PROCEDIMIENTO : ORDINARIO
MATERIA : DEMANDA POR DESPIDO INDIRECTO,
NULIDAD DEL DESPIDO Y COBRO DE
PRESTACIONES E INDEMNIZACIONES,
DAÑO MORAL
DEMANDANTE : GABRIEL SANTOS
CÉDULA DE IDENTIDAD : 25.448.382-6
DOMICILIO : AV. CLOTARIO BLEST N°5525, COMUNA
DE PEDRO AGUIRRE CERDA, REGIÓN
METROPOLITANA
ABOGADO PATROCINANTE : PATRICIO RODRIGO GOMEZ BENAVIDES.
CEDULA DE IDENTIDAD :10.989.905-4
EMAIL: defensorlegaldelpueblo@[Link]
DOMICILIO : SAN ANTONIO 378, OFICINA 610,
SANTIAGO.
DEMANDADO : SERVICIOS DE CONSTRUCCIONES LUIS
ADÁN SILVA HARRISON E.I.R.L (SH
BOMBEOS DE HORMIGÓN)
RUT : 76.123.759-4
DOMICILIO : CALLE HERRERA N°1420, COMUNA DE
SANTIAGO, REGIÓN METROPOLITANA
REPRESENTANTE LEGAL : LUIS ADÁN SILVA HARRISON
CÉDULA DE IDENTIDAD : 8.791.311-2
DOMICILIO : CALLE HERRERA N°1420, COMUNA DE
SANTIAGO, REGIÓN METROPOLITANA
EN LO PRINCIPAL: demanda por despido indirecto, nulidad del despido, cobro de
prestaciones laborales e indemnizaciones, daño moral; PRIMER OTROSÍ: acompaña
documentos; SEGUNDO OTROSÍ: Solicita Oficio; TERCER OTROSÍ: forma de
notificación; CUARTO OTROSÍ: patrocinio y poder.
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S.J.L DEL TRABAJO DE SANTIAGO
GABRIEL SANTOS, haitiano, cesante, con cédula de identidad para extranjero
número 25.448.382-6, domiciliado en Clotario Blest N°5525, comuna de Pedro Aguirre
Cerda, Región Metropolitana, a S.S. respetuosamente digo:
Que en tiempo y forma acorde al mandato de los artículos arts. 446, 2, 63, 63 bis, 73,
160, 162, 168, 496, 499 y 510, todos del Código del Trabajo, vengo en interponer
demanda por despido indirecto, nulidad del despido, cobro de prestaciones laborales e
indemnizaciones (daño moral); en contra de SERVICIOS DE CONSTRUCCIONES
LUIS ADÁN SILVA HARRISON E.I.R.L 76.123.759-4, nombre de fantasía: SH
BOMBEOS DE HORMIGÓN grupo Silva & Harrison, Representada legalmente por
Luis Adán Silva Harrison, Rut 8.791.311-2, o por quien sus derechos represente según
lo dispuesto en el art. 4° del Código del Trabajo, domiciliados en Calle Herrera 1420,
comuna de Santiago, Región Metropolitana; para que sea acogida en definitiva en todas
sus partes, con costas, conforme a los antecedentes de hecho y derecho que paso a
exponer:
I. ANTECEDENTES PROCESALES
1) Caducidad: La relación laboral por la que se interpone la demanda por despido
indirecto terminó en fecha 04 de Octubre de 2019, con reclamo interpuesto ante la
inspección del trabajo el 07 de octubre de 2019, fijando asimismo una audiencia de
conciliación y mediación para el 7 de noviembre de 2019 en la cual no se llegó acuerdo,
por lo que en conformidad con la suspensión a la que se refiere al artículo 168, el plazo
para presentar la demanda culmina el 20 de enero de 2020, por lo que se encuentra
dentro del plazo legal.
2) Cuantía y requisito de procesabilidad del procedimiento: La cuantía total de la
demanda supera los 10 ingresos mínimos mensuales establecidos en el artículo 496 del
Código de Trabajo por lo que, debe tramitarse conforme a las reglas del procedimiento
ordinario.
3) Prescripción: En conformidad a la naturaleza de las prestaciones demandadas y a lo
dispuesto en el artículo 510 del Código del Trabajo, ninguna acción ni derecho se
encuentra prescrito.
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4) Competencia: Se aplican en este caso lo dispuesto en los artículos 415 letra m)
inciso final y 423 inciso primero del Código del Trabajo, y siendo el domicilio de mi
empleador Calle Herrera 1420, comuna de Santiago, Región Metropolitana, el Tribunal
de Su Señoría es competente para conocer la causa, conforme a las reglas de la
competencia relativa.
5) Admisibilidad: La presente demanda resulta admisible, en atención a que su
interposición ha sido dentro del término legal impuesto en el artículo 171 del Código
del Trabajo, como, asimismo, se ha dado cumplimiento a las formalidades del artículo
446, sin perjuicio que se acompañan a ella los antecedentes fundantes de rigor
II. RELACION CIRCUNSTANCIADA DE LOS HECHOS
i. Antecedentes de la relación Laboral:
a) Inicio de la Relación Laboral: Ingresé a trabajar a Servicios de Construcción
Luis Adán Silva Harrison E.I.R.L en fecha 20 de enero de 2016
desempeñando el cargo de ayudante de tubero
b) Naturaleza de los servicios prestados: De acuerdo a lo establecido en la
cláusula primera del contrato de trabajo celebrado, mi cargo consistía en prestar
servicios respecto de armar y desarmar tuberías con acoplamientos metálicos
desde la máquina de bomba hasta el lugar de destino del producto, asistir al
operador de la máquina, supervisar que se distribuya en forma correcta el
producto, cargar y mantener los equipos a mi cargo, entre otras tareas relevantes
al desempeño de un ayudante de tubero.
c) Jornada Laboral: en la realidad cumplía una jornada laboral ordinaria, desde
las 6:30 horas hasta las 21:00 horas, horario exigido por mi ex empleador sin
hora de descanso, por lo que mi almuerzo debía hacerlo entre trabajos. Así
las cosas, yo trabajaba diariamente más de 13 horas, contando desde que llegaba
a la planta de la empresa hasta que llegaba al lugar donde estuviera ubicada la
obra donde se desempeñaría el trabajo.
