TEORIA GENERAL ACTO JURIDICO.

FUENTES: APUNTES PROFESOR JUAN

ANDRES ORREGO UFT. APUNTE PROFESORA ALEJANDRA GORMAZ USS.
APUNTES PROFESOR PATRICIO GATICA RADOVIC UBO.

hombre que no produce efectos

TEORIA DE LOS ACTOS jurídicos.
JURIDICOS
A su vez, los hechos
I.- los hechos y los actos jurídicos se clasifican en:
jurídicos.
 Hechos jurídicos
Dentro de la ordenación propiamente tales: son
jerárquica de las normas jurídicas, los hechos de la naturaleza
los actos jurídicos ocupan el sexto que originan efectos
o último escalón, junto con las jurídicos. Por ejemplo: el
sentencias judiciales, no por ser nacimiento (marca el
los menos importantes en dicha comienzo de la
escala de graduación, sino porque personalidad); la muerte
afectan a un número reducido de (marca el fin de la
personas: los ejecutantes o personalidad y pone en
contratantes y los litigantes (arts. marcha la sucesión por
1545 y 3 del CC). causa de muerte); el
a) Hechos y actos transcurso del tiempo
jurídicos. (permite adquirir derechos
mediante la prescripción
Para comprender la adquisitiva o extingue
naturaleza del acto jurídico, acciones mediante la
debemos considerar en primer prescripción extintiva; muta
lugar a los hechos, y la condición jurídica de las
especialmente, a los hechos personas naturales, que de
jurídicos. infantes se transforman en
impúberes, después en
Los hechos pueden tener su menores adultos y
origen en la naturaleza o en el finalmente en mayores de
hombre, y en uno y otro caso, edad).
pueden producir efectos jurídicos.
Si los producen, estamos ante  Hechos jurídicos
hechos jurídicos, y en caso voluntarios realizados
contrario, estamos ante hechos con la intención de
materiales. producir efectos
jurídicos; son los actos
Hecho jurídico, por tanto, se jurídicos, los que podemos
define como todo suceso de la definir como actos
naturaleza o del hombre que voluntarios realizados por el
origina efectos jurídicos. Estos hombre con la intención de
efectos pueden ser: la creación, crear, modificar, transferir,
modificación, transferencia, transmitir o extinguir
transmisión o extinción de un derechos. Así, por ejemplo,
derecho. creará derechos el contrato
de compraventa; modificará
Hecho material es todo derechos la novación;
suceso de la naturaleza o del transferirá derechos la

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tradición; transmitirá un efecto jurídico predeterminado

derechos el testamento y y querido por el autor.
extinguirá derechos el pago.
b) Concepto de
 Hechos jurídicos acto jurídico.
voluntarios, realizados
sin la intención de A la definición de Ducci,
producir efectos podemos agregar las citadas por
jurídicos. Se ubican aquí Alessandri-Somarriva y la de Víctor
los delitos y cuasidelitos. Si Vial del Río.
bien el delincuente actúa
Entre las definiciones de
voluntariamente, no ejecuta
acto jurídico de Alessandri-
un acto con el propósito de
Somarriva-Vodanovic, la más
ser penado o de responder
tradicional es aquella que alude a
civilmente indemnizando los
él como la manifestación de
perjuicios.
voluntad que se hace con la
Carlos Ducci formula una intención de obtener un efecto
clasificación con ciertas variantes. jurídico, que puede ser, crear,
Señala que los hechos jurídicos modificar, transferir, transmitir o
humanos se dividen en extinguir un derecho.
involuntarios y voluntarios.
Los mismos autores, aluden
Los hechos jurídicos del después al acto jurídico como “la
hombre involuntarios son fruto de declaración de voluntad de una o
una actividad realizada sin más partes dirigida a un fin
voluntad consciente. Tal acontece práctico, reconocido y protegido
con los actos de los dementes y por el derecho objetivo.”
los infantes (arts. 723 y 2319 del
Alessandri-Somarriva-
CC).
Vodanovic, finalmente, se refieren
Los hechos jurídicos del también a una definición más
hombre voluntarios se clasifican a moderna, que resalta los
su vez en hechos jurídicos y actos caracteres vinculante, preceptivo
jurídicos. y regulador de intereses del acto
negocial. En tal sentido, sería acto
Los hechos jurídicos jurídico “la declaración o
corresponden a los hechos del declaraciones de voluntad de uno
hombre, voluntarios, a los que la o más sujetos que, dentro de los
ley atribuye un efecto jurídico no límites señalados a la autonomía
querido o distinto del perseguido privada, regulan por sí mismos, en
por su autor. Se dividen en lícitos forma vinculante y preceptiva, sus
(por ejemplo, art. 2290) e ilícitos propios intereses jurídicos.”
(art. 2314).
Los tres autores
Los actos jurídicos son los mencionados, enumeran acto
actos del hombre voluntarios y seguido las características del acto
conscientes destinados a producir jurídico que se desprenden tanto

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de la concepción tradicional como fundamentalmente, con el objeto

de la teoría preceptiva. Serían de:
tales:
 Saber como nacen o se
 El acto jurídico es una perfeccionan;
declaración o un conjunto
de declaraciones de  Para determinar la
voluntad; naturaleza de los derechos
y las obligaciones que
 La voluntad de los generan y la forma como
declarantes persigue un fin han de cumplirse; y
práctico lícito;
 Saber como se extinguen.
 Este fin práctico se traduce
en efectos jurídicos, que se 1.-) Clasificaciones
legales.
atribuyen o reconocen por
el ordenamiento jurídico a la
a) Unilaterales y bilaterales.
voluntad de los declarantes;
Atendiendo al número de
 Con el acto jurídico, los
voluntades que se requieren para
sujetos regulan sus propios
que se perfeccione el acto jurídico,
intereses;
los actos jurídicos se clasifican en
unilaterales y bilaterales.
 Esta regulación es
preceptiva, o sea, impone
Son actos jurídicos
normas de autonomía
unilaterales aquellos que para
privada; y
formarse requieren de la
manifestación de voluntad de una
 Las declaraciones que
sola parte.
envuelven los actos
jurídicos son vinculantes,
Son actos jurídicos
comprometen, auto-obligan
bilaterales o convenciones
a los que las emiten.
aquellos que para perfeccionarse
necesitan del acuerdo de las
Víctor Víal del Río, por su
voluntades de dos o más partes.
parte, define al acto jurídico como
“la manifestación de voluntad
Cabe señalar que se habla
hecha con el propósito de crear,
de “partes” y no de “personas”,
modificar o extinguir derechos, y
atendiendo a que una parte puede
que produce los efectos queridos
estar integrada por una o más
por su autor o por las partes
personas, que en su conjunto
porque el derecho sanciona dicha
constituyen un solo centro de
manifestación de voluntad.”
interés (art. 1438 del CC).
II.- Clasificación de los actos
Ejemplos de acto jurídico
jurídicos.
unilateral: el testamento; la oferta
y la aceptación en el proceso de
Las diversas clasificaciones
formación del consentimiento; la
de los actos jurídicos se formulan,

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revocación o la renuncia del unilaterales y bilaterales (art. 1439

mandato, el desahucio (en del CC).
contratos de arrendamiento y en
el contrato de trabajo), el El contrato es unilateral
reconocimiento de un hijo, la cuando una de las partes se obliga
ratificación de un acto jurídico, la para con otra que no contrae
aceptación o repudiación de una obligación alguna. El contrato es
herencia o de un legado, etc. bilateral cuando las partes
contratantes se obligan
Ejemplos de acto jurídico recíprocamente.
bilateral: todos los contratos.
Los actos jurídicos
El acto jurídico bilateral o unilaterales pueden ser
convención, se define por tanto unipersonales o
como el acuerdo de voluntades, pluripersonales. Entre los actos
que tiene por objeto crear, jurídicos unilaterales
modificar, transferir o extinguir pluripersonales, esto es, aquellos
derechos y obligaciones. otorgados por varias personas que
integran una sola parte o centro
A su vez, cuando la de interés, la doctrina distingue
convención tiene por objeto crear entre actos jurídicos unilaterales
derechos, estamos ante un pluripersonales colectivos y
contrato, lo que nos permite complejos.
deducir que la convención es el
género y el contrato la especie: Son actos jurídicos
todos los contratos son unilaterales pluripersonales
convenciones, pero no todas las colectivos, los constituidos por
convenciones son contratos. dos o más declaraciones de
voluntad que, teniendo un mismo
Así, por ejemplo, son contenido, se suman sin fundirse,
convenciones pero no contratos el para formar la expresión de la
pago, la rescilición, la estipulación voluntad colectiva.
en virtud de la cual las partes
convienen en que cesen los Son actos jurídicos
intereses que devengaba una unilaterales pluripersonales
deuda y la tradición. complejos, aquellos constituidos
por dos o más declaraciones de
Nuestro CC. sin embargo, en voluntad que, teniendo un mismo
su art. 1438, confunde ambas contenido y fin, se funden en una
expresiones, cuando alude al sola manifestación de voluntad.
“contrato o convención” como el Por ejemplo: el acuerdo adoptado
acto por el cual una parte se por los comuneros, de enajenar el
obliga para con otra a dar, hacer o bien de que son dueños pro-
no hacer alguna cosa. indiviso.

Los contratos a su vez,

también pueden clasificarse en

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b) Actos gratuitos o de Atendiendo a si pueden o no

beneficencia y actos onerosos subsistir por sí solos, se clasifican
(art. 1440 del CC). los actos o contratos en
principales y accesorios.
Se formula esta clasificación
atendiendo a la finalidad El contrato es principal
perseguida. cuando subsiste por sí mismo, sin
necesidad de otra convención.
Los actos jurídicos gratuitos Ejemplo: el contrato de
o de beneficencia sólo tienen por compraventa.
objeto la utilidad de una de las
partes, sufriendo la otra el El contrato es accesorio
gravamen. Los actos jurídicos cuando tiene por objeto asegurar
onerosos tienen por objeto la el cumplimiento de una obligación
utilidad de ambos contratantes, principal, de manera que no pueda
gravándose cada uno a beneficio subsistir sin ella. Ejemplo: las
del otro. garantías o cauciones reales
(hipoteca, prenda) o personales
c) Contratos conmutativos y (fianza, solidaridad, cláusula
aleatorios (art. 1441 del CC). penal).

Los contratos onerosos se e) Actos o contratos reales,

sub clasifican en conmutativos o solemnes y consensuales (art.
aleatorios, atendiendo a la 1443 del CC).
determinación de la equivalencia
de las prestaciones. Se clasifican de tal forma los
actos jurídicos, atendiendo a los
El contrato oneroso es requisitos que la ley establece
conmutativo, cuando cada una de para su perfeccionamiento.
las partes se obliga a dar o hacer o
a no hacer una cosa que se mira El contrato es real cuando
como equivalente a lo que la otra se perfecciona con la entrega o
parte debe dar o hacer o no hacer tradición de la cosa a que se
a su vez. Ejemplo: contrato de refiere. Ejemplos: comodato (art.
compraventa de un bien raíz. 2174); mutuo (art. 2196); depósito
(art. 2211); prenda (art. 2384);
El contrato oneroso es anticresis (artículo 2437). Cabe
aleatorio, si el equivalente advertir que el CC. utiliza
consiste en una contingencia solamente la expresión “tradición”
incierta de ganancia o pérdida. en el art. 1443. Esta, conforme al
Ejemplos: la venta "en verde" de art. 670, es un modo de adquirir el
una producción agrícola por un dominio, lo que sólo acontece en
precio fijado a todo evento; la uno de los contratos reales: el
renta vitalicia; el contrato de mutuo (y excepcionalmente, en el
seguros (art. 2258 del CC). depósito, cuando éste consiste en
una suma de dinero, caso en el
d) Actos o contratos cual se habla de un depósito
principales y accesorios (art. irregular; o en la prenda, cuando
1442).

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se entrega al acreedor una suma exige la solemnidad, pero en el

de dinero). En los demás, sólo se caso del último inciso del art.
traspasa la mera tenencia. Por 1701, una escritura defectuosa
ello, más correcto es aludir a la valdrá como instrumento privado.
“entrega o tradición”, de manera
de cubrir así todas las situaciones El contrato es consensual
que puedan presentarse en los cuando se perfecciona por el solo
contratos reales. consentimiento. Ejemplos:
compraventa de bienes muebles;
El contrato es solemne arrendamiento; mandato, etc.
cuando está sujeto a la
observancia de ciertas 2.-) Clasificaciones
doctrinarias.
formalidades especiales, de
manera que sin ellas no produce
a) Actos de familia y actos
efecto civil. En estos actos, la ley
patrimoniales.
exige el cumplimiento de una
solemnidad en consideración a la Los actos de familia se
naturaleza de los mismos. La refieren a la situación de una
sanción por su incumplimiento, de persona dentro de su familia y a
acuerdo al art. 1682, será la sus relaciones con los restantes
nulidad absoluta o inexistencia integrantes de la misma. Por
jurídica para ciertos autores (arts. ejemplo, reconocimiento de un
18 - 1701). Ejemplos de contratos hijo, el contrato de matrimonio, la
solemnes: promesa (art. 1554, adopción, etc.
debe constar por escrito); la
compraventa de inmuebles, de Los actos patrimoniales son
servidumbres, censos y del aquellos destinados a crear,
derecho real de herencia, exige modificar, transferir, transmitir o
escritura pública (art. 1801, 2º); extinguir un derecho patrimonial o
las capitulaciones matrimoniales; valuable en dinero.
la hipoteca, etc.
b) Actos instantáneos, de
Las partes también pueden ejecución diferida y de tracto
hacer solemne un acto jurídico al sucesivo.
que la ley no le da tal carácter:
art. 1802. En estos casos, cabe el Reciben tal clasificación los
derecho a retractarse, mientras la actos y contratos, atendiendo a su
otra parte no cumpla con la permanencia en el tiempo.
solemnidad convenida. El acto
jurídico podrá ser eficaz, sin Los actos jurídicos
embargo, si las partes efectúan instantáneos producen sus efectos
actos que implican renunciar al inmediatamente de celebrados, de
derecho a exigir el cumplimiento manera que realizada la
de la solemnidad. prestación debida, desaparece el
vínculo contractual, las
Ciertamente, las partes no obligaciones recíprocas, excepto
pueden privar a un acto jurídico de algunas obligaciones que se
su carácter solemne cuando la ley siguen proyectando, en estado

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latente o potencial. Así por d) Actos jurídicos

ejemplo, en la compraventa, el constitutivos, traslaticios y
acuerdo de voluntades, el pago y declarativos.
la tradición, suelen ser inmediatos.
Subsiste sin embargo la obligación Reciben tal clasificación los
de saneamiento de la cosa actos jurídicos, atendiendo al
vendida, tanto en lo que respecta efecto jurídico producido.
a la evicción como a los vicios
redhibitorios o defectos ocultos de Actos jurídicos constitutivos
la cosa (art. 1837). son aquellos mediante los cuales
se crea o constituye un derecho o
Los actos jurídicos de situación jurídica. Ejemplo: los
ejecución diferida, son aquellos contratos.
cuyos efectos se van cumpliendo
progresivamente, en el plazo Actos jurídicos traslaticios
estipulado por las partes o el que son aquellos mediante los cuales
corresponda a la naturaleza de la se transfiere un derecho ya
obligación (en este último caso, existente. Ejemplo: cesión de un
estamos ante un plazo tácito, crédito (art. 1901).
definido por el artículo 1494 como
Actos jurídicos declarativos
el indispensable para cumplir la
son aquellos que tienen por objeto
obligación).
singularizar un derecho ya
Los actos jurídicos de tracto existente en el patrimonio de una
sucesivo son aquellos que en el persona. No hacen nacer un
período de tiempo establecido por derecho o una situación jurídica
la ley o acordado por las partes, nueva, sino que se limitan a
van renovando sus efectos. El reconocer un derecho o situación
contrato se cumple íntegramente, jurídica preexistente. Ejemplo: la
pero acto seguido se renuevan sus transacción (artículo 703, último
efectos. Ejemplos: contratos de inciso)
arrendamiento o de sociedad.
e) Actos jurídicos puros y
Estos contratos suelen llevar una
simples y actos jurídicos
cláusula en cuya virtud sus efectos
sujetos a modalidades.
se van renovando por períodos
similares, salvo voluntad contraria Atendiendo a si los actos y
de las partes. Cuando se verifica la contratos producen de inmediato
renovación, se habla de "tácita sus efectos o si se insertan en
reconducción". ellos modalidades, se clasifican en
la forma indicada.
c) Actos jurídicos entre vivos y
por causa de muerte. Actos jurídicos puros y
simples son aquellos que
Según se requiera o no la
inmediatamente de celebrados
muerte de una persona, los actos
hacen nacer un derecho, que
jurídicos reciben tal clasificación.
puede ejercerse sin más dilación.

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Actos jurídicos sujetos a patrimonio (arts. 391-393,

modalidades son aquellos que respecto de los guardadores).
están sujetos en sus efectos a
cláusulas restrictivas. Actos de disposición son
aquellos que permiten al titular
f) Actos o contratos nominados disminuir el patrimonio o el
o típicos e innominados o conjunto de bienes que tiene a su
atípicos. cargo, mediante enajenaciones
que escapan del giro ordinario de
Reciben tal clasificación, la administración (el administrador
según estén o no configurados por de un predio agrícola, podría por
la ley. ejemplo enajenar los frutos o
productos, pero no una parte del
Los actos o contratos predio).
nominados o típicos son aquellos
que están configurados o h) Actos o contratos
estructurados por la ley, verdaderos o simulados.
determinando ésta sus caracteres.
Los actos o contratos
Los actos innominados o verdaderos son aquellos que
atípicos no están configurados por reflejan la verdadera voluntad de
la ley y van surgiendo como las partes.
creación de los particulares, fruto
de la autonomía de la voluntad y Los actos o contratos
del principio de que en el derecho simulados pueden implicar una
privado sólo no puede hacerse hipótesis de simulación absoluta o
aquello expresamente prohibido relativa.
por la ley. Ejemplos de contratos
innominados o atípicos: leasing
mobiliario (arrendamiento de
cosas muebles con opción de
compra); contrato de talaje (El
contrato en virtud del cual una de
las partes coloca animales a talaje
en el fundo de la otra parte,
modalidad de arrendamiento, pues
se concede el goce de los pastos
del fundo a fin de alimentar ELEMENTOS DEL ACTO
animales ajenos mediante la JURIDICO
remuneración estipulada.
Teniendo como base lo
g) Actos o contratos de dispuesto en el art. 1444 del CC.,
administración y de distinguimos tres clases de
disposición. elementos que pueden concurrir
en los actos jurídicos:
Actos de administración son
aquellos que tienden a la a) Elementos o cosas que son
conservación e incremento del esenciales;

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b) Elementos o cosas de la entienden pertenecerle, sin

naturaleza; y necesidad de una cláusula
especial. Están señalados en la
c) Elementos o cosas ley. En otras palabras, si las partes
accidentales. desean excluir estos elementos,
deben pactarlo en forma expresa.
a) Elementos o cosas que
son esenciales.
Ejemplo: saneamiento de
la evicción o de los vicios
Son aquellos sin los cuales,
redhibitorios en la compraventa;
el acto jurídico no produce efecto
facultad de delegación en el
alguno o degenera en otro acto
mandato.
diferente. En otras palabras, de
faltar, no nace el acto jurídico o c) Elementos o cosas
muda en otro diferente al accidentales.
inicialmente propuesto.
Son aquellas que ni esencial
Distinguimos dos tipos de ni naturalmente le pertenecen al
elementos esenciales: acto jurídico, pero que pueden
agregarse en virtud de una
1º Elementos de la esencia cláusula especial que así lo
general o común a todo acto estipule.
jurídico: son los requisitos de
existencia y de validez de todo Ejemplo: las modalidades,
acto jurídico. como el plazo, la condición o el
modo.
2º Elementos de la esencia
especial o particular, de
determinado acto jurídico: son
aquellos que permiten singularizar
un determinado acto jurídico,
atendida su naturaleza o
estructura. Así, por ejemplo:

 En el contrato de compraventa:
la cosa; el precio (este último
debe pactarse en una suma de
dinero; si se pacta que el precio
se pagará parte en una suma REQUISITOS DE EXISTENCIA Y
de dinero y parte en especies y DE VALIDEZ DE LOS ACTOS
éstas últimas valen más que el JURIDICOS
dinero, el contrato será de
permuta y no de compraventa). Son requisitos de existencia
del acto jurídico aquellos sin los
b) Elementos o cosas de la cuales no puede formarse, no
naturaleza. puede nacer a la vida del derecho.

Son aquellos que no siendo Son requisitos de validez

esenciales en un acto jurídico, se aquellos que posibilitan que el

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acto jurídico nazca perfecto a la

vida del derecho.

Enumeración.

a) Requisitos de existencia:

a.1.) La voluntad.

a.2) El objeto.

a.3) La causa.

a.4) Las solemnidades, en

aquellos actos en que la ley las
exige.

b) Requisitos de validez:

b.1) Voluntad exenta de

vicios.

b.2) Capacidad.

b.3) Objeto lícito.

b.4) Causa lícita.

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LA VOLUNTAD puede deducirse del silencio del

individuo.
En términos generales, la
voluntad es la actitud o disposición * La voluntad se manifiesta de
moral para querer algo. Es la manera expresa cuando el
intención decidida de hacer o no contenido de nuestro propósito es
hacer algo. revelado explícita y directamente,
sin la ayuda de circunstancias
En los actos jurídicos concurrentes. Por ejemplo, la
unilaterales, se habla propiamente suscripción de un instrumento
de “voluntad”, mientras que en los público o privado que da cuenta
actos jurídicos bilaterales ésta de la celebración de un contrato.
toma el nombre de
“consentimiento”, que es el * La voluntad es tácita cuando el
acuerdo de las voluntades de dos contenido de nuestro propósito no
o m s personas dirigido a lograr un es revelado directa ni
resultado jurídico. explícitamente, sino que se
deduce de ciertas circunstancias
Requisitos. concurrentes, por la realización de
ciertas conductas o hechos que
Para que la voluntad sea trasuntan una intención de
considerada por el Derecho, es ejecutar o celebrar un acto
preciso que sea seria y que se jurídico. En este caso, deben
exteriorice o manifieste. concurrir tres requisitos:

b.1) Seriedad de la voluntad: 1º El hecho que supone la

manifestación de la voluntad
La voluntad es seria cuando
debe ser concluyente (por
se emite por persona capaz y con
ejemplo, art. 1241, aceptación
el propósito de crear un vínculo
de una herencia).
jurídico; es decir, en el sentido de
perseguir efectivamente un fin 2º El hecho debe ser
reconocido o tutelado por el inequívoco: es decir, que no
derecho. pueda ser interpretado de
manera diferente (por ejemplo,
b.2) Manifestación de la
el mismo art. 1241; o artículo
voluntad:
1956, en el contrato de
arrendamiento de un inmueble,
Mientras permanece en el
cuando opera la “tácita
fuero interno del individuo,
reconducción”).
mientras no trasciende su
persona, la voluntad resulta
3º Que sea incompatible con
indiferente para el Derecho. Para
una voluntad contraria (por
que se la considere, debe
ejemplo, arts. 1654; 2124;
proyectarse externamente, debe
2164, cuando estamos ante la
manifestarse. Diversas formas
revocación tácita de un
puede asumir esta manifestación:
mandato; o artículo 1516, a
expresa, tácita, presunta o incluso
propósito de la renuncia a la

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solidaridad hecha por el legal: arts. 2125 (en el mandato, el

acreedor). silencio se mirará como
aceptación, cuando aquellas
Podríamos afirmar que la personas que por su profesión u
voluntad tácita, se deduce de un oficio se encargan de negocios
hacer algo, de la ejecución de un ajenos, nada responden ante el
hecho, que presupone una encargo que una persona ausente
determinada voluntad. les hace)

* Voluntad presunta: sería la que En resumen, en materia

la ley deduce o presume de ciertos contractual el silencio importa
hechos; una determinada manifestación de voluntad:
conducta del sujeto se considera
en ciertos casos por la ley como 1º Cuando la ley le confiere tal
una declaración de voluntad en efecto, expresamente;
determinado sentido. No se
manifiesta la voluntad pero la ley 2º Cuando las partes así lo han
la da por manifestada. La ley, la convenido; y
convención o el juez, establecen
ciertas circunstancias bajo las 3º Cuando las circunstancias
cuales la inactividad de la que acompañan al silencio
persona, determina la permiten atribuirle el carácter
manifestación de voluntad. A de manifestación de voluntad.
diferencia de la voluntad tácita, en
CONSENTIMIENTO Y SU
la presunta dicha voluntad se FORMACION
deduce de un no hacer algo, de
abstenerse de ejecutar cierto Se define como
hecho o acto. Ejemplos: consentimiento al acuerdo de dos
o más voluntades destinado a
Art. 1767 (el no hacer nada,
generar un vínculo jurídico.
presume que la mujer no renuncia
a los gananciales); Regulación de la
formación del
* El silencio como manifestación consentimiento en nuestra
de voluntad: por regla general, el legislación.
silencio no constituye
manifestación de voluntad, dado El CC., no se refiere a ella,
que no implica en sí afirmación o aludiendo al consentimiento
negación. Lo único que se partiendo de la base de que está
exterioriza es la voluntad de ya formado. El C. de Comercio en
guardar silencio. cambio, en sus arts. 97 a 108,
Excepcionalmente, el Derecho regula detalladamente la materia.
considera al silencio como Dichas normas se aplican también
manifestación de la voluntad. al Derecho Civil, a pesar de estar
Desde luego, cada vez que la ley contenidas en un Código especial,
dispone algo, salvo estipulación en porque son por su naturaleza
contrario, el silencio de las partes generales y deben por tanto tener
envuelve aceptación de la regla una aplicación general.

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Actos necesarios para la aspectos del contrato propuesto.

formación del Las ofertas incompletas, es decir,
consentimiento: aquellas que no especifican todas
las condiciones del contrato
La oferta y la aceptación. propuesto, no son propiamente
ofertas. Constituyen tan solo
La oferta.
invitaciones a formular ofertas o
meras informaciones destinadas a
* Concepto: es un acto jurídico
orientar a los interesados y a
unilateral, por el cual una persona
provocar de su parte eventuales
propone a otra la celebración de
propuestas. A estas ofertas
un contrato, en términos tales que
impropias se refiere el art. 105 del
para que quede perfecto, basta
C. de Comercio.
con que el destinatario de la oferta
simplemente la acepte. * Requisitos de la oferta: de lo
expuesto, se desprende que la
La persona que hace la
oferta debe reunir los siguientes
oferta recibe el nombre de
requisitos:
oferente o proponente o
policitante. + debe hacerse con la intención
de producir un vínculo jurídico;
* Clases de oferta: la oferta puede
ser: + debe exteriorizarse;
+ Verbal o escrita; + debe ser completa;
+ Expresa o tácita; + debe ser voluntaria; y
+ A persona determinada o + debe ser dirigida a un
indeterminada: destinatario y comunicarse a
éste.
Se hace la oferta a persona
determinada cuando se dirige a un La aceptación.
sujeto individualizado, sea o no
conocido del oferente; se hace a * Concepto: es un acto jurídico
persona indeterminada cuando va unilateral por el cual la persona a
dirigida al público en general y no quien va dirigida la oferta
a una persona en particular, y el manifiesta su conformidad con
que la acepte tendrá derecho a ella. La persona que acepta la
exigir el cumplimiento del contrato oferta se llama aceptante.
(por ejemplo, avisos en los diarios,
prospectos, etc.) * Clases de aceptación:

+ Completas e incompletas o + Verbal o escrita:

impropias:
+ Expresa o tácita.
Las ofertas completas, son
aquellas que determinan + Pura y simple o
adecuadamente todos los condicional:

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Es pura y simple la si se producen antes que se

aceptación, cuando implica manifieste la aceptación, conforme
adhesión a la oferta en los mismos al art. 101 del C. de Comercio.
términos en que ésta fue
formulada. Es condicional, cuando En este punto, nuestra
contiene reservas o legislación sigue la doctrina
modificaciones que alteran los clásica, en virtud de la cual el
términos de la oferta, es decir, oferente no queda ligado por su
cuando no hay concordancia oferta, salvo cuando
absoluta entre oferta y aceptación. expresamente ha fijado un plazo
La aceptación condicional importa de espera. El mismo principio
una nueva oferta (art. 102 del C. queda de manifiesto en el art. 99
de Comercio). Si el oferente del C. de Comercio, al expresar
acepta las modificaciones, pasa a que el oferente puede arrepentirse
ser aceptante de la oferta en el tiempo que media entre la
modificada y la persona que formulación o envío de la
aceptó condicionalmente queda propuesta y la aceptación. Cuando
como nuevo oferente. tal acontece, se habla de
retractación tempestiva, o sea,
* Requisitos que debe reunir la dentro de tiempo.
aceptación para que se forme el
consentimiento: - Responsabilidad del oferente:
pero no obstante ser tempestiva la
1º La aceptación debe darse retractación, puede originar
mientras la oferta esté vigente. indemnizaciones en favor del
destinatario de la oferta.
2º La aceptación debe ser
oportuna. - Oferta que por sí sola obliga:
hay en nuestra legislación casos
3º La aceptación debe ser pura excepcionales en que por una
y simple. declaración unilateral de voluntad,
una persona resulta obligada. En
Nos referiremos a el ámbito de la formación del
continuación a tales requisitos: consentimiento, el proponente, por
1º La aceptación debe obra de su sola voluntad, no
darse mientras la oferta puede retractarse de su oferta por
esté vigente. cierto tiempo, aun cuando no haya
sido aceptada. La regla general es
La oferta puede dejar de que el proponente pueda
estar vigente por dos causas: por arrepentirse entre la formulación
la retractación y por la caducidad. de la propuesta y la aceptación.
Pero no puede hacerlo si al
Hay retractación cuando el formular la oferta, se hubiere
oferente revoca o deja sin efecto comprometido a esperar una
la oferta. Hay caducidad cuando el contestación o a no disponer de la
proponente muere o se incapacita cosa objeto del contrato
legalmente. Tanto una como otra propuesto, sino después de
impiden la formación del contrato, desechada la oferta por el

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destinatario o de transcurrido un En caso contrario, el

determinado plazo (art. 99 del C. consentimiento no se formará. Si
de Comercio). el destinatario modifica la oferta,
hay en realidad una nueva
Este es un caso de proposición (arts. 101 y 102 del C.
declaración unilateral de voluntad. de comercio).
El proponente queda obligado, por
obra de su sola voluntad, ya que el Momento y lugar de la
destinatario nada ha manifestado formación del consentimiento.
todavía.
* Momento en que se forma el
2º La aceptación debe ser consentimiento en los contratos
oportuna. entre presentes.

La aceptación, para generar En este caso, no hay

el contrato, debe ser también problema alguno para determinar
oportuna. Y lo es, en términos el momento: el consentimiento se
generales, cuando se da dentro forma cuando se da la aceptación,
del plazo legal o voluntario puesto que ambas partes se
señalado por el proponente. encuentran frente a frente o en
comunicación directa (art. 97 del
Los plazos legales para que C. de Comercio).
la aceptación sea oportuna varían,
según la propuesta sea verbal o * Momento en que se forma el
escrita. consentimiento en los contratos
entre ausentes.
Si la oferta es verbal, la
aceptación ha de darse en el acto Existen varias doctrinas:
de conocerse la oferta (art. 97 del
C. de Comercio). + Teoría de la declaración o
aceptación:
Si la oferta es escrita,
deberá aceptarse dentro de 24 Se afirma que el
horas, si el destinatario reside en consentimiento se forma desde el
el mismo lugar que el proponente, momento en que el destinatario de
o a vuelta de correo, si estuviese la oferta da su aceptación, aunque
en otro diverso (art. 98 del C. de ésta no sea conocida por el
Comercio). "A vuelta de correo", oferente. Y ello, porque el
según el Diccionario de la Real consentimiento no se produce por
Academia, significa "por el correo el conocimiento recíproco de las
inmediato, sin perder día”. voluntades de los declarantes,
sino por el simple acuerdo de las
3º La aceptación debe ser voluntades exteriorizadas o
pura y simple. manifestadas.

