en la primera parte del art. 2525 del nuevo Código.

La postura minoritaria de la doctrina: sostenía que si el causante ha facultado al albacea para

sustituir el mandato, éste puede hacerlo sin que deba responder por los actos realizados por el
mandatario (Llerena).

En definitiva, si el albacea obra a través de mandatarios será solidariamente responsable por su

obrar y deberá cargar no sólo con los gastos y costos, sino también con el riesgo, siendo
responsable directamente ante el juez interviniente, los herederos y legatarios.
Esta circunstancia constituye una diferencia que debe ser resaltada, ya que el nuevo codigo ha
optado por eliminar la responsabilidad solidaria en el instituto del albaceazgo, siendo la presente
situación la única excepción a la regla.

Si bien el albaceazgo es un cargo personalísimo y como tal no puede ser sustituido ni heredado, en
los casos en que la designación o el nombramiento se hizo en razón del cargo o función pública, el
mandato pasará a la persona que lo suceda en el cargo o en la función y si ésta desapareciese, el
albaceazgo cesará.

Por otro lado, el art. 2525 in fine ha receptado la doctrina mayoritaria  que se había generado en
torno a que los honorarios de los abogados intervinientes para el ejercicio del albaceazgo debían
ser soportados por la masa hereditaria.
Si el albacea es abogado y se hace patrocinar por otro letrado, sus honorarios también serán a
cargo de la masa siempre y cuando sean necesarios o razonablemente convenientes al ejercicio
del albaceazgo.

La determinación de la necesariedad y razonabilidad estará a cargo del juez interviniente que

evaluará en torno a las cuestiones que de hecho y prueba se presenten.
Cabe destacar que esto ha sido una incorporación novedosa del legislador, ya que el Código
anterior nada contemplaba.

247
 Página 248 de 256

Art. 2526. Deberes y facultades del albacea.

El albacea debe poner en seguridad el caudal hereditario y practicar el inventario de los bienes con
citación de los interesados.
Debe pagar los legados con conocimiento de los herederos y reservar los bienes de la herencia
suficientes para proveer a las disposiciones del testador dándoles oportunamente el destino
adecuado. Debe demandar a los herederos y legatarios por el cumplimiento de los cargos que el
testador les haya impuesto.
La oposición de los herederos o de alguno de ellos al pago de los legados, suspende su ejecución
hasta la resolución de la controversia entre los herederos y los legatarios afectados.
El albacea está obligado a rendir cuentas de su gestión a los herederos.
Las principales obligaciones de los albaceas son:
a) poner en seguridad el caudal hereditario;
b) realizar el inventario de los bienes;
c) citar para ello a los interesados;
d) pagar los legados con previo conocimiento de los herederos;
e) reservar los bienes suficientes de la herencia para cumplir con las mandas del causante;
f) demandar a los herederos y legatarios el cumplimiento de los cargos que el testador les
hubiese impuesto; y finalmente
g) rendir cuentas de sus gestión a las herederos.

El albacea se constituye en el único representante de la sucesión 

Si no existen herederos o
cuando los legados insuman la totalidad del acervo
y siempre que no exista derecho de acrecer entre herederos.
Pero en el caso de que existan herederos y los legados insuman sólo una parte de la totalidad del
acervo hereditario, resulta razonable que los herederos deban poner a disposición del albacea la
porción necesaria para el pago de los testamentos, gastos y deudas.

El albacea debe  vigilar los bienes para evitar su ocultación, de modo tal que no se desvirtúe el
propósito del causante y que su voluntad surta pleno efecto (Ferrari Ceretti).

Como complemento de esta obligación, el albacea debe  inventariar los bienes del acervo
hereditario con citación de los interesados.
El deber de inventariar los bienes es, una obligación de orden público que encuentra su
concordancia en el art. 2523 del Código Civil y Comercial.
El albacea debe  citar a los herederos, legatarios y otros interesados, al lugar, día y hora en que
procederá a levantar el inventario, debiendo dejar acreditado que practicó las citaciones.