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d) Lugar de trabajo: De acuerdo a mis funciones que desempeñaba diariamente,
mi rutina laboral consistía en llegar a la planta de la empresa ubicada en Av.
Diego Portales N° 287 comuna de Puente alto, ciudad de Santiago, Región
Metropolitana. Luego de allí me dirigía a la obra donde se destinaría el trabajo.
e) Remuneración y base de cálculo para los efectos de prestaciones e
indemnizaciones: El Código del Trabajo regula las remuneraciones,
definiéndolas como las contraprestaciones en dinero y demás en especie
avaluables en dinero que percibe el trabajador en virtud del contrato de trabajo.
Para estos efectos, de lo dispuesto en los artículos 168, 169, 170, 171 y 172 del
Código del Trabajo, y considerando que mi sueldo era variable, hasta la fecha de
mi autodespido contaba con sueldo ascendiente a la suma de $854.743, la cual
está compuesta por el promedio de los 3 últimos sueldos demostrables
devengados, esto es, de los 3 últimos periodos sobre los cuales mi ex empleador
me hizo entrega de liquidaciones de sueldo. Periodos y/o remuneraciones
correspondientes a los meses de mayo, junio y agosto de 2019, las cuales se
acompañan al libelo de demanda para la comprensión de SS.
f) Pago de remuneración, cotización y horas extras: Conforme a la legislación
vigente, el empleador tiene el deber de descontar de mis remuneraciones las
sumas suficientes para el pago de mis cotizaciones de seguridad social y
enterarlas en los organismos respectivos, presumiéndose en Derecho que así lo
ha hecho, sin embargo, la parte demandada no ha dado cuenta del pago de las
cotizaciones de los meses de julio, agosto y septiembre de 2019 con respecto a
las Instituciones de FONASA y AFP PLAN VITAL.
Ahora bien, en cuanto a las horas extraordinarias me corresponde el pago de las
horas extraordinarias trabajadas y nunca pagadas, por cuanto en el contrato de
trabajo se estipulaba una jornada laboral que no se cumplía en la realidad, de
hecho, la jornada laboral que cubría era desde las 6:30 horas de la mañana hasta
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las 21:00 horas de la noche, todos los días. Por cuanto, yo cumplía por lo menos
13 horas diarias de trabajo, lo cual excede con creces las 9 horas diarias de
trabajo acuerdo con el artículo 22 inciso primero del código de trabajo, donde
se estipula que la jornada laboral no podrá exceder de 45 horas semanales.
Y aún así SS, si miramos lo establecido en el artículo 28 inciso segundo,
estaríamos de acuerdo que en ningún caso la jornada ordinaria de trabajo
podrá exceder de 10 horas diarias, por lo que en este sentido igualmente se me
adeudarían horas extraordinarias, pues como arriba mencioné, yo trabajaba
por lo menos 13 horas diariamente.
En resumen, trabajé 65 horas semanales de lunes a viernes (pues los días
sábados me eran pagados por día trabajado a $15.000 mediante bonos al final de
mes) siendo remuneradas únicamente por el valor de 45 horas, teniendo 20 horas
extraordinarias por semana, resultando 80 horas extras al mes, por un total de 6
meses trabajando horas extraordinarias y nunca pagadas considerando el artículo
510 del código del trabajo, lo que da una suma total de 480 horas extraordinarias
trabajadas y nunca pagadas, sobre las cuales demando el pago que por derecho
me corresponde, por el monto que a continuación detallaré:
Dividimos mi sueldo de $854.743, en 30, lo cual corresponde a un mes ordinario
de calendario contabilizado en 30 días, dando el valor de cada día de trabajo.
$854.743/30=28.491
Y posteriormente ese valor se divide por 8 horas diarias legales (por no contar la
destinada a colación).
$28.491/8= 3.561
Siendo entonces, $3.561 el valor de cada hora ordinaria de trabajo.
Al valor de cada hora ordinaria, debemos agregarle el 50% extra a su valor.
($3.561 x 50%=1.780) + $3.561 = $5.341
Dicho esto, resulta en $5.341 el valor de mi hora extra de trabajo, valor que se debe
multiplicar por 480 que fueron las horas extras trabajadas y adeudadas durante los
últimos 6 meses de mi relación laboral
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$5.341 x 480= $2.563.680.-
Calculado esto, se obtiene la suma de $2.563.680 por concepto de horas extras, las
cuales exijo acorde a los artículos 30, 32 inciso segundo y tercero en relación con el
artículo 510 inciso cuarto del código del trabajo, con los reajustes e intereses
correspondientes.
g) Remuneración y base de cálculo para los efectos de prestaciones e
indemnizaciones: El Código del Trabajo regula las remuneraciones,
definiéndolas como las contraprestaciones en dinero y demás en especie
avaluables en dinero que percibe el trabajador en virtud del contrato de trabajo.
Para estos efectos, de lo dispuesto en los artículos 168, 169, 170, 171 y 172 del
Código del Trabajo, y considerando que mi sueldo era variable, hasta la fecha de
mi autodespido contaba con sueldo ascendiente a la suma de $854.743, la cual
está compuesta por el promedio de los 3 últimos sueldos demostrables
devengados, esto es, de los 3 últimos periodos sobre los cuales mi ex empleador
me hizo entrega de liquidaciones de sueldo. Periodos y/o remuneraciones
correspondientes a los meses de mayo, junio y agosto de 2019, las cuales se
acompañan al libelo de demanda para la comprensión de SS.
h) Duración del Contrato de Trabajo: Con fecha 20 de enero de 20016 suscribí
contrato con mi ex empleador bajo el vínculo de subordinación y dependencia,
donde se estableció su vigencia sería por dos años, lo cual se cumplió el pasado
20 de enero de 2018, por tanto y en conformidad con el artículo 159 inciso
cuarto del código del trabajo, se ha convertido en contrato indefinido.
[Link] DEL TÉRMINO DE LA RELACIÓN LABORAL
Ingresé a trabajar en la empresa Servicios de Construcciones Luis Adán Silva Harrison
E.I.R.L, anteriormente identificada, con fecha 20 de enero de 2016.