Para que se genere el + Teoría de la expedición:

consentimiento, el destinatario de
la oferta debe aceptarla en todos Los partidarios de esta teoría
sus puntos y en forma absoluta. exigen cierta seguridad de

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irrevocabilidad de la declaración - Tratándose de las

de aceptación; su expedición o donaciones irrevocables,
envío señala el momento en que el el CC., en el art. 1412, sigue
consentimiento se forma. la teoría del conocimiento.

+ Teoría de la información o En consecuencia, la

del conocimiento: regla general del art. 101
del C. de Comercio se aplica
Para esta teoría, el exclusivamente a los
consentimiento existe sólo cuando contratos consensuales.
el proponente ha recibido la
aceptación y ha tomado Lugar en que se perfecciona el
conocimiento real y efectivo de consentimiento.
ella.
Importancia práctica:
+ Teoría de la recepción:
1º Fija la competencia de los
En el marco de esta teoría, el tribunales.
consentimiento se forma cuando la
aceptación ha llegado a su 2º Determina la legislación de qué
destino, sin que importe si el país es aplicable.
proponente tomó conocimiento de
3º En los casos en que la voluntad
ella, pues lo lógico es que lea la
de las partes puede interpretarse
correspondencia una vez recibida.
por los usos o la costumbre, el
La legislación chilena acoge lugar del perfeccionamiento del
la teoría de la declaración o contrato es el que señala el uso o
aceptación. la costumbre que tiene cabida, ya
que uno y otra pueden variar de
* Excepciones a la teoría de uno a otro país e incluso de una a
la declaración: otra región de un mismo país
(arts. 1546, 1563 y 1564 del CC.)
- las partes pueden convenir
que el contrato se * El problema del lugar en que se
perfeccione en un momento perfecciona el consentimiento,
distinto del señalado por la surge en los contratos entre
ley. ausentes (llamados también por
correspondencia) y cuando las
- Contratos reales: se partes nada han dispuesto. Al
entienden celebrados en el respecto, se han formulado en el
momento de la entrega o Derecho comparado las mismas
tradición de la cosa; teorías que se refieren al
momento en que se perfecciona el
- Contratos solemnes: se consentimiento. En todo caso, el
entienden celebrados en el C. de Comercio, en su art. 104, se
momento en que se cumple inclina por la teoría de la
la solemnidad. declaración o aceptación.

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VICIOS DEL CONSENTIMIENTO equivocado que se tiene de una

ley.
Señala el art. 1451 del CC.,
que los vicios de que puede Dispone el art. 1452 del CC.,
adolecer la voluntad o el que el error sobre un punto de
consentimiento, son el error, la derecho no vicia el
fuerza y el dolo. consentimiento. Este precepto
debemos armonizarlo con los arts.
En determinados casos, 8º y 706, 4º.
según algunos autores, puede
agregarse la lesión. El art. 1452 es una
consecuencia del art. 8º. De tal
No obstante que el art. 1451 forma, quien ha contratado
se refiere a los vicios del teniendo un concepto equivocado
“consentimiento”, debemos de la ley o ignorando una
entender que son vicios de la disposición legal, no puede alegar
voluntad y en consecuencia este error para excusarse de
pueden presentarse en actos cumplir sus obligaciones ni para
jurídicos unilaterales o bilaterales. pedir la nulidad del contrato.

EL ERROR A su vez, el inciso 4º del art.

706 dispone que el error en
Se define como el concepto materia de derecho constituye una
equivocado o la ignorancia que se presunción de mala fe, que no
tiene de la ley, de una persona, de admite prueba en contrario
un hecho o una cosa. (presunción de derecho en
consecuencia, art. 47 último
Aún cuando no son lo
inciso).
mismo, nuestro Derecho equipara
al ignorante con el que incurre en En algunos casos, sin
error. En sentido estricto, el embargo, el error de derecho vicia
primero no conoce algo; el el consentimiento, como acontece
segundo, lo conoce mal. por ejemplo en los arts. 2297 y
2299, acerca del pago de lo no
Clases de Error
debido. Nos remitimos en este
punto a lo expuesto al tratar de la
1.- ERROR DE DERECHO
presunción o ficción de
2.- ERROR DE HECHO: Este conocimiento de la ley consagrada
puede ser error esencial u en el art. 8º.
obstáculo, error accidental, 2.- Error de Hecho (Arts.
error substancial y error en la 1453 a 1455).
persona.
1º Cuando recae sobre la especie
1.-Error de Derecho:
de acto o contrato que se ejecuta
o celebra.
El error de derecho es la
ignorancia o el concepto

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2º Cuando recae sobre la casos de error sustancial que, de

identidad de la cosa específica de acuerdo al art. 1682, producen
que se trata. nulidad relativa. La palabra
“asimismo” evidenciaría que el
3º Cuando la substancia o calidad error esencial del artículo 1453
esencial del objeto sobre que vicia “de la misma manera” el acto
versa el acto o contrato, es diversa o contrato que el error substancial
de lo que se cree. del artículo 1454.

4º Cuando recae sobre una El tercer caso de error de

cualidad accidental de una cosa, y hecho se refiere al llamado error
esa cualidad ha sido el principal substancial (art. 1454, 1º).
motivo de una de las partes para Substancia es la materia de que se
contratar y ha sido conocido de la compone el objeto sobre el que
otra parte. recae la obligación. Cualidades
esenciales son las que dan al
5º Cuando la consideración de la objeto una fisonomía propia que la
persona con quien se ha distingue de los demás. Un
contratado, ha sido la causa ejemplo de error en la sustancia,
principal del contrato. sería el que proporciona el Código,
al decir “...como si por alguna de
Los dos primeros casos,
las partes se supone que el objeto
contemplados en el art. 1453,
es una barra de plata, y realmente
suelen calificarse por algunos
es una masa de algún otro metal
autores como casos de error
semejante”; un ejemplo de error
esencial o error-obstáculo. En tales
en una cualidad esencial del
casos, se afirma que más que un
objeto, sería como si por alguna de
vicio de la voluntad, habría
las partes se supone comprar un
ausencia de voluntad, puesto que
caballo de carrera, y el caballo es
las personas incurren en un error
de tiro (en este caso, las partes no
de tal magnitud que no pueden
se equivocan en cuanto al caballo,
generar un acto jurídico. El error
sino a una cualidad esencial del
esencial impide el acuerdo de
mismo), o como si por alguna de
voluntades. Por ende, a juicio de
las partes se cree comprar un
algunos, el error esencial no
vehículo “todo terreno”, o sea con
produciría la nulidad relativa sino
tracción en las cuatro ruedas, y
la inexistencia del acto o contrato
resulta que sólo tiene tracción
o al menos la nulidad absoluta.
delantera.
Para otros, sin embargo, los
El cuarto caso se refiere al
casos de error esencial producen
error sobre cualidades
nulidad relativa, al igual que
accidentales de una cosa (art.
tratándose de los restantes casos
1454, 2º). Son tales aquellas que
de error (substancial, accidental y
ordinariamente son indiferentes
en las personas), puesto que el
para determinar la voluntad o el
art. 1454 expresa que “el error de
consentimiento de las personas.
hecho vicia asimismo el
Un ejemplo, sería aquél en que se
consentimiento...”, y se refiere a
quiere comprar un automóvil de

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cierta marca y modelo del año en otra persona. En estos casos, el

2005, pero de color acero, y el error en la persona viciará el
vendedor proporciona uno de color consentimiento. Pero en tales
rojo; o si una persona compra una casos, la persona con quien
espada de comienzos del siglo XIX, erradamente se contrató, tendrá
en la creencia que perteneció al derecho a solicitar que se le
padre de la patria José Miguel indemnicen los perjuicios en que
Carrera, y ocurre que dicha de buena fe haya incurrido por la
creencia estaba equivocada. Un nulidad del contrato.
error de este tipo vicia el
consentimiento cuando concurren Son contratos "intuito
dos requisitos: personae", por ejemplo, el
contrato de matrimonio; la
 Es el principal motivo de transacción (art. 2456); mandato,
una de las partes para por regla general; sociedades de
contratar; personas (colectivas y de
responsabilidad limitada);
 y este motivo ha sido donación. En el ámbito de los
conocido de la otra parte. actos jurídicos unilaterales, el
testamento (art. 1057). En la
En otras palabras, cuando tradición (que no es un contrato,
una calidad accidental ha sido pero sí una convención), el error
elevada a la categoría de esencial también vicia el consentimiento,
y ha sido conocida de la otra según se establece en los artículos
parte. 676 a 678, que se refieren al error
en la cosa tradida, en la persona y
El quinto y último caso de
en el título de la tradición.
error de hecho, es aquél que recae
en las personas: art. 1455. Por Sanción del Error.
regla general, esta clase de error
no vicia el consentimiento. Sin perjuicio de lo indicado
Normalmente, la persona del otro respecto del llamado “error
contratante es indiferente para los esencial” u “error obstáculo”, la
fines que se pretenden al generalidad de los autores
contratar. No obstante, sostiene que el error provoca
excepcionalmente hay actos o nulidad relativa: art. 1682, último
contratos que se ejecutan o inciso (“cualquier otra especie de
celebran en consideración a la vicio...”).
persona, siendo ésta la causa
principal y determinante del acto El Error Común.
jurídico. Son los llamados
contratos "intuito personae", En todos los casos
aquellos en que el otro anteriores, la ley se pone en la
contratante no habría contratado hipótesis de errores individuales,
si se hubiere tratado de otra acaecidos en relaciones jurídicas
persona o el autor del acto jurídico determinadas. Distinto es el caso
unilateral no lo habría otorgado, si del llamado “error común”, o sea,
sus efectos se hubieran radicado aquél compartido por numerosas

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personas. En tal situación, no hay Clases de Fuerza.

un vicio del consentimiento, sino
que por el contrario, el acto La fuerza puede ser física o
jurídico se considera válido a pesar moral. La fuerza física consiste en
de no estar estrictamente ajustado el empleo de procedimientos
a la ley. violentos o materiales (vis actual);
la fuerza moral consiste en el
Se fundamenta el error empleo de amenazas (vis
común en el interés social, se compulsiva).
prefiere fiarse de las apariencias
compartidas por todos o por un Algunos autores consideran
considerable número de personas. que la fuerza, como vicio de la
voluntad, es la fuerza moral.
Para la doctrina, tres son los Tratándose de la fuerza material,
requisitos que deben reunirse para hay supresión total de la voluntad
estar ante el error común: de la víctima, se reduce a ésta a
un estado puramente pasivo. En
1º Debe ser compartido por tal caso, hay falta de voluntad y no
todas o la mayoría de las simplemente consentimiento
personas en el lugar en que el viciado.
acto jurídico se realiza;
Requisitos que debe
2º Debe ser un error reunir la fuerza.
excusable, descansar en un
justo motivo; y  Debe ser injusta o ilegítima.

3º Debe haber buena fe en Lo es, cuando el

aquellos que incurren en el procedimiento o la amenaza de
error. que se vale la persona que la
ejerce, no es aceptado por la ley.
En nuestra legislación,
estarían inspirados en el error  Debe ser grave.
común, por ejemplo, los arts. 704
Nº 4 (el título meramente La fuerza es grave, cuando
putativo); 1576, 2º (en el pago); es capaz de producir una
1013 (en el testamento, habilidad impresión fuerte en una persona
putativa de un testigo); 2058 de sano juicio, tomando en cuenta
(contrato de sociedad); 51 de la su edad, sexo y condición (art.
ley de Matrimonio Civil (referido al 1456).
matrimonio putativo).
En nuestro código civil la
LA FUERZA fuerza, o mejor dicho el temor que
ella causa, es un concepto
La fuerza es la presión física relativo. El nacimiento y la
o moral ejercida sobre la voluntad intensidad del temor dependerán
de una persona para determinarla de la persona que amenaza y del
a ejecutar o celebrar un acto o amenazado.
contrato.

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Nuestro CC., se inclina por Quien ejerce la

una situación concreta, fuerza.
atendiendo a las circunstancias de
hecho, aún cuando también Puede ejercerse por
considera una categoría genérica: cualquiera persona y no sólo por el
“persona de sano juicio” (hombre beneficiado por ella: art. 1457.
medio o normal). Se combinan
entonces aspectos subjetivos El Temor Reverencial.
(características de las personas)
El art. 1456 se refiere a esta
con otro objetivo (el parámetro de
figura, definiéndola como el solo
un “hombre medio” o común).
temor de desagradar a las
Además, la amenaza debe personas a quienes se debe
ser verosímil, debe ofrecer sumisión y respeto. Así, por
posibilidades de realizarse. Un ejemplo, el temor con que puede
temor ridículo no constituye actuar el descendiente con
fuerza. respecto al ascendiente, dice
Josserand, es legítimo, no vicia la
Lo que para una persona voluntad o el consentimiento si
puede constituir fuerza grave, está inspirado sólo en el temor
para otra puede no serlo. reverencial, no mediando
amenazas ni violencia física, casos
 La fuerza ha de ser también en los cuales si viciaría la
actual. voluntad.

Esto es, debe ser coetánea a Sanción a la Fuerza

la manifestación de voluntad,
aunque el mal haya de realizarse Nulidad relativa.
en el futuro. Esta condición de
actualidad va implícita en la
gravedad.

 Determinante. EL DOLO

La fuerza debe ser Ámbito de aplicación y concepto.

empleada con el fin de obtener la
declaración de voluntad; ésta debe El dolo puede presentarse
ser efecto de aquella. El art. 1457 en un triple ámbito en el derecho:
señala que la fuerza debe
1º En el otorgamiento o
emplearse "con el objeto de
celebración de los actos y
obtener el consentimiento".
contratos, es decir en el
Prueba de la fuerza. otorgamiento de un acto jurídico
unilateral o en la formación del
Corresponde a quien la consentimiento en los actos
alega. La fuerza puede probarse jurídicos bilaterales: el dolo es
por cualquiera de los medios de aquí un vicio de la voluntad (arts.
prueba, sin limitaciones. 1451, 1458 y 1459).

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2º En la ejecución de los Clasificación del

contratos, es decir, en la fase de dolo.
cumplimiento de las obligaciones
objeto de los mismos: el dolo es  Dolo bueno y dolo malo.
aquí un agravante de la
responsabilidad contractual (art. Cuando estamos ante lo que
1558) se ha llamado dolo bueno, en
realidad no hay dolo. Consiste en
3º En el ámbito de la la natural astucia que despliegan
responsabilidad extracontractual los contratantes en defensa de sus
civil: aquí, el dolo es el elemento intereses. Por ejemplo, la
constitutivo del delito civil. La ponderación excesiva o
definición legal del dolo, exageración de la calidad de un
consignada en el art. 44, se refiere producto que se intenta vender
a éste último rol del dolo.
 Dolo positivo y dolo
Como vicio de la voluntad, negativo.
el dolo es la maquinación
fraudulenta empleada para El dolo positivo consiste en
engañar al autor o contraparte de un hecho, en una maquinación
un acto o contrato, con el fin de que produce un cambio o
arrancarle una declaración de alteración de la realidad, en forma
voluntad o modificarla en los sustancial, en términos tales que
términos deseados por el individuo se impide a la víctima formarse un
que actúa dolosamente. conocimiento pleno, real. Por
ejemplo, la falsificación de un
Elementos del dolo. instrumento.

De las definiciones citadas, Se alude al dolo negativo o

se desprende que el dolo tiene dos reticencia, cuando el silencio
elementos: constituye dolo; acontece ello, por
regla general, como dice
1º Un elemento psicológico: la Somarriva, cuando una persona
intención de engañar, defraudar a calla estando obligada a hablar
otro. por la ley, la costumbre o las
circunstancias del caso, de
2º Un elemento material: la manera que por dicho silencio o
forma de realizar el engaño. Este actitud pasiva, otra persona
elemento material puede consistir ejecuta o celebra un acto o
en actos, es decir, en maniobras o contrato o lo hace de manera
maquinaciones que lleven al diversa a como lo habría hecho de
engaño; puede consistir también no existir tal silencio: arts. 1859,
en una falsedad o mentira que 1865, 1685, 1932 y 1933.
produzca el mismo efecto; puede
por último consistir en la  Dolo principal y dolo
reticencia, en el silencio de incidental.
circunstancias que debería haber
conocido la otra parte.

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Esta es la clasificación más 1º Ser obra de una de las

importante, desde el punto de partes;
vista de la responsabilidad.
2º Ser principal.
Dolo principal, es el que
determina o decide a una persona Se entiende que ambos
a ejecutar o celebrar un acto o requisitos deben concurrir en los
contrato en que recae dicho actos jurídicos bilaterales. En los
fraude. En otras palabras, de no actos jurídicos unilaterales, basta
haber existido dolo, la víctima no que el dolo sea principal para
habría ejecutado o celebrado el viciar la voluntad. Arts. 968
acto o contrato. El dolo debe ser número 4; 1234 y 1237; 1782, 2º,
por lo tanto determinante del acto etc.
jurídico, y para ello debe ser
Prueba del dolo.
anterior o simultáneo a su
ejecución o celebración, no
El dolo debe probarse por
posterior. Asimismo, el dolo debe
aquél que lo alega, salvo en los
tener por objeto un determinado
casos excepcionales en que la ley
acto o contrato y recaer en él.
expresamente lo presume: art.
Dolo incidental, es el que no 1459. Lo anterior, porque la ley
determina a una persona a presume la buena fe de los
ejecutar o celebrar un acto o contratantes: art. 707.
contrato, pero sí a concluirlo en
condiciones diversas, usualmente
más onerosas. Del art. 1458 se
desprende que el dolo incidental
no vicia el consentimiento, pero sí En algunos casos sin
da derecho a exigir indemnización embargo, la ley presume la mala
de perjuicios. Al respecto, fe o el dolo:
debemos distinguir entre:
1º Artículo 706, inciso final:
1º La persona o personas que presunción de derecho.
fraguaron el dolo: responderán
por el valor total de los 2º Artículo 968 Nº 5:
perjuicios causados; presunción simplemente
legal.
2º Los que se aprovecharon del
dolo: responden hasta el 3º Artículo 1301: presunción
provecho o beneficio que simplemente legal.
obtuvieron del acto jurídico.
4º Artículo 2510 número 3:
Cuándo el dolo vicia el presunción simplemente
consentimiento. legal;

Para ello, deben concurrir 5° Artículo 94, regla 6:

dos requisitos: presunción simplemente
legal;

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6° Artículo 280 del Código interés del renunciante (artículo

de Procedimiento Civil, en 12).
las medidas prejudiciales:
presunción simplemente Sanción del Dolo.
legal; quien obtuvo la
medida, debe presentar su Debemos distinguir según
demanda en un cierto plazo, se trata del dolo principal o
presumiéndose dolosa su incidental:
gestión en caso contrario.
1º Dolo principal: ocasiona la
7º En la Ley de cuentas nulidad relativa del acto o contrato
corrientes bancarias y cheques, (arts. 1458 y 1682).
se presume dolo al girar un
2º Dolo incidental: faculta para
cheque contra una cuenta
exigir indemnización de perjuicios,
cerrada o carente de fondos
según lo ya expuesto.
(artículo 22 de la citada ley).
El dolo de los incapaces.
El dolo puede probarse por
cualquier medio de prueba, no
El art. 1685 contempla una
rigiendo a su respecto las
situación especial, concerniente al
limitaciones a la prueba de
dolo de los incapaces relativos. En
testigos establecidas en los arts.
el evento que el incapaz hubiere
1708 y 1709.
incurrido en el dolo para inducir al
acto o contrato, la ley le impide,
El dolo no puede condonarse
ni renunciarse así como también a sus herederos
anticipadamente. o cesionarios, reclamar la nulidad.
Con esto, la ley protege a la
Prohíbe la ley tal cosa, en el persona que contrató de buena fe
art. 1465, adoleciendo de objeto con el incapaz relativo. Tal
ilícito y por ende de nulidad persona, por regla general, no
absoluta un pacto de esta índole. puede solicitar la declaración de
De aceptarse el perdón anticipado nulidad relativa, pues ésta sólo
del dolo, se daría carta blanca a podría alegarse, conforme a la
los contratantes para efectuar regla general, por aquellos en
toda clase de maquinaciones cuyo beneficio la han establecido
fraudulentas y contrarias a la las leyes, es decir, por los propios
moral, lo que equivaldría a incapaces (art. 1684). Esta regla
eliminar el dolo como vicio de la general se modifica sin embargo,
voluntad. según lo expresado, por el art.
1685.
Sin embargo, si el dolo ya
aconteció, los contratantes o el Con todo, en un caso el
autor del acto jurídico unilateral, incapaz relativo que incurrió en el
una vez conocido el vicio, tienen dolo podrá acogerse a la regla
libertad para perdonarlo, pues se general y alegar la nulidad
trata de un vicio que mira al solo relativa: cuando simplemente
aseveró ser mayor de edad, o no

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encontrarse bajo interdicción u consentimiento. Su posterior

otra causa de incapacidad. En este supresión demostraría la intención
caso, la ley castiga la excesiva del legislador de no considerarla
credulidad de la persona que ha como uno de tales vicios.
contratado con el incapaz relativo,
cuando era razonable suponer que 2º La naturaleza de la
éste no podía contratar por sí solo. sanción:

LA LESIÓN. Mientras que la sanción de

los vicios del consentimiento es la
Se entiende por lesión el nulidad relativa, la sanción de la
perjuicio que una parte lesión es diversa, y tiende a evitar
experimenta en un contrato el perjuicio de la parte lesionada, a
conmutativo, cuando recibe de la restablecer la equivalencia de las
otra parte un valor prestaciones.
sustancialmente inferior al de la
prestación que el primero a su vez La opinión mayoritaria de
suministra. nuestra doctrina postula la lesión
como un vicio objetivo, ya que
Pero no cualquier lesión para sancionarlo basta con
tiene trascendencia jurídica. demostrar la desproporción de las
Cuando la desproporción de las prestaciones señaladas en la ley.
prestaciones es grave o enorme, la
ley entra en acción, para Apartándose del tratamiento
resguardar la debida equidad o general, Carlos Ducci trata de la
igualdad entre las partes. Como lesión en el error, como un caso de
señala Josserand, los más débiles error en la magnitud de las
deben ser protegidos contra los prestaciones.
más ávidos y astutos, para así
Casos en que la lesión tiene
nivelar las desigualdades
trascendencia jurídica y
excesivas, en una determinada
eventualmente vicia el acto
relación jurídica.
jurídico.
Naturaleza de la lesión en nuestro
Excepcionalmente, la ley
Derecho.
otorga trascendencia jurídica a la
Existen autores que lesión. Ello acontece cuando la
comprenden a la lesión enorme lesión es “enorme”. Tales casos
como un vicio del consentimiento son:
un vicio subjetivo, no obstante en
1º Compraventa de bienes
nuestro Derecho, se dan las
inmuebles (arts. 1888 a 1896).
siguientes razones para aseverar
No hay lugar a la acción rescisoria
que la lesión es un vicio objetivo:
por lesión enorme en la
1º La historia de la ley: compraventa de bienes muebles ni
en la compraventa forzada de
El proyecto de 1853 la bienes inmuebles, es decir, aquella
enumeraba entre los vicios del hecha por intermedio de la
justicia, en subasta pública.

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Tampoco se admite en la venta de inmuebles, completando el justo

pertenencias mineras o de una precio -menos el 10%- o
parte alícuota de ellas. restituyendo el exceso de lo
percibido -aumentado en un 10%-
El art. 1889 establece qué (art. 1890); en otros casos, la
se entiende por lesión enorme. sanción será la reducción de la
estipulación que contiene una
El art. 1890 consagra las suma lesiva, a una suma
alternativas u opciones que da la razonable, como en el caso de la
ley a los contratantes contra los cláusula penal enorme (artículo
cuales se pronuncia la rescisión. 1544).
El art. 1892 dispone que la En general entonces, puede
acción rescisoria por lesión decirse que la sanción de la lesión
enorme es irrenunciable. es la nulidad del acto en que
incide o la reducción de la
El art. 1896 establece que la
desproporción de las prestaciones.
acción para atacar la lesión
enorme prescribirá en el plazo de La resolución o revisión del
cuatro años, contados desde la contrato por excesiva
fecha del contrato. onerosidad sobreviniente.

2º Permuta de bienes A diferencia de lo que

inmuebles: art. 1900. ocurre con la lesión enorme, que
supone la desproporción de las
3º Aceptación de una prestaciones al momento de
asignación hereditaria: art. contratar, cabe preguntarse qué
1234. ocurre cuando tal desproporción
grave se origina con posterioridad
4º Partición de bienes: art.
a la celebración del contrato:
1348.
estamos aquí ante un caso de
5º Cláusula penal enorme: art. excesiva onerosidad
1544. sobreviniente.

6º Anticresis: artículo 2443. El problema se encuentra

resuelto en el Derecho
7º Liquidación de la sociedad Internacional Público, con la
conyugal: artículo 1776. llamada “cláusula rebus sic
stantibus”, que se presume formar
Sanción de la Lesión. parte de todos los tratados
internacionales permanentes, y
En nuestro Derecho, la según la cual una convención sólo
sanción de la lesión no es siempre sigue en vigencia mientras el
la misma. En principio, puede estado de cosas existente al
acarrear la nulidad relativa del momento en que se suscribió el
contrato; sin embargo, el litigante tratado, no sufra modificaciones
afectado puede impedirla, esenciales. Este principio viene a
tratándose de la compraventa de

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morigerar o atenuar el rígido producto de contingencias

principio “Pacta sunt servanda”. imprevisibles y no de hechos
normales en algunos contratos.
Cabe preguntarse entonces
si puede aplicarse en el campo del En el derecho francés, la
derecho privado y específicamente teoría se denomina de la
del Derecho Civil, el principio imprevisión, y si bien es aceptada
rebus sic stantibus. El CC., italiano en el Derecho Administrativo, no
de 1942 lo consagró ha sido admitida por la
expresamente al admitir la jurisprudencia en el ámbito del
resolución del contrato por derecho privado.
excesiva onerosidad
sobreviniente. En nuestro derecho civil,
tampoco se la admite
Así, por ejemplo, si un expresamente, atendido lo
comerciante se compromete a dispuesto en el art. 1545 del CC.
entregar en cierto plazo Parte de la doctrina, sin embargo,
mercaderías por valor de $ ha ido planteando
10.000.000.-, pero estalla en el progresivamente la necesidad de
intertanto un conflicto bélico o se reconocer la institución,
produce una grave crisis recordando por lo demás que el
económica y el valor de dichas art. 1546 exige ejecutar los
mercaderías se triplica, de manera contratos de buena fe, y por
que resultaría manifiestamente consiguiente, obligan no sólo a lo
inequitativo obligar al proveedor a que en ellos se expresa. Se agrega
cumplir con su obligación que el art. 1545 considera los
ateniéndose estrictamente a los casos normales y no los
términos pactados, atendiendo a imprevisibles y extraordinarios, y
que los acontecimientos que una interpretación progresiva
sobrevinientes eran imprevisibles y justa debe reconocer que la
y no imputables a la culpa o el excesiva onerosidad sobreviniente
dolo del mencionado contratante. por causas imprevisibles es una
laguna legal que debe ser llenada
Para que se admita en el por los tribunales, aplicando la
derecho italiano la resolución por equidad, de conformidad al art.
excesiva onerosidad 170 Nº 5 del CPC.-
sobreviniente, se requiere la
concurrencia de tres condiciones:

1º Que estemos ante

contratos de ejecución diferida o
de tracto sucesivo;

2º Que la onerosidad
sobreviniente sea excesiva; y

3º Que dicha onerosidad

sobreviniente y excesiva, sea

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LA CAPACIDAD

Aspectos generales.

Es el segundo requisito de
validez de todo acto jurídico. Al
tratar de la voluntad, decíamos
que para ser considerada por el
Derecho, se requería que fuere
seria, esto es, manifestada con la
intención de obligarse, por
persona capaz. Tal principio
fundamental, se recoge en el
artículo 1445 del CC.

Hemos señalado que la

capacidad de goce es un atributo
de la personalidad y como tal,
inherente a todas las personas,
desde el nacimiento, tratándose
de las personas naturales (sin

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perjuicio de la protección jurídica de otra persona, debe probar tal

del que está por nacer, que circunstancia. No hay más
implica, en el Derecho Civil, incapaces que aquellos señalados
mantener en suspenso los expresamente por la ley.
derechos de la criatura hasta
adquirir la personalidad) o, II. Las normas que regulan la
tratándose de las personas capacidad son de orden
jurídicas, desde que en público, y en consecuencia, no
conformidad a la ley, obtienen su cabe modificarlas ni dejarlas de
reconocimiento por el lado en un acto jurídico.
ordenamiento jurídico.
III. La capacidad debe existir
Analizaremos en los puntos al momento de
siguientes lo concerniente a la perfeccionarse el acto
capacidad de ejercicio y los casos jurídico.
de incapacidad, en el entendido
que al referirse el Derecho a ésta, Factores para decretar a una
lo hace en el ámbito de la persona incapaz.
incapacidad de ejercicio, porque
Sea por la ley, sea por
no existe incapacidad de goce
sentencia judicial fundada en la
general.
primera, dos factores pueden
Definición de capacidad de incidir para decretar a una
ejercicio (Art. 1445). persona incapaz: la edad y la salud
mental.
Consiste en poder obligarse
una persona por sí misma, sin el Se considera incapaces a
ministerio o la autorización de quienes no han alcanzado cierta
otra. edad, atendiendo al insuficiente
desarrollo físico y psíquico del
Es la facultad para adquirir individuo, así como también a la
derechos y contraer obligaciones falta de experiencia suficiente
por sí mismo, de manera de para actuar por sí mismo en el
ejercer los primeros y cumplir las campo de los negocios jurídicos.
segundas sin la necesidad de que
intervenga la voluntad de un La falta de desarrollo físico y
tercero. mental origina considerar
incapaces a los impúberes.
Reglas fundamentales en materia Carecen de juicio y discernimiento.
de capacidad.
La falta de experiencia
I. La incapacidad de ejercicio ocasiona incluir entre los
es excepcional. incapaces a los menores adultos.
Estos, si bien tienen el suficiente
Conforme al art. 1446, la juicio y discernimiento, carecen de
capacidad es la regla general y la la experiencia suficiente para
incapacidad excepcional. La actuar en el ámbito de los
capacidad se presume por ende, y negocios jurídicos.
quien alega incapacidad propia o

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En cuanto a la salud mental, de sus bienes propios que

distinguimos entre la ausencia de administre el marido.
raciocinio (lo que provoca declarar
incapaces a los dementes y a los Clases de incapacidad de ejercicio
sordos o sordomudos que no (Art. 1447).
pueden darse a entender
claramente) y los impulsos Se distingue entre
irrefrenables que pueden originar absolutamente incapaces y
un grave perjuicio en el patrimonio relativamente incapaces.
de un individuo (lo que mueve a la
Los absolutamente
ley a declarar incapaces a los
incapaces carecen de voluntad, de
disipadores o dilapidadores, que
suficiente juicio o discernimiento.
no han demostrado poseer
Son tales los dementes, los
prudencia en el actuar).
impúberes y los sordos o
A los dos factores sordomudos que no pueden darse
señalados, se sumaba, hasta el a entender claramente. La
año 1989, el sexo y el estado civil: incapacidad absoluta impide
se incluía entre los incapaces a la ejecutar por sí mismo acto jurídico
mujer casada bajo el régimen alguno.
patrimonial de sociedad conyugal.
Los relativamente incapaces
El fundamento de dicha
tienen voluntad, pero les falta
incapacidad descansaba en la
experiencia o prudencia en el
unidad familiar, y para
actuar. Son tales los menores
preservarla, se estimaba que el
adultos y los disipadores que se
patrimonio familiar debía
hallen bajo interdicción de
administrarse por un solo titular.
administrar lo suyo. La
Hoy sin embargo, la mujer casada
incapacidad relativa permite
en sociedad conyugal es
actuar por sí mismo, pero siempre
plenamente capaz, en teoría,
que se cuente con la autorización
porque en la práctica el CC.,
previa del representante del
mantiene importantes limitaciones
incapaz.
a su actividad jurídica, situación
que lleva a algunos a señalar que Recordemos que junto a las
en los hechos, continúa siendo incapacidades de ejercicio
incapaz. Así se desprendería de los indicadas, existen ciertas
arts. 1749, 1752 y 1754, normas incapacidades especiales o
que establecen que el marido es el particulares de goce: se trata de
jefe de la sociedad conyugal y algunas prohibiciones que la ley
como tal administra los bienes ha impuesto a ciertas personas
sociales y los de su mujer; la para ejecutar determinados actos
mujer, por sí sola, no tiene jurídicos.
derecho alguno sobre los bienes
sociales durante la vigencia de la Análisis particular de las
sociedad conyugal; la mujer no incapacidades.
puede enajenar o gravar ni dar en
arrendamiento o ceder la tenencia I. Absolutamente
incapaces.