Parte de la doctrina ha sostenido que la omisión de la citación a algunos de ellos no basta para
impugnar de nulidad la diligencia, si no se invocara un perjuicio concreto por la falta de citación,
pues de lo contrario faltaría un interés legítimo en los impugnantes (Cafferata, Borda).

La doctrina ha sostenido que si bien el deber de seguridad de los bienes de la herencia se extingue
cuando haya finalizado el mandato, cualesquiera haya sido la causa que haya motivado su
extinción, el albacea deberá responder por los actos que hubiera cumplido y de los perjuicios
ocasionados a los herederos y legatarios (Cafferata y Machado).

248
 Página 249 de 256

El pago de los legados  es una obligación típica de los albaceas que debe ser ejercida con la
máxima prudencia y con el conocimiento de los herederos.
Cuando el legado estuviese destinado a la beneficencia pública o a obras de piedad religiosa, el
albacea debe  poner en conocimiento de ello a las autoridades que presiden esas obras o
beneficencia pública.
El albacea debe procurar el cumplimiento de los mandatos del causante y también el
cumplimiento de éstos por parte de los herederos y legatarios (Fassi y Ferrer).

Si bien, la venta de los bienes corresponde a los herederos, por ser éstos los propietarios de los
mismos (art. 2280), este derecho no es absoluto.
Respecto a los bienes que exceden la legítima, el albacea podrá  requerir la venta de los bienes
para procurar la obligación suprema de cumplir con las mandas del causante.

En principio, el deber  de demandar a los herederos y legatarios el cumplimiento de los cargos

que el testador les haya impuesto no se extiende a terceros.
Como sostiene Ferrer, las demandas contra terceros les corresponden a los sucesores universales
por derecho propio, pero si éstos son remisos en ejercer acciones tendientes a ingresar bienes a la
sucesión (destinados a cumplir la manda testamentaria) el albacea tendrá legitimación para
demandar.
Art. 2527. Responsabilidad.
El albacea responde por los daños que el incumplimiento de sus deberes cause a herederos y
legatarios.
1. Aceptado el cargo:
El albacea asume la obligación de ejecutar el mandato a rajatabla.
Dicha obligación lleva el compromiso de cumplir con el cometido del causante con el cuidado y
diligencia del buen hombre de negocios o del buen padre de familia.

La responsabilidad civil del albacea es una consecuencia lógica de:

- las obligaciones de ejecución del mandato del causante (art. 2526) y
- de inventariar los bienes y rendir cuentas (art. 2523).
La atribución de responsabilidad del albacea está vinculada al incumplimiento de la manda del
causante y a la verificación de los daños irrogados a los herederos y/o legatarios.
La estimación de los daños quedará en manos de quienes reclamen su reparación y la
determinación de los mismos será evaluada por el juez interviniente, analizando las pruebas
aportadas y producidas en la causa concreta.
El juez, además, podrá no sólo valerse de su leal saber y entender, sino que podrá recurrir a los
institutos análogos para determinar la reparación de los daños irrogados.

El albacea es responsable de los daños ocasionados a los herederos y legatarios en la ejecución

del mandato por los actos que haya cometido u omitido por culpa o dolo.
249
 Página 250 de 256

Sobre el legitimado activo (reclamante) recaerá el peso de demostrar la existencia de dolo o

culpa en el accionar del albacea, cuestiones, quedarán libradas a las probanzas de la causa,
dirigidas por los Códigos de procedimiento de cada jurisdicción.

Si bien el Código Civil y Comercial mantuvo el mismo criterio que el anterior Código Civil al colocar
como sujetos pasivos del daño únicamente a los herederos y legatarios
 la doctrina mayoritaria ha establecido que el albacea también puede dañar a acreedores de la
sucesión, beneficiarios de un cargo y beneficiarios o fideicomisarios de un fideicomiso
testamentario y, por ello, es dable concluir que la responsabilidad existe respecto a todos los
interesados en la buena administración de la herencia (Borda, Fassi, Maffía, Bueres - Highton,
Ferrer).