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Desempeñaba mis funciones y servicios bajo las modalidades, directrices y mandatos de
Luis Adán Silva Harrison, RUT: 8.791.311-2, en adelante “mi ex empleador”, quien se
comunicaba a través de su personal con rango jerárquico o supervisores, como los son:
a) Monserrat Gutiérrez Baeza, Gerente de Administración Finanzas y Laboral,
RUN: 12.512.252-3
b) José Alejandro Bello M, Programador, ignoro número de RUN.
Durante la relación laboral siempre existió exigencias por parte de mi ex empleador; era
una práctica reiterada y constante que él ejerciera sobre mí y mi trabajo cualquier
modalidad y organización que él considerara conveniente, como lo es la exigencia de
llegar todos los días a las 6:30 hora de la mañana (lo cual no estaba establecido en mi
contrato) para partir con el trabajo asignado, cuestión que siempre fue reclamada porque
era totalmente absorbente y desproporcional la jornada de trabajo a la que éste me
sometía, pues una cosa era la comprensión que pudiera tener como trabajador para
llegar a horas tan tempranas del día por mandatos de él, pero otra cosa era el abuso
porque igualmente además de exigir una hora tan temprana para empezar la jornada
laboral, también me imponía una hora de término donde nunca era menor de las 20:00.
Entonces ya es una situación vulneradora a la que él (mi ex empleador) me sometía
diariamente, aquella donde mi jornada comienza tan temprano y termina tan tarde, lo
que claramente aparte de exponer diariamente mi integridad física por ser horas
peligrosas para mi traslado (6:30am/20:00), también arriesgo mi salud por no contar con
el descanso adecuado y requerido considerando el tipo de trabajo que ejerzo y todo el
esfuerzo físico que consume mi cuerpo diariamente, también aquella salud emocional,
pues es imposible conseguir tranquilidad con un ritmo de vida tan semejante, sin poder
dedicarle el tiempo a mi familia, esposa e hijos. Y como si eso fuera poco SS, tampoco
me pagaban (al menos) las horas extraordinarias que efectivamente trabajaba, es decir
que ni siquiera contaba con una contraprestación ajustada al trabajo que desempeñaba,
al menos un reconocimiento o recompensa a tanto trabajo, a tanto riesgo, a tanto
esfuerzo. En pocas palabras, yo llegaba a mi hogar destrozado, fatigado, agotado y
además con las manos vacías. Fue una situación que siempre reclamé a mi ex
empleador, donde siempre manifesté mi descontento y preocupación.
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Así las cosas, por mencionar concepto por el cual yo siempre reclamé durante mi
relación laboral y nunca obtuve respuesta positiva por parte de mi ex empleador, sino
total maltrato verbal, ignorancia y total desentendimiento, fue el hecho que mi ex
empleador no proporcionaba o entregaba los elementos idóneos para la protección
personal atendida a la complejidad y riesgo al que me expongo por la naturaleza de mi
trabajo pues no estamos hablando de un trabajo de obra común u otro trabajo más,
donde un par de guantes no van a prevenir un accidente de trabajo causado por un tubo
de más de 80 kilos de peso, y menos pueden prevenir fracturas en la columna o
cualquier parte de mi cuerpo involucrados en el trabajo que desarrollo. Igualmente
reclamé que la adquisición de éstos elementos no podían significar un costo para mí
bajo ningún concepto, todo esto con el fin de evitar o suprimir riesgos laborales
atendida la naturaleza de mis funciones y el trabajo que ejerzo. Es menester destacar en
este punto un accidente laboral que sufrí dentro de la obra desempeñando mis
funciones, con fecha de 5 de septiembre de 2019 justamente por la falta de implementos
de seguridad y prevención exigidos a mi ex empleador, acompaño al libelo de demanda
la DIAT TRABAJADOR emitida por la ACHS.
Otro hecho por el cual la relación laboral se ha vuelto insostenible es por la
desconsideración y falta de organización bien sea de personal o de distribución de
trabajo que hay dentro de la empresa, pues la carga excesiva de trabajo que desempeño
diariamente es inconcebible, considerando que dentro de mis funciones cargo tubos de
hasta 120 kilos con el bombeo de hormigón y 80 kilos sin el bombeo. Algunas veces
entre 2 personas (otro compañero y yo) y otras veces yo solo me las arreglaba para
poder con el peso:
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Gabriel Santos
Haitiano
RUN: 25.448.383-3
36 años
Parque Empresarial ENEA “Edificio del Lacrim” de
la PDI, Calle La Oración N° 1271, ENEA, esquina Los
Maitenes Sur, Pudahuel.
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Otro hecho no menos importante es que la empresa no cuenta con el permiso o patente
municipal que debiera ser otorgado o autorizado por la Municipalidad de La Florida
para el debido uso de suelo del terreno que la empresa ha denominado “Planta” el cual
es una bodega donde se encuentran todas las herramienta, maquinarias, camiones y
equipamiento de la empresa, y donde también los trabajadores llegamos todos los días a
“formar equipos de trabajo” para luego ir a la obra del cliente; bodega ubicada en Diego
Portales N°287, comuna de la florida, Región Metropolitana.
Imágenes arrojadas por Google Maps – Diego Portales N°287, comuna la Florida, Región Metropolitana
Se presentan igualmente al libelo de demanda*
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Aquella que es diferente de la “oficina” o casa matriz de la empresa, ubicada en Herrera
n°1420, comuna de Santiago, Región Metropolitana
Imágenes arrojadas por Google Maps – Herrera 1420, Comuna de Santiago, Región Metropolitana
Se presentan igualmente al libelo de demanda*
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Por lo tanto, es muy complejo para mí imaginar el alcance que eso tuviera sobre mi
trabajo, pero algo si tengo claro es que eso importa la clausura del establecimiento, lo
que a su vez significa desempleo e inestabilidad para mí, por lo que es una situación que
me crea informalidad laboral y desde luego bajo la responsabilidad y el mal actuar de
mi ex empleador al someternos a tal situación en su total conocimiento.