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Los dementes. el primer caso, mediando decreto

de interdicción, nos encontramos
* Quienes son dementes. ante una presunción de derecho:
no se admite probar que la
La Corte Suprema ha persona no estaba demente. En el
sostenido que debe entenderse segundo caso, no existiendo
por tales a todos los que tengan interdicción declarada, nos
de un modo permanente sus encontramos ante una presunción
facultades mentales simplemente legal: puede
sustancialmente deterioradas, probarse que la persona, al
todos aquellos que se encuentran celebrar el acto jurídico, estaba
privados de razón. demente.

La expresión “dementes” El art. 468 regula lo

que utiliza la ley no debemos concerniente a la rehabilitación del
interpretarla en su sentido técnico, demente. Deberá probarse que ha
de acuerdo al significado que le recobrado permanentemente la
asigna la psiquiatría, sino en su razón.
sentido natural y obvio. Nos
remitimos a lo expuesto a Los impúberes.
propósito de la interpretación de la
ley y específicamente al elemento La pubertad es la aptitud
gramatical. para procrear. El art. 26 establece
que son impúberes los hombres
* Ineficacia de los actos de los menores de 14 años y las mujeres
dementes. menores de 12 años.

El CC., contempla reglas Los impúberes se clasifican

especiales relativas a la curaduría en infantes (todo el que no ha
de los dementes, en sus arts. 456 cumplido 7 años) e impúberes
a 468. Para determinar los efectos propiamente tales. La distinción
de los actos del demente, tiene importancia, tratándose de
debemos distinguir entre los actos la posesión de bienes muebles y
realizados antes de la declaración en el ámbito de la responsabilidad
de interdicción por causa de extracontractual. En lo que se
demencia y los realizados con refiere a la posesión de los bienes
posterioridad. Estos últimos, si son muebles, establece el art. 723, 2º,
realizados por el demente por sí que los dementes y los infantes
solo, serán nulos, excluyéndose la son incapaces de adquirir dicha
posibilidad de alegar que se posesión. A contrario sensu, los
realizaron en un intervalo lúcido impúberes propiamente tales sí
(art. 465, 1º). En cuanto a los podrán adquirirla. En lo relativo a
actos realizados por el demente la responsabilidad
con anterioridad al decreto de extracontractual, el art. 2319
interdicción, serán válidos, a dispone que son incapaces de
menos que se pruebe que al cometer delitos y cuasidelitos
ejecutarlos o celebrarlos, ya civiles los infantes y los dementes.
estaba demente (art. 465, 2º). En Por ende, los impúberes

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propiamente tales sí podrán ser claramente, establece que

capaces de delito o cuasidelito. tratándose de estas
Quedará a la prudencia del juez personas, “la primera y la
determinar si el menor de 16 años segunda lectura deberá
cometió el delito o cuasidelito sin efectuarse, además, ante
discernimiento, caso en el cual un perito o especialista en
estará exento de responsabilidad. lengua de señas, quien
Si el menor tiene 16 o más años, deberá, en forma
será plenamente capaz de delito o simultánea, dar a conocer al
cuasidelito civil. otorgante el contenido de la
misma.”. A su vez, dispone
Los sordos o sordomudos el artículo 13 de la Ley de
que no pueden darse a
Matrimonio Civil, si “…uno o
entender claramente.
ambos contrayentes …
fueren sordomudos que no
El fundamento de esta
pudieren expresarse por
incapacidad absoluta reside en la
escrito, la manifestación,
imposibilidad de conocer, con una
información y celebración
mínima certeza, la voluntad del
del matrimonio se harán por
individuo. De ahí que la ley los
medio de una persona
proteja. Cabe consignar que hasta
habilitada para interpretar
la publicación de la Ley número
la lengua de el o los
19.904, del 3 de octubre de 2003,
contrayentes o que conozca
el Código consideraba como
el lenguaje de señas.”(el
absolutamente incapaz al
precepto, en verdad, debió
sordomudo que no podía darse a
aludir también al que sólo
entender por escrito, lo que
es “sordo”). Finalmente, el
suponía una evidente
artículo 382 del Código de
discriminación que afectaba al
Procedimiento Civil, dispone
sordomudo analfabeto. Hoy, la
en sus incisos 3º y 4º: “Si el
situación es diferente, en dos
testigo fuere sordo, las
sentidos:
preguntas le serán dirigidas
 pues ahora, se alude tanto por escrito; y si fuere mudo,
al sordomudo como al que dará por escrito sus
sólo padece de sordera; y contestaciones.

 porque se aceptó Si no fuere posible proceder de

expresamente la “lengua de esta manera, la declaración del
señas”, como un medio testigo será recibida por
idóneo para conocer la intermedio de una o más personas
voluntad del discapacitado que puedan entenderse con él por
(el artículo 1019, que regula medio de la lengua de señas, por
el otorgamiento del signos, o que comprendan a los
testamento abierto por sordos o sordomudos.”
parte del sordo o
Características comunes a los
sordomudo que puedan
absolutamente incapaces (Art.
darse a entender
1447).

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1) Nunca pueden actuar por sí Sin embargo, en ciertos

mismos en el mundo jurídico, sino casos la ley exige el cumplimiento
que siempre representados (art. de requisitos adicionales, en
43). resguardo de los intereses del
menor. Generalmente, consistirán
2) Si actúan por sí mismos, el acto en la autorización judicial (por
jurídico adolece de nulidad ejemplo, arts. 254, 255, 393 y
absoluta: art. 1682. Para algunos 397); la aprobación judicial (por
autores, la sanción no sería la ejemplo, arts. 400, 1326, 1342); y
nulidad sino la inexistencia la venta en pública subasta (art.
jurídica, por falta de voluntad. 394).

3) Los actos de los absolutamente La ley permite también que

incapaces no producen ni aun el menor actúe por sí solo, en el
obligaciones naturales (art. 1470) caso de ejercer cualquier empleo o
y no admiten caución (art. 46). profesión liberal, industria u oficio
(artículo 251). En estos casos, los
4) Sus actos no pueden ser bienes adquiridos por el menor
ratificados (art. 1683). conforman su patrimonio
profesional o industrial. Se
5) Las obligaciones generadas por
presume que si el menor es capaz
actos de los absolutamente
de obtener emolumentos, también
incapaces no pueden ser novadas
tiene el suficiente juicio y
(art. 1630).
experiencia para administrarlos
II. Relativamente por sí mismo. Con todo, para
incapaces. enajenar o hipotecar los bienes
raíces y sus derechos hereditarios,
Los Menores Adultos (art. se requiere autorización judicial
26). (art. 254).

Los disipadores que se

Normalmente, los menores
hallen bajo interdicción de
están sometidos a la potestad del administrar lo suyo.
padre y la madre, o a la curaduría
o tutela, según sean púberes o Los arts. 442 y siguientes
impúberes. reglamentan lo relativo a la
curaduría del disipador. La
Los menores pueden actuar:
disipación debe ser reiterada, de
* Personalmente, pero manera que se demuestre una
debidamente autorizados por falta total de prudencia. El art.
sus padres o guardador; 445, 2º, señala algunos casos de
disipación.
* A través de sus
representantes legales; y La interdicción puede ser
definitiva o sólo provisoria,
* Excepcionalmente, por sí solo, mientras se decide la causa (art.
sin autorización (arts. 251, 254, 446).
723, 1005).

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Los decretos de interdicción disipadores, porque éstos últimos

provisoria o definitiva (al igual que carecen del suficiente juicio y
tratándose del demente), deben discernimiento (con todo, según
inscribirse en el Registro de veremos en el estudio de las
Interdicciones y Prohibiciones de obligaciones, para una parte de la
Enajenar y notificarse al público doctrina los actos de los
por medio de tres avisos. La disipadores interdictos sí generan
inscripción y las publicaciones obligaciones naturales).
deben reducirse a expresar que
determinado individuo no tiene la 4) Los actos de los relativamente
libre administración de sus bienes incapaces admiten caución.
(arts. 447 del CC. y 52 Nº 4 del
Reglamento Conservatorio). 5) Los actos de los relativamente
incapaces pueden ser ratificados
Todos los actos jurídicos (art. 1684).
realizados por el disipador antes
de dictarse el decreto de 6) Las obligaciones naturales
interdicción, son válidos. Los producidas por los actos de los
realizados con posterioridad, menores adultos, pueden ser
adolecerán de nulidad. novadas (art. 1630).

La interdicción del disipador

o del demente, debe solicitarse, en
III. Las incapacidades
forma de juicio, por determinadas
particulares (Art.
personas, generalmente el
1447, inciso final).
cónyuge y ciertos parientes. En
todo caso, tratándose de un loco Se trata de prohibiciones
furioso, cualquiera persona puede particulares que la ley ha
solicitar la interdicción (arts. 443 y impuesto a determinadas
459). personas, para ejecutar o celebrar
ciertos actos jurídicos.
Características comunes a los
relativamente incapaces: La infracción a dichas
prohibiciones no acarrea una
1) Pueden actuar personalmente,
sanción uniforme, y para
previa autorización de sus
determinarla, debemos atender a
representantes, o a través de
si se trata de normas prohibitivas
éstos últimos.
o imperativas. En el primer caso,
2) Si actúan por sí mismos, sin la infracción ocasionará nulidad
estar previamente autorizados, absoluta por objeto ilícito (arts. 10
sus actos adolecerán de nulidad y 1466). En el segundo caso, por
relativa (art. 1682). regla general la sanción será la
nulidad relativa.
3) Los actos de los menores
adultos producen obligaciones Ejemplo de norma
naturales (art. 1470 Nº 1); no así imperativa: art. 412, 1º, nulidad
tratándose de los actos de los relativa. Ejemplos de normas

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prohibitivas: arts. 412, 2º; 1796 a

1798, nulidad absoluta.

En otros casos, la sanción

puede ser distinta a la nulidad,
como acontece en el art. 114.

La doctrina se refiere a
todas estas incapacidades
particulares como casos de
ausencia de legitimación para un
negocio jurídico, y resalta sus
diferencias con la incapacidad
propiamente tal. Esta dice relación
con la carencia de una aptitud
intrínseca del individuo, mientras
que la legitimación para el negocio
es una relación entre el sujeto y el
objeto del acto jurídico. La
capacidad depende de un modo EL OBJETO
de ser del sujeto en sí, mientras
que la legitimación resulta de un En qué consiste.
modo de ser frente a otra persona.
La capacidad de ejercicio revela la En estricto derecho, el
idoneidad del sujeto para actos objeto inmediato del acto jurídico
jurídicos en general, idoneidad que es la obligación que se genera por
se mide en relación con un grado él. Pero corrientemente, se suele
de desarrollo psíquico general, en entender por objeto el contenido
tanto la legitimación considera la de la prestación que nace de la
idoneidad para un acto singular obligación. Tal pareciera ser el
que se mide conforme a criterio del CC. en su art. 1460, al
circunstancias particulares. En señalar que el objeto de la
definitiva, a las incapacidades declaración de voluntad es una o
particulares están expuestos más cosas que se trata de dar,
accidentalmente sujetos con hacer o no hacer.
capacidad plena, es decir con
capacidad de ejercicio. De tal forma, el objeto del
acto jurídico serían los derechos y
obligaciones por él creados,
mientras que el objeto de las
obligaciones son una o más cosas
que se trata de dar, hacer o no
hacer, es decir, la prestación
debida.

Planiol dice que el objeto es

precisamente lo que debe el
deudor.

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El objeto de las obligaciones desde ya un precio a pagar en

puede consistir en una cosa o en todo evento. O si se paga una
un hecho. suma determinada, por todo lo
que capture un buque pesquero de
Requisitos del objeto, cuando alta mar, durante un mes de
recae en una cosa. faenas. En estas hipótesis, aunque
nada se obtenga, el contrato será
1) Debe ser Real. válido y obligará al comprador a
pagar el precio, aunque nada
La cosa debe existir o
reciba a cambio o lo que reciba
esperarse que exista (art. 1461).
sea mucho menos de lo esperado.
Por lo tanto, puede tratarse de
cosas presentes o futuras. Si la 2º Puede tratarse de un
cosa existe durante los tratos contrato condicional:
preliminares o precontractuales
pero se destruye antes de En este caso, el contrato se
perfeccionar el acto jurídico, éste reputa celebrado bajo la condición
no llega a nacer y por ende no hay suspensiva de que la cosa llegue a
obligación por ausencia de objeto; existir. De no acontecer lo
igual acontece si se contrata en el anterior, la condición se entenderá
supuesto que la cosa existía y fallida y en definitiva no habrá
dicho supuesto era falso: art. contrato.
1814, 1º. Algunos autores señalan
que este es un caso de De conformidad a lo
inexistencia jurídica. dispuesto en el artículo 1813, la
regla general, cuando se trata de
En el caso de las cosas una cosa que no existe pero se
futuras, es decir si la cosa no espera que exista, será entender
existe al tiempo del contrato pero que el contrato es condicional, y la
se espera que exista, el acto excepción, que se trata de un
jurídico será válido, pudiendo contrato aleatorio.
asumir dos formas:
2) Debe ser comerciable.
1º Puede tratarse de un
contrato aleatorio: Que la cosa sea
comerciable, significa que puede
En este caso, las partes ser objeto de una relación jurídica,
sujetan la prestación a una que puede radicarse en un
contingencia incierta de ganancia patrimonio, que pueda ser
o pérdida. Dependerá del área, susceptible de dominio. No
que la cosa objeto del acto jurídico debemos confundir las cosas
llegue o no a existir y en qué comerciables con las cosas
cantidad. Por ejemplo, si se enajenables, aunque usualmente
compra "en verde" la producción las primeras son también de la
agrícola de 10 hectáreas de un segunda clase. Así, una cosa
predio, es decir, se compra antes puede ser comerciable pero
de conocer qué rendimiento inalienable, como ocurre con el
tendrá dicho predio, estipulándose derecho de alimentos o el derecho

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de uso o habitación. Se trata de manifestación seria de voluntad.

derechos personalísimos, que se No obstante, la cantidad puede ser
radican en un patrimonio, y que inicialmente incierta, siempre y
por lo mismo son comerciables, cuando en el propio acto jurídico
pero no pueden transferirse. Para se fijen reglas o datos que
que la cosa sea comerciable permitan determinarla. Lo anterior
entonces, basta que pueda deja de manifiesto que el objeto
incorporarse al patrimonio de un también puede ser determinable,
individuo, sin que necesariamente es decir, susceptible de una
pueda transferirse con determinación posterior.
posterioridad.
En cuanto a la calidad de la
Por regla general, las cosas cosa debida, se entenderá, si nada
son comerciables. han dicho las partes, que se debe
Excepcionalmente, algunas cosas una cosa de calidad a lo menos
están fuera del comercio humano, mediana: art. 1509.
sea por su naturaleza (como las
cosas comunes a todos los No es obligación de los
hombres: la alta mar, el aire), sea contratantes, por ende, fijar la
por su destinación (como los calidad de la cosa debida, a
bienes nacionales de uso público: diferencia de lo que ocurre con su
las playas, calles, puentes y plazas género y con la cantidad, aunque
públicas, por ejemplo). ésta puede ser determinable.

La incomerciabilidad puede Requisitos del objeto, cuando

ser absoluta o relativa, caso éste recae en un hecho (Art. 1461,
último en que el uso exclusivo de último inciso).
una cosa puede entregarse,
cumpliendo ciertos requisitos, a La prestación del deudor
determinadas personas: por puede consistir también en la
ejemplo, concesión de parte de un ejecución de un hecho o en
bien nacional de uso público. obligarse a una determinada
abstención. Es decir, puede
3) Debe ser determinada o obligarse a un hecho positivo o
determinable. negativo. Tal hecho debe reunir
los siguientes requisitos:
Las cosas deben estar
determinadas a lo menos en 1) Debe ser un hecho
cuanto a su género (art. 1461). En determinado o
otras palabras, debe tratarse de determinable.
un género limitado -por ejemplo,
un caballo -, dentro del género Debe consistir en un hecho
ilimitado de los animales. o abstención precisa. No es
admisible que el hecho quede
Además, debe haber una entregado al arbitrio del deudor
determinación cuantitativa, pues (en tal sentido, el art. 1809, el
de lo contrario tampoco precio no puede quedar al arbitrio
estaríamos ante una de uno de los contratantes,

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aunque sí de un tercero). En todo De acuerdo a lo dispuesto

caso, y al igual que ocurre con las en el art. 1445 número 3, el objeto
cosas, el hecho puede ser también debe ser lícito. No hay
determinable: art. 1808. Sería un acuerdo en la doctrina acerca de
hecho determinable, por ejemplo, lo que debe entenderse por objeto
el contrato que se celebra con un lícito. Somarriva sostiene que
cantante de ópera, obligándose objeto lícito es el que está de
éste a interpretar al menos una de acuerdo con la ley, las buenas
tres obras que se indican, de costumbres y el orden público.
Verdi. Alessandri hace sinónimos los
términos “lícito” y “comerciable”.
2) Debe ser un hecho Claro Solar señala que es aquél
físicamente posible. que está conforme con la ley, es
reconocido por ella. Para Eugenio
Un hecho es físicamente Velasco, objeto lícito es aquél que
imposible, cuando es contrario a la cumple con todas las exigencias
naturaleza. Tal imposibilidad física legales contenidas en el art. 1461:
debe ser absoluta, vale decir, el realidad, comerciabilidad y
hecho debe ser irrealizable para determinación, si se trata de una
cualquier persona. La cosa, y además la posibilidad física
imposibilidad absoluta puede ser o moral para realizarse, si se trata
perpetua o temporal. En el de un hecho.
segundo caso, habrá que atender
al momento y lugar en donde debe De todas formas, la ley
cumplirse la obligación, para adopta un criterio casuístico, y
concluir si se trata de un hecho señala las hipótesis de objeto
posible. ilícito en los arts. 1462 a 1466,
que analizaremos a continuación.
Cabe agregar que por el
avance de la ciencia y de la Actos contrarios al
técnica, la imposibilidad es un Derecho Público chileno
concepto variable, y lo que hoy día (Art. 1462).
es imposible, en el futuro
perfectamente puede ser posible. Igual sanción se consagra a
nivel constitucional, en el art. 7º
3) Debe ser un hecho de la Constitución Política, al
moralmente posible. establecer que ninguna
magistratura, persona o grupo de
Es moralmente imposible, el personas pueden atribuirse, ni aun
hecho prohibido por las leyes, o el a pretexto de circunstancias
contrario a las buenas costumbres extraordinarias, otra autoridad o
o al orden público. Debemos tener derechos que los que
presente en este punto los arts. 10 expresamente se les hayan
y 1466, acerca de los actos conferido en virtud de la
prohibidos por la ley. Constitución o de las leyes.

El Objeto Lícito. El caso señalado en el art.

1462, en cuanto a someter la

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decisión de un litigio a una derecho de suceder por causa de

jurisdicción no reconocida por muerte a una persona viva, no
nuestras leyes, es sólo ejemplar. puede ser objeto de una donación
En relación a este caso, se ha o contrato, aun cuando intervenga
discutido en la doctrina si es válida el consentimiento de la misma
o no la estipulación en virtud de la persona.
cual las partes acuerdan someter
una controversia a un tribunal Debemos tener presente
extranjero. A juicio de algunos, que las asignaciones no pueden
dicha estipulación sería ilícita, aceptarse o repudiarse antes de
pues desconocería las normas de fallecer el causante: arts. 956 y
jurisdicción y competencia 1226.
establecidas en el Código Orgánico
de Tribunales, infringiendo por Los términos del art. 1463
ende, el derecho público chileno. no son del todo precisos, puesto
Para otros, tal estipulación no que alude a “una donación o
estaría prohibida por el artículo contrato”, en circunstancias de
1462, porque las jurisdicciones que la donación es también un
extranjeras estarían reconocidas contrato. Por ello, se ha entendido
por las leyes chilenas, desde el que el legislador ha querido decir
momento que el Código de que el derecho de suceder a una
Procedimiento Civil contiene persona viva no puede ser objeto
normas relativas al cumplimiento de convención alguna, a título
de resoluciones dictadas por gratuito u oneroso.
tribunales extranjeros.
La prohibición se refiere
Cabe advertir que la tanto a los actos jurídicos
estipulación en cuestión, es muy unilaterales como bilaterales, sin
frecuente en la práctica y legítima perjuicio que preferentemente
en el Derecho Internacional alude a estos últimos.
Privado (artículo 318 del Código de
La regla general del art.
Bustamante).
1463 tiene una excepción sin
En todo caso, es perfectamente embargo, contemplada en el art.
válida la cláusula de un contrato 1204, relativa a la cuarta de
en la que las partes acuerdan mejoras: la excepción consiste en
someter el conocimiento y fallo de prometer no donar ni asignar por
cualquiera dificultad que entre testamento parte alguna de la
ellas se suscite a un juez árbitro, cuarta de mejoras. Es una
pues tales jueces son admitidos obligación de abstención. En otras
por la ley para resolver palabras, la ley no permite
determinados asuntos. obligarse a dejar la cuarta de
mejoras a determinado
Pactos sobre sucesión asignatario.
futura (Art. 1463).
Enajenación de las cosas
Se consagra en este enumeradas en el art.
1464.
precepto el principio siguiente: el

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* Acepciones de la expresión la comunidad. En otras palabras,

“enajenación”. la adjudicación sólo viene a
“declarar” un dominio
La expresión “enajenación” preexistente, y por ende tiene
está tomada en el precepto en su efecto retroactivo. No hay pues
sentido amplio: significa todo acto enajenación, pues ésta supone un
de disposición entre vivos por el título traslaticio que la anteceda.
cual el titular de un derecho lo Los arts. 718, 1344 y 2417
transfiere a otra persona o responden a los principios
constituye sobre él un nuevo anteriores.
derecho a favor de un tercero, que
viene a limitar o gravar el suyo. * Venta y enajenación.
Por ejemplo, constituir una
hipoteca o una prenda. En torno al art. 1464 se ha
planteado también el problema de
En un sentido restringido, si habría objeto ilícito en la venta
enajenación es el acto por el cual de las cosas que señala el
el titular de un derecho lo precepto. Cabe en este punto
transfiere a otra persona. Es decir, relacionar el art. citado con el art.
es el acto por el cual el derecho 1810, norma que dispone que
sale del patrimonio del primero, pueden venderse todas las cosas
para radicarse en el patrimonio del corporales o incorporales, cuya
segundo. enajenación no esté prohibida por
ley.
* Enajenación y adjudicación.
Debemos recordar que una
No debemos confundir la ley es prohibitiva cuando impide
enajenación con la “adjudicación”. realizar un acto en forma alguna,
En efecto, cabe precisar que la bajo ninguna circunstancia o
adjudicación de alguno de los respecto. Considerando lo
bienes señalados en el artículo anterior, puede concluirse,
1464 no constituye enajenación, siguiendo a Eugenio Velasco, que
puesto que la adjudicación es un el art. 1464 es una norma
título declarativo y no traslaticio prohibitiva sólo en sus números 1
de dominio. La adjudicación, que y 2, pero no así en sus números 3
opera en el marco de la partición o y 4, casos estos últimos en los que
liquidación de una comunidad, es se permite la enajenación,
el acto por el cual un determinado cumpliendo ciertos requisitos,
bien o derecho, que se poseía circunstancia que nos hace estar
indiviso o en comunidad entre ante una norma imperativa de
varios comuneros, se singulariza requisito. En consecuencia, la
en forma exclusiva en el venta de las cosas a que se
patrimonio de uno de ellos. En refieren los números 3 y 4 es
este caso, por una ficción legal, se válida, sin perjuicio de que la
entiende que el adjudicatario tradición o transferencia del
siempre fue el dueño exclusivo del dominio sólo se podrá efectuar
bien que se le adjudicó, desde el una vez que se cumplan los
mismo momento en que se formó

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requisitos que establece el art. nacionales de uso público (art.

1464. 589) y las cosas consagradas al
culto divino (art. 586). En el primer
Carlos Ducci estima por su caso, los bienes son
parte que no pueden venderse las incomerciables en razón de su
cosas comprendidas en los cuatro naturaleza. En el segundo y tercer
números del art. 1464. Afirma que caso, se trata de bienes sustraídos
al referirse el art. 1810 a las cosas del comercio humano para
cuya enajenación esté prohibida, destinarlos a un fin público.
ha significado que la enajenación
no esté autorizada, no esté Cabe precisar que no es lo
permitida, pero en ningún mismo bien incomerciable y bien
momento ha querido exigir que la inalienable. Los primeros no
no enajenación esté consignada pueden ser objeto de relaciones
en una disposición de carácter jurídicas de derecho privado; los
absolutamente prohibitivo. Por lo segundos, son cosas que están
tanto, para vender alguna de las sujetas simplemente a una
cosas señaladas en los números 3 prohibición de ser enajenadas,
y 4 del art. 1464, será necesario pero son comerciables, pues no
cumplir previamente con los obstante la limitación apuntada,
requisitos allí enunciados a constituyen el objeto de un
propósito de la enajenación. derecho privado.

* Enajenación de las cosas * Enajenación de los derechos

incomerciables (Art. 1464 personalísimos (Art. 1464
número 1). número 2).

Según si las cosas pueden o Son tales, aquellos que si

no ser objeto de relaciones bien pueden ser objeto de una
jurídicas por los particulares, se relación jurídica, pueden radicarse
clasifican en comerciables e en un patrimonio, sólo pueden ser
incomerciables. Bienes ejercidos por su titular, sin
comerciables son los que pueden posibilidades de ser enajenados
ser objeto de relaciones jurídicas por acto entre vivos y
privadas, de manera que sobre extinguiéndose con la muerte de
ellos puede recaer un derecho real éste. Los derechos personalísimos
o puede constituirse a su respecto se agotan con su primer y único
un derecho personal. Bienes titular. Los derechos
incomerciables son los que no personalísimos, en consecuencia,
pueden ser objeto de relaciones son comerciables pero inalienables
jurídicas por los particulares. No e intransmisibles.
puede existir a su respecto un
derecho real ni personal. Son tales, por ejemplo, el
derecho de uso o habitación (art.
Se incluyen en este número 819); el derecho de alimentos (art.
las cosas comunes a todos los 334); el derecho legal de goce o
hombres, como la alta mar y el usufructo legal, que tiene el padre
aire (art. 585); los bienes

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o madre sobre los bienes del hijo muebles, sólo producirá efecto
no emancipado (artículo 252). respecto de terceros que tengan
conocimiento de ella al tiempo del
* Enajenación de las cosas contrato que celebren con el
embargadas por decreto propietario de la cosa y que tenga
judicial (Art. 1464 número 3). por objeto la misma; pero no
obstante lo anterior, el
+ Sentido de la palabra demandado será en todo caso
“embargo” en este precepto: el responsable de fraude, si ha
embargo es una institución, en procedido a sabiendas.
estricto sentido, propia del juicio
ejecutivo, y consiste en la El art. 453 señala por su
aprehensión compulsiva, hecha parte que si el embargo recae
por mandamiento del juez que sobre bienes raíces o derechos
conoce la ejecución, de uno o más reales constituidos en ellos, no
bienes determinados del deudor y producirá efecto alguno legal
en su entrega a un depositario, respecto de terceros sino desde la
que debe mantenerlos a fecha en que se inscriba en el
disposición del tribunal, todo con respectivo registro conservatorio
el fin de asegurar el pago de la en donde estén situados los
deuda. Pero para la mayoría de la inmuebles.
doctrina, el término “embargo”
está tomado en un sentido más Como se observa, en ambos
amplio en el art. 1464, abarcando, casos, tanto respecto de las
además del embargo propiamente prohibiciones de gravar y enajenar
tal, otras instituciones que cuanto respecto a los embargos, la
también tienen por objeto ley exige, para su oponibilidad a
asegurar el resultado del juicio, terceros, cuando recaen en
como acontece con las medidas inmuebles, cumplir con los
precautorias de prohibición de requisitos de publicidad indicados.
enajenar y gravar bienes, de
secuestro, retención y la Aplicación tanto en las
prohibición judicial de ejecutar y enajenaciones voluntarias como
celebrar actos y contratos sobre forzadas:
bienes determinados.
El número 3 del art. 1464 se
En este punto, debemos aplica tanto a las enajenaciones
tener presente los arts. 297 y 453 voluntarias como a las forzadas.
del C. de P.C. Este último caso se plantea
cuando un bien ha sido
El art. 297 dispone que en el embargado en dos o más juicios.
caso de que la prohibición recaiga Para proceder a su remate en uno
sobre bienes raíces, deberá de los tribunales, deberá
inscribirse en el Registro del requerirse la autorización de los
respectivo Conservador, y sin este restantes jueces o el
requisito no producirá efecto consentimiento de los acreedores.
respecto de terceros. Cuando la Con mayor razón será necesaria la
prohibición recaiga sobre bienes autorización o el consentimiento

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cuando la enajenación sea o sobre las cuales se ha decretado

voluntaria, es decir, se realice una prohibición judicial.
fuera de juicio.
La ley señala dos medios
Situación de las prohibiciones para enajenar válidamente el bien
voluntarias o convencionales: que se encuentra en la situación
descrita:
Se ha planteado si la
prohibición de enajenar convenida  Autorización del juez:
por las partes en un contrato,
queda comprendida en el número Debe ser el mismo juez que
3 del art. 1464. En este caso, se decretó la prohibición o embargo.
estipula en una convención que el Si varios jueces han decretado
deudor -y propietario del bien- no embargos o prohibiciones sobre
podrá gravar o enajenarlo, sin una misma cosa, todos deben
previa autorización del acreedor, autorizar su enajenación. La
concedida usualmente autorización debe ser expresa y
compareciendo en la respectiva obviamente anterior a la
escritura de venta, hipoteca, etc. enajenación.
Se ha concluido que la violación de
una cláusula de esta naturaleza no  Consentimiento del
anula la venta y posterior acreedor:
enajenación, no adolecerán éstas
El consentimiento puede ser
de objeto ilícito. La infracción de la
expreso o tácito. La jurisprudencia
cláusula sólo hará responsable al
ha señalado que habría
transgresor de los perjuicios que
consentimiento tácito si quien
ocasionare al acreedor en cuyo
compra es el propio acreedor que
favor se estipuló la prohibición. Se
solicitó el embargo, o si toma
fundamenta la conclusión anterior
conocimiento del remate que se
en el principio de que la facultad
efectuará en otro juicio ejecutivo y
de disposición, de la esencia del
no se opone. En todo caso, al igual
dueño, es de orden público; la
que en la situación anterior, el
libre circulación de los bienes no
consentimiento del acreedor debe
puede limitarse por convención de
ser previo a la enajenación. El
las partes. Y si de hecho se limita,
consentimiento posterior no valida
tal convención sería inocua, desde
el acto, ya que la sanción del
el punto de vista de la validez de
objeto ilícito es la nulidad absoluta
los actos jurídicos que celebre el
y ésta no admite ratificación. El
infractor. Por lo demás, se agrega
acreedor puede prestar su
que la nulidad es una sanción
consentimiento por instrumento
legal, y no una pena estipulada
privado o público. Lo usual será
por las partes. De tal forma, sólo
que comparezca en la escritura de
las prohibiciones legales y
compraventa que servirá de título
judiciales quedan comprendidas
para la tradición, es decir, para la
en el número 3 del art. 1464.
enajenación.
Medios de enajenar
válidamente las cosas embargadas

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* Enajenación de especies cuya aun cuando hubieren sido decretos

propiedad se litiga, sin por otros tribunales.
permiso del juez que conoce
del litigio (Art. 1464 número Condonación del dolo
futuro (Art. 1465).
4).

