SERVICIO PUBLICO
La noción de servicio publico es una de las mas adecuadas para justificar el carácter de ius in fieri atribuido al derecho
administrativo. Existen dos puntos esenciales que son motivos de controversia en esta cuestión:
A) La actividad mediante la cual se satisface la necesidad ¿ha de desenvolverse de acuerdo a una régimen especial
de derecho publico? ese régimen puede ser derecho privado?
B) La necesidad a satisfacer ha de ser colectiva o de interes general? que actividades quedan comprendidas en la
nocion de servicio publico?
Originariamente, hubo quien consideró servicio publico toda la actividad del estado cuyo cumplimiento debe ser asegurado,
reglado y controlado por los gobernantes. Hubo luego quien restringió dicho concepto, limitándolo a cierta actividad de la
administración publica. Asta entonces el servicio publico solo se concebía como una actividad desarrollada por órganos
estatales. Pero actualmente un sector de la doctrina sostiene que el servicio publico no solo puede ser prestado o realizado por
organismos estatales, sino también por personas o entes particulares o privados.
La evolución coneptual operada que opera dentro del criterio orgánico es manifiesta: mientras en un principio solo se concebía
el servicio publico prestado por entes estatales, hoy se consiente su prestación por entes privadas o concesionarios. La
concepción organica entonces define al servicio publico en atención al ente o persona que lo satisface o realiza y, en esta
materia, se habla de criterio organico al que considera como servicio publico al realizado o satisfecho pro la adminsitracion
publica, directamente o por intermedio de concesionarios.
La concepción orgánica se opone a la “funcional” substancial o material que define al servicio publico no sobre la base de quien
lo preste o realice, sino en merito da la índole de la necesidad que por ese medio se satisfaga. Es decir, siempre y cuando la
necesidad que busque satisfacer reuna determinados caracteres. Marienhoff comparte el criterio funcional, relacionado con la
índole de la actividad que despliegue quien presta el servicio y con el sistema jurídico en que tal servicio quedara encuadrado.
Con lo expuesto queda dicho que el elemento “publico” de la locución servicio publico, no se refiere al ente o persona que lo
realiza o presta, sino que se refiere al destinatario del mismo, a quien dicho servicio va dirigido (es decir, es un servicio “para el
publico”)
Los servicios públicos “propios” son los prestados por el estado, sea directa o indirectamente por medio de intermediarios. Por
ello es que los partidarios de la concepción orgánica no hablan de servicios públicos “impropios”.
El servicio publico “impropio” resulta de una actividad ejercida pro particulares o administrados con el objeto de satisfacer
necesidades de carácter general. entre dichas actividades pueden mencionarse las de quienes realizan o prestan el servicio de
transporte urbano, la de los farmacéuticos, panaderos. El servicio publico impropio constituye una actividad privada situada
entre la actividad publica y el comercio privado puro y simple lo cual le atribuye caracteres singulares que justifican un
correlativo tratamiento jurídico. La actividad del comerciante que se dedica al trafico de articulo de primera necesidad, tiene
una substancia tal que trasciende lo privado para penetrar en lo social, saliendo del ámbito del derecho privado para ubicarse
en una zona regulada por el derecho publico. Se trata de actividades vinculadas con necesidades vitales de la colectividad.
La necesidad o el interés que se satisface mediante el servicio publico se considera que debe ser “colectivo” y se entiende por
colectividad a la parte de la población que sienta la necesidad para cuya satisfacción se creo el servicio, adquiriendo de ahí
“generalidad”. Agregan, también, que A) la necesidad a satisfacer a de ser un derivado de la vida en comunidad; B) la
necesidad sentida individualmente tiene carácter colectivo cuando se la siente por ser miembro de la colectividad. No basta
que se trate de una necesidad general, es preciso que sea consecuencia de la vida colectiva. La índole de la misma necesidad
no influye ya que basta con que sea sentida por un grupo apreciable de personas.
¿Cuándo se esta en presencia de una actividad de interés general? se trata de una cuestión contingente, circunstancial o
imprecisa. La conciencia de la época y el sentido general de la cultura ambiental han de ser factores decisivos para establecer
cuando una actividad reviste carácter de interés general y cuando su satisfacción puede constituir la base de un servicio
publico. No obstante, si bien las actividades de interés general pueden llegar a constituir servicios públicos, esto será asi en
tanto se trate deservicios públicos “propios” o sea los prestados directa o indirectamente por el estado. El servicio publico
impropio excluye a la mera actividad de interés general ya que los servicios impropios han de ser de interpretación restrictiva,
reservándose el carácter de servicios publico impropio únicamente para las actividades privadas que satisfagan verdaderas
necesidades generales.