A todo esto vale sumar el incumplimiento previsional que mi ex empleador sostiene
sobre mis cotizaciones de las instituciones de AFP PLAN VITAL y FONASA,
incumpliendo el pago sobre los meses de Julio, Agosto y Septiembre de 2019.
Todos y cada uno de los hechos relevantes que se han manifestado en este libelo de
demanda han sido suficientes para constituir mi fuente y motivo para separarme de mis
funciones contratadas por la empresa Servicios de Construcción Luis Adán Silva
Harrison E.I.R.L mediante el despido indirecto que ejercí con fecha 4 de octubre de
2019, cumpliendo con todas las formalidades establecidas en la ley laboral chilena,
específicamente en el artículo 162 del código del trabajo.
Con fecha 07 de octubre me dirigí a la Inspección del trabajo para dejar constancia de lo
sucedido, acompañando para tal efecto la carta de despido indirecto, previamente
enviada a la dirección de la casa matriz ubicada en Herrera n°1420, comuna de
Santiago.
Posteriormente a ello, interpuse ante la misma Inspección del Trabajo un reclamo
administrativo por el despido acontecido.
[Link] DE DERECHO:
A. ACOSO LABORAL
1. Por su parte, el mobbing laboral o acoso moral laboral, es una lesión directa a la
integridad tanto psíquica como física, que ha sido recogido expresamente por la
legislación laboral.
2. Al respecto, el profesor Sergio Gamonal define el acoso moral laboral como un
“proceso conformado por un conjunto de acciones u omisiones, en el ámbito de
las relaciones laborales públicas y privadas, en virtud de las cuales uno o más
sujetos acosadores crean un ambiente laboral hostil e intimidatorio respecto de
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uno o más acosados, afectando gravemente su dignidad personal y dañando la
salud del o los afectados con miras a lograr distintos fines de tipo persecutorio”.
3. Por lo tanto, es importante recalcar que se trata entonces de situaciones de
carácter abusivo laboral que afectan al trabajador a tal punto que dañan o
perjudican su estabilidad tanto personal como laboral, y que significan un daño a
su salud física, o que vulneran derechos esenciales ocasionando un grave
detrimento o perjuicio para la víctima de tales abusos. Esto último tiene especial
relevancia ya que explica la necesidad de sanción y regulación legal del acoso
moral laboral, por cuanto el mobbing implica necesariamente el afectar de
derechos fundamentales, mismos que se encuentran contenidos en el artículo 19
de nuestra Constitución Política y que a través de ella resultan tutelados, como
también es materia del artículo 2 del código del trabajo sobre el cual procede
igualmente tutela laboral.
4. Las garantías constitucionales susceptibles de ser vulneradas a través del
Mobbing pueden ser múltiples y variadas según la forma en que se ejerza el
acoso moral laboral, por lo pronto podemos señalar que podría afectarse el
derecho a la vida, a la integridad física y psíquica de la persona, el derecho a la
vida privada, a la honra, a la inviolabilidad de las comunicaciones, gritos y
malos tratos, trabajos que no coinciden con los realmente asignados, entre
otros.
5. Para Heinz Leymann el término mobbing, se define como aquella: "Situación en
la que una persona ejerce una violencia psicológica extrema, de forma
sistemática y recurrente y durante un tiempo prolongado sobre otra persona o
personas en el lugar de trabajo con la finalidad de destruir las redes de
comunicación de la víctima o víctimas, destruir su reputación, perturbar el
ejercicio de sus labores y lograr que finalmente esa persona o personas acaben
abandonando el lugar de trabajo".
6. A partir de esta definición, Leymann ilustra el fenómeno señalando que el
mobbing en la vida laboral conlleva una comunicación hostil y desprovista de
ética que es administrada de manera sistemática por uno o unos pocos
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individuos, principalmente, contra un único individuo, quien, a consecuencia de
esto, es lanzado a una situación de abandono e indefensión que induce a que
continúe el comportamiento de acoso. Según Leymann, estas acciones deben
ocurrir muy frecuentemente (por lo menos una vez por semana) y a lo largo de
un periodo de tiempo (al menos de 6 meses). De esta manera, debido a la alta
frecuencia y duración de la hostilidad, el maltrato resulta en una considerable
miseria mental, sicosomática y social.
7. Marie-France Hirigoyen, señala que, sea cual sea la definición final, el acoso
laboral es una violencia en pequeñas dosis, que no se advierte y que, sin
embargo, es muy destructiva. En otros términos, dicho ataque, tomado por
separado, no es realmente grave, sino que es el efecto acumulativo de
microtraumatismos frecuentes y repetidos lo que constituye la agresión.
8. El artículo 2° inciso 2° del Código del Trabajo, en su frase 3a, establece que:
"Asimismo, es contrario a la dignidad de la persona el acoso laboral,
entendiéndose por tal toda conducta que constituya agresión u hostigamiento
reiterados, ejercida por el empleador o por uno o más trabajadores, en contra de
otro u otros trabajadores, por cualquier medio, y que tenga como resultado para
el o los afectados su menoscabo, maltrato o humillación, o bien que amenace o
perjudique su situación laboral o sus oportunidades en el empleo". Lo cual es
claro acorde a lo relatado en los hechos de la presente demanda, pues es evidente
el menoscabo que ha querido lograr mi ex empleador mediante constantes
abusos contenido por hostigamiento reiterado contra mí y mi integridad física.
9. El acoso laboral es incompatible con el respeto a la dignidad humana,
asumiéndose así una visión coherente con el rechazo de otras conductas que
lesionan derechos fundamentales, como es el caso de la discriminación. Con
todo, no se puede perder de vista que el acoso laboral no sólo afecta a la
dignidad, sino que puede lesionar a una pluralidad de derechos fundamentales de
la víctima. De allí su reproche jurídico y su sanción.
10. Según lo ha puesto de manifiesto la Dirección del Trabajo, permite inferir que la
intención del legislador ha sido sancionar el acoso laboral ejercido en las
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condiciones previstas en la nueva normativa como contrario a la dignidad de la
persona, por tratarse de una conducta ilícita, que lesiona diversos bienes
jurídicos que derivan de dicho derecho, tales como la integridad física y psíquica
y la igualdad de oportunidades. De esta forma, el fundamento de su sanción es el
respeto y promoción de los derechos fundamentales de las personas en el ámbito
de su trabajo, resguardados por la Constitución y las leyes.