Cosas litigiosas son los La condonación del dolo

muebles e inmuebles sobre cuyo futuro es inaceptable para la ley,
dominio discuten en un juicio las porque ello implicaría amparar una
partes. En esta materia, debemos inmoralidad y proteger la mala fe,
tener presente lo dispuesto en los así como destruir de paso la
arts. 296 y 297 del C. de P.C. El presunción general de buena fe.
inciso 2º del art. 296 dispone que Pero el dolo sí puede condonarse a
para que los objetos que son posteriori, aunque dicha
materia del juicio se consideren condonación ha de ser expresa.
comprendidos en el número 4 del Tal derecho corresponderá a la
art. 1464, será necesario que el víctima del fraude.
tribunal decrete prohibición
Deudas contraídas en
respecto de ellos. La prohibición juegos de azar (Art. 1466).
ha de ser la de celebrar actos y
contratos sobre el bien en En esta prohibición, deben
cuestión. No basta entonces con la comprenderse también las
sola existencia del litigio. apuestas, de acuerdo a lo indicado
en el art. 2259.
Considerando a su vez que
la jurisprudencia ha extendido el No obstante, hay diversos
sentido de la expresión juegos de azar que leyes
“embargadas” del número 3 del especiales permiten,
art. 1464 a las prohibiciones fundamentalmente por razones de
judiciales de gravar y enajenar, el beneficencia o interés general.
número 4 del mismo precepto
estaría demás en realidad. No debemos confundir los
juegos de azar con los llamados
* Inaplicabilidad de los juegos de destreza. Esos últimos,
números 3 y 4 del artículo en los que no predomina la suerte,
1464, en los juicios especiales como en los primeros, pueden ser
de la Ley General de Bancos: a su vez de destreza corporal y de
destreza intelectual, y son lícitos.
Por expreso mandato del
Los juegos de destreza corporal
artículo 106 de la citada ley, en las
dan origen a acciones y
enajenaciones que se efectúen en
excepciones civiles, es decir,
los aludidos juicios especiales, no
originan obligaciones civiles
tendrá aplicación lo dispuesto en
perfectas. Los juegos de destreza
los números 3 y 4 del artículo
intelectual originarían una
1464 y el juez decretará sin más
obligación natural, esto es, una
trámite la cancelación de los
obligación que no produce acción
embargos u otras prohibiciones
para exigir su cumplimiento, pero
que afecten al predio enajenado,
sí excepción, es decir, autorizan

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para retener lo que se ha dado o

pagado en razón de ellas (arts.
2263 y 2260, en relación con el
art. 1470).

Venta de ciertos libros LA CAUSA

prohibidos cuya
circulación es prohibida Legislación positiva.
por autoridad competente,
de láminas, pinturas y Escasas son las
estatuas obscenas, y de
disposiciones acerca de la causa
impresos condenados
como abusivos de la en el Código Civil chileno. En
libertad de prensa (art. primer lugar, la del artículo 1445,
1466). que incluye a la causa lícita entre
los requisitos de validez de todo
Aquí, hay obviamente una acto jurídico. Seguidamente, el
razón de orden público y moral, artículo 1467, que define la causa,
para impedir su circulación. El art. y finalmente el artículo 1468, que
374 del CP. establece una figura sanciona a quien contrata a
delictual relacionada con esta sabiendas de que el acto jurídico
materia. adolece de causa ilícita.

En relaciones a las Estas disposiciones, en

publicaciones, cabe tener presente términos generales, reproducen
las normas de la Ley 19.733, normas del Código Civil francés,
“Sobre libertades de opinión e que también trata la causa en
información y ejercicio del forma insuficiente, lo que hace
periodismo.” decir a Josserand: “La teoría de la
causa tiene reputación bien
Actos prohibidos por la ley ganada de ser abstracta y oscura;
(Art. 1466).
la reputación de ello incumbe al
legislador, que sólo ha consagrado
Constituye la regla general
a esta importante materia tres
de objeto ilícito. Este precepto
disposiciones sumamente
debemos relacionarlo con los arts.
lacónicas, y a la tradición, que es
10 y 1682, que establecen
indecisa y a veces contradictoria,
precisamente que por regla
como también a la jurisprudencia”.
general, la sanción en caso de
infringirse una norma prohibitiva, Causa del contrato y causa
será la nulidad absoluta. de la obligación.

De la lectura de los artículos

que se refieren a la causa, no
queda en claro si el requisito de la

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causa lícita debe concurrir en todo a la manifestación de voluntad, al

acto jurídico, en la convención o consentimiento, tiene que
contrato o en las obligaciones referirse al contrato o al acto
generadas por el acto jurídico, jurídico, así como a la obligación
pues el Código, después de que en ellos se genera”. Su
referirse en el artículo 1467 al posición ecléctica, que en
“acto o declaración de voluntad”, definitiva no resuelve el problema,
se remite a la “obligación”. queda de manifiesto al agregar:
“Capitant sostiene que es un error
Esta falta de precisión de la hablar, como lo hacen ciertos
ley se advierte también en la autores, de la causa del contrato,
doctrina. Así, algunos autores porque la causa de un contrato
(Alessandri Rodríguez, Alessandri nada significa. No nos parece, sin
Besa y Leopoldo Urrutia) estiman embargo –agrega Claro Solar-, que
que la causa es requisito de la pueda prescindirse de la
declaración de voluntad, del acto o necesidad de la existencia de la
contrato, como se desprendería de causa de todo acto o declaración
la ubicación del artículo 1467, en de voluntad de que emana una
el título que trata de los requisitos obligación, porque el hombre no
internos de los actos o se compromete a dar, hacer o no
declaraciones de voluntad. La hacer algo, sino en virtud de un
causa del contrato sería el interés motivo, es decir, de una causa que
jurídico que induce a cada una de lo mueve a contratar y que la
las partes a contratar, mientras obligación deberá realizar”.
que la causa de la obligación sería
la fuente de donde ésta emana, a Otros autores expresan con
saber, el propio contrato. mayor precisión que la causa del
contrato son los motivos que
Este criterio ha sido mueven a cada contratante a
impugnado, y la doctrina celebrar el acto. Estos móviles
dominante (en el derecho francés concretos, personales de cada
especialmente) se refiere a la contratante, constituyen la causa
“causa de la obligación”, ocasional, que como veremos, no
confirmando lo que expresa, dicen tiene influencia en la validez del
quienes sustentan la doctrina, lo contrato, a juicio de una parte de
que expresa el propio artículo la doctrina.
1467.
En cambio, la causa de la
Como vemos, el mismo obligación sería la razón jurídica
precepto –artículo 1467- sirve de por la cual el contratante asume
fundamento para las dos su obligación. Esta causa final es
doctrinas. idéntica en contratos de la misma
especie y es ajena a la
No falta la posición personalidad del contratante, es
ecléctica, como la de Claro Solar, una noción abstracta de técnica
que estima que el asunto no tiene jurídica.
importancia práctica, “ya que
afectando la causa esencialmente

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La doctrina y legislación Para Avelino León Hurtado,

italiana (Código Civil de 1942), la causa se refiere a la obligación
distinguen también la causa del y no al contrato. La causa del
contrato de la causa de la contrato, en el sentido de motivo
obligación. La doctrina dominante que induce a contratar,
en Italia ha precisado que la causa corresponde al concepto de causa
del contrato es el fin económico- ocasional, y no tiene influencia en
social perseguido en el contrato y la validez del contrato. La causa
que “consiste en la modificación de la obligación, en cambio,
de una situación existente que el corresponde a la causa final.
derecho objetivo considera
importante para sus propias La causa, elemento de las
finalidades”. La causa de la obligaciones de origen voluntario y
obligación, en cambio, es el especialmente contractual.
fundamento jurídico del deber de
cumplimiento (causa debendi). Cabe indicar que la causa se
aplica sólo a las obligaciones de
Y así, puede haber causa del origen voluntario y especialmente
contrato y no haber causa de la contractual. Cuando se habla de
obligación, como ocurre con la causa en relación con la
compraventa en que la causa para obligación, ésta debe tener su
el vendedor es la promesa del origen en la manifestación de
pago del precio –causa del voluntad del deudor. La ley se
contrato-, pero una vez refiere a la causa en los “actos y
perfeccionado el contrato, el contratos” (artículos 1445 y 1467).
vendedor no estará obligado a Esta conclusión la corrobora el
entregar la cosa si el comprador origen histórico de la causa, pues
se niega a pagar el precio, pues la Domat creó la doctrina de la causa
causa de la obligación del a propósito de los contratos
vendedor viene a faltar por ese sinalagmáticos.
incumplimiento. La causa del
contrato actúa entonces antes que En las obligaciones de otro
el contrato se forme o a lo sumo origen, no cabe referirse a la
durante su formación; la causa de causa en el sentido expuesto. Por
la obligación actúa después que el eso, se ha fallado que no
contrato se ha formado y cuando tratándose de una obligación
la obligación debe cumplirse. emanada de un contrato, sino de
una obligación legal –de un acto
Nuestros tribunales han de autoridad cuya fuente y causa
empleado indistintamente los está en la ley misma-, no es
conceptos de causa del contrato y aplicable el artículo 1467. Por
causa de la obligación. Un fallo tanto, no puede existir la
señala: “Nuestro Código Civil infracción consistente en que la
exige para que pueda haber obligación carecería de causa real
obligación o contrato válido, fuera y lícita.
de otras condiciones, la existencia
de una causa lícita”.

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Origen y evolución de la doctrina contraparte (en igual sentido, se

de la causa. entendían los actos de la emptio y
la venditio, independientes entre
La causa y el Derecho Romano. sí, a diferencia de lo que ocurre en
nuestros días en la compraventa,
La causa no fue creada por donde las obligaciones de las
el Derecho Romano ni tuvo partes son interdependientes).
aplicación en él de acuerdo con el
concepto que le fija el Derecho Pero como esta
actual. obligatoriedad rigurosa conducía a
evidentes injusticias –por ejemplo,
Para los romanos, la causa cuando el deudor se había
era la formalidad, la entrega de la obligado en consideración a la
cosa o el cumplimiento de la prestación u obligación recíproca
fórmula que daba origen al del acreedor que éste no cumplía-,
contrato; es decir, la palabra los pretores crearon acciones o
causa se empleaba en el sentido excepciones destinadas a proteger
de causa eficiente, de generadora al deudor, otorgándole acciones
del contrato. de repetición para impedir el
enriquecimiento injusto o sin
En los primeros tiempos de
causa o le confirieron medios para
Roma, existieron los contratos
excusarse de cumplir.
formales. La obligación surgía
abstraída de causa, es decir, era Estas acciones o
una obligación abstracta. De tal excepciones no tendían a invalidar
forma, probándose el el acto, porque éste nacía por el
cumplimiento de la fórmula, es cumplimiento de la fórmula, sino a
decir la existencia formal de la privarlo de eficacia, por su
obligación, el deudor no podía carácter injusto. No se atacaba
excusarse de cumplirla a pretexto, una supuesta invalidez, sino los
por ejemplo, de falta de actos contrarios a la equidad.
contraprestación del acreedor. Así,
bastaba con la enunciación Estos principios de justicia
solemne de la fórmula, por conmutativa, se aplicaron
ejemplo, referida a la promesa de progresivamente en los contratos
pagar una suma de dinero, para más importantes.
que el declarante quedara
obligado, aún cuando no hubiere Una razón de equidad fue
tenido motivo alguno para sumir exigiendo entonces que la fórmula
tal compromiso. En otras palabras, contractual, para ser eficaz,
la razón que movía a contratar era tuviera un contenido,
ajena a la formación del contrato y correspondiera a una realidad, de
por ende, los vicios de la voluntad manera que había que probar,
no influían en la validez del aparte del cumplimiento de la
contrato. Cumplida con la fórmula, la existencia de una
formalidad, no cabía alegar causa, que para los romanos,
después, por ejemplo, error o falta equivalía al contrato mismo.
de contraprestación de la

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El aporte de los canonistas. 17), quien clasifica los contratos

en cuatro categorías:
Los romanistas de la Edad
Media y en especial los canonistas 1º Casos en que dos individuos se
de esa época, fueron otorgando un dan recíprocamente cosa por cosa,
mayor valor a los actos celebrados como sucede en la venta y en la
sin sujeción a fórmulas permuta.
preestablecidas, privilegiando el
consentimiento por sobre el 2º Casos en que se prestan
ritualismo o recitación de mutuamente algún servicio, como
fórmulas. sucede al encargarse cada uno de
los asuntos del otro.
En cuanto a su eficacia, la
obligación contraída por una parte 3º Casos en que se presta algún
se subordina a la contraprestación servicio por una remuneración,
de la otra parte, excepto, como es como en el arrendamiento de
obvio, en aquellos contratos que servicios; y
sólo suponen la prestación de una
de las partes, como en las 4º Casos en que sólo una de las
donaciones. En el análisis del partes de o haga, sin
consentimiento, los canonistas contraprestación alguna, como en
concluyen que sin causa no hay las donaciones por pura
obligación y que la causa es la liberalidad.
obligación correlativa que contrae
Señala Domat que en las
la otra parte. Este principio se
tres primeras especies de
concretará en el Siglo 18 en la
convención, la obligación de uno
fórmula “no debe mantenerse la
es el fundamento de la del otro. La
palabra propia respecto del que no
obligación de uno tiene su causa
mantiene la suya”, lo que en
en la obligación del otro. Si el acto
términos actuales se expresa
es gratuito, el solo deseo de
como “la mora purga la mora” o
donar, de hacer el bien, toma el
“la excepción de contrato no
lugar de la causa.
cumplido”, que recoge nuestro
Código Civil en su artículo 1552. De lo expuesto, aparece que
Nace entonces la causa como un Domat trata de explicar que la
elemento independiente de forma no tiene valor en sí, como
validez del contrato. Y al analizar originalmente aceptaron los
la moralidad de los motivos que romanos, si no hay un contenido
inducen a contratar, los canonistas en el contrato, una causa, que
llegan a la noción inicial de causa consiste en haber recibido, recibir
lícita. o esperar recibir una
contraprestación, o en el solo
La Doctrina de Domat.
propósito de hacer el bien. Esta
La doctrina de la causa fue “causa” no viene a ser otra cosa
sistematizada por primera vez por entonces, que el contenido de
el jurista francés Jean Domat (siglo cada contrato; este surge y es
válido cuando las obligaciones que

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crea tienen una justificación, una Podemos considerarla en

causa, lo que aparece muy claro cuatro acepciones: causa
en los contratos onerosos, por eficiente, causa final, causa
oposición a los gratuitos, en que la ocasional y causa económica.
mera liberalidad toma el lugar de
la causa. Causa eficiente:

La Doctrina de Pothier. Corresponde al concepto

lógico de la palabra; es causa
Siguiendo a Domat, formula eficiente el elemento generador
la doctrina de la siguiente manera: del acto, es el antecedente u
toda obligación debe tener una origen de algo. Por tanto, en esta
causa honesta. En los contratos acepción, la causa de las
interesados, la causa de la obligaciones es la fuente de donde
obligación que contrae una de las éstas emanan: contrato,
partes, es lo que la otra le da o se cuasicontrato, delito, cuasidelito y
compromete a darle, o el riesgo la ley.
que tome de su cargo. En los
contratos de beneficencia, la En este sentido, entendían
liberalidad que una de las partes la causa los jurisconsultos
quiere hacer en favor de la otra, romanos.
es causa suficiente de la
obligación que contrae en favor de No es esta acepción la que
ella. Pero cuando una obligación nos interesa, pues si el legislador
no tiene causa alguna, o lo que es exige como condición de validez
lo mismo, cuando la causa por la del acto o contrato que éste tenga
cual ha sido contraída es falsa, la una causa lícita (artículo 1445), no
obligación es nula; y el contrato se está refiriendo evidentemente a
que la contiene es nulo. Agrega las fuentes de las obligaciones,
Pothier que si se cumple una entre las que se encuentra el
obligación sin causa, hay acción contrato, pues la causa sería
de repetición; y esta acción se requisito del contrato y a la vez el
llama conditio sine causa. contrato mismo, lo que es un
absurdo.
Esta es la fuente de donde
Causa final:
los redactores del Código Civil
francés tomaron la doctrina de la
En esta acepción, la causa es
causa, y de ahí pasó a nuestro
el fin o propósito inmediato e
Código. Surge de este modo la
invariable de un acto, es la razón o
noción de causa final, que difiere
interés jurídico que induce a
sustancialmente de la causa
obligarse, es la finalidad típica y
ocasional y de la causa eficiente.
constante, cualquiera sea la
persona que contrate y
cualesquiera que sean sus móviles
Acepciones de la palabra causa en particulares. Es el fin que se
la doctrina. propone lograr el deudor al
obligarse y que es idéntico

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siempre en contratos de la misma tercero, para arrendarlo, etc.

especie. Por ejemplo, el mutuario Como dice la doctrina francesa, si
siempre estará obligado a restituir bien la causa queda dentro del
el dinero en razón de que el campo contractual, los motivos
mutuante le hizo entrega del son ajenos al acto jurídico. Tal
dinero. O sea, el mutuario asume distinción también se ha recogido
su obligación de restituir porque en nuestra jurisprudencia, al
antes se le ha hecho entrega. Pero señalarse que “la causa de un
este fin inmediato, directo y contrato es el interés jurídico que
uniforme, en contratos de la induce a las partes a contratar,
misma especie, no debe interés que es distinto e
confundirse con otros móviles, que independiente del móvil utilitario o
también determinan a contratar y subjetivo que hayan podido tener
que, generalmente, son distintos en cuenta al momento de celebrar
en cada contratante y en cada el contrato”(fallos de enero de
contrato, aunque sean de la 1923, de la Corte de Valparaíso; y
misma especie. Estos motivos de septiembre de 1924, de la
lejanos y distintos constituyen la Corte Suprema, Repertorio, Tomo
causa ocasional. En el ejemplo, el V, pág. 121).
mutuario puede haberse obligado,
porque necesitaba pagar una Causa económica o doctrina
del fin económico.
deuda, comprar un bien, etc.

De tal forma, por ejemplo, Expuesta por Henry Capitant,

en el contrato de compraventa, la puede considerarse como un
causa final de cada contratante derivado de la causa final.
será siempre la misma: para el Sostiene Capitant que el fin que se
vendedor, la obligación que persigue al celebrar un acto
contrae el comprador de pagar el jurídico es de carácter económico
precio; para el comprador, la y no puramente jurídico. La causa
obligación del vendedor de es un fin económico que las partes
entregar la cosa vendida. La causa persiguen al contratar, lo que está
final será por tanto común a más de acuerdo con la voluntad
ambos contratantes e idéntica en real del que se obliga. Incluso en
contratos de la misma especie. los actos a título gratuito, el fin
perseguido es de carácter
Causa ocasional: económico: el donante desea
hacer pasar una parte de sus
Son los motivos individuales, bienes a otro sin contraprestación.
personales de cada parte,
diferentes de una a otra persona, Coviello sigue también esta
permaneciendo generalmente en doctrina, señalado que “el acto
el fuero interno de cada individuo, jurídico es la manifestación de
sin expresarse. Así, por ejemplo, voluntad de una o más personas,
en una compraventa, los motivos cuyas consecuencias jurídicas van
de cada comprador serán encaminadas a realizar el fin
distintos: uno puede comprar para práctico de aquellas”, siendo la
usar el bien; otro, para donarlo; un

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causa “la razón económico-jurídica obtener la ejecución de la

del negocio”. prestación que le ha sido
prometida en cambio” (Repertorio,
Conforme con esta doctrina, págs. 117 y 118).
la causa se identifica con el fin
práctico y por tanto, en un Se ha criticado sin embargo
contrato bilateral, la causa que esta concepción de la causa, ajena
determina a obligarse no es la al Código Civil francés, a Domat y
obligación recíproca, sino el deseo a Pothier, puesto que si no se
de obtener la ejecución de la cumple la prestación prometida, la
prestación que se le ha prometido obligación desaparecería por
a cambio. No es la obligación ausencia de causa, con lo cual
(concepto jurídico) sino la “estaríamos abandonando el
prestación (concepto económico) terreno de los requisitos de
la causa. validez de las obligaciones para
pasarnos al de la resolución de los
En ocasiones, nuestros contratos”, enfatizándose que la
tribunales superiores han seguido obligación que tiene una causa al
esta doctrina. Así, en una momento de nacer, no puede
sentencia de la Corte de Temuco convertirse después en obligación
de marzo de 1980, se afirma que sin causa.
“Toda persona que se obliga
voluntariamente persigue un fin Acepción de la palabra causa en el
de orden económico y lo hace con Código Civil chileno.
la mira de llegar a alcanzarlo,
incluso en los contratos a título Doctrina dual de la causa.
gratuito (...) si un contratante se
obliga, no sólo lo hace para Pareciera que en nuestro
obtener que el otro se obligue por Código se alude a la causa final.
su parte, pues ambas obligaciones En efecto, cabe descartar, por lo
correlativas constituyen un primer expuesto, que se refiera a la causa
paso destinado a preparar el eficiente; tampoco ha podido
resultado definitivo, que es la referirse el Código a la causa
ejecución de las prestaciones ocasional, ya que si se atendiera a
prometidas. En el contrato de los móviles o motivos psicológicos
compraventa lo que determina a de cada contratante, que pueden
una persona a vender una cosa no variar hasta el infinito, se crearía
es la promesa del comprador de una total inestabilidad jurídica. Así
pagar el precio convenido, sino el lo resuelve la generalidad de la
interés de tener a su disposición el doctrina (Claro Solar, Alessandri,
dinero y, por su parte, el Avelino León Hurtado). De tal
comprador, si consiente en el forma, en cada tipo de contrato,
pago del precio, es con el fin de habrá siempre una misma causa
adquirir la posesión pacífica y útil de valor constante y abstracto,
de la cosa vendida. Luego, en un precisada de antemano por el
contrato bilateral, la causa que Derecho.
determina a cada parte a
obligarse es la intención de

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En todo caso, la propia que entiende por causa el

definición del artículo 1467 es “motivo”. Antes, el Código, en el
poco feliz, pues parece confundir artículo 1455, había empleado los
la causa con los motivos. conceptos de intención o motivo y
causa, al referirse al error en la
Pero aún aceptando como persona. Igual cosa en el artículo
válido el principio general que el 2456, respecto a la transacción.
Código se refiere a la causa final,
Avelino León y otros autores Por lo tanto, el considerar la
concluyen que es forzoso intención o motivo no es una cosa
reconocer que cuando se plantea extraña o contraria al
un problema de causa ilícita, debe ordenamiento de nuestro Código
atenderse a la intención real de las Civil, más si consideramos que en
partes, a los motivos individuales, él se señala la intención de los
es decir, a la causa ocasional. Esta contratantes como el elemento
búsqueda es indispensable y está que debe buscarse en la
permitida por la ley, considerando interpretación de los contratos
la propia definición de causa lícita (artículo 1560); igual acontece
del artículo 1467. respecto a los testamentos
(artículo 1069).
En síntesis:
Haciéndose cargo de la
1º Cuando se trata de conclusión de la doctrina
causa lícita: el legislador sólo se mayoritaria, señala que si el juez
refiere a la causa final; va a tener que investigar siempre
los motivos para saber si hay
2º Cuando los motivos que causa ilícita, se ve la inutilidad y lo
inducen a contratar son ilícitos artificioso de la causa final.
o contrarios a la moral, las
buenas costumbres o al orden Lo lógico –concluye Ducci-,
público, o sea cuando estamos es que el concepto de causa
ante una causa ilícita, el juez debe comprenda tanto la causa lícita
investigar la causa ocasional. como la ilícita; no se trata de
instituciones distintas, sino de una
Visualizamos por tanto en misma; la causa ilícita no es otra
nuestro Código Civil, en opinión de causa sino la misma que adolece
la mayoría de la doctrina nacional, de alguno de los vicios que la ley
un sistema dual y no una doctrina señala.
unitaria de la causa.
Acerca de la objeción que se
Doctrina de Carlos Ducci. ha hecho para considerar los
motivos de cada acto como causa
No participa del criterio
de él en razón de que ella variará
anterior, porque a diferencia del
con relación a cada contratante,
Código francés, nuestro Código
que tendría un carácter personal,
Civil definió expresamente la
que el juez estaría obligado a
causa, aludiendo al motivo que
escrutar pensamientos, señala
induce al acto o contrato. El
Ducci que dicha objeción no es
Código ha dicho pues claramente

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válida entre nosotros. En efecto, artículo 1814 del Código Civil, la

como la causa no necesita obligación del comprador carece
expresarse, su fijación sólo puede de causa, mientras que la
provenir de una interpretación del obligación del vendedor carece de
contrato. Ahora bien, el artículo objeto. Asimismo, si en la
1560 dispone que se estará a la compraventa no existe precio, la
voluntad real y no a la declarada, obligación del vendedor
para interpretar la voluntad de los consistente en entregar la cosa
contratantes. Pero lo establece en vendida, carece de causa. Lo dicho
los siguientes términos: “Conocida respecto de la compraventa rige
claramente la intención de los para otros contratos bilaterales,
contratantes, debe estarse a ella como el arrendamiento. En la
más que a lo literal de las transacción, puede haber falta de
palabras”. causa real y lícita para una de las
partes si se refiere a derechos
Con ello, desaparece de ajenos o inexistentes o si al
inmediato toda investigación tiempo de celebrarse la
puramente psicológica; la transacción el juicio ya había
intención debe haberse terminado por sentencia
manifestado, ya que ésta es la ejecutoriada (artículos 2452 y
única forma de conocer 2455 del Código Civil).
“claramente” la intención de los
contratantes. Se realiza así una Cabe notar que en los
fusión de las ideas subjetivas y contratos bilaterales, basta con la
objetivas. existencia de obligaciones
recíprocas, sin que deba
La causa es, en considerarse el valor de las
consecuencia, el motivo mismas para establecer una
claramente manifestado del acto o equivalencia. Por regla general, la
contrato. lesión no es causa de rescisión. Lo
será excepcionalmente, cuando la
La causa final en los diversos ley expresamente establezca la
actos y contratos. sanción. Se impone el principio de
que el valor de las cosas es muy
relativo y son las partes las que
La causa en los contratos deben fijarlo salvaguardando sus
bilaterales. intereses. Por eso, se ha fallado
que “la desproporción de las
La causa de la obligación de prestaciones de un contrato
una de las partes, es la sinalagmático (del griego: que
contraprestación recíproca de la obliga a una y otra parte) no
otra parte. La causa debendi se implica una falta absoluta de
haya pues en la justicia causa y no afecta, desde este
conmutativa. La obligación de uno punto de vista, a la validez de la
es el fundamento de la obligación convención”(Repertorio, pág. 126,
del otro. De tal forma, por sentencia de la Corte de
ejemplo, en la hipótesis del Valparaíso, de mayo de 1919).

