EXPEDIENTE Nº 00141-2014-0-1411-JR-CI-01

SECRETARÍA: ANDRÉS BENDEZÚ PALOMINO

ESCRITO N° 1
SUMILLA: Demanda declaratoria de mejor
derecho de POSESIÓN e INDEMNIZACIÓN
POR DAÑOS Y PERJUICIOS.

AL JUZGADO ESPECIALIZADO CIVIL DE PISCO

FELÍCITA LORENZA GUERRA SOLÍS, con D.N.I.

Nº 22282828, y domicilio en Carretera Pisco Paracas, Km. 20, Hotel El Mirador,
distrito Paracas, señalando domicilio procesal en la calle Fermín Tangüis Nº 106,
Pisco Correo [email protected] dice:

I.- DE LOS DEMANDADOS Y SU DIRECCION DOMICILIARIA

Que, demando a las siguientes personas:

1.- WILLIAM ALEXANDER ALARCÓN ROJAS, con domicilio en Jirón La Trinidad
Nº 116, Villa Jardín, San Luis, Lima, como persona natural y en su condición de
representante Legal de la persona jurídica CONSORCIO AXIMS S.A.C., autora
directa de los daños ocasionados a la propiedad, de vivienda construida sobre
terreno que poseía antes de ser despojada.
2.- JOSÉ ALEJANDRO ESCOBAR CARMONA, con domicilio en Jirón Huaura Nº
380 Pueblo Libre, Lima.

II.- PETITORIO:

En demanda acumulativa objetiva originaria accesoria y subordinada, demando,

como pretensión principal se declare EL MEJOR DERECHO A LA POSESIÓN, y en
consecuencia se me restituya en la posesión del inmueble ubicado en el kilómetro
17.50 de la Carretera Pisco Paracas, frente a la fábrica Pesca Perú, del distrito
Paracas, de la provincia de Pisco que tiene un área de 450 metros cuadrados, y un
perímetro de 90 metros lineales, con los siguientes linderos y medidas perimétricas:
POR EL NORTE;: con una línea recta de un tramo con el lado izquierdo, entrando,
con 30 metros lineales, colinda con propiedad de tercero; POR EL SUR: Con una
línea recta de un tramo con el lado derecho, entrando, con 30 metros lineales,
colinda con propiedad de terceros; POR EL ESTE: con una línea recta de un tramo
con el lado del fondo con 15 metros lineales, colinda con propiedad de terceros y
POR EL OESTE: Con una línea recta de un tramo con el lado del frente o Carretera
Pisco Paracas, a la altura del Km. 17.50, con 15 metros lineales, que adquirí por
sucesión posesoria de mi extinta madre ELEODORA SOLÍS DE ÁVALOS VIUDA DE
GUERRA, de la cual he sido despojada por los demandados en forma violenta y
cuya posesión detentan los demandados, sin título alguno y de mala fe.

Y en caso desestime la pretensión principal, en acumulación objetiva originaria y

con la calidad de subordinada, demando el pago de una indemnización por daños
y perjuicios ascendente a la suma de S/ 360,000.00 (Trescientos sesenta mil con
00/100 Nuevos Soles) por los daños morales y sobre todo los daños materiales
ocasionados en el inmueble y fábrica de un piso construida en ella, y que los
demandados destruyeron abusivamente al tomar posesión violenta del inmueble,
y por el despojo del terreno mencionado en el principal, del que me ha despojado
ilícitamente.

Demanda que hago extensiva al pago de costras y costos del proceso, en base a
los siguientes fundamentos de hecho y de derecho que a continuación expongo:

III.-FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA DEMANDA:

3.1 Debido a que mi padre trabajaba en la pesca humana de consumo directo,

para las empresas del Estado, PESCA PERÚ, adquirió la posesión del inmueble
ubicado en el kilómetro 17.50 de la Carretera Pisco Paracas, frente a la fábrica
Pesca Perú, del distrito Paracas, de la provincia de Pisco que tiene un área de 450
metros cuadrados, y un perímetro de 90 metros lineales, con los siguientes linderos
y medidas perimétricas: POR EL NORTE;: con una línea recta de un tramo con el
lado izquierdo, entrando, con 30 metros lineales, colinda con propiedad de
tercero; POR EL SUR: Con una línea recta de un tramo con el lado derecho,
entrando, con 30 metros lineales, colinda con propiedad de terceros; POR EL
ESTE: con una línea recta de un tramo con el lado del fondo con 15 metros lineales,
colinda con propiedad de terceros y POR EL OESTE: Con una línea recta de un
tramo con el lado del frente o Carretera Pisco Paracas, a la altura del Km. 17.50,
con 15 metros lineales, inmueble que a la muerte de mi madre ELEODORA SOLÍS
ÁVALOS VIUDA DE GUERRA, adquirí por posesión hereditaria, por lo que por
imperio del artículo 660º del Código Civil, tenía la posesión física, pacífica y
pública, en calidad de dueña, desde hace más de 40 años, del inmueble descrito
arriba, como consta en el certificado de posesión otorgado por la
Municipalidad Distrital de Paracas, que data de Abril de 1998, muy posterior a la
posesión física.