11. Los actos de hostigamiento fueron reiterados y permanentes. La denunciada,
nunca tomó ninguna medida para evitar la lesión de mi integridad física, incluso
ella la empresa lo proporcionaba, manipulando el “ius variandi abusivo”.
12. En consecuencia, por todo lo relatado, mi integridad psíquica se ve afectada,
pues mis Derechos personales de rango constitucional y laborales, se han
lesionado directamente y con ese sólo hecho, ya existe un daño a mi persona no
pecuniario; sin perjuicio de que, a raíz de ello, también me he sentido
sicológicamente dañado, provocándome un fuerte sufrimiento y presión mental.
B. DAÑO MORAL.
1. Por daño moral ha de entenderse la lesión inmaterial o agravio inferido por un
sujeto al derecho subjetivo inherente a la persona de otro sujeto. Conforme con
nuestra jurisprudencia, importan daño moral, indemnizable, los dolores,
sufrimientos, aflicciones, preocupaciones, depresiones y molestias inferidos a la
víctima. Este daño consiste en los dolores y angustias experimentados, y el tribunal
debe regularlo, atendido a la cantidad del mal que ha debido soportar.
2. Uno del estado donde se puede dar cuenta de la máxima degradación corresponde a
ser tratado de manera diferente por un rasgo físico, ser denigrado su capacidad de
ser humano a un ser inferior solo por una característica física o cultural, eso es la
discriminación arbitraria. Es no reconocer en el otro la capacidad de ser humano,
esta situación es la expresión máxima de la degradación moral a todo sujeto de
derechos. En este sentido es que este malestar con la relación laboral genera estrés
y ansiedad, grave preocupación además por estar en una angustia constante por una
posible enfermedad laboral que afecta mi columna por sufrir lumbago, lo que me
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genera gran entorpecimiento o imposibilidad de poder conseguir un trabajo que no
me interfiera con los dolores y el malestar de la enfermedad que padezco, todo esto
considerando mi condición de extranjero en el país, por lo que supone una mayor
dificultad para conseguir trabajo en comparación del Chileno promedio. Y no
podemos dejar de lado el daño generado a mi núcleo familiar, toda vez que las
exigencias y el estricto, abusivo y absorbente horario de trabajo, me impedía
compartir con mi familia, esposa, e hijos. Es tiempo perdido que no podré recuperar
jamás, son recuerdos perdidos en la formación y crianza de mis hijos, es cariño y
atención que no pude dedicarle a mi esposa, y las consecuencias de todo lo anterior
es incuantificable. Con el ánimo de intentar subsanar este pesar personal que me vi
envuelto es que, sin ser una real reparación del daño, solicito la indemnización de
Daño moral Avaluada en $2.000.000.- por los actos sufridos bajo la responsabilidad
y menoscabo de mi ex empleador.
C. EN CUANTO AL DESPIDO INJUSTIFICADO, ARBITRARIO,
IMPROCEDENTE Y CARENTE DE CAUSAL LEGAL
1. Aplicación del Artículo 171 del Código del Trabajo: consagra el denominado
“Despido Indirecto”, que es el derecho que tiene todo trabajador para poner término a su
contrato de trabajo cuando el empleador ha incurrido en las causales de caducidad
establecidas en el artículo 160 Nº 1, 5, o 7 del Código del Trabajo. En caso de
configurarse alguna de las causales descritas, el trabajador podrá recurrir al tribunal
respectivo, con el objeto de que ordene el pago de la indemnización sustitutiva del aviso
previo y años de servicios, aumentada esta última en un 50% por aplicación de la causal
del artículo 160 N.º 7 u 80% en el caso del N° 1 del Art. 160
Los presupuestos que deben concurrir para que el tribunal ordene el pago de las
indemnizaciones por término de la relación laboral, son los siguientes: (1) vigencia de la
relación laboral al momento de ejercer el derecho al auto-despido; (2) manifestación de
voluntad del trabajador en orden a poner fin a la relación laboral, precisando la fecha de
término; (3) que el empleador haya incurrido en alguna de las causales imputables a su
conducta, establecidas en el artículo 171 del Código del Trabajo, y (4) comunicación del
auto-despido.
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Como se explicitó en los hechos de esta demanda en el punto del término de la relación
laboral, los cuales reproduzco en esta oportunidad, además vale mencionar la pésima
gerencia, las conductas de acoso laboral, el abuso constante, la falta de responsabilidad,
transparencia, honestidad, rectitud e integridad por parte de mi ex empleador, que no
van para nada de la mano ni se iguala a la calidad de trabajo que yo le entrego y/o
genero, además del incumplimiento grave por no pagar las imposiciones legales y las
horas extraordinarias trabajadas, lo que hecho insostenible mi relación laboral. Esto es
lo que la jurisprudencia ha denominado como grave hechos que generan el quiebre en la
relación laboral.
“El incumplimiento debe ser grave, esto es, que sea de tal magnitud que determine
necesariamente el quiebre de la relación laboral, debiendo considerarse para tal
determinación la naturaleza de la infracción imputada, años de relación laboral y de
experiencia del trabajador, el deber infringido y su incidencia en este caso en los
intereses del trabajador, el perjuicio que ocasiona a la contraparte ( … )la relevancia
legal y contractual que esta encierra, de cara a los principios de buena fe y de lealtad
entre las partes, y además la connotación alimentaria y social que se encuentra
implícita en la causal invocada (no pago de cotizaciones y remuneraciones, por lo que
sustentan en derecho el despido indirecto alegado por la actora, resultando en
consecuencia procedentes la declaración de despido indirecto, las indemnizaciones e
incremento demandados, debiendo acogerse la demanda interpuesta en tales aspectos,
en la forma que se determinará en la parte dispositiva del presente fallo”. (Juzgado del
Trabajo de Punta Arenas. 02.09.2010 RIT M-25-2010).