El servicio publioc no solo puede estar a cargo de la administración publica (Servicio publico propio) sino que también puede
estar a cargo de los administrados o particulares (Servicio publico impropio). La actividad constitutiva de un servicio publico
solo puede ser referida a la satisfacción de necesidades o de interese de carácter general. la existencia de un servicio publico se
reconoce por dos notas o signos:
1) La satisfacción de la necesidad o del interes general seria el “fin” determinante de la creación de lservicio.
2) Habría una decisión de la autoridad publica en el sentido de asumir la satisfacción de la necesidad general.
Los servicios públicos PROPIOS son los que la administración publica presta, directa o indirectamente, para satisfacer una
necesidad o interes general. Tal decisión implica un acto jurídico en cuyo caso se trata de un servicio publico formal. Asimismo,
la administración publica puede prestar un servicio sin que ello obedezca a alguna decisión expresa, tratándose de un servicio
propio cuyo carácter resulta implícitamente de su naturaleza, determinada por la índole de la necesidad o interes.
Los servicios públicos IMPROPIOS, la prestación de ellos se basa en una autorización o permiso de la administración publica
para que la administrado o particular realice la actividad. Pero el carácter de “servicio publico” resultara de la propia
naturaleza de la actividad en cuestión, con la cual se satisface una necesidad de carácter general. Es lo que ocurre con el
servicio de taxis, de farmacias, ciertas actividades que tienden a satisfacer aspectos esenciales de la alimentación, proveyendo
artículos de primera necesidad. El carácter de servicio de todas actividades es virtual u objetivo. Comprobada la existencia de
la actividad, queda simultáneamente acreditada la existencia del servicio publico impropio.
¿Cuál es el sistema jurídico aplicable al servicio publico? Hay dos tendencias:
a) El servicio se desenvuelve de acuerdo a un “Régimen o procedimiento especial de derecho publico”. Lo esencial de ese
régimen radica en la idea de que el interes particular debe ceder ante el interés general, en consecuencia, para hacer funcionar
al servicio público, la administración publica puede servirse de los procedimiento del derecho público. La organización del
servicio es modificable en cualquier momento. Todo ello determina prerrogativas a favor de la administración publica: ejercicio
de la potestad imperativa y del poder de policía; potestad para expropiar; situación jurídica especial de los bienes afectados a
la prestación del servicio; atribuciones para fijar tarifas, etc.
b) Otros estiman que el régimen jurídico puede ser de derecho publico como de derecho privado, según que las necesidades asi
lo requieran.
Marianhoff sostiene que no cuadra sostener que el servicio deba desarrollarse de acuerdo al régimen jurídico especial de
derecho público, pues hay servicios públicos –los “impropios”- que no se prestan o realizan de acuerdo a ese régimen o
procedimiento especial. Basta con que la actividad pertinente quede subordinada a las normas de subordinación del derecho
publico (subordinación a la autoridad publica) lo que vale especialmente para los servicios públicos impropios. Por otro lado,
tratándose de servicios propios, el encuadramiento de la actividad en el derecho público permita que la administración haga
uso de sus facultades y prerrogativas, pudiendo ejercer su potestad imperativa, poder de policía, etc.
DIFERENCIA CON “FUNCIÓN PÚBLICA”
Marienhoff considera que el concepto de “función pública” debe relacionarse al de “funciones esenciales del Estado”
(legislación, justicia y administración). En cambio, “servicio publico”, es un concepto que se desenvuelve dentro de la
administración, cuya actividad contrariamente a lo que acaece con la legislación y la justicia, es inmediata, tal como lo
requieren las necesidades e intereses que se satisfacen mediante el servicio publico. Para resolver si un servicio publico debe
ser prestado por la administración o si podrá serlo por los administrados, puede utilizarse el criterio sustentado por Giannini:
cuando la actividad apareje la idea de “soberanía” el servicio debe ser prestado o realizado por la AP; cuando la actividad
excluya la idea de soberanía, el servicio podrá ser realizado por los administrados o particulares.