El testador no puede limitar o eximir de responsabilidad al albacea puesto que la ejecución debe
hacerse de acuerdo a las leyes y es el mismo Código el que lo obliga a rendir cuentas al albacea y
por otro lado prohíbe al testador dispensarlo de esta obligación (arts. 2523 y 2526).

En consecuencia, consideramos que para que proceda la responsabilidad del albacea se debe
verificar la existencia de:
a) un incumplimiento o incorrecto ejercicio de sus deberes;
b) que ello cause un daño a los interesados en la buena administración de la herencia .

Art. 2528.Facultades de herederos y legatarios.

250
 Página 251 de 256

Los herederos y los legatarios conservan las facultades cuyo desempeño no es atribuido por la ley
o por el testador al albacea. Los herederos pueden solicitar la destitución del albacea por
incapacidad sobreviniente, negligencia, insolvencia o mala conducta en el desempeño de la
función, y en cualquier tiempo poner término a su cometido pagando las deudas y legados, o
depositando los fondos necesarios a tal fin, o acordando al respecto con todos los interesados.
Los herederos y legatarios pueden solicitar las garantías necesarias en caso de justo temor por
la seguridad de los bienes que están en poder del albacea.
Se mantuvieron las facultades de los herederos y legatarios, cuyo desempeño no es atribuido por la
ley o por el testador al albacea.
El nuevo código previó la posibilidad de que los herederos soliciten la destitución del albacea,
asignándoles exclusiva legitimación activa.
La destitución a pedido de parte sólo puede estar fundamentada en cuatro causales exclusivas,
enumeradas taxativamente:
- incapacidad sobreviniente,
- negligencia,
- mala conducta en el desempeño de la función e
- insolvencia: entendemos en sentido amplio, comprensiva del concurso, la quiebra y el mal
manejo de los negocios.
El nuevo Código Civil y Comercial incorporó las causales de incapacidad sobreviniente, la de
negligencia e insolvencia.
Cabe destacar que será el juez interviniente quien, evaluará las circunstancias y las causales en
las que se funde el pedido de destitución efectuado por cualquier heredero. Esto será una cuestión
de pura prueba, debiéndose aplicarse al caso concreto las reglas procedimentales previstas en los
Códigos Procesales de cada jurisdicción.

Asimismo, el nuevo Código incorporó la posibilidad de que  en cualquier tiempo los herederos
puedan poner término al cometido del albacea pagando las deudas y legados, o depositando los
fondos necesarios a tal fin, o acordando al respecto con todos los interesados.
Esta innovación, entendemos, agilizará los procesos, ya que en definitiva hace pesar sobre las
espaldas del albacea una espada de Damocles, brindándoles a los herederos la posibilidad de
concluir su labor incluso antes de tiempo.

Por último, no existieron variaciones sustanciales en cuanto a la facultad de los herederos y

legatarios de solicitar las garantías necesarias en caso de justo temor por la seguridad de los
bienes que están en poder del albacea.
Así, el albacea podrá dar fianza u ofrecer cualquier seguridad para continuar desempeñando el
cargo y su función.
Al respecto, cabe realizar la siguiente disquisición: el temor fundado de los herederos y legatarios,
no sólo será una cuestión de prueba en el proceso, sino que además estará sometido al arbitrio
judicial. Entendemos que planteado el caso, el juez deberá correr traslado al albacea para que, en
ejercicio de su derecho constitucional de defensa en juicio, brinde las explicaciones del caso y, si lo
estimase necesario, ofrezca las fianzas o cauciones justas para continuar su cometido. La
valoración de la fianza también recaerá en la sabiduría judicial.
Va de suyo que el nuevo legislador ha incorporado mayor libertad a la apreciación judicial, librando
al arbitrio del leal saber y entender del magistrado la solución para cada uno de los casos que se
planteen.
Art. 2529. Supuesto de inexistencia de herederos.