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La causa en los contratos Para Avelino León, en tal

unilaterales y en los contratos caso la donación sólo conserva el
reales. nombre de tal. Y se aproxima más
que al contrato unilateral y
La causa de la obligación gratuito al bilateral y oneroso. Esto
está en la prestación que el otro lo confirma el artículo 1426 del
contratante ha hecho ya al Código Civil. O sea, se aplica el
promitente, o que éste espera efecto propio de los contratos
recibir. Es la obligación de restituir bilaterales: se concede la acción
la cosa que ya se recibió en resolutoria del artículo 1489 del
mutuo, depósito, comodato, Código Civil.
prenda, etc.
La causa en los contratos
Atendiendo a lo anterior, se aleatorios.
ha fallado que si en un contrato de
mutuo no ha existido entrega de La causa de las obligaciones
dinero, el acto no se perfecciona; recíprocas es la suerte, el álea. No
el contrato no queda legalmente podrá consistir la causa en la
celebrado y adolece de nulidad contraprestación, porque esta
absoluta por falta de causa incluso puede no existir o ser
(sentencias de la Corte Suprema insignificante.
de noviembre de 1938, junio de
1940, marzo de 1942 y abril de Como resalta Avelino León,
1993, Repertorio, págs. 124 y repugna a la conciencia y atenta al
125). ordenamiento jurídico dar valor a
contratos en que no hay
La causa en los actos a título contraprestación o en que ésta
gratuito. puede ser insignificante. Por eso,
la ley concede validez a esos
Dispone la ley que “la pura contratos con muchas limitaciones
liberalidad o beneficencia es causa y asegurando en todo caso que el
suficiente”. Por lo tanto, en los álea –que es la causa- exista
actos a título gratuito, la causa es realmente (artículos 2259 y
el “animus donandi”. Por ejemplo, siguientes; 1813, 1913, 2266,
en el contrato de donación; o en el 2270, 2279 del Código Civil).
mandato gratuito.
La causa en los contratos
Sin embargo, puede ocurrir accesorios.
que la donación tenga una doble
causa: animus donandi y el deseo La causa varía, según sea
de lograr un resultado específico prestada la caución por el propio
buscado por el donante, lo que deudor o por un tercero.
constituye una causa onerosa. La
doctrina considera que en tal caso, Si la caución es constituida
hay simultáneamente un acto a por el propio deudor, la causa de
título gratuito y una operación la obligación de garantía, es la
sinalagmática. misma de la obligación principal, si
se constituye conjuntamente con

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ella. Si es posterior, la causa será En todos estos supuestos

alguna ventaja concedida por el intervienen tres personas, y una
acreedor mayor plazo, reducción se obliga frente a otra por cuenta
de intereses, etc.) o bien la mera u orden de la tercera.
liberalidad, el solo afán de
favorecer al acreedor. Revisemos a continuación
algunas figuras jurídicas en las
Si es un tercero el que que se acepta obligaciones
presta la garantía (lo que siempre abstractas de causa:
acontece con la fianza y
eventualmente puede ocurrir con La Delegación:
la prenda o la hipoteca), la causa
puede ser la mera liberalidad, si el Se trata de un caso
obligado nada recibe por el semejante al de la fianza o
servicio que le presta al acreedor, caución prestada por un tercero.
o bien, en caso contrario, la En efecto, el delegado (o nuevo
obligación que el deudor contrae deudor) se obliga frente al
en su favor en compensación. En delegatario (o acreedor) por orden
otras palabras, la causa de la del delegante (antiguo deudor). La
obligación del tercero debe causa de esa obligación se
buscarse en sus relaciones con el encuentra en las relaciones del
deudor y no con el acreedor. delegado con el delegante, pues
Frente al acreedor, la obligación frente al delegatario la obligación
accesoria está desligada de causa, asumida por el delegado carece de
es una obligación abstracta. causa. La obligación del delegado
tendrá por causa normalmente
Las obligaciones no causales o una deuda u obligación anterior en
abstractas de causa. favor del delegante; es decir, el
nuevo deudor o delegado, se hace
El requisito general de que cargo de la deuda que el
no puede haber obligación sin delegante tenía frente al
causa real y lícita, no se exige en delegatario, con el consentimiento
el caso de los actos abstractos, de éste (artículo 1635 del Código
que operan como la antigua Civil). Con ello, el delegado
estipulación del derecho romano. extinguirá la obligación que a su
vez mantenía para con el
Pero como hemos indicado, delegante. Esa es su causa. Pero
la obligación del fiador frente al para el acreedor del delegante, la
acreedor, es abstracta de causa y asunción de la obligación por el
es perfectamente válida. La causa delegado carece de causa, es un
sólo aparece cuando se consideran acto abstracto.
las relaciones del fiador con el
deudor, o sea, la causa queda Si el nuevo deudor o
fuera del contrato de fianza. Igual delegado consiente en la
cosa ocurre en los casos de operación, o sea acepta obligarse
delegación, de la estipulación en frente a un nuevo acreedor en
favor de un tercero, etc. reemplazo del anterior, y si
también consiente el delegatario o

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acreedor, habrá novación, en este del aceptante es abstracta, carece

caso subjetiva, por cambio de de causa. Igual situación se
deudor. presenta en los cheques, títulos al
portador, a la orden y en general,
La Estipulación en favor de un tratándose de los denominados
tercero. “títulos negociables”, que se
transfieren mediante la simple
Se trata de una figura entrega manual o el endoso. Se
regulada en el artículo 1449 del trata de efectos de comercio, cuya
Código Civil y que estudiaremos a fácil circulación es indispensable,
propósito del efecto relativo de los lo que supone a su vez garantía de
contratos. En ella, el promitente se pago a sus portadores. Es decir, el
obliga frente al beneficiario por la obligado –suscriptor del
contraprestación del estipulante documento- no puede oponer al
en su favor. Tal es la causa de su portador de buena fe las
obligación. Por ejemplo, una excepciones que podría hacer
compañía de seguros valer a los portadores anteriores.
(prometiente) se obliga a pagar En tal sentido, el artículo 28 de la
una suma de dinero a cierta Ley 18.092 sobre letras de
persona (beneficiario), en el cambio, establece que el
evento que fallezca el asegurado aceptante no puede oponer al
(estipulante). La causa de la demandante excepciones
obligación del promitente, se fundadas en relaciones personales
encuentra en el pago que el con anteriores portadores de la
estipulante efectuó de las primas letra. Esta inoponibilidad no cubre
pactadas. Pero también podría las relaciones del aceptante con el
ocurrir que el promitente se librador en cuyo poder se
obligue gratuitamente, caso en el encuentra la letra.
cual la causa de su obligación será
la mera liberalidad. Destaca Avelino León que la
“seguridad del tráfico” ha obligado
La Letra de cambio y efectos a configurar estos actos como
de comercio. abstractos de causa, de modo que
serán válidos aunque la causa no
En la letra de cambio, el
exista o sea ilícita, pues en este
aceptante o librado, desde el
supuesto la seguridad jurídica
momento de su aceptación, se
ocupa el lugar de la justicia,
obliga a pagar el documento al
respecto del portador legítimo y
legítimo tenedor de ella. La
de buena fe.
obligación del librado tiene su
causa en sus relaciones con el Carlos Ducci critica la noción
girador o librador, el cual le habrá de obligaciones abstractas de
hecho o prometido la causa, consecuente con su
correspondiente provisión de concepción de la misma,
fondos. También podrá ser el recordando que no existen,
deseo de hacer una donación, un excepto entre los locos, los actos
préstamo, etc. Pero frente al inmotivados. Así, por ejemplo,
tenedor de la letra, la obligación tratándose de una letra de

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cambio, la causa es la negociación objetiva; no basta que exista

que llevó a girarla y aceptarla. solamente en el fuero interno de la
Señala Ducci que la palabra persona. No interesa saber si
abstracto ha seducido a veces a subjetivamente existe para el
nuestros tribunales, que han autor o la parte una causa, porque
atribuido dicho carácter a los ello implicaría caer en la causa
efectos de comercio, aún cuando ocasional. El acto jurídico no
se encuentren en poder de la producirá otro efecto que el
parte originaria que los ha recibido correspondiente a su estructura
en una negociación, lo que jurídica, cualquiera que sea la idea
constituye un error. Así, por que al respecto tengan las partes.
ejemplo, en una compraventa en Esta objetividad es la que
la que se pacta pagar una parte distingue la causa de los motivos.
del precio a plazo, estipulándose
intereses usurarios por el saldo de La causa no será real en las
precio y en la cual el comprador siguientes hipótesis:
acepta letras de cambio para
asegurar el pago del referido 1º Cuando es inexistente.
saldo, mientras tales letras estén
2º Cuando es falsa, por
en poder del vendedor, el
incurrir las partes en un acto
comprador podrá objetarlas por
simulado: o sea, cuando sin
ilicitud de la causa, lo que
existir, se hace aparecer como
nuestros tribunales no han
existente el acto jurídico y la
considerado siempre así. Si esas
causa que motiva a las partes a
letras son endosadas a un tercero,
celebrarlo; si bien es cierto el acto
no se discute por Ducci que el
simulado tiene una causa, a saber
aceptante no podrá alegar la
el engaño a los terceros, no existe
ilicitud de la causa. Se apoya
una causa real que induzca a las
Ducci en el tenor del propio
partes a celebrar el acto simulado,
artículo 28 de la ley número
éste es sólo una apariencia. Como
18.092, del cual se desprende que
explica Víctor Vial del Río,
las excepciones causales proceden
“Supongamos, por ejemplo, que
entre los que fueron partes en la
las partes aparecen celebrando
relación causal.
una compraventa simulada
Requisitos de la causa. cuando, en realidad, no quieren
celebrar contrato alguno. Fácil es
De acuerdo al artículo 1467 desprender que en esta hipótesis
del Código Civil, la causa debe ni el vendedor ni el comprador
reunir dos requisitos: ha de ser necesitan para nada la
real y además lícita. No necesita compraventa; sin que se hayan
expresarse sin embargo. representado motivo alguno que
los induzca a su celebración. Hay
1) La causa debe ser real. un motivo para la simulación, que
es el engaño de terceros, pero no
Se entiende por tal, aquella existe motivo alguno para la
que efectivamente existe. La celebración del contrato
existencia de la causa debe ser aparente”(Víctor Vial del Río,

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“teoría General del Acto Jurídico”, del consentimiento, pero no puede

pág. 145). hablarse de falta de causa. En
otras palabras, el error en la
3º Cuando erróneamente persona se sancionará con la
se cree que hay causa, sin nulidad relativa, mientras que la
haberla: el propio ejemplo que da falta de causa con la nulidad
el artículo 1467, inciso 3º, absoluta.
confirma que en esta hipótesis no
hay causa, porque no hay De acuerdo con esta
obligación que justifique la necesidad de existencia de una
promesa y normalmente habrá causa real, se ha fallado que
falsa causa porque el que hace la carece de ella la transacción sobre
promesa sólo la formulará por un pleito que había concluido: “Es
creer de que existe una obligación nula la transacción si las partes
en tal sentido. Será también el sabían que el pleito respecto del
caso del heredero que basándose cual recae dicho contrato ya había
en un testamento se obliga a fenecido. En este caso faltan el
pagar un legado, en circunstancias objeto y la causa. Falta el objeto,
que el testamento había sido porque no existiendo el derecho
revocado por el testador. La que disputar ni incertidumbre de
existencia de una causa real las partes sobre una relación de
implica que ella sea verdadera. derecho que resolver, no ha
Esto no significa que si la persona podido obligarse una de ellas para
cree que la causa es una, pero es con la otra a dar, hacer o no hacer
otra, el acto será inválido, pues el alguna cosa, que es lo que
acto tendrá siempre una causa constituye una convención o
real; tal es el caso que contempla contrato y lo que determina el
el artículo 2295 del Código Civil. objeto de toda declaración de
Ahora bien, si derechamente la voluntad según los artículos 1438
causa no existe, el error de las y 1460 del Código Civil. Falta la
partes, que creyeron que existía, causa, porque no existe motivo
no alterará la situación y el acto real ni aun aparente que haya
seguirá careciendo de causa, inducido a las partes a la
incluso aunque se trate de un celebración del contrato, esto es,
error de derecho: arts. 2297 y a poner fin extrajudicialmente a
2299 del Código Civil. En un litigio terminado ya por los
conclusión: si no hay causa, el tribunales de justicia”(fallo de
acto es nulo aunque las partes por mayo de 1909, de la Corte
error de hecho o de derecho crean Suprema).También han concluido
que existe una causa. A la inversa, nuestros tribunales que si no se
si hay una causa y las partes por entrega por el mutuante la
error creen que es otra o que no cantidad objeto del contrato, el
existe causa, el acto puede ser contrato de mutuo carece de
válido. causa (sentencias de la Corte
Suprema de abril de 1933,
Si se incurre en un error en noviembre de 1938, junio de 1940
cuanto a la persona, la sanción y marzo de 1942). De igual forma,
será la correspondiente a ese vicio

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que carece de causa la  Es contrario a las buenas

compraventa si los derechos costumbres; y
vendidos sobre un inmueble
pertenecían al comprador o no  Es contrario al orden
existían (Corte de Valdivia, público.
sentencia de noviembre de 1933).
Habiendo entregado con
La necesidad de una causa anterioridad los conceptos de
real se desprende, además de lo actos prohibidos y de orden
establecido expresamente en el público, nos detendremos en lo
artículo 1467 del Código Civil, de que dice relación al concepto de
lo dispuesto en el artículo 2299 del buenas costumbres. Precisar su
Código Civil. Igual necesidad de concepto no es tarea fácil. Se
causa real considera el artículo entiende por buenas costumbres
1816 del Código Civil, al disponer todos los hábitos que se
que la compra de cosa propia no conforman con las reglas morales
vale. de un estado social determinado.
Es un concepto esencialmente
Lo anterior, cabe tratándose relativo, si se consideran distintos
de actos jurídicos onerosos. Si el lugares dentro de un país o
acto es a título gratuito, no se distintas épocas y países. Pero no
concibe la falta de causa, dado obstante la relatividad apuntada,
que siendo el fin la mera como dicen Planiol y Ripert hay un
liberalidad, siempre habrá una cuerpo común de doctrinas
causa, siempre se obtendrá el fin morales que la civilización
de hacer la liberalidad. Es casi occidental ha tomado de la
imposible separar aquí la causa filosofía antigua y de las
del consentimiento. tradiciones cristianas, que forman
un sustrato moral esencial
2) La causa debe ser lícita. aceptado por todas las naciones
civilizadas. Cabe precisar que para
La exigencia de ilicitud de la conocer esas normas, los jueces
causa, que formula el artículo no siempre deben sujetarse a la
1467, permite a los tribunales opinión de la mayoría
mantener el control de la circunstancial, ya que no pocas
moralidad de los contratos. La veces existen prácticas inmorales
autonomía de la voluntad, que toleradas e incluso favorecidas por
posibilita a los particulares una la mayoría. Además, el concepto
absoluta libertad contractual, está de las buenas costumbres debe
necesariamente limitada por el ser suficientemente flexible como
interés general que exige reprimir para que los jueces con sano
la inmoralidad. criterio sepan determinarlo en
cada caso.
Según nuestro Código, hay
causa ilícita cuando el acto: Dentro de este concepto, se
ha fallado que “Es abiertamente
 Está prohibido;
inmoral y contrario a las buenas
costumbres, lo que lo vicia de

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nulidad absoluta, por la ilicitud de queda en su poder y no redunda

su causa, el contrato celebrado en beneficio del mandante.
entre el deudor ejecutado y un
tercero para alterar el verdadero Para preciar cada caso, la
precio de la subasta del bien jurisprudencia ha atendido a los
embargado por medio de motivos que determinaron a
maniobras extrañas y perjudiciales contratar, apartándose así de la
para el acreedor ejecutante doctrina de la causa final para
convenidas y llevadas a cabo adentrarse en el campo de la
subrepticiamente” (sentencia de la doctrina de la causa ocasional,
Corte Suprema de octubre de conforme a la dualidad de la
1918, Repertorio, pág. 128). De doctrina de la causa a la que se
igual forma, es contrario a las hizo referencia.
buenas costumbres el contrato de
arrendamiento hecho para A propósito de la licitud de
destinar el inmueble a un fin la causa, se presenta el problema
inmoral: “Aunque no se consulte de dilucidar si el fin o motivo ilícito
en los términos de un contrato debe ser común a ambas partes
dado, en el espíritu de todo para que la causa pueda
contrato de arrendamiento de considerarse ilícita. En Francia, en
casas está que no puede los contratos onerosos, la
destinarse a lupanares o jurisprudencia ha estimado que,
mancebías, porque estas para ese efecto, una parte debía
industrias son inmorales, desde conocer el fin ilícito que
que su objeto es la prostitución, o determinaba a la otra; aún más, se
sea, la deshonra de la mujer por ha llegado a exigir que el fin ilícito
comercio que se hace de su fuera común, es decir, convenido.
cuerpo. En consecuencia, Como precisa Carlos Ducci, nada
reconocido por el demandado el hay en nuestro Derecho que
hecho de que en la casa que permita sustentar un criterio de
arrienda tiene establecido un esta naturaleza. La solución entre
lupanar, procede la acción de nosotros pasa por determinar, de
terminación inmediata del acuerdo al artículo 1683 del
arrendamiento ejercitada por el Código Civil, quienes pueden
acreedor y fundada en el derecho solicitar la declaración de nulidad
que le concede el artículo 1973 absoluta. Sólo la parte que ignoró
para expeler al inquilino que el vicio que invalidaba el contrato
empleare la casa o edificio en un podrá pedir su nulidad. Lo anterior
objeto ilícito” (Corte de Iquique, concuerda con el artículo 1468 del
sentencia de 28 de junio de 1918, Código Civil, que establece que no
Repertorio, pág. 128). Son habrá derecho a exigir que se
también inmorales y contrarios a restituya lo dado o pagado,
las buenas costumbres, según ha cuando el que dio o pagó sabía
concluido la jurisprudencia, los que la causa era ilícita (según
actos ejecutados por el veremos, este es un caso de
mandatario en el ejercicio de su excepción a la regla del artículo
mandato, cuando el beneficio 1687 del Código Civil, conforme a
la cual, decretada la nulidad del

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contrato, las partes deben ser Si la simulación es absoluta,

restituidas al estado anterior al de si no hay causa, el acto será nulo.
la celebración del contrato). Por ejemplo: el caso del deudor
insolvente que reconoce una
Prueba de la causa. deuda inexistente, coludido con un
tercero, a fin de perjudicar a sus
Atendido lo dispuesto en los arts. acreedores en el futuro juicio de
1467 y 1698 del CC., puede quiebra (especialmente, cuando la
concluirse que la causa se deuda que se reconoce otorga un
presume, desde el momento en crédito preferente).
que la ley no exige expresarla en
el acto o contrato. Como señala Si la simulación es relativa,
nuestra jurisprudencia, probar que es decir, si hay una causa falsa
una obligación carece de causa señalada por las partes para
real y licita corresponde a quien inducir a error a los terceros, pero
alega tal hecho, ya que si bien es existe una causa real y también
cierto no puede haber obligación lícita no expresada, el acto es
sin causa real y lícita, no es menos perfectamente válido. Por eso, se
cierto que no es necesario ha fallado que no obsta a la
expresarla, por lo cual el hecho de validez de la obligación la
que no se exprese no basta para simulación de la causa, si la causa
deducir que la obligación carece verdadera u oculta es
de ella. En síntesis, el que perfectamente lícita. Si la causa
pretenda que el acto carece de oculta es ilícita, obviamente que el
causa, deberá probarlo, prueba acto adolecerá de un vicio de
muy difícil por cierto. nulidad (por ejemplo, si se
reconoce deber a título de mutuo
La falta de causa puede lo que se debe por juegos de azar,
acreditarse por cualquier medio de habrá causa ilícita; igualmente, si
prueba, excepto la testifical, si la se hace una donación a una
causa se expresó en el acto o persona para que ésta de muerte
contrato, de acuerdo al art. 1709 a un tercero, y se simula una
del CC. Pero si en el acto o compraventa en la que el
contrato no se expresa la causa, vendedor declare recibir el precio,
su inexistencia podrá acreditarse la causa es inmoral y por ende hay
por todos los medios, incluso nulidad absoluta).
testigos, toda vez que no debe
probarse contra el documento, Sanción de la falta o ilicitud de
dado que en este nada se dice la causa.
respecto de la causa.
Para una parte de la doctrina,
La Causa Simulada. la falta de causa acarrea la
inexistencia jurídica. Para otros (A.
Existe causa simulada León entre ellos), la sanción,
cuando las partes, de común atendiendo a nuestra legislación
acuerdo, para inducir a error a los positiva, será la nulidad absoluta.
terceros, señalan a la convención La misma opinión sostienen J.C.
una causa que es falsa. Fabres y los dos Alessandri. En

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efecto, el art. 1682 del Código Civil inexistencia, porque el art. 1682
dispone que hay nulidad absoluta no señala como causal de nulidad
si se omite algún requisito o absoluta la falta de causa, y como
formalidad que las leyes las causales de nulidad son de
prescriben para el valor de ciertos derecho estricto, la sanción ha de
actos o contratos en consideración ser otra y ninguna cabe fuera de la
a la naturaleza de ellos, y entre inexistencia. Pero el autor citado
tales requisitos está olvida, como expresa Alessandri,
indiscutiblemente la causa. Besa, que la causa puede quedar
Además, en numerosos casos el incluida entre los requisitos que se
legislador sanciona la falta de exigen en consideración a la
causa con la nulidad absoluta: naturaleza del acto o contrato. En
arts. 1630; 1814; 2452; 2455, etc. otras palabras, no se requiere
alusión explícita a la falta de
A su vez, el art. 1467 causa, entendiéndose
equipara la causa real a la causa comprendida en dicha causal
lícita, de manera que la falta de genérica.
causa real debe tener igual
sanción que la causa ilícita. Cabe indicar que no obstante
declararse la nulidad del acto o
La jurisprudencia ha llegado a contrato por falta de causa o
la misma conclusión en forma causa ilícita, podrá operar una
constante. excepción, conforme al art. 1468
del CC., a los efectos de dicha
La opinión que propugna la declaración, que naturalmente
inexistencia jurídica en caso de retrotraen a las partes al mismo
falta de causa se basa estado en el que se encontraban
principalmente, citando a Claro al ejecutar o celebrar el acto o
Solar, en que “si todo acto o contrato. En el caso del art. 1468,
declaración de voluntad requiere que castiga la mala fe de uno de
esencialmente una causa, la falta los contratantes, no operará el
de causa se opone al principio general aludido.
perfeccionamiento jurídico del
acto, y el contrato, por lo mismo
no existe; no es acto nulo sino un
acto que no ha podido nacer a la
vida jurídica”.

Se refuta lo anterior,
recordando que el CC. no
contempla la inexistencia, entre
las sanciones por la omisión de
requisitos o formalidades de los
actos; sólo se contempla la
nulidad.

Con todo, Julio Philippi se

muestra partidario de la

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3° Las formalidades de
prueba o "ad probationem".

4° Las formalidades de
publicidad.

A estas cuatro, podemos

agregar las solemnidades
voluntarias, que la ley no exige
pero que los contratantes
acuerdan incorporar en sus
contratos.

El género es por tanto la

formalidad y la solemnidad es una
especie de formalidad.

LAS FORMALIDADES
Las solemnidades propiamente
tales.
a) Concepto.
c1) Concepto.
Las formalidades son los
requisitos externos con que deben Son los requisitos externos
ejecutarse o celebrarse algunos prescritos por la ley como
actos jurídicos, por disposición de indispensables para la existencia
la ley. misma del acto jurídico, exigidos
en atención a la naturaleza o
Los actos a los cuales la ley especie del acto o contrato.
no exige ninguna formalidad, se
denominan consensuales o no c.2) Clases de solemnidades
formales. A contrario sensu, nos propiamente tales y sanción por su
encontraremos ante actos omisión.
formales.
La doctrina distingue entre
b) Clasificación. solemnidades exigidas por la ley
para la existencia del acto
Hay diversas clases de jurídico y aquellas exigidas para la
formalidades cuya infracción validez del acto o contrato. Las
conlleva sanciones diferentes. revisaremos por separado.
Distinguimos al respecto cuatro
clases de formalidades: Solemnidades
propiamente tales
1° Las solemnidades requeridas para la
propiamente tales. existencia del acto
jurídico.
2° Las formalidades
habilitantes. Como señala Vial del Río, se
trata de “los requisitos externos

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que exige la ley para la escritura pública (artículo

celebración de ciertos actos 767).
jurídicos, pasando a ser la
solemnidad el único medio a Solemnidades
propiamente tales
través del cual el autor o las
requeridas para la validez
partes que celebran el acto del acto jurídico.
pueden manifestar su voluntad.”
En ciertos casos, la ley
Como sabemos, lo normal
exige el cumplimiento de una
es que los actos o contratos sean
solemnidad no como requisito de
consensuales. Excepcionalmente,
existencia, sino para la validez del
la ley exige para el
acto o contrato. Aquí, la
perfeccionamiento del acto
solemnidad no constituye el único
jurídico, el cumplimiento de una
medio a través del cual el autor o
solemnidad. Si ésta falta, el acto
las partes deban manifestar su
no existe, no produce efecto
voluntad.
alguno.
Víctor Vial del Río menciona
Constituyen ejemplos de
dos ejemplos de solemnidades
solemnidades exigidas para la
propiamente tales exigidas para la
existencia del acto o contrato, las
validez del acto jurídico:
siguientes:
 El testamento, que exige la
 En el contrato de promesa,
presencia de tres o cinco
que ésta conste por escrito
testigos, según los casos. Si
(artículo 1554 número 1);
se omite esta solemnidad,
habría nulidad y no
 En el contrato de
inexistencia del testamento.
compraventa de inmuebles,
que éste se convenga por
 El contrato de donación,
escritura pública (artículo
que exige de insinuación, o
1801 inciso 2°);
sea, de autorización judicial
(artículo 1401). De omitirse,
 Igualmente, la compraventa
la sanción sería la nulidad
de una servidumbre, del
absoluta del contrato, el que
derecho de censo o del
existiría por ende.
derecho de herencia
(artículo 1801, inciso 2°);
De lo expuesto, se puede colegir
qué sanciones operan, si se
 En el contrato de hipoteca,
omiten solemnidades propiamente
que debe estipularse por
tales: si se omite una solemnidad
escritura pública (artículo
propiamente tal exigida para la
2409);
existencia del acto jurídico, la
 El usufructo, cuando se sanción será, entonces, la
constituye por acto entre inexistencia del mismo (artículos
vivos y recae en inmuebles, 1443 y 1701); en caso de
debe constar en una infringirse una solemnidad
propiamente tal exigida para la

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validez del acto jurídico, el acto o La ley, velando por los

contrato adolecerá de nulidad intereses de los relativamente
absoluta (artículo 1682 del CC) incapaces, exige, para la validez o
eficacia de ciertos actos jurídicos,
c.3) Ejemplos de solemnidades el cumplimiento de formalidades
propiamente tales. que tienden a integrar la voluntad
de aquellos o el poder de sus
Varían las solemnidades representantes legales.
según el acto jurídico de que se
trate: Se denominan habilitantes,
porque habilitan a los incapaces
1° Instrumento público: para actuar en la vida jurídica.
El art. 1699, inciso 1° del CC., En ciertos casos, también
define al instrumento público, protegen a personas capaces,
precepto que debemos relacionar como acontece con la mujer
con los arts. 18 y 1701. Algunos casada en sociedad conyugal.
casos en que la ley exige el
otorgamiento de instrumento d.2) Clasificación.
público como solemnidad del acto
jurídico: arts. 698; 735; 767; 812; Las formalidades habilitantes
1400; 1716; 1801, 2°; 1898; 2409, varían según el incapaz de que se
etc. trate. En teoría se distinguen tres
tipos de formalidades habilitantes:
2° Instrumento privado: Arts.
1011; 1554 N°l; y; 1° Autorización:

3° Presencia de determinados Es el permiso que confiere el

funcionarios y/o testigos: arts. representante legal de un
1014; 1021 del CC; art. 17 de la relativamente incapaz o la
Ley de Matrimonio Civil; autoridad judicial para que dicho
incapaz ejecute o celebre un acto
4° Instrumento público o jurídico.
privado y presencia de
testigos: artículo 5° del Decreto Algunos casos: arts. 254;
Ley 993, sobre arrendamiento de 393; 402, 2; 398, etc.
predios rústicos.
2° Asistencia:
Las Formalidades habilitantes.
Consiste en la concurrencia
d.1) Concepto. del representante legal, al acto
que el relativamente incapaz
Son los requisitos externos celebra, colocándose
exigidos por la ley, en atención a jurídicamente al lado de éste. La
la calidad o estado de las personas asistencia y la autorización
que ejecutan o celebran el acto o suponen la actuación del propio
contrato. incapaz, y sólo difieren en que la
segunda es un asentimiento dado
de antemano, mientras que la

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primera implica un asentimiento jurídico debe constar por escrito,

coetáneo al acto mismo. En la so pena de no poder acreditarlo
práctica, son lo mismo. Un ejemplo mediante la prueba de testigos. La
de asistencia encontramos en el omisión de las formalidades de
artículo 1721, respecto a las prueba, por ende, no acarrea la
capitulaciones matrimoniales nulidad del acto jurídico, sino que
convenidas por el menor adulto. restringe la forma de probarlo.

3° Homologación: Formalidades de publicidad.

Es la aprobación por la f.1) Concepto.

autoridad judicial de un acto ya
celebrado, previo control de su Son los requisitos externos
legitimidad. Sólo después de este exigidos por la ley, para poner en
control y la aprobación conocimiento de los terceros la
consiguiente, el acto adquiere ejecución de un acto o contrato, y,
eficacia. Así, art. 1342 del C.C., la en algunos casos, para que el acto
partición en que intervienen o contrato sea eficaz ante
determinadas personas. El juez terceros.
debe examinar si se han respetado
las exigencias legales que tienden f.2) Clases de formalidades
a resguardar los intereses de las habilitantes y sanción en caso de
personas protegidas por la ley. Lo omitirlas.
mismo ocurre en el caso del
La doctrina las clasifica en:
artículo 2451, que dispone que
“La transacción sobre alimentos 1° Formalidades de simple
futuros de las personas a quienes noticia:
se deban por ley, no valdrá sin
aprobación judicial”. Tienen por objeto llevar a
conocimiento de los terceros en
d.3) Sanción. general, las relaciones jurídicas
que puedan tener interés en
La omisión de las
conocer. La falta de publicidad-
formalidades habilitantes produce,
noticia tiene por sanción la
por regla general, la nulidad
responsabilidad de quien debió
relativa (art. 1682, inciso final)
cumplir la formalidad y no lo hizo;
Formalidades de prueba. debe indemnizar a los que
sufrieron un perjuicio a causa de la
Están constituidas por infracción. El fundamento de esta
diversas formas o requisitos responsabilidad reside en el art.
externos que sirven como el 2314 del CC. Un ejemplo de esta
principal medio de prueba del clase de formalidad de publicidad,
acto. Si se omiten, la ley priva al son las publicaciones que deben
acto de determinado medio de efectuar las sociedades anónimas
prueba. Por ejemplo: arts. 1708 y dando cuenta de “hechos
1709 del Código Civil, que esenciales”; otro caso es el
establecen en qué casos el acto relativo a la notificación al público

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por medio de tres avisos Por lo demás, si las partes

publicados en un periódico, de los celebran el contrato sin cumplir
decretos de interdicción provisoria con la formalidad voluntariamente
o definitiva del demente o del acordada, se entenderá que han
disipador (artículos 447 y 461 del renunciado tácitamente a la
Código Civil). señalada formalidad.

2° Formalidades sustanciales: h) Las formalidades son de

derecho estricto.
Tienen por objeto no sólo
divulgar los actos jurídicos sino Constituyendo una excepción
también precaver a los llamados al derecho común, las
terceros interesados, que son los formalidades deben interpretarse
que están o estarán en relaciones restrictivamente: las formalidades
jurídicas con las partes. La falta de que la ley exige para un acto o
publicidad sustancial tiene como contrato, no pueden aplicarse o
sanción la ineficacia del acto exigirse para otro acto jurídico, por
jurídico respecto de terceros, o semejante que sea; asimismo, no
sea, la inoponibilidad. Un ejemplo pueden exigirse otras
de esta clase de formalidad de formalidades que aquellas que la
publicidad es la publicación en el ley expresamente establece. Nada
Diario Oficial, en los días 1 o 15 o impide en todo caso, como se dijo,
hábil siguiente, del extracto de la que las partes acuerden incorporar
escritura de prenda sin formalidades al acto jurídico.
desplazamiento de la Ley 18.112,
dentro de 30 días hábiles, Cabe destacar finalmente, en esta
contados desde la fecha de la materia, que en el Derecho de
escritura; o la exigencia del Familia los actos son usualmente
artículo 1902 del Código Civil, en solemnes, mientras que en el
orden a notificar del deudor, Derecho Patrimonial constituyen
cuando operó la cesión del crédito. una excepción.

g) Actos solemnes por

determinación de las partes.

La ley es la que da a un acto

el carácter de solemne o no
solemne. Las partes, sin embargo,
pueden hacer solemne un acto
que por exigencia de la ley no
tiene tal naturaleza. Por ejemplo,
si se pacta que la compraventa de
ciertos bienes muebles se
celebrará por escrito: art. 1802 del
CC. En este caso, la ley confiere a
las partes el derecho a retractarse
de la celebración del contrato.

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concurren a la formación del acto

jurídico. Respecto a ellos, el acto
jurídico produce todos sus efectos:
art. 1545 del CC.

Como se ha dicho, una parte

puede estar conformada por una o
más personas, que articulan un
solo centro de interés (artículo
1438 del Código Civil).