CARACTERES Y PRINCIPIOS DEL SERVICIO PUBLICO
El servicio publico tiene ciertos caracteres que hacen a su propia esencia y sin los cuales la noción de “servicio publico”
quedaría desvirtuada. La doctrina en general reconoce los caracteres de: continuidad, regularidad, uniformidad, generalidad.
Algunos suelen hablar indistintamente de igualdad y uniformidad. Por otro lado, hay otro carácter fundamental o esencial que
muy pocos mencionan, que es la obligatoriedad de prestar el servicio publico por parte de quien este a cargo. estoscaracteres
tienen vigencia respecto a todos los servicios públicos, cualquiera sea la categoría de estos o la especie concreta de los mismos.
Cabe mencionar, entonces, que los caracteres principales son:
- CONTINUIDAD: significa que la prestación respectiva no debe ser interrumpida, de lo contraria podría causarle trastornos
al publico. La continuidad contribuye a la eficiencia de la prestación, pues solo asi será “oportuna”. La continuidad no
siempre debe entenderse en sentido absoluto ya que puede ser relativa. Depende de la índole de la necesidad a que se
refiere el servicio; por eso es que en unos casos será ABSOLUTA y en otros casos RELATIVA. Los servicios de carácter
permanente constante requieren una continuidad absoluta, lo que ocurre con la provision de agua a la población, con el
servicio de energía eléctrica, el suministro de pan, farmacia, etc. En cambio, en los servicios de carácter intermitente (que
se interrumpen y prosigue cada cierto tiempo de manera reiterada) la continuidad es relativa, por ejemplo con el servicio
de bomberos para la extinción de incendios, servicio de instrucción primaria. Lo cierto es que en ambos casos existirá la
“CONTINUIDAD” requerida por el servicio publico, ya que ella depende de la índole de la necesidad.
- REGULARIDAD: significa que el servicio publico debe ser prestado o realizado con sumisión o de conformidad a las reglas,
normas positivas o condiciones preestablecidas. No debe confundirse con “continuidad” ya que continuo es lo que
funciona sin interrupción. “Regular” es lo que funciona conservando un ritmo. Por ejemplo, el servicio de ffcc, es continuo
y regular, ya que debe funcionar sin interrupciones y de acuerdo a horarios establecidos.
- UNIFORMIDAD (o igualdad): es otra característica esencial del servicio publico. Ambos vocablos expresan el mismo
concepto. La uniformidad o igualdad significa que todos los habitantes tiene derecho a exigir y percibir el servicio en
igualdad de condiciones. Esta regla impera incluso en los servicios públicos industriales o comerciales (servicios de índole
económica) donde los que se encuentren en la misma situación pueden exigir las mismas ventajas. Pero en situaciones
desiguales se justifica la prestación del servicio sujeta a condiciones distintas. La expresada igualdad de trato que debe
darse a los habitantes en la utilización de un servicio publico, refiere al principio de igualdad ante la ley. Lo atinente a la
“uniformidad” o “igualdad” con que deben ser tratados los usuarios de los servicios, debido a la índole misma de las
actividades, se presenta con mas agudeza en los propios que en los impropios.
- GENERALIDAD: significa que todos los habitantes tiene derecho a usar los servicios públicos, de acuerdo a las normas que
los rigen
- OBLIGATORIEDAD: de nada valdría decir que un servicio publico debe ser continuo, regular, uniforme y general, si quien
debe prestarlo o realizarlo no estuviere obligado a hacerlo. Quienes incurran en tal falta (no cumplir el servicio) deben ser
sancionados: tal sanción puede consistir tanto en una multa, como también en la caducidad o extinción de la autorización
para ejercer la actividad. Cuando se habla de “obligatoriedad” se habla del deber que pesa sobre quien debe realizar o
prestar el servicio. Esta obligatoriedad no solo rige en materia de servicios públicos propiso sino también respecto de los
impropios. La obligatoriedad es inherente a todo tipo de servicio.
CREACION, MODIFICACION, SUPRESION Y ORGANIZACIÓN DE LOS SERVICIOS PUBLICOS
“CREAR” un servicio publico significa que determinada necesidad quedara satisfecha por el sistema jurídico del servicio
publico. Por ello depende de la índole del servicio de que se trate, debe especificarse si se trata de un servicio publico
propio o de uno impropio.