251
 Página 252 de 256

Cuando no hay herederos o cuando los legados insumen la totalidad del haber sucesorio y no hay
derecho a acrecer entre los legatarios, el albacea es el representante de la sucesión, debiendo
hacer inventario judicial de los bienes recibidos e intervenir en todos los juicios en que la sucesión
es parte. Le compete la administración de los bienes sucesorios conforme a lo establecido para el
curador de la herencia vacante. Está facultado para proceder, con intervención del juez, a la
transmisión de los bienes que sea indispensable para cumplir la voluntad del causante.
Siempre que se cuestione la validez del testamento o el alcance de sus disposiciones, el albacea
es parte en el juicio aun cuando haya herederos instituidos.
Este artículo del nuevo Código Civil y Comercial constituye una innovación por parte del
legislador.
Prevé en forma completa y acabada el supuesto de inexistencia de herederos (no importa su
calidad), y amplía las facultades y responsabilidades a cargo del albacea para esos casos.

El Albaceas representa a la sucesión cuando:

- no hay herederos o
- cuando los legados insumen la totalidad del haber sucesorio y no hay derecho a acrecer entre
los legatarios.
- También lo hará en el caso que se cuestionare la validez o el alcance de las disposiciones del
testamento, en cuyo caso el albacea será parte en el juicio promovido a tal efecto.

 En la redacción anterior, por regla general, el albacea era extraño a las acciones promovidas
por los herederos contra terceros.
Con la reforma esto ha cambiado y podrá intervenir en defensa de los derechos sucesorios, así
lo determina el artículo analizado en su último párrafo.

 Se dejó atrás, el término utilizado por el viejo Código "posesión" para hablar en la actualidad
de representación de la herencia, administración de los bienes y transmisión.
Con esto se evita la gran discusión reinante en cuanto a la posesión hereditaria.
En el Código anterior se le otorgaba al albacea la posesión de la herencia (art. 3854) cuando las
disposiciones del testador tuviesen sólo por objeto hacer legados y no existieran herederos
legítimos o instituidos.
Al respecto la mayoría de los autores argentinos han coincidido en interpretar que el otro legislador
únicamente le había otorgado al albacea la tenencia de los bienes hereditarios, porque los únicos
poseedores son los herederos del causante, sea de pleno derecho o a solicitud de parte.
 Asimismo, otro gran ha sido brindarle la facultad al albacea de representar a la sucesión y de
intervenir en los juicios, aun cuando existieran herederos instituidos.
Es menester considerar que el albacea es la persona encargada por el testador o por el juez de
cumplir la última voluntad del causante, custodiando sus bienes y dándoles el destino que
corresponde según la herencia.
Entonces es lógico la consecuencia de otorgarle, la facultad para intervenir en aquellos juicios en
los que el interés del testador esté cuestionado, sea por herederos o por terceros interesados.
Tenía vedada la posibilidad de intervenir en juicios promovidos por acreedores de la sucesión o
terceros.

252
 Página 253 de 256

 Por otra parte, el nuevo Código instituye al albacea como la persona a la que le compete la
administración de los bienes del sucesorio, debiendo regirse por las normas establecidas
para el curador en la situación de herencia vacante.
Entonces, a pedido de cualquier interesado o del propio Ministerio Público declarada la herencia
vacante, no habiendo herederos aceptantes ni legatarios, el juez del sucesorio deberá designar un
curador de los bienes del causante (art.2441).
El curador debe recibir los bienes bajo inventario, proceder al pago de las deudas y legados (con
autorización previa judicial).
Si no alcanzare el dinero de la herencia procederá a tasar los bienes y liquidarlos en la medida de
las necesidades que existieren para saldar las deudas.
La rendición de cuentas se debe al Estado Nacional o a los Estados que reciben los bienes (art.
2442).
Concluida la liquidación el juez mandará a entregar los bienes al Estado que corresponda.
La nueva redacción es muy sucinta enunciando son suma sencillez las funciones del
albacea/curador.
Es decir, el albacea deberá: administrar los bienes del sucesorio, abonando primeramente las
deudas y legados, si existieran.
Finalmente, creemos acertada la intervención del juez del sucesorio cuando el albacea deba
efectuar las transmisiones de bienes, ya que constituye un control más dentro del procedimiento a
su cargo.
De esta manera se evitarán futuros planteos de nulidad procedimental o acciones tendientes a
cuestionar la responsabilidad y administración de los bienes del causante efectuada por el albacea
designado.