En el presente caso, se han cumplido con cada una de las exigencias señaladas. En
efecto, estando vigente la relación laboral con la empresa demandada, hice uso del
derecho consagrado en el artículo 171 del Código del Trabajo, enviando las respectivas
comunicaciones de auto-despido, donde se dejó constancia de la fecha en que se pone
término a la relación laboral, esto es, el 04 de octubre de 2019 y las causales atribuibles
a la conducta del empleador.
Pues bien, en la especie, mi ex empleador ha incurrido en la causal contemplada en el
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artículo 160, del código del trabajo, numeral 1 letra A, esta es, falta de probidad del
empleador en el desempeño de sus funciones; letra f, esto es, conductas de acoso
laboral, numeral 7, esto es, incumplimiento grave de las obligaciones que impone el
contrato.
2. INEXISTENCIA DE LA JORNADA LABORAL SEÑALADA EN EL
ARTÍCULO 22 INCISO SEGUNDO DEL CÓDIGO DE TRABAJO EN MI
RELACIÓN LABORAL: Según el contrato de trabajo de fecha 20 de enero de 2016,
mi jornada de trabajo se regía por el artículo 22 inciso segundo del código de trabajo, lo
que es totalmente falso de toda falsedad, porque la jornada de trabajo que cumplía en
la realidad era en virtud de un horario de trabajo donde se me exigía la hora de entrada,
que era desde las 6:30 de la mañana, y en cuanto a la hora de salida, también me era
exigida pues, nunca me permitían retirarme de la obra antes de las 21 horas de la noche,
lo cual a su vez supone una supervisión directa e inmediata de personas con rango
jerárquico (supervisores de la empresa) sobre mi trabajo dentro de la obra y la empresa,
por lo tanto, como se irá demostrando en juicio, según la forma y el fondo de la jornada
laboral que yo desempeñaba, ésta no quedaba exenta de la prevista en el artículo 22 en
su inciso primero, por cuanto yo estaba afecto a una jornada ordinaria de trabajo sin la
exclusión a la que se refiere el artículo 22 inciso segundo.
Además, según lo establecido en el artículo 42, se sostiene que sin perjuicio de lo
dispuesto en el inciso segundo del artículo 22, se presumirá que el trabajador está afecto
a cumplimiento de jornada cuando debiere registrar por cualquier medio y en cualquier
momento del día el ingreso o egreso a sus labores, o bien cuando el empleador efectuare
descuentos por atrasos en que incurriere el trabajador. Asimismo, se presumirá que el
trabajador está afecto a la jornada ordinaria, cuando el empleador, por intermedio de un
superior jerárquico, ejerciere una supervisión o control funcional y directo sobre la
forma y oportunidad en que se desarrollen las labores, entendiéndose que no existe tal
funcionalidad cuando el trabajador sólo entrega resultados de sus gestiones y se reporta
esporádicamente, especialmente en el caso de desarrollar sus labores en Regiones
diferentes de la del domicilio del empleado.
Teniendo esto en consideración y además como se ha podido acreditar en los hechos y
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la prueba documental que para efectos se acompañan al libelo de demanda, en la
relación laboral se presentaron los 3 requisitos del cual habla el artículo precedente, toda
vez que al trabajador le exigían hora de entrada para empezar con la jornada laboral,
además de exigir la puntualidad. También se le descontaron días de trabajo durante el
mes de junio de 2019 y al menos el mes de noviembre de 2018. Y ni hablar de la
supervisión y control que ejercía específicamente el Programador de la empresa, quien
es José Alejandro Bello M, ignoro RUN, sobre el trabajo que desempeñaba el trabajador
como tubero en las diferentes obras y clientes que le eran asignado.
Vale destacar que el solo hecho de que el trabajador preste sus servicios fuera del
establecimiento o lugar o sitio de funcionamiento de la empresa, supone la exclusión a
la que se refiere el inciso cuarto del artículo 22 del código del trabajo, toda vez que el
presupuesto legal de dicho requerimiento es que sea mediante la utilización de medios
informáticos o de telecomunicaciones. Así es como lo ha establecido el mencionado
inciso, el cual cito: “Asimismo, quedan excluidos de la limitación de jornada, los
trabajadores contratados para que presten sus servicios preferentemente fuera del
lugar o sitio de funcionamiento de la empresa, mediante la utilización de medios
informáticos o de telecomunicaciones.”. Lo que, en la especie, no es el caso de la
relación laboral que me asiste.
Así las cosas, el trabajador al estar afecto a una jornada ordinaria de trabajo, debió de
existir su firma en un libro de asistencia, y además le correspondería el pago y exigencia
de horas extraordinarias, que las hay.
3. Recargo legal o Sanción por despido indirecto : De acuerdo con el art. 171 ya
citado, el Juez al declarar el despido indirecto ordenará el pago de las indemnizaciones
establecidas en el inciso cuarto del artículo 162 y en los incisos primero o segundo del
artículo 163, según corresponda aumentada en un 50% en el caso de la causal del Nº7, u
80% en el caso del N° 1 del Art. 160.
En atención a que la relación laboral que me vinculaba con mi ex empleador comenzó el
20 de enero de 2016, en la especie, procede que se me pague tanto la indemnización de
aviso previo como por años de servicios con el recargo del 80% que desde ya solicito a
SS me sea concedido por tratarse mi despido indirecto por los numerales 1 y 7 del
artículo 160 del código de trabajo.
4. Término de la relación laboral: Nuestro ordenamiento jurídico laboral
consagra el sistema de estabilidad relativa en el empleo, en virtud del cual el empleador
sólo podrá poner término al contrato de trabajo cuando concurran determinadas causales
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legales, las que deberán ser invocadas y fundamentadas en la correspondiente carta de
despido. Dicha formalidad encuentra su fundamento en que nuestro legislador protege la
estabilidad y continuidad de la relación laboral, atendido a que ello confiere una
protección especial al trabajador, que de otra forma sería inexistente, razón por la cual el
término del contrato de trabajo es considerado como una situación excepcional, que
debe fundarse en una justa causa.
5. Indemnización sustitutiva del aviso previo: El artículo 171 del Código del
Trabajo contempla como efecto de la declaración de despido; “En este caso, el juez
ordenará el pago de la indemnización a que se refiere el inciso cuarto del artículo 162 y
la de los incisos primero o segundo del artículo 163, según correspondiere”. Resultando
aplicable la indemnización sustitutiva del aviso previo.