- En el servicio publico propio –prestado por el estado directa o indirectamente- la existencia del servicio puede responder a
una decisión expresa (“servicio publico formal”) o al hecho de que la administración publica preste un servicio publico sin
que ello obedezca a una decisión expresa (“servicio publico propio” cuyo carácter surge implícitamente de su misma
naturaleza). En consecuencia, tratándose de servicios publico propios, la creación es:
A) el ACTO del estado en cuyo merito éste resuelve que tal o cual necesidad será satisfecha recurriendo al sistema del
servicio público.
B) El hecho de la administración publica en virtud del cual esta satisfaga la necesidad publica o el interés publico.
- En los servicios públicos impropios, el carácter de la actividad resulta de la naturaleza de dicha actividad. Aunque
generalmente el ejercicio de tales actividades se basa en una autorizacion o permiso de la administración publica, el
carácter de servicio publico de las actividades es virtual u objetivo. En consecuencia, tratándose de servicios impropios, el
concepto de creación surge virtualmente del hecho mismo de su prestación, consentido o autorizado por la AP.
La “JURISDICCION” para crear un servicio publico le corresponde a la nacion o a las provincias, lo que depende de las
modalidades de la actividad y de su índole.
Por principio, la creación de un SP corresponde a la jurisdicción local o provincial ya que se trata de potestades
cuyo ejercicio general no ue delegado pro las provincias al constituir la unión nacional.
Por excepción, la creación de un servicio podrá corresponder a la Nacion, circunstancia que deberá allar
fundamento en un texto de la constitución. Por ejemplo cuando el servicio tenga caracteres “interprovinciales” o
“internacionales”; cuando la nacion ejercitare las atribuciones que le confiere el 67 inciso 16; cuando la nacion
ejercitare actividades que la CN le atribuye expresamente y que constituyan servicios públicos, como la instalación
de correos generales.
¿A quien le corresponde la facultad de crear servicios públicos? Al ejecutivo o al legislativo. Hay que distinguir:
a) Si se trata de la creación de un servicios que será prestado mediante “concesión” que apareje algun “privilegio”
(monopolio, exclusividad, exencion impositiva, etc) tal creación es atribución del PODER LEGISLATIVO (CN articulo 67
inciso 16)
b) Si la constitución le atribuye expresamente al congreso la facultad de legislar sobre ciertas instituciones que impliquen
servicios públicos, es evidente que la creación corresponde al congreso, PODER LEGISLATIVO.
c) Si no se trata de un SP de las características indicadas en los puntos precedentes, la competencia para crear el servicio
le corresponde al PODER EJECUTIVO.
En síntesis, cuando la creación de un servicio no conlleve algun privilegio o cuando su creación no este expresamente
atribuida al congreso por la constitución, tal creación le compete al poder ejecutivo. Esto es asi por dos motivos: 1) en la
especie no existiría restricción alguna a las libertades individuales; 2) dicha creación constituye uno de los tantos supuestos
en que se manifiesta la actividad administrativa del estado, cuya gestión hallase constitucionalmente a cargo del PEN,
integrando la “zona de reserva de la administración”. De modo que la potestad del órgano ejecutivo de gobierno para crear
servicios publico que no conlleven privilegio o cuya creación no este atribuida al congreso, surge de la constitución, en
cuanto pone a cargo del Ejecutivo la administración general del país. Esto es asi en cuanto a los SP “propios” ya que los
“impropios” excluyen la necesidad de que su creación se base en un acto del congreso, por las modalidades de su
prestaion.
“ORGANIZAR” un servicio publico supone que ya fue creado por la autoridad correspondiente. Significa adecuar los medios
necesarios para el funcionamiento efectivo del servicio. Los MEDIOS son de índole MATERIAL Y NORMATIVA ya que
comprenden tanto elementos físicos necesarios para la prestación del servicio como también reglas o normas a que deberá
sujetarse el funcionamiento.
¿Qué autoridad es competente para organizar un servicio publico?
- En primer lugar se tiene que tener presente el ordenamiento jurídico imperante en el respectivo lugar.