253
 Página 254 de 256

Art. 2530 Remuneración. Gastos.

El albacea debe percibir la remuneración fijada en el testamento o, en su defecto, la que el juez le
asigna, conforme a la importancia de los bienes legados y a la naturaleza y eficacia de los trabajos
realizados.
Si el albacea es un legatario, se entiende que el desempeño de la función constituye un cargo del
legado, sin que corresponda otra remuneración excepto que deba entenderse, según las
circunstancias, que era otra la voluntad del testador.
Deben reembolsarse al albacea los gastos en que incurra para llenar su cometido y pagársele por
separado los honorarios o la remuneración que le corresponden por trabajos de utilidad para la
sucesión que haya efectuado en ejercicio de una profesión .

El Código anterior hablaba de la comisión que le correspondía al albacea por la ejecución de su

labor.
Una comisión, conforme la definición de la RAE  es el porcentaje que percibe un agente sobre la
venta de un producto o negocio.
Por vía de interpretación, se entendió que la comisión era comprensiva de los honorarios que podía
cobrar el albacea por su labor, esto es estipendio o sueldo que se da a alguien por su trabajo en
algún arte liberal.
La nueva redacción del Código Civil utiliza el término "remuneración".
 Esta acción o efecto de remunerar implica recompensar, premiar, galardonar, retribuir o pagar.
El término válido para el nuevo Código es más amplio y no se limita a un porcentaje, sino que al
contrario reconoce la labor del albacea como merecedora de remuneración, como una actividad
que puede y debe producir una ganancia.

Así, el nuevo Código establece con primacía la posibilidad que sea el testador quien estipule la
remuneración del albacea.
El albacea designado o que acepte el cargo no puede impugnar la remuneración establecida en el
testamento por el causante ni tampoco podrá, en el futuro, reclamar una remuneración superior a la
estipulada, salvo los gastos incurridos en la ejecución del testamento.
Tampoco podrá renunciar a la remuneración prevista en el testamento y solicitar al juez la
regulación de honorarios. Ya que, el albacea al aceptar el cargo consiente en forma libre y
voluntaria las condiciones impuestas en el testamento.
Siendo una facultad disponible su aceptación incondicional no admite cuestionamientos o
renunciamientos posteriores.

No estando previsto en el testamento, la remuneración, recién ahí interviene el juez competente o

actuante para determinarla, conforme a la importancia de los bienes legados y a la naturaleza y
eficacia de los trabajos realizados.
Acá aparece una diferencia sustancial:
- En la redacción anterior el legislador limitó los parámetros para la determinación de la
retribución del albacea a dos:
 el trabajo realizado y
 la importancia de los bienes testado.
- El nuevo legislador establece más y mejores parámetros para determinar la retribución de la
labor del albacea. Así se contempla:
 la importancia de los bienes legados,
 la naturaleza de los mismos y

254
 Página 255 de 256

 la eficacia de los trabajos realizados por el albacea: resulta determinante la eficacia de la

labor del albacea, es decir, el juez a la hora de estipular su remuneración ameritará la
capacidad que tuvo el albacea para lograr o alcanzar su cometido o aquello que se esperaba
de él.
La nueva redacción incrementa la discrecionalidad judicial a la hora de determinar la remuneración
de la labor del albacea. Cabe destacar que los honorarios del albacea serán soportados por la
masa hereditaria, ya que constituyen un gasto causídico, una carga del proceso sucesorio. Idéntica
solución se le aplica al reembolso de los gastos incurridos por el albacea.

La nueva redacción no dice nada respecto de la posibilidad de que el albaceazgo sea gratuito por
decisión del testador. En este sentido, el Código anterior preveía esta circunstancia.
Impuesta la condición de gratuidad, aceptado el cargo con conocimiento de la condición por parte
del albacea deberá respetarse la última voluntad del testador.