Generalmente, se llama autor

LOS EFECTOS DE LOS ACTOS a la persona que genera, al
JURÍDICOS
manifestar su voluntad, un acto
jurídico unilateral, mientras que se
a) Concepto.
reserva la expresión “parte”, a los
Los actos jurídicos tienen por que concurren para que se
efecto crear, modificar, transferir, perfeccione un acto jurídico
transmitir o extinguir derechos y bilateral.
obligaciones. El efecto de un acto
Precisando aún más los
jurídico es entonces la relación
conceptos, se habla de partes o de
jurídica que engendra. Por lo
autor para referirse a quienes
tanto, cada especie de acto
generan con su voluntad el acto
jurídico generará efectos
jurídico, siendo este el elemento
diferentes.
decisivo para que tal hecho
Interesa por el momento acontezca. Distinta es la situación
determinar, en términos de aquellos que si bien también
generales, a quien o a quienes concurren a la ejecución o
alcanzan dichos efectos. celebración del acto jurídico, al
otorgamiento del mismo, lo hacen
En principio, los actos cumpliendo otras finalidades,
jurídicos sólo producen efectos, o especialmente relativas a las
sea derechos y obligaciones, entre solemnidades o las formalidades:
las partes, y no benefician o tal ocurre, por ejemplo, con el
perjudican a quienes no los han Notario, los testigos, etc., los que
celebrado. Estos últimos se obviamente no son “autores” ni
denominan terceros, y mal pueden “partes”.
quedar ligados por el acto jurídico,
considerando el alcance relativo c) Los terceros.
del mismo. Sin embargo, es
c.1) Concepto.
necesario hacer algunas
precisiones. Siguiendo a Giovene, se dice
que el concepto de tercero es
b) Las partes.
negativo, dado por antítesis al de
Son aquellos que parte. En general, se entiende por
personalmente o representados, tercero toda persona, que no ha

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participado ni ha sido válidamente intervino en el primer acto, a

representada en la generación del consecuencia del contenido de las
acto. Se trata de todos aquellos dos estipulaciones.
que aún habiendo participado
físicamente en el acto jurídico, su A su vez, entre los terceros
voluntad no ha sido determinante relativos o interesados
para la generación del mismo. distinguimos dos categorías: los
causahabientes y, a juicio de una
parte de la doctrina, los
acreedores comunes del deudor:
c.2) Clasificación.
i) Los causa-habientes:
Entre los terceros, debemos
distinguir: entre los terceros Se trata de una expresión
absolutos y los terceros relativos. genérica empleada para designar
cualquiera persona que deriva el
1° Los terceros absolutos: todo o parte de sus derechos de
otra persona que se llama su
Son las personas extrañas a “autor” o “causante” y que, desde
la formación del acto jurídico y que el punto de vista de estos
no están ni estarán en relaciones derechos, se encuentra en el lugar
jurídicas con las partes. Es decir, y situación de su autor. Hay en la
son y continuarán siendo extraños idea de causa-habiente dos
al acto jurídico. Respecto a los nociones esenciales: sucesión de
terceros absolutos, el acto jurídico una persona en los derechos de
no produce efectos, principio que otra, y por ende, igual posición
constituye la contrapartida a la jurídica en cuanto a los derechos
norma del art. 1545 del CC., transmitidos o transferidos. Los
respecto de las partes del causa-habientes pueden serlo a
contrato. título universal (cuando suceden a
una persona en todos sus bienes,
2° Los terceros relativos:
derechos u obligaciones o en una
También llamados cuota de ellos) o a título singular
“interesados”, son aquéllos que (cuando suceden a una persona en
están o estarán en relaciones una o más especies o cuerpos
jurídicas con las partes, sea por su ciertos o en una o más especies
propia voluntad o por disposición indeterminadas de cierto género).
de la ley. Dice Giovene que la idea Asimismo, la sucesión puede
jurídica de terceros relativos operar por acto entre vivos (en
presupone, por una parte, un acto cuyo caso hablamos de
al cual el tercero es extraño, y por transferencia) o por causa de
otra parte, un nuevo acto o hecho muerte (en cuyo caso hablamos de
jurídico en general, en el que esta transmisión). En nuestro Derecho,
persona es parte con relación a esta ultima puede ser a título
uno de los sujetos del primer acto universal (herencia) o a titulo
y en virtud del cual, llega, singular (legado), según el art. 951
necesariamente, a encontrarse en del CC; mientras que la
relación con el otro sujeto que transferencia o sucesión por acto

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entre vivos sólo puede ser a título El art. 2465 del Código Civil
singular, por regla general consagra el llamado derecho de
(excepcionalmente, lo será a título prenda general de los acreedores.
universal, tratándose de la Ahora bien, siendo los acreedores
tradición del derecho real de de un deudor ajenos al acto
herencia). jurídico que éste celebra, sufren
sin embargo los efectos del
En síntesis, quien transmite mismo, desde el momento que
un derecho en alguna de las puede afectar o disminuir el
situaciones indicadas, se conjunto de bienes del deudor con
denomina causante, y quien lo los cuales responder al derecho de
adquiere causa-habiente, siendo prenda general mencionado. En
estos últimos, para considerarlos todo caso, también pueden verse
terceros relativos, los sucesores o beneficiados, si a consecuencia de
cesionarios de las partes. Estos los actos o contratos celebrados
reciben el derecho de su causante por el deudor, se incrementa su
en las mismas condiciones en que patrimonio. En este contexto,
éste lo tenía: el derecho pasa del también debemos tener presente
causante al sucesor con todas sus que los acreedores comunes
ventajas y cargas. tienen ciertas acciones, destinadas
a proteger sus intereses, como son
Tratándose de los sucesores la acción pauliana o revocatoria
o causa-habientes a título (art. 2468 del CC) y la acción
universal, puede afirmarse, en oblicua o subrogatoria. La
principio, que todos los actos tendencia de la doctrina moderna,
jurídicos del causante les es considerar a los acreedores de
aprovechan o perjudican, excepto una de las partes contratantes
aquellos personalísimos o como terceros absolutos, y no
inherentes a su persona, como los como terceros relativos.
derechos de uso o habitación o el Estudiaremos la materia a
derecho de alimentos; en otras propósito del principio del efecto
palabras, suceden en todos los relativo de los contratos.
derechos y obligaciones del
causante, salvo los
intransmisibles.

Por su parte, los causa-

habientes a titulo singular
solamente se benefician con las
facultades o sólo contraen las
cargas que correspondan al
derecho o bien en que han
sucedido.

ii) Los acreedores comunes

del deudor:

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válido o inválido. Para otros,

mirando el problema con un
criterio práctico, se justifica que la
invalidez comprenda la
inexistencia y que ésta se
sancione con la nulidad absoluta.
INEFICACIA DE LOS ACTOS
JURÍDICOS En consecuencia, la invalidez
se define como la falta de
a) Acepciones de la ineficacia
idoneidad de un acto jurídico para
jurídica.
producir sus efectos propios, por
un defecto intrínseco,
a.1) Ineficacia jurídica en
“congénito”, defecto que puede
sentido amplio.
consistir en la falta de alguno de
Un acto jurídico es ineficaz en sus elementos esenciales o
sentido amplio, cuando no genera constitutivos, tanto de existencia
sus efectos propios o deja de como de validez.
producirlos por cualquier causa.
a.2) Ineficacia jurídica en
Cuando la causa que priva de sentido estricto.
efectos al acto jurídico consiste en
Supone un acto jurídico
un defecto intrínseco, hay
existente y válido, pero que no
invalidez del mismo. Tal ocurre
produce efectos o queda privado
cuando uno de sus elementos
de ellos, a consecuencia de un
constitutivos está viciado (por
hecho posterior a la ejecución o
ejemplo, error en la voluntad). Se
celebración del acto, ajeno al acto
plantea sin embargo el siguiente
mismo, como por ejemplo en el
problema: ¿Se comprende
caso de la resolución, la
dentro de la invalidez la
revocación, la caducidad, la
inexistencia jurídica?; es decir,
inoponibilidad, etc.
la omisión de un requisito esencial
para la existencia de un acto
b) Nociones generales acerca de la
jurídico, como por ejemplo la
inexistencia y la nulidad.
demencia de una de las partes, lo
que implica ausencia de voluntad Se ha sostenido por algunos
y no sólo una voluntad viciada, autores que si se omite una
como en el caso de error (salvo condición de existencia, el acto es
que se trate del error esencial u inexistente ante el Derecho. En tal
obstáculo, donde también falta la caso, se está ante una apariencia
voluntad y por ende habría, a o malentendido, ante una
juicio de algunos, inexistencia “tentativa” de acto, más que ante
jurídica). un acto jurídico; podría decirse,
como afirma Josserand, que el
Algunos sostienen que la
acto ha nacido muerto y
inexistencia jurídica no puede
desprovisto por lo tanto de
comprenderse en la noción de
existencia legal (a diferencia de la
invalidez, puesto que solamente
nulidad, donde el acto nace con
un acto que existe puede ser

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vida, pero con defectos que lo obviamente, que se desconoce el

hacen susceptible de ser contrato)
invalidado). De tal forma, el acto
será inexistente cuando falte la
voluntad, el objeto, la causa o las
solemnidades. c.2) EL ACTO INEXISTENTE NO
PRODUCE EFECTO ALGUNO,
En cambio, si un acto jurídico MIENTRAS QUE EL NULO
se ejecuta o celebra con PRODUCE TODOS SUS
prescindencia de una de las EFECTOS, mientras un tribunal no
condiciones de validez, es nulo. La declare la nulidad.
nulidad a su vez puede ser de dos
clases: ABSOLUTA, si se omite un c.3) MIENTRAS EL ACTO NULO
requisito exigido en consideración PUEDE SANEARSE CON EL
al acto en sí mismo, a su TRANSCURSO DEL TIEMPO, EL
naturaleza; y RELATIVA, si se ACTO INEXISTENTE NO.
omite un requisito exigido en
c.4) LA INEXISTENCIA NO
consideración al estado o calidad
PUEDE RATIFICARSE (“la nada
de las personas que lo ejecutan o
confirmada continúa siendo la
celebran.
nada”); LA NULIDAD RELATIVA
c) Diferencias entre la inexistencia PUEDE RATIFICARSE.
y la nulidad.
c.5) LA NULIDAD PUEDE
Según una parte de la ALEGARSE COMO ACCIÓN O
doctrina, serían las siguientes: EXCEPCIÓN, MIENTRAS QUE LA
INEXISTENCIA SÓLO COMO
c.1.) LA NULIDAD DEBE SER EXCEPCIÓN.
DECLARADA POR LOS
TRIBUNALES, NO ASÍ LA En efecto, mientras se
INEXISTENCIA: pero en ambos contempla la acción para obtener
casos debe recurrirse a los que se declare nulo un acto
tribunales, aunque con un objetivo jurídico, no hay acción para
diferente. solicitar que se declare la
inexistencia de un contrato. Por
Así, por ejemplo, en un ello, ésta última sólo podrá
contrato de compraventa que deducirse como excepción contra
adolece de nulidad, la parte que el demandante.
pretenda la devolución de la cosa
debe pedir primero que se declare c.6) LA INEXISTENCIA PUEDE
la nulidad del contrato. En cambio, SER ALEGADA POR
tratándose de una venta CUALQUIERA PERSONA. LA
inexistente (por ejemplo, por falta NULIDAD EN CAMBIO PUEDE
de precio), se podría solicitar de SER ALEGADA POR
inmediato la restitución de la cosa, DETERMINADAS PERSONAS, en
interponiendo la acción mayor o menor amplitud, según se
reivindicatoria (lo que supone, trate de la nulidad absoluta o
nulidad relativa.

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c.7) LA NULIDAD absoluta y a la rescisión o nulidad

JUDICIALMENTE DECLARADA, relativa.
PRODUCE EFECTOS SÓLO EN
RELACIÓN A LAS PARTES EN 3° Los actos de los absolutamente
CUYO FAVOR SE HA incapaces, de acuerdo al art.
DECRETADO. LA INEXISTENCIA, 1682, adolecen de nulidad
CONSTATADA JUDICIALMENTE, absoluta. Si se admitiera como
PERMITE A TODO INTERESADO sanción la inexistencia, sería éste
APROVECHARSE DE ELLA. un caso neto de la misma, habida
cuenta que hay ausencia de
d) El Código Civil chileno frente a voluntad. Como no es así,
la inexistencia y la nulidad. quedaría claramente demostrado
que para el legislador, la nulidad
Entre los que niegan que el absoluta engloba a la inexistencia.
Código Civil contemple como
sanción la inexistencia, están José d.2) ARGUMENTOS DE LOS QUE
Clemente Fabres y Arturo AFIRMAN LA TEORÍA DE LA
Alessandri; entre los que están en INEXISTENCIA EN NUESTRO
la posición contraria, se CÓDIGO:
encuentran Luis Claro Solar y
Enrique Rossel. 1° En los arts. 1444 y 1681, el
legislador distinguiría la
d.1) ARGUMENTOS DE LOS QUE inexistencia de la nulidad. En el
NIEGAN LA TEORÍA DE LA art. 1444, se expresa que el acto
INEXISTENCIA DENTRO DE jurídico “no produce efecto
NUESTRO CÓDIGO: alguno” y no que sea “nulo”; en el
art. 1681 se dice que “Es nulo....
Señalan que los actos para el valor”, en lugar de decir
“inexistentes” quedan “para su existencia”; lo que
comprendidos entre los actos que permite concluir que la nulidad
adolecen de nulidad absoluta, sólo se refiere a la falta de
considerando: requisitos de validez y no de
existencia.
1° El tenor del art. 1682 del CC.,
precepto que al definir la nulidad Tal distinción aparecería
absoluta, engloba tanto los también de manifiesto, por
requisitos de existencia como los ejemplo, en los arts. 1701, 1801,
de validez de los actos jurídicos. 1814, 2055, etc.
De tal forma, de faltar el objeto
(art. 1460), la causa (art. 1467) o En el art. 1701, se interpreta
las solemnidades (art. 1701), la como sanción de inexistencia la
sanción será la nulidad absoluta. frase “... se mirarán como no
ejecutados o celebrados”.
2° El Código no reglamenta los
efectos que produce la En el art. 1801, la frase
inexistencia del acto. El art. 1681 “perfecta ante la ley”, se
sólo se refiere a la nulidad interpreta como “existente ante la
ley”.

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En el art. 1814, en la venta oposición entre actos inexistentes

de una cosa que se supone existir y actos nulos. Señala que no
al contratar pero en realidad no puede haber un acto inexistente,
existe, la expresión “no produce es una contradicción de términos.
efecto alguno” aludiría a una Si se ha emitido una declaración
venta inexistente. de voluntad en vista de producir
un efecto jurídico, el acto existe; el
En el art. 2055, al decir el problema que se presenta es
precepto “No hay sociedad”, no se saber si ha cumplido los requisitos
trataría simplemente de una de forma y fondo para producir
sociedad nula, sino de una efectos. Si no es así, el acto no es
inexistente. inexistente, es nulo.

2° Saliendo al paso de los que Agrega Ducci que la noción

argumentan que el Código sólo de inexistencia es incierta e inútil,
reglamenta la nulidad, se indica recordando que, por lo demás,
que mal puede quedar nuestra Corte Suprema ha fallado
comprendida la inexistencia en la que se confunden los efectos de la
nulidad pues esta es un modo de carencia de requisitos de
extinguir las obligaciones (art. existencia y validez.
1567 N° 8), lo que supone que
exista una obligación que adolezca Finalmente, cabe indicar que
de algún vicio, mientras que los en el derecho comparado, la
actos inexistentes no producen tendencia es incluir la inexistencia
obligación alguna, razón por la dentro de la nulidad absoluta.
cual el art. 1681 no se ocupa de la
inexistencia. Al tratar de la La Nulidad.
nulidad, en cambio, la ley parte de
la base de que el acto jurídico e.1) Concepto.
existe.
Es la sanción civil
3° En cuanto al argumento establecida por la omisión de los
postulado por quienes rechazan la requisitos y formalidades que se
inexistencia acerca de que los prescriben por la ley para el valor
actos de los absolutamente de un acto jurídico, según su
incapaces están sancionados con naturaleza o especie (nulidad
la nulidad absoluta y no con absoluta) y la calidad o estado de
inexistencia, se contra-argumenta las partes (nulidad relativa). Se
que ello se debe a que hay una desprende esta definición del art.
apariencia de voluntad, por lo que 1681.
expresamente la ley declara que
e.2) Clases de nulidad.
sus actos adolecen de nulidad
absoluta. Este último argumento La nulidad puede ser
parece en verdad más débil que absoluta o relativa.
los dos anteriores.
NULIDAD ABSOLUTA es la
Carlos Ducci, por su parte, sanción civil impuesta a los actos
considera que carece de lógica la ejecutados o celebrados con

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omisión de un requisito exigido 4° Cuando los actos o contratos

por la ley para el valor de un acto han sido ejecutados o celebrados
jurídico, en consideración a su por absolutamente incapaces.
naturaleza o especie.
5° Falta de objeto.
NULIDAD RELATIVA es la
sanción civil impuesta a los actos 6° Falta de causa.
ejecutados o celebrados con
prescindencia de un requisito Algunos agregan los casos de error
exigido por la ley para el valor de esencial u obstáculo.
un acto jurídico en atención a la
2) Características de la nulidad
calidad o estado de las partes que
absoluta.
lo ejecutan o celebran.
La nulidad absoluta no se
En la doctrina, se suele
encuentra establecida en interés
reservar la palabra “nulidad” para
de determinadas personas, sino de
referirse a la nulidad absoluta,
la moral y de la ley. De este
mientras que se emplea la
principio fundamental, se
expresión “rescisión” para
desprenden las características de
referirse a la nulidad relativa,
la nulidad absoluta, recogidas en
denominaciones que sigue nuestro
el art. 1683 del CC. y que
Código en el art. 1682, aunque
seguidamente enunciamos:
posteriormente alude
indistintamente a la nulidad 1° La nulidad absoluta
absoluta o relativa. puede y debe ser declarada de
oficio por el juez, aún sin
La regla general es la nulidad
petición de parte, cuando aparece
relativa, ya que el art. 1682,
de manifiesto en el acto o
después de señalar los casos de
contrato.
nulidad absoluta, agrega que
“cualquiera otra especie de vicio La expresión “aparece de
produce nulidad relativa”. manifiesto” implica que de la sola
lectura del instrumento en que se
La Nulidad Absoluta.
contiene el acto o contrato puede
apreciarse el vicio de que estos
1) Casos en que tiene lugar:
adolecen, sin necesidad de otras
1° Cuando hay objeto ilícito. pruebas.

2° Cuando hay causa ilícita. 2° Puede alegarse por

todo el que tenga interés en
3° Cuando se omite algún ello, excepto el que ha
requisito o formalidad que las ejecutado el acto o celebrado
leyes prescriben para el valor de el contrato, sabiendo o
ciertos actos o contratos en debiendo saber el vicio que lo
consideración a la especie o invalidaba.
naturaleza de ellos.
La nulidad absoluta puede
solicitarse, por ende, no sólo por

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una de las partes, sino también éste y, por ende, no hayan

por un tercero, siempre que tenga consentido en el
interés en su declaración. mismo”(Repertorio, Tomo VI, pág.
229).
Debe tratarse de un interés
pecuniario, avaluable en dinero, y Pero no todos pueden pedir la
no un interés puramente moral. El declaración de nulidad. Se priva de
interés, así entendido, exige este derecho a quienes conocieron
además los siguientes requisitos: o debieron conocer el vicio que
invalidaba al acto jurídico. Se
 Debe existir al tiempo de recoge aquí el principio “nemo
producirse la nulidad, es decir, auditur propriam suam
al verificarse la infracción que turpitudiner allegans” (“nadie
acarrea la sanción, lo que puede ser oído cuando alega su
acontecerá al ejecutar o propia torpeza”). La jurisprudencia
celebrar el acto o contrato. ha señalado que la palabra
“sabiendo” supone el
 Debe existir también al conocimiento personal del vicio de
momento de pedir la nulidad, mientras que las
declaración de nulidad; expresiones “debiendo saber”
aluden a la obligación de conocer
 El interés debe tener su causa el vicio, deducible de otros
jurídica y necesaria en la lesión preceptos legales (o, agregamos
o perjuicio producido por la nosotros, de situaciones de hecho,
infracción. como en el caso de un abogado).
Los tribunales también han
Cabe señalar que nuestra concluido que el conocimiento del
jurisprudencia permite pedir la vicio debe ser real y efectivo y no
declaración de nulidad a terceros, el presunto o ficto a que se refiere
que tengan el interés antes el art. 8° del Código Civil, lo que
descrito. En tal sentido, se afirma resulta de toda lógica, pues una
en un fallo de la Corte de conclusión contraria, en la práctica
Santiago, de agosto de 1939, que impediría a cualquiera de los
“Basta tener interés en la contratantes pedir la declaración
declaración de nulidad absoluta; y de nulidad. En tal sentido, un fallo
no es necesario haber intervenido de la Corte Pedro Aguirre Cerda,
en el contrato cuya validez se de enero de 1988, deja en claro
impugna”; criterio ratificado por que “En el artículo 1683 del
una sentencia de la Corte Pedro Código Civil no se trata de la
Aguirre Cerda, de junio de 1989: presunción de conocimiento de la
“La nulidad absoluta pueden ley establecida en el artículo 8º
solicitarla todos aquellos que de del mismo Código. Por el
algún modo se vean afectados por contrario, se trata del
las consecuencias jurídicas que conocimiento material, real y
emanen del contrato viciado por efectivo del vicio que afecta al
dicha nulidad, aunque no hayan acto o contrato. Esto es tan
intervenido en la celebración de evidente que, de no ser así, nunca

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podrían los que ejecutan o “Cuando la ley dispone que no

celebran un acto o contrato alegar puede alegar la nulidad el que ha
por su parte la nulidad absoluta, intervenido a sabiendas en el acto
ya que siempre la ley los nulo, se refiere también a los que
consideraría como sabedores del obran representados por otro,
vicio que contaminaría al negocio porque la ley no distingue y
jurídico”(Repertorio, Tomo VI, pág. porque lo que una persona ejecuta
234). a nombre de otra, facultada por
ella o por la ley para
En la doctrina, se ha discutido representarla, produce respecto
si la prohibición aludida se del representado iguales efectos
extiende al representado o que si hubiera contratado él
mandante, cuando actuaron a mismo. No procede sostener que
través de representante o el legislador en el artículo 1683, al
mandatario que conocieron o establecer la inhabilidad para
debieron conocer el vicio; o a los alegar la nulidad respecto del que
herederos o cesionarios de aquél intervino en el acto o contrato
que ejecutó el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, ha querido
que lo invalidaba. Así, por ejemplo, sancionar el dolo del contratante
cabe preguntarse si el mandante directo y que por ser
podría solicitar la nulidad del personalísimo dicho dolo, la
contrato celebrado por su privación de acción de nulidad no
mandatario, si éste actuó puede referirse a otro que a ese
dolosamente. Mayoritariamente, contratante, pues si ello es verdad
los autores consideran que puede en lo penal, no lo es en lo
solicitar la declaración de nulidad, civil”(Repertorio, Tomo VI, págs.
puesto que el conocimiento es 244 y 245).
personal de quien efectivamente
ejecutó o celebró el acto o Pero en otros fallos, la misma
contrato. Corte Suprema (diciembre de
1904, 29 de julio de 1941 y 12 de
La jurisprudencia, sin enero de 1954) y algunas Cortes
embargo, en lo que respecta a los de Apelaciones (Corte de
representantes o mandatarios, no Concepción, agosto de 1912; Corte
ha sido uniforme. En algunos fallos de Valdivia, agosto de 1924; Corte
de la Corte Suprema (diciembre de de Concepción, diciembre de
1923, diciembre de 1930 y julio de 1930) establecen que el
1938) y de las Cortes de representado puede pedir la
Apelaciones (Corte de Tacna, nulidad absoluta del acto
marzo de 1916; Corte de La celebrado con dolo por su
Serena, diciembre de 1921), se representante, porque el dolo es
concluye negativamente, porque un acto personalísimo y porque el
de acuerdo al art. 1448, lo hecho representante sólo está autorizado
por el representante se estima para ejecutar actos lícitos y no
hecho por el representado. La ilícitos (cabe aclarar que la causal
doctrina sustentada por estas de la nulidad absoluta no es el
sentencias es la siguiente:

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dolo, obviamente, pero éste hipótesis planteada, por dos

impide alegarla en principio). La razones fundamentales:
doctrina de estos fallos, se
sintetiza como sigue: “El artículo  El causante o cedente no tenía
1683 traduce el principio del tal derecho, y por lo tanto, mal
Derecho Romano de que “nadie pudo transmitirlo o transferirlo;
puede ser oído cuando alega su
propia torpeza”, y establece una  Se tiene presente también que
verdadera incapacidad o cuando un incapaz incurre en
inhabilidad, que, como tal, siendo dolo, ni éste ni sus herederos o
una regla de excepción, debe cesionarios pueden alegar la
interpretarse restrictivamente al nulidad (art. 1685). Por ende,
único caso a que la ley con mayor razón no podrían
literalmente se refiere (...) El dolo, alegarla los herederos o
que es lo que la ley castiga cesionarios de una persona
negando la acción de nulidad, es capaz.
un acto personalísimo. La
representación autoriza al La jurisprudencia mayoritaria
representante para ejecutar actos (Corte de Talca, julio de 1898 y
lícitos a nombre del representado, marzo de 1899; Corte de
pero no para ejecutar actos ilícitos Valparaíso, julio de 1899; Corte de
violatorios de la ley. En Valdivia, mayo de 1910, mayo de
consecuencia, el representado que 1911, julio de 1912; Corte de
no intervino personalmente en el Concepción, octubre de 1913,
acto absolutamente nulo, diciembre de 1931; Corte
celebrado a sabiendas de esta Suprema, septiembre de 1920,
nulidad por su representante, septiembre de 1927, julio de 1930,
puede deducir la acción octubre de 1934 y octubre de
respectiva, ya que no puede 1938) se sintetiza en los
imputarse a él la nulidad del siguientes términos: “Están
acto”(Repertorio, Tomo VI, Pág. inhabilitados para alegar la
245). En el mismo sentido, la Corte nulidad absoluta los herederos del
de Talca expresó en un fallo que que ejecutó el acto o celebró el
“la prohibición para demandar la contrato sabiendo o debiendo
nulidad que establece el art. 1683 saber el vicio que lo invalidaba.
se refiere al que ha intervenido Los herederos no podrían invocar
directamente en el acto o por una parte el carácter de
contrato, pero no al que ha sido herederos para demostrar el
representado convencional o interés que tienen para pedir la
legalmente, a menos que se declaración de la nulidad absoluta
compruebe la concurrencia del acto, y desentenderse de ese
inequívoca de su voluntad”. carácter para evitar que le alcance
la prohibición que gravita sobre
En cuanto a los herederos o sus antecesores para alegar la
cesionarios, los tribunales han nulidad. Los herederos
señalado, mayoritariamente, que representan y continúan la
no pueden alegar la nulidad en la persona del difunto sin solución de

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continuidad alguna; le suceden en del artículo 1683 del Código Civil

todos sus derechos y obligaciones en cuanto prohíbe alegar la
contractuales y transmisibles con nulidad absoluta al que pacta un
las mismas calidades y vicios; contrato a sabiendas del vicio que
salvo ciertas situaciones lo invalidaba, o no pudiendo
personalísimas del de cujus, son la menos de conocerlo, establece
misma persona que él, no pueden una excepción al principio general
ni más ni menos que éste en lo contenido en el mismo precepto,
que actúan en su representación y en virtud del cual la acción de
sin derecho propio: el muerto vive nulidad compete a todo el que
en el heredero. No procede tenga interés en ello. Siendo ésa
conferir al heredero un derecho una excepción, la incapacidad o
que no sólo no radicaba en su inhabilidad especial que establece
causante, sino que le empecía a él no puede aplicarse a otras
una expresa prohibición (...) Si se personas que a aquellas que
facultara a los herederos para señala determinadamente el texto
alegar la nulidad por no haber de la ley; de lo que sigue que,
tenido injerencia en el dolo que la como el tenor del artículo 1683 no
origina, con la misma lógica habría priva de un modo expreso y
que concederles la facultad para categórico de ejercitar la nulidad
excepcionarse sosteniendo que la de un contrato al heredero de
nulidad que se solicita en su quien lo celebró, conociendo o
contra es consecuencia de un dolo debiendo conocer el vicio que lo
que no han cometido y no les anulaba, todo intento de extender
debe perjudicar. Si aún tratándose a él la mencionada inhabilidad o
de incapaces que han inducido incapacidad significa una
con dolo al acto o contrato, no se extralimitación de la norma
les permite a ellos ni a sus especial, cuyo alcance, por ser de
herederos o cesionarios alegar la excepción, no puede ampliarse
nulidad, con mayor razón debe más allá del radio precisado por su
sostenerse que tal prohibición tenor literal. (Repertorio, Tomo VI,
abarca también a los herederos y pág. 241).
cesionarios de los
capaces”(Repertorio, Tomo VI, En todo caso, en las hipótesis
pág. 240). anteriores, y aún cuando una o
ambas partes estén impedidas de
Sin embargo, no faltan los impetrar la nulidad absoluta, el
fallos que sustentan la doctrina juez, cuando aparezca de
minoritaria (Corte de Valparaíso, manifiesto el vicio, o el ministerio
abril de 1933, julio de 1935; Corte público, si el asunto está sometido
de Temuco, agosto de 1935; Corte al conocimiento de las cortes,
de Santiago, noviembre de 1952, podrán declarar y solicitar que se
septiembre de 1958 y noviembre declare, respectivamente, la
de 1960), y que posibilitan pedir la nulidad absoluta.
declaración de nulidad a los
herederos y cesionarios,
expresando al respecto: “La regla

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3° Puede asimismo 5° La nulidad absoluta no

pedirse la declaración de puede sanearse por un lapso
nulidad absoluta por el de tiempo que no pase de diez
ministerio público judicial, en años.
el solo interés de la moral o de
la ley. Al completarse el período
señalado, el acto se convalida o
Conforman el ministerio purifica del vicio que lo invalidaba,
público judicial el fiscal de la Corte prescribiendo la acción para
Suprema y los fiscales de las solicitar la declaración de nulidad.
Cortes de Apelaciones (arts. 350 y El plazo se cuenta desde que se
siguientes del COT). No existen en ejecutó o celebró el acto o
los juzgados de letras (en 1927 se contrato y puede interrumpirse
suprimió el cargo de promotores natural o civilmente, de acuerdo a
fiscales). las reglas generales, aunque no
admite suspensión, pues esta
No debemos confundir el queda sin efecto pasados 10 años
ministerio público judicial, con el (arts. 2518 y 2520).
ministerio público de la reforma
procesal penal. El Código Civil se 6° La acción para solicitar
refiere al primero de ellos. la declaración de nulidad
absoluta es irrenunciable,
Cabe consignar que el porque se trata de una institución
ministerio público judicial puede de orden público, establecida en el
pedir la declaración de nulidad interés general y no particular. No
aunque ella no aparezca de cabe aplicar el art. 12 del CC.,
manifiesto en el acto o contrato. siendo irrenunciable el derecho a
solicitar la declaración de nulidad
4° La nulidad absoluta no absoluta.
puede sanearse por la
ratificación de las partes. 7° La acción de nulidad
absoluta se concede sin
Ello obedece a que la nulidad distinguir si se ha cumplido o
absoluta está establecida en el no el contrato nulo, según lo ha
interés general y por ende no declarado nuestra Corte Suprema.
puede quedar supeditada a la
voluntad de los contratantes 8° La nulidad absoluta no
(excepcionalmente, la Ley N° se produce de pleno derecho,
19.499, sobre saneamiento de sino que debe ser declarada
vicios formales de sociedades, judicialmente. De tal forma, el
permite subsanar la nulidad acto jurídico que adolece de un
absoluta de que puede adolecer vicio de nulidad absoluta, cumple
una sociedad, otorgando una todos sus efectos, mientras esta
escritura de saneamiento, lo que no sea declarada.
en la práctica viene a ser un acto
de ratificación).

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La Nulidad Relativa. en cuyo beneficio el legislador la

estableció. Sus características son
1) Casos en que tiene lugar. una consecuencia del principio
anterior:
El art. 1682 del CC., tras
enumerar los casos de nulidad 1° Sólo puede alegarse
absoluta, dispone que “Cualquiera por aquellos en cuyo favor o
otra especie de vicio produce beneficio la han establecido
nulidad relativa y da derecho a la las leyes o por sus herederos o
rescisión del acto o contrato” cesionarios (art. 1684).