- Si no hubieran normas especificas a considerar, la autoridad competente para organizar es el PODER EJECTIVO, es decir, la
autoridad administrativa. Vale tanto para los servicios que hayan sido creados por el legislativo como también para los
servicios creados por el ejecutivo, sin perjuicio de que el PL, en ejercicio de su potestad presupuestaria, autorice lo
atinente a los fondos para la creación de un servicio.
a) Si se trata de un servicio público creado por el legislador, la organización de aquel no implicara otra cosa que una
“ejecución” de la ley respectiva: ejecución que debe ser efectuada por el poder ejecutivo mediante decreto, pues se
trata de una materia comprendida en la potestad reglamentaria del PEN.
b) Si se trata de un servicio publico creado por el ejecutivo, la organización de tal servicio no implicara otra cosa que una
expresión particularizada de la organización administrativa en general, materia que pertenece a la competencia del
poder ejecutivo. Si el PEN tuvo competencia para crear el servicio, con mayor razón la tendrá para organizarlo.
“MODIFICAR” refiere a un cambio en su estructura o en su funcionamiento.
- Un cambio esencial en la “estructura” del órgano encargado de la prestación del servicio ha de vincularse al acto de
“creación”. La competencia para modificar le corresponde al mismo órgano que creo el servicio.
- Por otro lado, un cambio en la forma de “funcionar” ha de vincularse al acto de “organización”. La competencia para
modificar el funcionamiento le corresponde al mismo órgano que organizo el servicio publico.
“SUPRIMIR” un servicio publico significa disponer que en lo sucesivo la respectiva necesidad o el interes general no serán
satisfechos por el sistema jurídico del servicio publico. ¿A que autoridad le corresponde disponer de la supresión de un servicio
público?.
1) En principio le compete a la misma autoridad que dispuso su creación. Sigue imperando el paralelismo de las formas y de
las competencias. Si el servicio fue creado por ley formal, debe ser suprimido pro el legislador mediante otra ley formal; si
hubiere sido creado por acto administrativo, su supresión debe ser hecha por acto administrativo del poder ejecutivo.
2) Pero un SP también puede ser suprimido por hechos ya que el servicio publico no es simplemente un concepto jurídico
sino, ante todo, un hecho, una realidad. De ahí deriva que si la necesidad o el interés a que obedecía el servicio público
desaparecen, el servicio público también debe desaparecer simultáneamente, pues resultaría inconcebible el
mantenimiento de un SP para satisfacer una necesidad inexistente. Cuando la “realidad” no exista (la necesidad cuya
satisfacción motivó el servicio publico) estará de mas hablar de servicio público. Si la necesidad publica desaparece o deja
de serlo, el servicio debe automáticamente suprimirse, porque no existiría al funcionamiento racional y social de su
existencia.
RETRIBUCION DE LOS SERVICIOS PUBLICOS
Al hablar de retribución en los SP, refiere a si los mismos deben ser prestados de forma gratuita, onerosa o lucrativa.
- La gratuidad significa que el servicio será prestado sin que los usuarios abonen especifica y concretamente suma algún pro
la prestación. No obstante, el servicio publico nunca es gratuito, pues aun entonces el servicio es costeado por la
comunidad a través del impuesto, cuyo monto nunca guarda proporción con el servicio recibido (el impuesto es de menor
monto que el importe del servicio en cuestión). Por ello se trata de una gratuidad relativa, y que el servicio no lo paga
individualmente cada usuario sino que lo paga la “sociedad” o “comunidad” en su conjunto. Esto es asi ya que de lo
contrario al estado se le produciría un dificit permanente en estos rubros. En tales supuestos, la retribución del servicio se
logra mediante el “impuesto”. Por eso, no hay servicio alguno que pueda considerarse gratuito en sentido absoluto. El
beneficio pertinente aparece recibido por los usuarios (y pagado por ellos a través del impuesto) por el solo hecho de
pertenecer a la comunidad.
- La onerosidad se refiere a cuando el usuario debe abonar una suma en pago de la prestación que le es suministrada (pero
puede haber onerosidad sin lucro). Muchas veces la onerosidad existe por el solo hecho de que le servicio no es gratuito,
aunque el pago que realice el usuario solo cubra o contribuya a cubrir el costo de la prestación (servicio de correos). La
onerosidad puede verse limitada al costo del servicio.
- En cambio, el servicio es lucrativo cuando el importe que abone el usuario cubre el costo del servicio mas un porcentaje en
concepto de beneficio a favor de quien realiza la prestación (servicio de energía eléctrica suministrado a los particulares).