El nuevo Código prevé la posibilidad de que el albacea sea también legatario, en cuyo caso el
cargo será el legado. Es decir, que la labor del albacea legatario quedará satisfecha con el cargo
propio del legado, no correspondiéndole retribución alguna.
Sin embargo, el legislador estableció una excepción  Si se entiende que la voluntad del testador
ha sido diferente, se prevé la posibilidad de que el albacea legatario perciba una remuneración por
su labor.
En este punto vale mencionar que la excepción no ha tenido una redacción feliz, toda vez que
debió aclarar que la voluntad del testador debería ser expresa y fehaciente y no librar a la
interpretación del juzgador la voluntad del testador fallecido.

Finalmente, en concordancia con la redacción anterior, el nuevo legislador previó que deberán
reembolsarse al albacea los gastos relacionados con la ejecución del testamento, y pagárles por
separado los honorarios o la remuneración que le corresponden por trabajos de utilidad para la
sucesión que haya efectuado en ejercicio de una profesión.

La nueva redacción incorporó la utilidad como parámetro de medición en la retribución de gastos y

honorarios. Es decir, el juez evaluará, asimismo, el provecho, conveniencia o interés que la labor
del albacea haya representado para la sucesión en cuestión.

255
 Página 256 de 256

Art. 2531. Conclusión.

El albaceazgo concluye por la ejecución completa del testamento, por el vencimiento del plazo
fijado por el testador y por la muerte, incapacidad sobreviniente, renuncia o destitución del albacea.
Cuando por cualquier causa cesa el albacea designado y subsiste la necesidad de llenar el cargo
vacante, lo provee el juez con audiencia de los herederos y legatarios .
Las causas previstas en el nuevo articulado son meramente enunciativas, toda vez que en el
segundo párrafo se prevé la posibilidad que el albaceazgo concluya "por cualquier causa".
Esta alternativa contenida en el segundo párrafo abre las puertas a la diversidad, brindando
mayores opciones para la cesación del albacea.

Recordemos que en el artículo del Código Civil anterior sólo se preveían cinco causas en forma
expresa y taxativa para la conclusión del albaceazgo, a saber:
a) ejecución completa del testamento;
b) incapacidad sobreviniente;
c) muerte del albacea;
d) destitución ordenada por el juez;
e) dimisión.
A estas causales, se le sumaron por vía de interpretación;
f) la nulidad; y
g) la revocación del testamento.

La conclusión del albaceazgo natural  estaría dada por la ejecución completa del testamento, es
decir acabada su labor, el instituto pierde virtualidad y razón de ser.

El albaceazgo concluya por vencimiento del término o plazo estipulado por el testador  vencido
término dispuesto por el testador, el albacea concluye su cometido (sea que haya ejecutado en su
totalidad o no el testamento). Operado el vencimiento el albacea pierde su función, pero podría ser
prorrogada judicialmente, tal como lo dispone el nuevo artículo in fine.

El plazo para la ejecución del testamento  comenzará a correr a partir de la apertura de la

sucesión, salvo:
- que se cuestione su nombramiento o
- la validez del testamento, que serán impedimentos para que pueda ejercer sus funciones.
Una vez salvados esos obstáculos, comenzará a correr el plazo.

El nuevo artículo no limita, la legitimidad de quien quiera o pueda solicitar la conclusión del
albaceazgo.
Con la nueva redacción cualquier persona que demuestre un interés legítimo podrá solicitar la
conclusión del albaceazgo ante el juez competente.

Finalmente, el nuevo Código Civil y Comercial establece que ante la conclusión del albaceazgo
(cualquiera fuera la causa) subsistiendo la necesidad de ocupar el cargo será el juez quien lo
provea, previa audiencia.
Esta conclusión nos parece obvia, ya que, ante la necesidad vital de ejecutar o continuar
ejecutando un testamento lógicamente deberá ocuparse el cargo y designarse un nuevo ejecutor.
Hubiera sido óptimo que el legislador previera la posibilidad de que sean los propios herederos
quienes propongan una alternativa o candidato a ocupar la vacancia.

256