6. Feriado Legal: Según lo establecido en el artículo 67 inciso 1°del código de
trabajo, los trabajadores con más de un año de servicio tendrán derecho a un feriado
anual de 15 días hábiles, con remuneración íntegra que se otorgará de acuerdo con las
formalidades que establezca el reglamento; luego, conforme a lo establecido en el
artículo 73 inciso 1° y 2° del mismo cuerpo legal, el trabajador que, teniendo todos los
requisitos necesarios para hacer uso del feriado, deja definitivamente de prestar
servicios para un empleador, deberá ser compensado por el tiempo que por concepto de
feriado le habría correspondido.
7. Feriado Proporcional: Conforme a lo dispuesto en el artículo 73 inciso 2º y 3º
del Código del Trabajo, el trabajador que, teniendo todos los requisitos necesarios para
hacer uso del feriado, deja definitivamente de prestar servicios para un empleador,
deberá ser compensado por el tiempo que por concepto de feriado le habría
correspondido.
Con todo, el trabajador cuyo contrato termine antes de completar el año de servicio que
da derecho a feriado, percibirá una indemnización por ese beneficio, equivalente a la
remuneración íntegra calculada en forma proporcional al tiempo que medie entre su
contratación o la fecha que enteró la última anualidad y el término de sus funciones.
Por su parte, para el pago del Feriado Legal debe sumarse a estos los días inhábiles por
mandato del ORD N° 8413/143 de 30.10.1983 y los dictámenes N° 6021 de 16.08.88 y
N° 2575 de 27.03.89 emanados de la Dirección del Trabajo, mediante los cuales
amparada en las atribuciones potestativas que le confiere el D.F.L. 2, concordado con la
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obligación que le impone el legislador en el artículo 505 del Código del Trabajo, fijó las
reglas de cómputo para el pago indemnizatorio in comento, y, por mandato del artículo
71 del Código del Trabajo para el pago se debe aplicar el concepto especial de
remuneración íntegra.
8. Sanción del artículo 162 inciso 5º y siguientes del Código del Trabajo: La citada
normativa dispone “Si el empleador no hubiere efectuado el integro de dichas
cotizaciones previsionales al momento del despido, éste no producirá el efecto de poner
término al contrato de trabajo”. En efecto, al momento de mi despido injustificado
acaecido el 25 de septiembre de 2019, las cotizaciones previsionales devengadas, se
encontraban impagas con respecto a los meses de agosto, septiembre y octubre, como
asimismo sobre la gratificación que se me adeuda, tal como se ha descrito
detalladamente en la relación circunstanciada de los hechos, los que doy por
reproducidos. Lo cual determina en la especie la aplicación de la sanción contemplada
en el artículo citado. Esto es la nulidad del despido
9. Efectos de la Sanción del artículo 162 inciso 7 del Código del Trabajo: En inciso
7º del Artículo 162 del Código del trabajo, establece como consecuencia de no pago de
las cotizaciones previsionales al momento de despido o término de relación laboral que,
“el empleador deberá pagar al trabajador las remuneraciones y demás prestaciones
consignadas en el contrato de trabajo durante el período comprendido entre la fecha del
despido y la fecha de envío o entrega de la referida comunicación”, es decir, hasta la
convalidación del despido materializada mediante el pago efectivo de dichas
cotizaciones y la comunicación de dicha circunstancia al trabajador.
10. Fundamento para que S.S., admita la demanda a tramitación: De acuerdo
con lo establecido por el artículo 446 del Código del Trabajo, la demanda se interpondrá
por escrito conteniendo la designación del tribunal ante quien se entabla;
individualización de las partes; exposición clara y circunstanciada de los hechos y
consideraciones de derecho en que se fundamenta, así como la enunciación precisa y
concreta de las peticiones. Tal como se desprenderá del texto, la acción deducida
cumple a cabalidad los requisitos de dicho artículo.
III. PETICIONES CONCRETAS
Por las razones expuestas, resulta procedente que Su Señoría acoja de inmediato la
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demanda interpuesta por despido injustificado, cobro de prestaciones y aplicación de la
sanción establecida en los incisos quinto y séptimo del artículo 162 del Código del
Trabajo, y en definitiva declarar:
1. Que para determinar las prestaciones adeudadas por parte de mi ex empleador
debe considerar como base de cálculo lo dispuesto por los artículos 41 y 172 del
Código del Trabajo, ascendía a la suma de $854.743
2. Declarar que el término de la relación laboral, el pasado 04 de octubre de 2019,
es en razón de un incumplimiento grave de las obligaciones comprendidas para
el empleador, su falta de probidad, conductas de acoso laboral; toda vez que mi
ex empleador SERVICIOS DE CONSTRUCCIONES LUIS ADÁN SILVA
E.I.R.L, anteriormente identificada, incumplió su obligación de pagar mis
cotizaciones previsionales, ejerció una notoria falta de probidad en su actuar,
evidente acoso laboral sufrido por mí y ejercido por ella, todo conforme a lo
descrito en esta demanda, y todo esto incumpliendo gravemente las obligaciones
que impone el legislador durante los dos últimos periodos trabajado para ella.
3. Que, debido a lo expuesto en el cuerpo de la demanda, tratándose de un despido
indirecto la demandada me adeuda las siguientes prestaciones:
a) Indemnización sustitutiva del aviso previo por un monto de
$854.743
b) Indemnización por años de servicio correspondiente a 4 años en
el ejercicio de las funciones, por lo que este monto asciende a la
suma de $3.418.972
c) Recargo por despido indirecto del artículo 171 del código del
trabajo corresponde a un 80% ascendiendo a una suma de:
$2.735.177
d) Horas extraordinarias por una suma ascendente a: $2.563.680
e) Daño Moral: $2.000.000-.
f) Feriado legal correspondiente a dos periodos de relación laboral
reclamables según el artículo 510 del código de trabajo, cada uno
de 23 días seguidos, por la totalidad de 46 días, por lo tanto
$1.310.586
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g) Feriado proporcional por haberse efectuado mi despido 9 meses
después de haber cumplido el cuarto año de relación laboral, por
lo tanto el proporcional sería por 12 días, siendo estos
equivalentes a 18 días seguidos, lo que da un monto de $512.838
Total demandado: $13.395.996
4. Que las sumas adeudadas deberán pagarse con reajustes e intereses, conforme a
lo dispuesto en el artículo 63 y 173 del Código del Trabajo.