En consecuencia, los SP “retribuidos” solo serian los onerosos y los lucrativos. El lucro implica ganancias, beneficios.
En cuanto a la discusión de si los servicios deben ser retribuidos o no, tal cuestión se limita a los servicios públicos PROPIOS
directamente prestados por entidades estatales –centralizadas o descentralizadas- (es decir, estos tipos de servicios pueden no
ser retribuidos por los administrados y su carácter ser “gratuito”) pues no es concebible que un servicio público propio
prestado mediante concesionario o un servicio publico impropio sean prestados sin retribución pro parte de los usuarios. En el
ámbito del concesionario y en el del que realiza un servicio publico impropio no es presumible la gratuidad de la prestación.
Los servicios públicos cuya prestación corresponde resarcir mediante el IMPUESTO son los servicios públicos PROPIOS
prestados directamente por el estado, debiéndose istinguir dentro de estos los servicios públicos “uit universo” de los “uti
singuli”. Todo esto depende de la poltiica legislativa que al respecto se adopte, lo que puede varias de un ordenamiento
jurídico a otro.
- En los servicios “uti universo” los gastos de organización y funcionamiento son cubiertos mediante el impuesto (Defensa
nacional, policía de seguridad). Esto se explica porque dichos servicios se vinculan a la vida misma del estado, siendo la
comunidad el beneficiario. EN LOS SERVICIOS PUBLICOS CUYA UTILIZACION ES OBLIGATORIA PARA LOS USUARIOS, EL
VINCULO QUE UNE A ESTOS CON LA ENTIDAD QUE PRESTA EL SERVICIO ES “REGLAMENTARIO”, lo que excluye la idea de
precio, imponiéndose la idea de tasa.
- En los servicios “uti singuli” solo excepcionalmente dichos gastos se pagan a través del impuesto, lo que ocurre con la
enseñanza primaria, donde el interes social que ella representa justifica la excepción. Pero en la generalidad de los casos
de servicios uti singuli, el pago de los gastos de organización y funcionamiento los efectua el usuario, sea en su totalidad
(teléfono fas transporte) o en parte (correos y telégrafos) porque de lo contrario tales gastos, mediante el impuesto,
gravitarías sobre la totalidad de los habitantes, en perjuicio de quienes no utilizarían esos servicios. En este tipo de
servicios EL VINCULO QUE LIGA A LAS PARTES ES “CONTRACTUAL”, derivado de la idea de “precio”
En principio, el estado no presta los servicios públicos precisamente para “lucrar” sino ante todo para satisfacer una necesidad
o interés general. de ahí a que el E muchas veces presente un servicio publico en zonas o situaciones que no resultan
remunerativo. La idea de lucro debe relacionarse respecto de los servicios prestados por las llamadas “EMPRESAS DEL
ESTADO” ya que se produce una devolución de dicho lucro a la comunidad a través de obras de benficio o de utilidad general.
Por “retribución” de un servicio publico se entiende a lo que el administrado deba pagar a quien realiza el servicio, por la
prestación que recibe del mismo. La retribución se refiere al precio o a la tasa del servicio. Quedan excluidos de dicha nocion
los servicios cuya prestación se retribuye mediante el impuesto. Si no hay precio o tasa no hay retribución del servicio. Y los
servicios cuyos gastos se cubren con el impuesto, no los abona el usuario sino la comunidad.
Es impropio hablar de tarifas como sinónimo de tasas o de precios ya que se trata de una lista de los precios o de las tasas.
“precio” o “tasa” es lo que concretamente se abona o paga por la utilización de un servicio publico. Ambos serian especies del
genero “retribución” De un servicios publico. TASA es la contribución correspondiente a los servicios públicos cuya utilización es
legalmente obligatoria para el administrado; en cambio PRECIO es la retribución correspondiente a los servicios uti singuili de
utilización facultativa para el usuario. Por lo tanto tanto las tasas como los precios están fijados en TARIFAS. Mientras que la
tasa se paga con referencia a un servicio publico (en retribución a un beneficio concreto), el impuesto se satisface sin relación a
servicio alguno: el que lo paga no recibe beneficio concreto, inmediato y directo, proveniente de ese hecho. Esto es asi porque
con el impuesto el Estado satisface gastos generales requeridos por su funcionamiento.