Dichos casos son: Por tanto, no puede

declararse de oficio por el juez
1° Los actos realizados por los sino a petición de parte, y
relativamente incapaces, sin podemos agregar que de cierta
actuar representados o parte solamente. Tampoco puede
autorizados por sus pedirse su declaración por el
representantes. ministerio público en el solo
interés de la ley.
2° Los casos de error (sin perjuicio
de la opinión de aquellos que De tal forma, por ejemplo
concluyen que tratándose de error quien contrata con un
esencial u obstáculo, la sanción es relativamente incapaz (menor
la nulidad absoluta). adulto o disipador interdicto), no
puede pedir la nulidad. Esta solo
3° Los casos de fuerza (cuando se
podrá ser invocada por el
trata de vis compulsiva).
representante del propio incapaz,
4° Los casos de dolo principal. en cuyo beneficio la ley la
estableció.
5° Cuando se omiten formalidades
exigidas por la ley en Excepcionalmente, si de
consideración al estado o calidad parte del incapaz hubo dolo para
de las personas que ejecutan o inducir a ejecutar o celebrar el
celebran el acto o contrato. acto o contrato, quedará
impedido, igual que sus herederos,
6° Las hipótesis de lesión, en los para alegar la nulidad (art. 1685).
casos en que la ley establece Sin embargo, el art. 1685
como sanción la nulidad relativa. establece una contraexcepción: la
aserción (o sea, la afirmación) de
2) Características. mayor edad, o de no existir la
interdicción u otra causa de
A diferencia de la nulidad incapacidad, no inhabilitará al
absoluta, la nulidad relativa no incapaz para obtener el
está establecida en el solo interés pronunciamiento de nulidad. Como
de la moral y la ley, no está se observa, la ley castiga aquí al
destinada a proteger los intereses que contrató con el incapaz sin
de la colectividad, sino los de indagar con la debida diligencia si
ciertas y determinadas personas, éste era capaz.

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Asimismo, pueden solicitar la  En el caso del artículo 1759, en

declaración de nulidad las víctimas el cual el cuadrienio se cuenta
del error, la fuerza o del dolo, o desde que cesó el hecho que
aquellas personas en cuyo favor motivó la curaduría del marido;
se estableció por la ley la
formalidad habilitante (por
 En el caso del artículo 1792-4,
ejemplo, art. 1757).
en el régimen de participación
en los gananciales: el
2° La nulidad relativa
cuadrienio dentro del cual debe
puede sanearse por el
entablarse la acción rescisoria,
transcurso del tiempo, lapso
se cuenta desde que el
que es inferior al de la nulidad
cónyuge que alega la nulidad,
absoluta.
tuvo conocimiento del acto
Conforme al art. 1691, el o contrato ejecutado o
plazo para pedir la rescisión o celebrado por el otro cónyuge;
declaración de nulidad relativa
será de cuatro años, contados:  En el caso de infracción a lo
dispuesto en el artículo 88 del
 En caso de fuerza: desde el día Código Civil, a propósito de la
en que ésta hubiere cesado; muerte presunta. En efecto, si
se omite cualquiera de los
 En caso de error o dolo: desde requisitos indicados en el
el día de la celebración del acto precepto al venderse y
o contrato. enajenarse un bien mueble o
inmueble del desaparecido, tal
venta y enajenación (o
 En el caso de incapacidad
hipoteca, en su caso) adolecerá
legal: desde el día en que haya
de nulidad relativa. Será
cesado esta incapacidad.
nulidad relativa, porque
En todo caso, preceptos estando establecida en favor
especiales del Código Civil pueden del ausente, para el caso de
designar otros plazos, como reaparecer, sólo él puede
acontece, por ejemplo: alegarla. La acción de nulidad
prescribirá en 4 años, contados
 En el art. 1757 del CC., desde el reaparecimiento del
desaparecido.
respecto al saneamiento de los
actos o contratos ejecutados o
En el Código Civil, hay un
celebrados por el marido en
caso en el cual nada se dice
contravención a los arts. 1749,
acerca del cómputo del plazo de
1754 y 1755: el cuadrienio se
cuatro años. Es aquél relativo al
contará desde la disolución
artículo 143, concerniente a los
de la sociedad conyugal o
bienes familiares. El punto
desde que cese la
suscita dificultades, pues a
incapacidad de la mujer o de
diferencia de la nulidad absoluta,
sus herederos;
donde hay una regla general
(artículo 1683, 10 años contados

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desde la fecha del acto o o su residuo, según sea el caso,

contrato), no existe una regla desde que hubieren llegado a
uniforme para el cómputo de los 4 la mayor edad; la prescripción
años, tratándose de la nulidad se suspende en favor de los
relativa (artículo 1691). Ramos herederos menores de edad.
Pazos estima que el plazo de
prescripción correría desde la En cualquiera de los casos de
celebración del contrato, aunque nulidad relativa, sin embargo, no
no fundamenta su conclusión. podrá solicitarse la declaración de
Eduardo Court, en cambio, opina nulidad, pasados 10 años desde la
que en esta materia, debería celebración del acto o contrato. Al
seguirse la misma fórmula respecto, algunos han señalado
consagrada en el artículo 1792-4, que en el caso de incapacidad
para el régimen de participación legal, podría invocarse la nulidad
en los gananciales. aún después de transcurridos los
10 años, basándose en el aforismo
Por ende, para el último de que “al impedido no le corre
autor, el cuadrienio se contaría término o plazo”. Ducci no está de
desde el día en que el cónyuge acuerdo, sosteniendo que nuestro
que alega la nulidad, tomó Código está basado en el principio
conocimiento del acto, rigiendo de que al cabo de 10 años, se
también la limitación de 10 años, consolidan las situaciones
que contempla el artículo existentes, como se desprende de
mencionado. los arts. 2520, 1683 y 1692. La
responsabilidad recaerá entonces
La acción para pedir la en los representantes de los
declaración de nulidad relativa se incapaces, quienes deberán
suspende sin embargo, a reaccionar dentro del plazo de 10
diferencia de lo que ocurre años.
tratándose de la nulidad absoluta,
de acuerdo a lo dispuesto en el 3° La nulidad relativa
art. 1692. Para el caso, debemos puede sanearse por la
distinguir si los herederos son ratificación o confirmación de
mayores o menores de edad. las partes.

 Si fueren mayores, debemos La ratificación consiste en la

subdistinguir si el cuadrienio confirmación del acto o contrato e
había empezado o no a regir el implica renunciar a pedir la
fallecimiento del causante. Si declaración de nulidad. Ella se
había empezado a correr, los justifica, porque la nulidad relativa
herederos sólo gozarán del mira al interés particular de las
residuo; si aun no había personas y queda comprendida en
empezado, gozarán del la norma contenida en el art. 12
cuadrienio entero. del CC.

La ratificación es un acto
 Si fueren menores, empieza
jurídico unilateral e irrevocable y
a correr el cuadrienio completo
puede ser expresa o tácita (arts.

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1693 a 1697). Tanto una como restitución in íntegrum,

otra, para ser válidas, deben establecida en favor de los
emanar de la parte o partes que incapaces y las personas jurídicas,
tienen derecho de alegar la y mediante la cual éstos podían
nulidad (art. 1696) y de quienes pedir, cuando se sentían
son capaces de contratar (art. perjudicados en sus intereses, que
1697); además, deben hacerse el acto celebrado se tuviere por
con las formalidades legales a que inexistente, aún cuando se
esté sujeto el acto o contrato que hubieran cumplido todos los
se ratifica. Para que sea eficaz la requisitos legales. Al operar, las
confirmación, no debe estar cosas debían restituirse al estado
afectada por el mismo vicio del anterior al del contrato. La Ley
acto o contrato ratificado y debe Sobre Efecto Retroactivo de las
hacerse con conocimiento de tal leyes, en su art. 11, hace hincapié
vicio y del correspondiente en la abolición de esta institución.
derecho a exigir la declaración de El propio Mensaje del Código Civil
nulidad, y con la intención de se explaya en las razones tenidas
confirmarlo. en cuenta para abolir semejante
privilegio, pernicioso en definitiva
De tal forma, deben concurrir para la seguridad jurídica.
los siguientes requisitos:
En relación a esta
 Que el acto jurídico adolezca característica de la nulidad
de nulidad relativa; relativa, Víctor Vial del Río
distingue entre la ratificación y la
 Que la ratificación emane de confirmación, aunque admite que
quien o quienes tienen derecho el Código emplea la primera
a pedir la declaración de expresión. Para este autor, la
nulidad; ratificación “se reserva para los
casos en que el mandante
 Que aquél que ratifica, posea aprueba lo obrado por el
capacidad de contratar mandatario que actuó sin poder
(incluyendo la autorización que suficiente o excediéndose de los
requiere un incapaz, por límites de éste; o en que el dueño
ejemplo, si es éste quien aprueba la venta que de la cosa
ratifica); y ajena hizo otra persona.”

Podemos apreciar entonces

 Cumplimiento de las
que para Vial, la ratificación opera
formalidades legales. tratándose de la inoponibilidad, y
no de la nulidad relativa.
La confirmación (ratificación)
sólo es posible antes de la A su vez, define Vial la
declaración de nulidad. confirmación “…como el acto
unilateral por el cual la parte que
En relación con la nulidad,
tenía el derecho de alegar la
cabe señalar que el art. 1686
nulidad relativa renuncia a esta
abolió la institución de la

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facultad, saneando el vicio de que Corresponde sí distinguir en

adolecía el acto o contrato.” esta materia entre los efectos de
la nulidad entre las partes y
e.5) Diferencias fundamentales respecto de terceros
entre la nulidad absoluta y la
relativa. Efectos de la nulidad entre
las partes.
Dicen relación a los
siguientes aspectos: En primer lugar, debemos
tener presente lo dispuesto en el
1° En cuanto a las causales; art. 1690, consecuencia lógica del
principio general contenido en el
2° En cuanto a la posibilidad de art. 3, ambos del Código Civil,
declararla de oficio por el juez o acerca del efecto relativo de las
solicitarla el ministerio público; sentencias judiciales: la nulidad
sólo beneficiará a la persona en
3° En cuanto a las personas que
favor de la cual fue declarada. Si
pueden alegarla;
existen otras personas en la
4° En cuanto al lapso exigido para misma situación, también deberán
su saneamiento; y accionar para que puedan
beneficiarse con los efectos de la
5° En cuanto a su posible nulidad. Nada impide sin embargo
ratificación. una acción conjunta.

e.6) Efectos de la nulidad. Dos situaciones debemos

distinguir entre las partes:
Para que produzca sus
efectos, toda nulidad necesita ser  Si el acto o contrato no se
judicialmente declarada. Se ha cumplido:
requiere por tanto de una
sentencia ejecutoriada o firme, es En este caso, no podrá
decir con autoridad de cosa pedirse la ejecución de lo pactado,
juzgada, acogiendo la acción o porque el contrato y las
excepción deducida en un juicio obligaciones que de él emanan, se
ordinario o ejecutivo (en este extinguen con la declaración de
último caso, conforme al art. 464 nulidad: art. 1567 N° 8.
N° 14 del CPC) para declarar la
nulidad de un acto o contrato.

Cabe señalar que sin

perjuicio de las diferencias
apuntadas entre la nulidad  Si el acto o contrato ha sido
absoluta y la relativa, en nada se cumplido por una o por
distinguen en lo concerniente a ambas partes:
sus efectos. Son idénticos,
cualquiera sea la nulidad Tiene lugar lo dispuesto en el
declarada. art. 1687. De tal forma, la ley da a
las partes el derecho a exigirse,

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recíprocamente, la restitución de pagó en virtud del contrato.

todo lo que hubieren entregado en Contra-excepción, fundada en
virtud del acto o contrato, de el enriquecimiento sin causa: si
manera que las cosas queden se prueba que a consecuencia
como si este nunca se hubiere del contrato, se hizo más rica
celebrado. Para concretar estas con ello la persona incapaz (en
restituciones recíprocas que el mismo sentido, el art. 2218,
retrotraen a las partes al estado en el ámbito del contrato de
anterior al del acto o contrato, depósito). Para zanjar
habrá que estar a lo dispuesto en dificultades, la ley preceptúa
los arts. 904 a 915, que que se entenderá haberse
reglamentan las prestaciones hecho más rico el incapaz:
mutuas que operan entre el
poseedor vencido y el dueño, i) En cuanto las cosas
cuando el último interpuso acción pagadas o las adquiridas
reivindicatoria. Operan estas por medio de ellas, le
normas, pues constituyen “las hubieren sido
reglas generales” a que alude el necesarias;
inciso 2º del art. 1687.
ii) O en cuanto las cosas
En ciertos casos, sin pagadas o las
embargo, no operan estas adquiridas por medio de
prestaciones mutuas, ellas, que no le hubieren
castigándose la mala fe o sido necesarias,
premiándose la buena fe: subsistan y se quisiere
retenerlas;
 El poseedor de buena fe no
está obligado a entregar los  En el caso de la rescisión del
frutos que ha percibido contrato de compraventa por
mientras estuvo de buena fe, y lesión enorme, el vendedor
se presume que lo está hasta el deberá restituir el precio y el
momento de la contestación de comprador la cosa, con
la demanda (art. 907 3°). La intereses y frutos, pero sólo
buena fe, para estos efectos, se aquellos devengados o
define en el art. 706. percibidos desde la notificación
de la demanda
 Cuando se ejecutó o celebró el correspondiente: art. 1890, 2º
acto o contrato, a sabiendas de (el precepto alude a “la fecha
que el acto jurídico adolecía de de la demanda”, pero debe
causa u objeto ilícito: art. 1468. entenderse por tal la fecha en
que ésta se notifica). La
excepción consiste en que no
 Cuando se contrató con un
se pagan todos los intereses
incapaz sin los requisitos que la
devengados desde la fecha del
ley exige (art. 1688): el que
contrato, sino sólo aquellos
contrató con el incapaz, no
devengados a partir de la fecha
podrá pedir la restitución o
en que se notificó la demanda.
reembolso de lo que gastó o

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 También a propósito de la sufren la misma suerte que la

rescisión de la compraventa obligación principal: art. 2416.
por lesión enorme, el vendedor,
Tratándose de la nulidad, no
conforme al art. 1894, no podrá
tiene importancia si el tercero
pedir cosa alguna en razón de
poseedor está de buena o mala fe,
los deterioros que haya sufrido
a diferencia de lo que acontece
la cosa, excepto en cuanto el
tratándose de la resolución, dado
comprador hubiere
que esta última da sólo acción
aprovechado de ellos (norma
reivindicatoria contra poseedores
similar a la del art. 906). El
de mala fe (arts. 1490 y 1491). La
comprador, entonces, se
nulidad en cambio tiene tal fuerza,
considera de buena fe, durante
que pasará aún por sobre la buena
el tiempo en que se produjo el
fe que pueda invocar el tercero.
deterioro de la cosa, a menos
Este disímil tratamiento responde
que se hubiere aprovechado
al diverso origen de la nulidad y la
del menoscabo.
resolución. Mientras la primera se
declara a consecuencia de
 Los casos de obligaciones nulas
infracción de ley, la segunda se
pero naturales contemplados
declara a consecuencia de
en los números 1 y 3 del art.
infracción del contrato.
1470: ello, porque el acreedor
podrá retener lo que se dio o Solo excepcionalmente, la
pagó en razón de tales nulidad no da acción
obligaciones. reivindicatoria contra terceros
poseedores. Tales casos son:
Efectos de la nulidad
respecto de terceros.
 Tratándose de la rescisión de la
Rige al respecto el art. 1689: compraventa de un bien raíz
la nulidad, judicialmente por lesión enorme: dispone la
declarada, da acción ley que no caducan las
reivindicatoria contra terceros hipotecas u otros gravámenes
poseedores. Observamos en constituidos sobre la cosa (art.
consecuencia que los efectos de la 1895). En efecto, si el
nulidad no se limitan sólo a los comprador está obligado a
contratantes, sino que también purificar la cosa de los
afectan a terceros, cuyos derechos gravámenes, significa que ellos
provienen de la persona que a su no han caducado por la sola
vez adquirió la cosa en virtud del declaración de rescisión.
contrato nulo. Aquí, debemos Además, si el comprador
tener presente que nadie puede enajena la cosa (en su sentido
transferir más derechos de los que restringido: transfiere el
tiene y tampoco adquirir más dominio), no puede pedirse la
derechos que aquellos que tenía rescisión por lesión enorme
su causante. Lo anterior se (art. 1893).
extiende también a las
obligaciones accesorias, que

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 Si el tercero adquirió el dominio salvo que éstos hubieren

de la cosa por prescripción: lo adquirido de buena fe;
que se desprende de los arts.
682, 683, 717 y 2517. En este  Algunos autores agregan el
caso, rigen los arts. 898 y 900: caso de los arts. 93 y 94 N° 4,
referido a la muerte presunta,
i) De acuerdo al art. 898, la acción pero en realidad, aún cuando la
reivindicatoria tiene lugar contra el ley habla de “rescisión” del
que enajenó la cosa, quien debe decreto de posesión definitiva,
restituir lo que recibió por ella y estaríamos ante un caso de
además los perjuicios, si enajenó revocación. No se trataría por
sabiendo que la cosa era ajena. ende de una hipótesis de
nulidad.
ii) De acuerdo al art. 900, también
podrá interponerse acción  Finalmente, también se
reivindicatoria contra el que menciona el caso del art. 1432
poseía de mala fe y por hecho o número 2, con relación a los
culpa suya, dejó de poseer. arts. l425 y 1426, todos
relativos a la donación.
En los dos casos anteriores,
la acción reivindicatoria, que por e.7) Acciones a que da origen la
regla general sólo puede nulidad.
interponerse contra el actual
poseedor no dueño, se interpone, Dos son las acciones que se
excepcionalmente, contra quien pueden entablar, las que se
dejó de poseer. dirigen contra sujetos distintos y
tienen diferentes finalidades:
 Víctor Vial del Río, agrega
también el caso del heredero 1° Una acción personal, la
indigno, que había enajenado acción de nulidad, destinada a
bienes de la sucesión, caso en solicitar la declaración de nulidad
el cual los herederos sólo de un acto o contrato. Si la
tendrán acción contra los demanda se interpone por uno de
terceros adquirentes, cuando los contratantes, debe dirigirse
éstos estaban de mala fe contra el otro contratante. Si la
(artículos 974 y 976 del Código interpone un tercero, debe dirigirla
Civil). Sin embargo, no estamos contra ambos contratantes o
de acuerdo con que esta contra el que ejecutó el acto
hipótesis constituya una jurídico.
excepción a los efectos de la
nulidad judicialmente 2° Una acción real, la
declarada, pues la enajenación acción reivindicatoria,
hecha por el heredero indigno destinada a recuperar una cosa
no es nula, sino que inoponible que se encuentra en poder de otra
al resto de la sucesión, y por persona, el actual poseedor. Cabe
ello, procede contra los tener presente, conforme al
terceros acción reivindicatoria, principio general del efecto
relativo de las sentencias, que no

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puede desposeerse a los terceros  Que el nuevo acto produzca el

poseedores, si no han sido partes mismo fin o beneficio
en el juicio. En consecuencia, es económico que las partes
conveniente interponer perseguían con el acto nulo.
conjuntamente ambas acciones,
en lugar de entablar primero la de Ineficacia jurídica en sentido
nulidad y una vez declarada ésta, estricto.
entablar la acción reivindicatoria
contra el poseedor de la cosa. La Como señalamos, hay
interposición conjunta de acciones ineficacia en sentido estricto
está contemplada en los arts. 17 y cuando el acto jurídico, por sí
18 del CPC. idóneo, no genera sus efectos o
deja de producirlos, por un hecho
e.8) Conversión de los actos nulos. extrínseco, una circunstancia
sobreviniente y extraña a su
Opera la conversión cuando estructura. La doctrina señala los
un acto jurídico en el que no se siguientes casos:
cumplen todos los requisitos para
que surta efecto tal como las f.1) La suspensión.
partes se lo propusieron, cumple
los requisitos de otro tipo de acto Hay suspensión del acto
jurídico. En lugar del acto nulo, se jurídico cuando los efectos de
entiende ejecutado o celebrado éste, para tener lugar, están
otro acto o contrato, si hay subordinados a la ocurrencia de un
razones para suponer que las hecho, el cual aún no se ha
partes, de haber sabido que el que verificado. Tal hecho puede
ejecutaban o celebraban era nulo, emanar de las partes o de la ley.
habrían encaminado su voluntad a En el primer caso, mediante una
éste. En este punto, debemos condición suspensiva pactada por
tener presente el art. 1444, los contratantes; en el segundo
cuando alude a la posibilidad de caso, mediante una condición
que el acto degenere en otro legal (por ejemplo, tratándose del
diferente. En el mismo sentido, el testamento, la muerte del
art. 1701, 2°, cuando la ley causante; o la celebración del
establece que en algunos casos, el matrimonio, tratándose de las
acto defectuoso en la forma, capitulaciones matrimoniales
valdrá como instrumento privado pactadas con anterioridad).
si estuviere firmado por las partes.
La suspensión es transitoria,
Para que opere la conversión, pero puede tornarse definitiva en
la jurisprudencia ha señalado que ciertos casos: por ejemplo, los
deben concurrir dos requisitos: esposos celebran capitulaciones
matrimoniales antes de casarse y
 Que el acto jurídico nulo uno de ellos muere con
contenga todos los elementos anterioridad al matrimonio; o el
constitutivos del nuevo acto testador revoca su testamento; o
válido; y no se cumple el hecho convenido
en el contrato, del cual dependía

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el nacimiento del derecho y indefinida (art. 3°, Ley N° 18.101

obligación correlativa. sobre arrendamiento de predios
urbanos y artículo 1951 del Código
f.2) La resolución. Civil).

Los efectos de un acto f.5) La caducidad.

jurídico pueden cesar y eliminarse
la eficacia de los ya producidos, si Significados diversos tiene
sobreviene un hecho determinado. esta expresión:
Por ejemplo, en el caso de la
condición resolutoria tácita (art. 1° Pérdida de un derecho por no
1489). hacerlo valer en el plazo legal o
contractual (por ejemplo, art.
f.3) La revocabilidad. 1209, 2°, en relación a la acción
para impugnar el
Se trata de una declaración desheredamiento; art. 212,
unilateral de voluntad, que impugnación de la paternidad);
consiste en la retractación de un
acto jurídico precedente, incluso 2° Ineficacia de un acto jurídico,
bilateral, cuando la ley así lo por el solo ministerio de la ley, a
autoriza. causa de hechos sobrevinientes:
por ejemplo, testamentos
Hay actos esencialmente privilegiados, que caducan sin
revocables, como en el caso del necesidad de revocarlos (art.
testamento (art. 999); pero 1212); las donaciones revocables
también pueden revocarse que caducan por el mero hecho de
algunos actos jurídicos bilaterales, morir el donatario antes que el
como ocurre en el mandato (art. donante (art. 1143). Donación por
2163 N° 3) y con la donación causa de muerte es lo mismo que
(artículo 1428). donación revocable; donación
entre vivos lo mismo que donación
irrevocable (art. 1136); respecto
de la caducidad de la hipoteca de
cuota (artículo 2417);
f.4) El desistimiento unilateral.
3° Exigibilidad anticipada de las
Opera cuando una de las obligaciones: caducidad del plazo
partes decide y comunica a la otra estipulado para cumplir la
el término de la relación obligación, en los casos del art.
contractual. Este es ciertamente 1496.
un derecho excepcional y puede
4° Extinción de usufructos
ejercitarse sólo cuando la ley lo
sucesivos o alternativos o de
establece o los contratantes lo
fideicomisos sucesivos (artículos
pactan. Usualmente, opera en los
745 y 769).
contratos de plazo indeterminado,
como por ejemplo el desahucio en f.6) La resciliación.
el contrato de arrendamiento
pactado mes a mes y de duración

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La resciliación es aquella tratamiento homogéneo en la

convención en virtud de la cual, ley; dependiendo de los casos,
las partes, de común acuerdo, puede tener su origen en la
estipulan dejar sin efecto un omisión de ciertas inscripciones
contrato válidamente celebrado. en registros públicos, o por no
haber notificado a
Se trata del primero de los determinadas personas o
modos de extinguir las simplemente por la no-
obligaciones, y aluden a él, concurrencia o ratificación del
aunque en forma más bien titular de un derecho.
indirecta y con un lenguaje no del
todo exacto, los artículos 1545 y  Diferencias entre la
1567 del Código Civil, donde se inoponibilidad y la nulidad.
incurre en el error de señalar que Estas instituciones
las partes “dan por nula” la presentan varias
convención, lo que obviamente diferencias:
constituye un error, pues sólo la
ley y el juez pueden declarar nulo  La nulidad deriva de
un acto jurídico. infracciones legales o vicios
que se producen en el
f.7) La inoponibilidad. momento del nacimiento del
acto jurídico; la
 Concepto: Es la ineficacia de inoponibilidad, en cambio, es
un acto jurídico o la ineficacia independiente de la generación
de su nulidad, respecto de del acto jurídico; el contrato es
ciertos terceros, por no haber válido, pero otras
cumplido las partes algún circunstancias determinan su
requisito externo, dirigido ineficacia frente a terceros. En
precisamente a proteger a los otras palabras, las causas o
terceros. Para analizar esta motivos de nulidad y de
materia, los autores distinguen, inoponibilidad, son distintos.
Carlos Ducci entre ellos, entre
los efectos de un acto jurídico  La nulidad produce efectos
(o sea, los derechos y tanto entre las partes que
obligaciones que de él emanan) ejecutan o celebran el acto
y la realidad jurídica de un acto nulo, como respecto de
jurídico. Los efectos del acto terceros; la inoponibilidad
jurídico sólo obligan a las dice re1ación, exclusivamente,
partes, pero la realidad jurídica con los terceros.
del mismo no puede ser
desconocida por terceros. No  La nulidad es una sanción de
obstante, en determinadas orden público y por lo mismo,
circunstancias éstos pueden no puede renunciarse de
alegar que el acto jurídico no antemano; la inoponibilidad,
les empece. La inoponibilidad, establecida únicamente en
por ende, no implica un vicio beneficio de los terceros que
del acto, no afecta su validez. pueden prevalerse de ella, es
La inoponibilidad no tiene un de orden privado. Estos pueden

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renunciar a su derecho a Entre las causales de forma, se

invocarla. señalan:

 Si la nulidad absoluta aparece  La falta de publicidad (arts.

de manifiesto en el acto o 447, 455 y 468; 1902; 1707;
contrato, puede y debe ser 2513 del C.C.; arts. 297, 1° y
declarada de oficio por el juez; 453 del CPC, respecto a la
la inoponibilidad nunca medida precautoria o embargo
puede declararse de oficio. trabados sobre un inmueble).
Carlos Ducci agrega entre estos
 Ejemplos de inoponibilidad: casos los arts. 1716 y 1723,
art. 1707 (contraescrituras); art pero en verdad se trata de
1902 (cesión de derechos); art. casos de nulidad, no de
407 (guardas); art. 1815 inoponibilidad.
(compraventa de cosa ajena);
art. 1450 (promesa de hecho  La falta de fecha cierta: art.
ajeno); art. 2160 (mandato); 1703.
art. 2079 (sociedad). La
¿Quiénes pueden invocar la
doctrina ha distinguido entre
inoponibilidad?
causales de fondo y de forma.
El tercero de buena fe podrá
Entre las causales de fondo,
hacer valer la inoponibilidad ante
se señalan:
aquel que intenta hacer valer en
 La falta de concurrencia o su contra un derecho emanado de
consentimiento (arts. 1450; un acto jurídico que le es
1815; 1916, 2°; 2390; 2160; inoponible. En opinión de
2079). Vodanovic, los terceros que
pueden invocar la inoponibilidad
 La clandestinidad (art. 1707). son, en general, los llamados
“terceros interesados” o terceros
 El fraude (art. 2468, acción relativos, es decir, aquellos que no
pauliana; art. 1578 N° 3). participan ni personalmente ni
representados en el acto jurídico
 La lesión de derechos inoponible, pero que están o
adquiridos (art. 94 N° 4; arts. estarán en relaciones jurídicas con
1815 y 2517; respecto de la las partes (causahabientes y a
prescripción ya cumplida). juicio de algunos los acreedores de
las partes). López Santa María
 La lesión de las asignaciones
señala que en ocasiones también
forzosas en las sucesiones
puede invocarse la inoponibilidad
(arts.1216)
por terceros absolutos, como
acontece, por ejemplo, en los
 La buena fe en el caso de la
casos de inoponibilidad por falta
resolución de un contrato (arts.
de concurrencia o consentimiento,
l490, 1491 y 1492: sólo hay
de los arts. 1815, 1916, 2° y 2390.
acción contra terceros
Estas inoponibilidades de
poseedores cuando éstos se
contratos al dueño de la cosa, por
encuentran de mala fe).

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ausencia de su consentimiento,
ceden en beneficio de un tercero
absoluto o penitus extranei. Este
es el carácter, en efecto, del
verdadero dueño de la cosa, en los
casos de contratos de
compraventa, arrendamiento o
prenda sobre bienes ajenos.

La inoponibi1idad opera a
petición de parte y el juez, según
dijimos, no puede declararla de
oficio. Usualmente, se alega por
vía de excepción, salvo cuando se
interpone la acción pauliana o
revocatoria a que se refiere el art.
2468, o la acción revocatoria, en el
caso de la venta de cosa ajena.

LA REPRESENTACION

1.-) Concepto.

La voluntad, requisito de
existencia de todo acto jurídico,
puede manifestarse
personalmente o a través de otra
persona, que se denomina
representante.

Existe representación,
entonces, cuando un acto jurídico
es celebrado por una persona en
nombre y por cuenta de otro, en
condiciones tales que los efectos
se producen directa e
inmediatamente para el
representado, como si éste
hubiera celebrado el acto jurídico.
La podemos definir, entonces,

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como una modalidad del acto o sin embargo, a que una persona
contrato, en virtud de la cual, ejecutara un acto por mediación
lo que una persona ejecuta o de otra, como ocurría con la
celebra a nombre de otra, gestión de los bienes de menores
estando facultada por ésta o sujetos a tutela y con el mandato.
por la ley para representarla, Pero los juristas romanos daban a
se radica en el patrimonio de estos actos una solución jurídica
la segunda. más engorrosa: para ellos, los
efectos del acto ejecutado por un
La consagración positiva de representante se producían
la representación la visualizamos siempre para quien lo había
en dos artículos fundamentales del realizado; pero éste último debía
CC.: los arts. 43 y 1448. traspasar los derechos que había
adquirido, al verdadero interesado,
Especial importancia tiene y éste a su vez debía descargar al
esta institución, dado que en su representante de las obligaciones
virtud los incapaces absolutos que había contraído. Había en
(siempre) y los incapaces relativos consecuencia una doble operación
(usualmente) pueden actuar en el jurídica, con todos los riesgos que
mundo jurídico. Asimismo, permite ello implicaba; entre otros,
a los plenamente capaces actuar exponiendo al representante y al
en diversas partes a la vez, representado a sufrir los efectos
jurídicamente hablando: estamos de su recíproca insolvencia.
ante una verdadera ubicuidad
jurídica. Paulatinamente, fue
perfeccionándose la institución,
2.-) Origen histórico de la simplificándose la formación de la
representación. relación jurídica entre el
representado y el tercero, o sea,
La representación, tal como
con aquél que había contratado
hoy la entendemos, se perfeccionó
con el representante: se admitió
por el derecho francés. En el
que el acto ejecutado por un
Derecho Romano, se la desconoció
intermediario produjera efectos
por largo tiempo: no se admitía
para éste y que, además,
que un acto jurídico pudiera crear
engendrará acciones útiles entre
derechos y obligaciones para otras
el interesado o representado y
personas que aquellas que habían
aquél que había tratado con el
contribuido personalmente a
representante.
formarlo. Se partía del principio
que aquellos que no habían sido Pero sería en el antiguo
partes en un acto no podían, por Derecho Francés, donde se
efecto de éste, llegar a ser admitiría que la relación jurídica se
propietarios, acreedores o forma directamente entre el
deudores. El escaso poder de representado y el tercero que
abstracción de los romanos de los contrató con el representante,
primeros siglos, les impedía suprimiéndose al intermediario, en
concebir o aceptar la lo relativo a los efectos jurídicos
representación. Ello no se oponía, del contrato.