5. Remuneraciones y demás prestaciones consignadas en el contrato y sus
cotizaciones previsionales durante el período comprendido entre la separación
de mis funciones, esto es, desde el 25 de septiembre de 2019, a la fecha en que el
demandado cumpla con la exigencia de pagar las imposiciones y comunicarlo
por escrito, en conformidad al artículo 162 inciso 5º y siguientes del Código del
Trabajo.
6. Cotizaciones de AFP PLAN VITAL, FONASA donde mi empleador no
cumplió con el pago íntegro de las cotizaciones, adeudándome los periodos de
cotizaciones respecto de los meses de julio, agosto y septiembre de 2019.
7. Las costas de la causa.
POR TANTO, en mérito de lo expuesto y dispuesto en los artículos 160, 162, 171, 446,
496, 499 y 510 del Código del Trabajo y demás normas pertinentes;
SOLICITO A S.S. tener por interpuesta demanda por despido indirecto en
virtud del artículo 171 del código del trabajo en relación con el artículo 160 numeral 1
letra a y f y numeral 7; sanción del artículo 162 incisos 5° y 7° del Código del Trabajo
(nulidad del despido) y Cobro de prestaciones laborales más sus correspondientes,
reajustes, intereses y expresa condenación en costas, en contra de mi ex-empleador en
contra SERVICIOS DE CONSTRUCCIONES LUIS ADÁN SILVA HARRISON
E.I.R.L 76.123.759-4, nombre de fantasía: SH BOMBEOS DE HORMIGÓN grupo
Silva & Harrison, Representada legalmente por Luis Adán Silva Harrison, Rut
8.791.311-2, o por quien sus derechos represente según lo dispuesto en el art. 4° del
Código del Trabajo, domiciliados en Calle Herrera 1420, comuna de Santiago, Región
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Metropolitana; admitirla a tramitación, acogiéndola de inmediato en todas sus partes,
declarando que el término de la relación es en razón de un incumplimiento grave de las
obligaciones comprendidas para el empleador, su falta de probidad, conductas de acoso
laboral, conforme a lo expuesto bajo el párrafo peticiones concretas del cuerpo de este
escrito, que se dan por expresamente reproducidas, todo con reajustes, intereses y
costas.
PRIMER OTROSÍ: De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 499 inciso 3º del Código
del Trabajo, que establece los documentos mínimos y necesarios que se deben
acompañar a la demanda a fin de que SS. cuente con el mayor número de antecedentes
para resolver la presente demanda, solicito tener por acompañado los siguientes
documentos:
1. Contrato de trabajo celebrado con fecha 19 de enero de 2016
2. Liquidaciones de sueldo de los meses de mayo, junio y agosto de 2019
3. Certificado de cotizaciones de Fonasa periodo de 09-2014 a 09-2019
4. Certificado de cotizaciones de AFP PLANVITAL periodo 05-2019 a 09-2019
5. Imágenes arrojadas por Google Maps donde se refleja la ubicación de la casa
Matriz de la empresa en “Herrera 1420, Comuna de Santiago, Región
Metropolitana”
6. Imágenes arrojadas por Google Maps donde se refleja la ubicación de la “planta”
o más bien bodega de la empresa en “Diego Portales 287, Comuna de La
florida, Región Metropolitana”
7. Set de fotografías donde aparezco desempeñando mis funciones de bombeo de
hormigón, en el Parque Empresarial ENEA donde se encuentra la construcción
del Edificio del Lacrim de la PDI, ubicado en Calle La Oración N° 1271, ENEA,
esquina Los Maitenes Sur, Pudahuel. Como se evidencia en las fotografías, el
tamaño y peso del tubo que diariamente levanto es considerable,
aproximadamente de 80 kilos sin bombeo de hormigón y hasta 120 kilos, el cual
es tomado entre 2 personas (otro compañero de equipo y yo) y algunas veces
solo.
8. Carta de autodespido enviada con fecha 04 de octubre de 2019 a la empresa
Servicios de Construcción Luis Adán Silva Harrison E.I.R.L
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9. Comprobante de envio por Carta Certificada de Correos de Chile
10. Carta de autodespido presentada ante la Inspección del Trabajo junto con su
timbre, en fecha 07 de octubre de 2019.
11. Acta de Comparendo de Conciliación de fecha 07 de noviembre de 2019
RUEGO A S.S., tenerlos por acompañados con citación.
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S., de conformidad con lo establecido en el inciso
final del artículo 446 del Código del Trabajo, y en virtud de lo expuesto en lo principal
de esta presentación con respecto a las cotizaciones impagas, ordenar la notificación a
las Instituciones de Seguridad Social que corresponda percibir dichas cotizaciones, para
lo cual informo a S.S., la individualización de cada una de ellas:
1) Fondo Nacional de Salud, FONASA, representado por su Director Nacional, don
Patricio Muñoz Navarro, domiciliados en calle Monjitas 665, comuna de
Santiago, Región Metropolitana
2) La Sociedad Administradora de Fondos de Cesantía de Chile II S.A. (AFC
Chile), representante legal, Francisco Guimpert Corvalán, domiciliado en
Huérfanos 670, piso 13, Santiago Centro (casa matriz)
3) AFP Planvital, Presidente Directorio Alfredo Orelli, domicilio en Tenderini
137, Santiago, Región Metropolitana
TERCER OTROSÍ: Conforme a lo dispuesto en el artículo 442 del Código del
Trabajo, solicito a S.S., que las notificaciones que deban realizarse a esta parte en la
presente causa se efectúen única y exclusivamente al correo electrónico
defensorlegaldelpueblo@[Link] permitiendo la presentación de escritos en forma
electrónica a vuestro Tribunal, esto último de conformidad a lo dispuesto en el artículo
433 del Código del Trabajo.
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