En las tarifas, al fijarse las tasas o los precios que los usuarios abonaran como retribución de los servicios públicos de que
individualmente hagan uso, debe respetarse el principio de “proporcionalidad”, ya que deben ser JUSTAS Y RAZONABLES. La
proporcionalidad consiste en una equivalencia adecuada entre el servicio que se presta y la retribución que por el debe abonar
el administrado; pero esa proporcionalidad también debe existir en la determinación del modulo en cuyo merito se cobrara la
tasa o el precio. Debe existir proporcionalidad entre la tasa o precio y el costo del servicio, y la fijación de la tasa o del precio ha
de realizarse sobre bases reales o verdaderas y no sobre bases falsas o ficticias (de lo contrario se estaría frente a un derecho
falso) El precio o tasa fijado en una tarifa debe ser compensatorio en el sentido de que las prestaciones deben conmutarse o
compensarse. Exige pues una razonable equivalencia entre ambas prestaciones, pero en los servicios públicos las tarifas deben
ser legales, es decir, fijadas por la autoridad estatal correspondiente, legitimas para su requisito de juridicidad, y razonables.
Para su eficacia jurídica, las tarifas deben ser establecidas o aprobadas por la autoridad publica correspondiente.
- Si se trata de servicios públicos propios prestados directamente por el estado, las tarifas las establece éste.
- Tratándose de servicios públicos propios prestados mediante concesionarios, las tarifas deben ser aprobadas por la
autoridad estatal, sin perjuicio de la intervención del concesionario en la fijación de la tarifa (la necesidad de que en estos
supuestos las tarifas sean previamente aprobadas pro la autoridad pública constituye una condición implícita en toda
concesión de servicio publico. Dicha aprobación actua como un medio administrativo de control).
- Respecto de los servicios públicos impropios la tarifa es fijada por la autoridad estatal. Esto justifica la determinación de
tarifas para automóviles de alquiler, como así el control de precios para la venta al publico, articulo farmacéuticos, carne,
pan leche. El interés publico justifica y explica la intervención estatal en la fijación de las tarifas ya que se controla el riesgo
de que los entes o personas privadas inserten a los habitantes tasas o precios exagerados. La intervención del estado
tiende a impedir esto.
EL ADMINISTRADO Y EL USUARIO EN LA RELACION CON EL SERVICIO PUBLICO
Según el momento en que se le considere, el habitante del país, con relación a un servicio publico, puede encontrarse en dos
posiciones distintas. En primer lugar puede aparecer como un “ASPIRANTE”, “CANDIDATO” a que el servicio le sea prestado.
Aquí el aspirante aparece como simple administrado frente a la AP o frente a quien preste el servicio. Cuando el servicio se
actualiza respecto del administrado, el habitante aparece entonces como un “USUARIO”. Antes de que un servicio publico sea
efectivamente prestado, es menester que dicho servicio haya sido creado o establecido por el estado. Una vez que el servicio
publico ha sido creado y organizado ¿tienen los administrados un derecho para obligar al estado a que haga funcionar ese
servicio publico? Hay que distinguir entre servicios propios o impropios.
a) En el supuesto de un servicio publico propio a cargo directo del estado, si el estado no hace funcionar el servicio y en
consecuencia no hace efectiva la prestación, el administrado carece de un derecho subjetivo para obligarlo a prestar el
servicio. Los administrados poseen un interes de hecho o “INTERES SIMPLE” en este sentido, de ahí a que carecen de
derecho para obligar al estado a prestar los servicios en cuestión. El interes simple solo encuentra protección a través de
recursos administrativos internos.
b) En cambio, el estado SI tiene medios para obligar a que funcionen los servicios que se prestan mediante concesionarios o
los servicios públicos impropios. Esto se fundamenta en las potestades de control estatal que tiene el estado respecto de
los servicios públicos, en el ejercicio del poder de policía. Los administrados pueden requerir la intervención estatal para
que los concesionarios y los que tengan a su cargo servicios públicos impropios hagan que dichos servicios funcionen y
sean prestados. La generalidad de la doctrina considera que se trata de un “DERECHO SUBJETIVO” a que el servicio le sea
prestado. Si el estado no hace funcionar un servicio publico creado y organizado, es pasible de una accion de daños y
perjuicio de parte del administrado. Es comprensible esto ya que los servicios públicos se establecen precisamente para
cumplir los requerimientos del publico que los necesita. Se establecen para el publico, para los administrados. La norma
que crea y organiza el servicio publico implica de parte del estado una autolimitación de su libertad funcional, en beneficio
de los administrados. Los caracteres de “generalidad” y de “obligatoriedad” inherentes al servicio confirman que la
facultad del administrado para utilizar los servicios es un derecho del mismo. La pretensión del administrado, en cuanto
reclama que le sea prestado un servicio, armoniza con el concepto de derecho subjetivo como el poder atribuido por el
ordenamiento jurídico a una voluntad para la satisfacción de intereses humanos.