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3.-) Naturaleza jurídica de la b) Teoría del nuncio,

representación. mensajero o emisario.

Diversas teorías han tratado Sostiene que el

de explicar la naturaleza jurídica representante no es más que un
de esta institución. Entre las mensajero, un portavoz que
principales: transmite más o menos
mecánicamente la voluntad del
a) Teoría de la ficción; representado, de manera que el
contrato se celebra real y
b) Teoría del nuncio, mensajero efectivamente entre dicho
o emisario; representado y el tercero. Formuló
esta teoría Von Savigny.
c) Teoría de la cooperación de
voluntades; y Para la doctrina
contemporánea, tampoco es
d) Teoría de la representación-
satisfactoria esta teoría. Decir que
modalidad del acto jurídico.
un representante es un simple
A) Teoría de la ficción. mensajero, es negarle la calidad
de representante. Además, mal
Se reputa que el puede transmitir éste una
representado ha manifestado su voluntad que no existe, como en el
voluntad por mediación del caso del impúber o demente.
representante, no siendo el
segundo más que el vehículo de la Por último, no explica el
voluntad del primero. Se le llama caso de los mandatos generales,
también teoría clásica y fue en los cuales no se encarga al
expuesta por Pothier. representante la realización de un
determinado acto jurídico.
La teoría ha sido
abandonada hoy en día, c) Teoría de la cooperación de
especialmente porque resulta voluntades.
impotente para explicar los casos
La representación se explica
de representación legal, como en
por la cooperación de voluntades
los casos del demente o del
del representante y representado,
impúber. En efecto, es imposible
concurriendo ambas en la
sostener que el representante
formación del acto jurídico, el que
expresa la voluntad del demente o
sin embargo sólo afectará al
del impúber, ya que la ley les da
segundo.
precisamente curador y tutor
porque carecen de voluntad. Entre otras críticas, se
afirma que esta teoría no explica
Asimismo, se critica esta
los casos anteriormente
teoría, señalándose que no
mencionados de representación
resuelve el problema de cuál de
legal: en efecto, ¿qué cooperación
las dos voluntades, la del
de voluntad cabe entre el demente
representante o del representado,
o impúber, que carecen de
engendra el acto jurídico.

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voluntad, y el curador o tutor?; del representado. Esta teoría

asimismo, no explica los casos en explica la representación legal.
que el mandatario actúa en contra
de la voluntad del representado A juicio de Arturo Alessandri
(por ejemplo, cuando la ley Rodríguez, esta teoría encuadra
autoriza al mandatario para perfectamente dentro del sistema
abstenerse de cumplir el mandato del Código Civil chileno. De los
o para apartarse de los términos términos del artículo 1448,
del mandato, si la ejecución en la aparece claramente que es el
forma ordenada por el mandante, representante el que ejecuta o
fuere manifiestamente perniciosa celebra el acto, sin perjuicio que
para el mandante o si el sus efectos se radiquen en el
mandatario está imposibilitado de representado. Diversos artículos
actuar con arreglo a las ratificarían que es la voluntad del
instrucciones del mandante: arts. representante la que requiere la
2149 y 2150 del CC). ley cuando hay representación:
artículos 672, 673, 678, 721 y
d) Teoría de la representación- 2151 del CC.
modalidad del acto jurídico.
En cuanto a la
Desarrollada por Levy- jurisprudencia, la Corte de Temuco
Ulman, fundándose en la teoría de (1939) expuso en un fallo que ésta
Pilon, afirma que la representación era la teoría de seguía nuestro
es una modalidad del acto jurídico Código, pero la Corte Suprema
en virtud de la cual los efectos del revocó el fallo (1942).
acto o contrato ejecutado o Posteriormente, aceptó la Corte
celebrado por una persona (el Suprema la conclusión de la Corte
representante) en nombre de otra de Temuco (1951), afirmando que
(el representado) se radican el derecho de representación
directa e inmediatamente en la consignado en el art. 1448 es una
persona del representado. Pilon modalidad jurídica.
sostiene que es la voluntad del
representante, sustituyéndose a la 4.-) El mandato y la
del representado, la que participa representación.
real y directamente en la
formación del acto que producirá Mandato y representación
sus efectos en la persona del no son estrictamente sinónimos.
representado. Esta teoría parte del Las diferencias podemos
supuesto de reemplazar el apreciarlas desde dos puntos de
concepto subjetivo de la vista:
obligación como vínculo jurídico
a) Desde el punto de vista de
entre dos personas, por un
la representación como el
concepto objetivo de vínculo entre
género y el mandato una
dos patrimonios. La modalidad
especie de representación,
consiste en que los efectos del
voluntaria en este caso:
acto jurídico que realiza el
representante no se radican en su
patrimonio sino en el patrimonio

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El mandato es un contrato persona, se obliga para con ésta, y

(art. 2116). La representación no la obliga en ciertos casos, art.
supone necesariamente de un 2286), para que el interesado se
mandato. En efecto, hay obligue, es necesario que la
representación pero no mandato, gestión le haya sido útil (art.
cuando nos encontramos ante un 2290). Como se indicará, la
"poder" o cuando estamos ante agencia oficiosa puede implicar
una hipótesis de representación representación voluntaria o legal o
legal o en ocasiones ante la en ocasiones ninguna
agencia oficiosa. representación.

En efecto, mandato y b) Desde otro punto de vista,

otorgamiento de poder, es decir, la representación es
de la facultad para representar, independiente del
son dos conceptos distintos. mandato. En efecto,
Mientras el mandato designa una aunque lo normal es que si
relación contractual, el segundo hay mandato hay también
designa el acto por el cual se representación, el primero
confiere simplemente poder, no es puede existir sin que haya
más que una declaración de representación, como
voluntad necesaria para que los ocurre cuando el
actos del representante o mandatario, ante los
apoderado puedan afectar al terceros, actúa a nombre
poderdante. A diferencia del propio y no a nombre del
mandato, que por ser un contrato mandante, sin perjuicio de
requiere de manifestación de sus obligaciones para con
voluntad de dos o más partes, el el mandante: art. 2151.
otorgamiento de poder exige sólo
la manifestación de voluntad del En otras palabras, la
poderdante. En otras palabras, es representación es un elemento de
un acto jurídico unilateral (que la naturaleza y no de la esencia
usualmente se traduce en el del contrato de mandato.
otorgamiento de una escritura
pública suscrita exclusivamente La regla general, sin
por el poderdante). Con todo, embargo, es que si una persona
desde el momento en que el actúa en representación de otra
apoderado actúa, supone sin mandato, poder o disposición
aceptación de un mandato. legal que le confiera la
Tratándose de la representación representación legal, el acto que
legal, la diferencia es aún más realiza será inoponible a la
clara, pues como es obvio es la ley persona en cuyo nombre se actúa,
y no la voluntad contractual la que sin perjuicio de la ratificación o
genera la representación. Por su aceptación voluntaria de la última
parte, en lo que respecta a la (arts. 1449 y 1450).
agencia oficiosa (cuasicontrato por
5.-) Actos que no admiten
el cual el que administra sin
representación.
mandato los negocios de alguna

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La regla general es que subclasifica a su vez en mandato,

todos los actos pueden realizarse poder o ratificación.
por representación: puede hacerse
por medio de representante todo a) Representación legal o
lo que puede hacerse forzada.
personalmente.
Es la que establece la ley.
Excepcionalmente, la ley Son representantes legales las
excluye la representación: personas que por mandato del
legislador, actúan por cuenta y a
a) La facultad de testar no admite nombre de otras personas que no
delegación (art. 1004); la ley no pueden valerse por sí mismas: art.
tolera excepción alguna a esta 43. Esta norma no es taxativa sin
norma. Otorgar testamento es un embargo, pues hay otros
acto “personalísimo”. representantes legales: art. 671
(el juez, en las ventas forzadas);
b) El albaceazgo es indelegable art. 659 del CPC (el partidor
(art. 1280, 1º), a menos que el representa a los vendedores); art.
testador haya concedido 761, 3º (los ascendientes del
expresamente la facultad de fideicomisario que no existe pero
delegarlo. que se espera que exista, para
impetrar medidas conservativas);
c) Las capitulaciones en la quiebra, el síndico tiene la
matrimoniales pactadas por el representación legal del fallido.
menor o por el que está bajo
curaduría: art. 1721. Fuera del campo del
Derecho Civil, son también
d) La ratificación ante un Oficial representantes legales, por
del Registro Civil, del matrimonio ejemplo, el Presidente del Consejo
celebrado ante un ministro de de Defensa del Estado; el Rector
culto de una entidad religiosa de de una Universidad estatal, el
derecho público. Se desprende de Tesorero Municipal, etc.
las disposiciones de la Ley de
Matrimonio Civil y del artículo 15 b) Representación voluntaria.
de la Ley de Registro Civil, que se
trata de un acto que deben En cuanto al mandato y al
ejecutar los cónyuges, poder, nos remitimos a lo ya
personalmente. dicho.

6.-) Clases o fuentes de la La ratificación consiste en el

representación. acto por el cual una persona
acepta ser afectada por un acto
Del art. 1448 se desprende jurídico que inicialmente le era
que la representación puede tener inoponible. Se trata de un acto
su origen en la ley o en la voluntad jurídico unilateral, y equivale a un
del representado. La mandato o poder otorgado a
representación, en consecuencia, posteriori: arts. 672, 673, 1449,
puede ser legal o forzada y 1450, 1818 y 2160.
voluntaria. La última se

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Tratándose del representante debe manifestar su

cuasicontrato de agencia oficiosa, propia voluntad, ya que es él
cuando el interesado ratifica lo quien contrata (art. 1448).
obrado por el agente oficioso, la
representación es voluntaria; pero Basta que el representante
cuando el interesado no ratifica y tenga capacidad relativa, según ha
el negocio le ha resultado útil, concluido la doctrina mayoritaria y
debe cumplir las obligaciones la jurisprudencia, pues el acto no
contraídas en su nombre por el comprometerá su propio
gerente o agente oficioso (art. patrimonio, sino el del
2290): en este último caso, hay representado, y la capacidad plena
representación legal y no se exige cuando se comprometen
voluntaria, porque es la ley la que los derechos propios. De ahí que
impone al interesado el los relativamente incapaces
cumplimiento de las obligaciones pueden ser mandatarios (arts.
contraídas por el agente oficioso. 1581 y 2128).
Pero si el acto no fue útil al
interesado ni esté ratificó lo En cuanto al representado,
actuado por el agente oficioso, no para nada se considera su
habrá en definitiva representación capacidad, excepto en el mandato,
de ninguna clase. donde puede influir en la eficacia
del acto para obligar al mandante:
La distinción entre el mandato, como todo contrato,
representación legal y debe cumplir con los requisitos
representación voluntaria tiene que establece el art. 1445; si el
importancia para determinar su mandante es incapaz, no puede
alcance. Tratándose de la consentir, y si otorga mandato,
representación legal, las será nulo el contrato; la nulidad
facultades del representante serán será absoluta o relativa, según la
las que señale la ley, mientras que incapacidad del mandante. Y si es
en la representación voluntaria, nulo el mandato y tal nulidad se
serán las que haya conferido el declara judicialmente, no puede
mandante o poderdante. haber en definitiva mandatario, y
el que actúa como tal ejecuta
7.-) Requisitos para que exista actos que no comprometen al
representación. mandante.

a) Debe realizarse un acto jurídico: c) Al contratar, debe existir la

es inadmisible la representación “contemplatio domini”, esto es,
en los hechos jurídicos, como un que el representante actúe a
delito por ejemplo. Además, la nombre del representado. El
ejecución de un hecho material, representante ha de manifestar de
implica un contrato de un modo inequívoco su intención
arrendamiento de obra o de de obrar en nombre y por cuenta
servicios. de otro, y que aquel que contrata
con el representante -si se trata de
b) El representante debe declarar un acto jurídico bilateral- participe
su propia voluntad: el de esa intención. La contemplatio

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domini significa por tanto que el mismo: art. 1448. Este es el efecto
negocio no es para sí, sino para el normal.
representado, el “dominus”, y que
tal representado se contempla o b) La ratificación.
tiene presente al contratar.
A su vez, todo acto o
Es indiferente que la doble contrato ejecutado o celebrado por
intención -la del representante y la quien carece de mandato o poder
del individuo con quien se o por quien excede los límites del
contrata- sea expresa o tácita; y poder o mandato, tiene en
tampoco es necesario que se principio como sanción la
manifieste el nombre del inoponibilidad de los efectos de
representado; basta que se actúe ese acto jurídico a la persona a
“a nombre” de otro. quien se pretendió obligar. Cabe
sin embargo la ratificación, cuyas
En suma, si bien no es características principales son las
necesario que se indique siguientes:
expresamente que se está
actuando a nombre del 1º Puede ser expresa o tácita;
representado, como se desprende
de diversos artículos -411, 1635, 2º Si el acto que se ratifica es
2151-, el no hacerlo, da a solemne, la ratificación también lo
entender que el representante debe ser;
contrata para sí (art. 2151).
3º La ratificación es un acto
d) El representante debe tener jurídico unilateral, es decir, para
poder para actuar por el que se genere, basta la exclusiva
representado: debe estar voluntad del ratificante, sus
facultado por la ley o la herederos, cesionarios o
convención para representarlo. El representantes legales o
art. 2160, 1º, se refiere a los convencionales;
límites del mandato; el art. 2173
4º En todo caso, el que ratifica
establece que los actos del
debe tener capacidad suficiente
mandatario obligan al mandante,
para ejecutar el acto al que la
aún cuando se haya extinguido el
ratificación se refiere;
mandato, en la medida que el
mandatario desconozca tal hecho. 5º La ratificación puede hacerse
en cualquier momento, aún
8.-) Efectos de la representación.
después de la muerte de la otra
a) Efecto normal. parte, del representante o del
representado, si bien siempre
Los efectos de la debe emanar del último o de sus
representación legal o voluntaria causa-habientes;
son los mismos: los derechos y
obligaciones del acto se radican en 6º Una vez producida la
el patrimonio del representado ratificación, es irrevocable; no
como si hubiera contratado él podría dejarse sin efecto por la
sola voluntad del interesado,

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aunque la otra parte no la haya la indemnización de perjuicios

aceptado o conocido; responderá el representante y no
el representado, pues la
7º Tan pronto como se produce, la representación no cabe en la
ratificación obliga al representado comisión de hechos ilícitos civiles.
respecto del tercero contratante, Lo anterior, a menos que el
del mismo modo que si hubiera representado hubiere sabido que
existido un mandato previo, con el representante actuaría
efecto retroactivo desde la fecha dolosamente, y ello pueda
del contrato celebrado por el probarse.
representante.
Finalmente, la doctrina y la
jurisprudencia han discutido si
puede el representado pedir la
c) Vicios que afectan la declaración de nulidad absoluta de
voluntad del representante. un acto cuando el representante
supo o debió saber el vicio que lo
La doctrina también
invalidaba (art. 1683). La
examina qué sucede si el
jurisprudencia más reciente, como
consentimiento o voluntad del
se dijo al estudiar la nulidad, se
representante adolece de algún
inclina por admitir la solicitud,
vicio o qué acontece si éste actuó
estableciendo que la
con fuerza o dolo.
representación autoriza al
Si se acepta la teoría de la representante sólo para efectuar
representación-modalidad, y dado actos lícitos a nombre del
que según ella es la voluntad del representado; por ende, éste
representante la que genera el podría solicitar la nulidad absoluta,
acto jurídico, no cabe duda que si ya que no se le puede imputar el
dicha voluntad adolece de algún acto ilícito. A contrario sensu, si el
vicio del consentimiento, el acto representado conoció o debió
está viciado de nulidad relativa y conocer el vicio de que adolecía el
el representado podría solicitar acto, está inhabilitado de pedir la
que se declare la rescisión, declaración de nulidad, aunque el
excepto cuando el error del representante haya ignorado el
representante no altera los efectos vicio.
queridos por el representado, pues
en tal caso no hay perjuicio
patrimonial que proteger. Si se
trata de fuerza o dolo, el acto es
siempre anulable, cualesquiera
sean sus efectos, pues la sanción
de estos vicios es de orden
público.

Si el representante procedió
con dolo, quien contrató con él
podrá pedir la rescisión, pero por

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LA SIMULACION

1.-) Casos en los cuales

intencionalmente falta la voluntad
real.

Lo normal es que en un acto

jurídico, las partes manifiesten su
voluntad real. La doctrina
distingue, entre los casos en los
cuales una parte,
intencionalmente, declara lo que
no quiere, o sea, declara una cosa
distinta de lo que se quiere
declarar. La reserva tácita o
“reservatio mentalis”, la
declaración iocandi causa y la
simulación. Nos referiremos
inicialmente a las dos primeras
para después centrarnos en la
última, jurídicamente más
trascendente:

a) La reserva tácita o
“reservatio mentales”.

La hay, cuando el
declarante, sabiendo que lo que
declara no corresponde a su
intención, guarda en secreto, en
su mente, su voluntad real o
verdadera.

En principio, en este caso el

acto jurídico es plenamente válido,
en razón de la seguridad del
comercio jurídico y la confianza en
la palabra dada.

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Para que el acto con estas validez del acto jurídico, la

características sea ineficaz, es declaración iocandi causa impide
preciso que el destinatario de la que nazca un acto jurídico y que
declaración sepa que la voluntad por ende produzca derechos y
verdadera no es la manifestada, obligaciones.
ya que en tal caso no se cumple
con uno de los requisitos de la Excepcionalmente, puede
voluntad: que sea seria. producir efectos jurídicos, cuando
por las circunstancias en que se
Por ejemplo, un individuo, hace o por la torpeza del
antes de celebrar un contrato con declarante, la persona a quien va
determinada persona, manifiesta a dirigida toma en serio la
otra que sólo contratará declaración.
aparentemente, y esa intención es
conocida por el futuro contratante Algunos autores concluyen
antes de la celebración del que en tal caso habría culpa del
contrato. declarante, y si se produjo daños a
la persona que con cierto
En el derecho civil alemán fundamento tomó en serio la
se acepta expresamente esta declaración, procedería la
figura, pero se concluye que en indemnización de perjuicios,
nuestro Derecho también cabe, fundada en el art. 2314 del CC.
por aplicación del principio general
de la presunción de seriedad en Clásico ejemplo es la
los actos jurídicos, sin perjuicio promesa que se hace a una
que la dificultad residirá en la persona, en cuanto a pagarle una
prueba de que la otra parte determinada suma, si inventa un
conocía la reserva tácita del aparato que la mayoría considera
declarante. imposible de realizar, y esa
persona incurre en gastos y dedica
b) La declaración iocandi todo su esfuerzo a la obtención del
causa. encargo, hasta conseguirlo. En tal
caso, no podría negarse la
En ella, la falta de seriedad indemnización de perjuicios so
se manifiesta en forma evidente, pretexto que se hizo la promesa
no pasa inadvertida para la otra con el solo propósito de divertirse
parte. En esta categoría, se a costa del inventor.
incluyen los comentarios corteses
o jactanciosos, las promesas cuya La Simulación.
inconsistencia es evidente para
quien las hace, las declaraciones a) Concepto.
hechas en broma, en general,
aquellas hechas sin seriedad. Es la declaración de un
contenido de voluntad no real,
A diferencia de lo que emitido conscientemente y de
ocurre con la reserva tácita o acuerdo entre las partes o entre el
mental, que por regla general declarante y la persona a la cual
ninguna influencia ejerce sobre la se dirige la declaración, para

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producir con fines de engaño la b) Clases de simulación.

apariencia de un acto jurídico que
no existe o que es distinto de b.1) Simulación lícita e ilícita.
aquél que realmente se ha llevado
a cabo (Ferrara). Se formula esta
clasificación, según haya o no
La simulación se intención de defraudar a terceros.
caracteriza, y en esto se distingue La simulación lícita no persigue
de la reserva mental, por el fines dolosos, y generalmente está
acuerdo con la parte con la que se determinada por motivos
contrata o con la persona a la que inocentes o morales (por ejemplo,
se dirige la declaración. Por eso, por modestia o desinterés, para
mientras la reservatio mentalis es realizar anónimamente el bien). En
posible en todos los actos la práctica, sin embargo, la
jurídicos, la simulación sólo es mayoría de las simulaciones son
posible en los actos jurídicos fraudulentas, realizadas en
bilaterales y en los unilaterales en perjuicio de terceros o buscando el
los cuales la declaración de llamado "fraude a la ley", y por
voluntad se dirige a una persona ende son ilícitas.
determinada que debe tener
conocimiento de la misma (por Hay diversas disposiciones
ejemplo, notificación al deudor de del CC. que demuestran que la
la cesión de un crédito, la simulación, en principio, está
notificación de un despido o permitida: art. 1707 (acepta que
término del contrato de trabajo, los contratantes alteren lo pactado
formulación de una oferta, etc). por escritura pública por medio de
Por eso también, mientras el acto contraescrituras públicas e incluso
jurídico con reservatio mentalis es por instrumentos privados); art.
en principio válido, el simulado es 1876 (relativo a la compraventa,
generalmente nulo, ya que la se pone en el caso de no ser
parte que recibe la declaración efectiva la declaración de haberse
falsa, no sólo conoce el pagado el precio, formulada en la
desacuerdo, sino que lo ha querido escritura de compraventa).
por el pacto con el declarante.
b.2) Simulación absoluta o
También se requiere, en
relativa.
consecuencia, un acto unitario, o
la unidad de acción de voluntades, Es absoluta, cuando en
en términos tales que la realidad ningún acto jurídico
disconformidad entre la voluntad quiere celebrarse, y sólo
real y la declarada, debe ser aparentemente se realiza uno. Por
querida y compartida por las ejemplo, el deudor que simula la
partes para que exista simulación. venta de un inmueble de su
propiedad, para burlar el derecho
Además, desde el momento
de prenda general de sus
que la simulación es compartida
acreedores. El acto jurídico tiene
por las partes, podemos
todas las apariencias de validez,
visualizarla como una situación
pero en realidad no ha existido.
diversa a la del error o del dolo.

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Las partes no quieren el acto por ende, enervar los efectos del
jurídico, sino la ilusión externa del acto simulado, por vía de acción o
mismo. por vía de excepción. La acción o
excepción se dirige contra el otro
Es relativa, cuando se contratante, cuando éste intente
quiere concluir un acto jurídico hacer valer el acto jurídico
determinado, diferente al que aparente. En caso de haber
aparentemente se celebra, sea por contraescritura (art. 1707), la
su especie, las partes o contenido. prueba se facilitará para la parte
En el caso de la simulación que acciona o se defiende contra
relativa, hay dos actos jurídicos: la parte que intenta hacer valer el
acto simulado.
1º El ostensible, simulado, ficticio
o aparente: es decir, el que las Frente a los terceros de
partes fingen realizar; buena fe, el acto simulado o
público debe considerarse como
2º El acto oculto, sincero, real o existente. El tercero está de buena
disimulado: o sea, el que fe si ignora que hubo simulación.
verdaderamente las partes han Los terceros están doblemente
querido celebrar, y que está protegidos, puesto que también
destinado a quedar en secreto pueden atacar la simulación para
(por ejemplo, una compraventa a hacer prevalecer el acto real en
vil precio que encubre una lugar del simulado, si fuere
donación; compraventa con un relativa la simulación. En otras
tercero que a su vez vende el palabras:
mismo bien al cónyuge del
primero, para burlar así la 1º Pueden atenerse al acto
prohibición del art. 1796). aparente, siéndoles inoponible el
acto real. Los ampara al respecto
c) Efectos jurídicos de la el art. 1707: en este caso, se
simulación. interpondrá una excepción de
simulación;
Al respecto, debemos
distinguir entre la simulación 2º Pueden optar por el acto real, si
absoluta y la relativa, y dentro de el aparente les perjudica: en este
cada una, las relaciones de las caso, se interpondrá una acción de
partes entre sí y las de éstas con simulación.
respecto a terceros.
c.2) Simulación relativa: en
c.1) Simulación absoluta: dado este caso, la voluntad real se
que supone ausencia de sobrepone a la falsa. Entre las
consentimiento, no sólo para partes, vale el acto oculto o
generar el acto aparente sino disimulado y carece de valor el
cualquier otro, el acto simulado es acto público o aparente. No podría
nulo de nulidad absoluta. una de las partes, para eludir el
cumplimiento del acto jurídico
Entre las partes, el acto
oculto, escudarse u oponer a la
aparente no produce efecto
otra el acto simulado, dado que
alguno. Cualquiera de ellas puede

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según el art. 1707, este medio la prueba de testigos, aun cuando

sólo pueden emplearlo los el monto de la obligación sea
terceros. superior a dos unidades tributarias
(artículo 1709, inciso 1°), ya que
Frente a terceros, el acto se trata de probar la simulación y
simulado o público se considera no la obligación propiamente tal;
existente y válido. En otras también serán admisibles las
palabras, las partes no pueden presunciones. La admisibilidad de
aprovecharse de su propia este último medio de prueba, ha
simulación, frente a terceros de sido ratificada por la
buena fe. jurisprudencia: un fallo de la Corte
Suprema señala que la simulación
Cabe agregar que el acto ilícita es un verdadero delito civil,
disimulado, oculto o real, que debiendo los terceros, para
obliga a las partes y al tercero de acreditarla, acudir a las reglas que
mala fe, debe cumplir con los rigen la prueba en materia
requisitos de existencia y de delictual y no en materia
validez que correspondan a su contractual.
naturaleza especial. Ello nos
permite concluir que la simulación Entre las partes, en cambio,
relativa, per se, no es una causal se excluye la prueba de testigos
de nulidad de los actos jurídicos, (art. 1709, 2°), y la prueba se rige
sin perjuicio que el acto jurídico por las normas de la
disimulado o real podrá declararse responsabilidad contractual.
nulo, de conformidad a las reglas
generales, no por ser oculto, sino e) La acción de simulación.
por infringir los requisitos exigidos
a cualquier acto jurídico. Es una acción personal,
declarativa, transmisible y
Se precisa en todo caso, prescriptible según las reglas
respecto a las solemnidades, que generales.
si el acto real es solemne, las
solemnidades deben haberse Entre las partes, el plazo de
cumplido en el acto aparente; a prescripción de la acción de
contrario sensu, si el acto simulación se cuenta desde que
aparente es solemne pero no así el una de ellas pretende desconocer
real u oculto, la omisión de las el acto real u oculto e investir de
solemnidades en el primero no seriedad al simulado o público,
afectará al segundo. dado que desde ese momento hay
interés en ejercitar la acción.
d) Prueba de la simulación.
Los terceros sólo pueden
Corresponde al que la alega, ejercer la acción si tienen interés
pues los actos y contratos se en la declaración de la simulación,
presumen sinceros. de acuerdo al principio "sin interés
no hay acción". Dicho interés debe
Los terceros pueden utilizar ser actual y con un contenido
cualquier medio de prueba, incluso patrimonial. El plazo para accionar

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se computará desde el momento supone una apariencia de realidad

en que el tercero tuvo en tanto que el fraude a la ley
conocimiento del acto disimulado consiste en actos reales queridos
u oculto. En todo caso, la acción y realizados efectivamente y
no podría entablarse después que combinados de tal manera que
hubiere operado la prescripción aun siendo lícitos entre sí,
adquisitiva de la cosa por la aisladamente considerados,
persona que la adquirió basándose permiten, como resultado de la
en el contrato simulado o combinación, burlar la ley y
aparente. hacerla producir efectos contrarios
a su espíritu y a su fin.”
La simulación puede dar
origen a una acción civil y a una El mismo Vodanovic
acción penal. La primera, para proporciona un ejemplo de fraude
dejar sin efecto el contrato y a la ley, señalando que tal
obtener la correspondiente ocurriría cuando para burlar la
indemnización de perjuicios; y la prohibición de compraventa entre
acción penal para exigir la cónyuges contemplada en el
condena de aquellos que con artículo 1796, uno de ellos vende
fraude, celebraron el contrato un bien a un tercero, y éste, acto
simulado en perjuicio de terceros. seguido, se lo vende al otro de los
Ambas acciones son cónyuges. Ambas compraventas
independientes. han sido válidas, pero en rigor,
celebradas para burlar la
f) El fraude a la ley. prohibición legal, y por tal razón,
son entonces susceptibles de
Como indica el profesor anularse. La Corte Suprema así lo
Víctor Vial del Río, “Con el fraude ha entendido, por lo demás.
a la ley se persigue, a través de
medios indirectos, burlar un La Ley de Matrimonio Civil
precepto legal, de modo tal que alude expresamente al fraude a la
éste, en la práctica, resulte ley. En efecto, advierte el artículo
ineficaz, frustrándose el espíritu 83 de la citada ley, se reconocerá
de la disposición.” valor a las sentencias obtenidas en
el extranjero, con fraude a la ley.
Para algunos, simulación y Se entenderá que se ha actuado
fraude a la ley son sinónimos. Para en fraude a la ley cuando el
otros, se trata de situaciones divorcio ha sido decretado bajo
diversas. Como indica Ferrara, una jurisdicción distinta a la
citado por Víctor Vial del Río, “… chilena, a pesar de que los
con el acto en fraude a la ley se cónyuges hubieren tenido
pretende eludir un precepto legal; domicilio en Chile durante
mientras que, con la simulación, cualquiera de los tres años
se pretende esconder u ocultar la anteriores a la sentencia que se
violación de un precepto legal.” pretende ejecutar, si ambos
cónyuges aceptan que su
Vodanovic, por su parte,
convivencia ha cesado a lo menos
destaca que la simulación “…
ese lapso, o durante cualquiera de

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los cinco años anteriores a la Vodanovic menciona las

sentencia, si discrepan acerca del siguientes diferencias entre la
plazo de cese de la convivencia. El simulación y el fraude a la ley:
acuerdo o la discrepancia entre los
cónyuges podrá constar en la  El acto jurídico simulado
propia sentencia o ser alegado produce sólo una apariencia
durante la tramitación del de contrato; el acto
exequátur (artículo 83, inciso 4º). concluido en fraude a la ley
Debemos entender que el espíritu es real y verdadero;
de la norma, dice relación a
impedir que se obtenga una  El acto simulado, cuando es
sentencia de divorcio decretada ilícito, viola directamente la
por un tribunal extranjero, cuando ley; el fraudulento, sólo en
los cónyuges no estaban en forma indirecta. Este último
condiciones de probar ante los en sus formas externas
tribunales chilenos, el cese de respeta la ley, pero viola en
convivencia o cuando se elude el el fondo su espíritu;
pago de la compensación
 La simulación puede ser
económica, de acuerdo a las
lícita o ilícita; el fraude a la
normas de la ley chilena. Por ello,
ley es siempre ilícito.
recurren a un tribunal extranjero,
alegando ante él el cese de la
convivencia, pero sin la obligación
de probarla por los medios
restrictivos que contempla nuestra
Ley de Matrimonio Civil, o
pretendiendo obtener el divorcio
sin asumir la obligación de pagar
al cónyuge más débil la
compensación económica, prevista
en nuestra ley. Se obtiene así una
sentencia de divorcio, con fraude a
la ley, o sea, eludiendo las
exigencias previstas en nuestra
legislación. Así, por ejemplo, hay
fraude a la ley si la sentencia
dictada en el extranjero declara
que los cónyuges –de acuerdo en
el proceso- dicen haber estado
separados hace al menos tres
años, en circunstancias que en ese
lapso tenían domicilio en Chile. Si
las partes discreparon acerca del
plazo del cese de convivencia, el
plazo se amplía a cinco años.

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