Una vez que el administrado, al utilizar los servicios publicos en funcionamiento se convierte en usuario, corresponde
establecer cual es la naturaleza jurídica de la relación que se establece entre el y quien presta el servicio. En unos casos la
relación seria reglamentaria y en otro contractual, todo depende el servicio que se trate. Para establecer la naturaleza del
relación que se crea entre el usuario y el estado con motivo del servicio, corresponde distinguir entre los servicios:
1. Uti universi: la relación del usuario con el estado es meramente legal o reglamentaria (NO es contractual). Siendo que el
usuario efectivo es cualquiera del pueblo, una persona indeterminada. El verdadero usuario es la comunidad
2. Uti singuli: debe a su vez distinguirse entre el servicio de uso obligatorio (en este supuesto el vinculo es meramente
reglamentario) y el servicio de uso facultativo (cuyo vinculo es contractual, principalmente del derecho privado, sin
perjuicio de la característica de las notas de derecho publico correspondientes a la índole de la actividad del servicio)
Esto es fundamental para distinguir ya que de ello dependen los medios y las vías de impugnación correspondientes a actos o
hechos vinculados a esos servicios. Tratándose de relaciones reglamentarias, o de relaciones contractuales, seria admisible un
recurso jerárquico, aparte de la ulterior demanda contencioso administrativa. En cambio, tratándose de una relación
contractual de derecho privado,, el recurso jerárquico no procedería, siendo admisible la demanda judicial ordinaria en las
condiciones establecidos por el ordenamiento jurídico.
El “status” correspondiente al administrado o al usuario con relación a un servicio publico, se halla presidido por un principio
esencial, el de la “IGUALDAD” de trato en lo atinente a la prestación del servicio y a su utilización: igualdad de los habitantes
ante los servicios públicos. Esto significa que, en idénticas situaciones, todos los habitantes deben recibir igual tratamiento en
su relaion con el servicio publico; pero frente a distintas situaciones puede corresponder un trato diferente.
Protección al usuario: quien ya utiliza en forma efectiva el servicio por haber tenido acceso al mismo, puede ser objeto de
menoscabo en su derecho por parte de quien tenga a su cargo la prestación del servicio. Tal menoscabo puede resultar de:
1) Una indebida aplicación del sistema legal del servicio, incluso de la tarifa. La via de impugnación en este caso depende si la
vinculación entre el usuario y el estado sea reglamentaria o contractual, en el supuesto caso de que el servicio este a cargo
directo del estado. En cambio, si esta a cargo deun concesionario, el usuario tiene a su disposición recursos
administrativos para que la AP, ejercitando sus poderes disponga que el concesionario revea su actitud. Si el recurso no
diere resultado, el usuario podrá promover la accion que corresponda a la naturaleza de la relación nacida entre el y el
concesionario. Tratándose de un servicio público impropio el usuario, sin perjuicio de los recursos administrativos, tiene a
su disposición la acción judicial ordinaria.
2) Una autolimitación de las responsabilidades por parte de quien presta el servicio. Este proceder es ilícito ya se trate de
concesionarios, de quien preste servicios públicos impropios o incluso de organismos estatales.
3) De una prestación defectuosa del servicio, determinante de perjuicios para el usuario. Aparte de los recursos
adminsitrativos que puede promover, en el supuesto de una accion resarcitoria esta deberá ser deducida ante la
jurisdicción contenciosoadministrativa u ordinaria, lo que dependerá de la índole del servicio.
En merito de lo expuesto, cuando el administrado tenga derecho a hacer valer sus pretensiones, puede usar:
A) Recursos administrativos
B) Acciones judiciales, contenciosoadminsitrativas o comunes u ordinarias
C) Recurso extraordinario de inconstitucionalidad