3.2 Abusivamente, el día 13 de octubre del año 2011, aproximadamente a las 10.30
horas, un grupo de personas, servidores de la empresa AXIMS S.A.C., con sede en
la calle Trinidad Nº 116, Villa Jardín, San Luís, Lima, invadieron el terreno y. con
maquinaria pesada, destruyeron la vivienda que habíamos construido sobre el
mismo, como probaré en la estación de medios probatorios, y luego de destruir
todo tipo de construcción, se fueron, dejando a un sujeto de tez oscura, como
guardián a órdenes del gerente general de la mencionada empresa WILLIAM
ALEXANDER ALARCÓN ROJAS, y del otro demandado JOSÉ ALEJANDRO
ESCOBAR CARMONA, quedando como vestigios de los destrozos ocasionados,
los restos de desmonte de lo que fue la vivienda de material noble, derrumbada,
como acredito con la COPIA CERTIFICADA Nº 43-2013-REGPOL-SUR-
DIRTEPOL-DPP-CP-SEC , de fecha 26 de junio de 2013, relacionada con los hechos
ocurridos el 13 de octubre de 2011, así como con el paneaux fotográfico en el que
se aprecia el proceso de destrucción de mi vivienda y las copias legalizadas por la
Fiscalía del segundo Despacho de Investigación de Pisco, con las cuales acredito la
veracidad del despojo.
3.3 Habiendo presentado la denuncia penal, ante autoridad competente, el
Fiscal responsable de la investigación archivó el caso, decidiendo que no existe
usurpación y que haga valer mi derecho en la vía correspondiente, lo que ha sido
confirmado por el Fiscal Superior, como consta en la carpeta fiscal CASO Nº
2106094502-2011-1495-0 , que obra en la Segunda Fiscalía Provincial Penal
Corporativa de Pisco, Segundo Despacho de investigación.

3.4 Entonces, por imperio de la Ley, artículos 896º, 898º, 905º y 915º del
Código Civil y por disposición del Ministerio Público, estoy legitimada para
demandar, en esta vía, contra el tráfico de venta de lotes, la restitución del
inmueble que venía poseyendo con justo título y buena fe, desde hace más de 40
años, y de cuya posesión he sido despojada abusivamente, por lo que resulta
necesario que se termine la incertidumbre jurídicas y vuelvan las cosas al estado
anterior a la violación de mi derecho de propiedad por el principio de primacía
de la realidad y por la verdad de los hechos existentes al momento de interposición
de la demanda, en espíritu de estricta justicia, y por sentencia judicial se declare el
mejor derecho que tengo a la posesión.

3.5 En cuanto a la indemnización por daños y perjuicios, es evidente que los

demandados utilizando maquinaria pesada y matones, contra los cuales una mujer
no tiene ninguna defensa, se introdujeron a mi terreno sin título alguno y
destruyeron todo lo que habían construido mis padres: la vivienda de material
noble- de tres dormitorios, sala, comedor, cocina, baños, muebles y enseres, pozo
de agua, cisterna, tanque de agua, plantaciones de árboles, arrasando con todo lo
que encontraron a su paso; y, tomando en consideración que Gramaticalmente,
DAÑO, significa causar un perjuicio, molestia, maltratar, echar a perder. Para
Ennecerus, daño, es toda desventaja experimentada en nuestros bienes jurídicos
como la vida, la salud, la propiedad, (construcciones, muebles y enseres que se
encontraban sobre el terreno en posesión) el honor, el crédito, el bienestar, la
capacidad de adquirir. Etc. De la clasificación del daño, opto, para el caso concreto
por la de DAÑOS MATERIALES O PATRIMONIALES: que es el que provoca una
disminución del valor patrimonial; que afecta el patrimonio físico, económico de
la persona perjudicada, empobreciéndola o impidiendo su acrecentamiento lícito,
que son los efectos reales del despojo del que he sido víctima y de la destrucción
de la vivienda, con todos los bienes y enseres que contenía, por parte de los
demandados.
 3.6 El deber de indemnizar daños y perjuicios equivale a la ejecución indirecta
y tiene carácter subsidiario, ya que sólo se acude a ella cuando es imposible obtener
el cumplimiento de la obligación en su forma normal o natural. Como el dolo
entraña mala fe, la ley no admite las cláusulas anticipadas de liberación del deudor
doloso.

3.7 El ejercicio abusivo de un derecho implica la intención de dañar, la ausencia

de interés, el perjuicio relevante y la conducta contraria a las buenas costumbres,
lealtad y confianza, según podemos advertir de la Cas. Nº 559-2002-Lima.
Demandante: América Leasing S.A. Demandado: Segundo Felipe Villajulca Horna
y otra. Asunto: Ejecución de garantía. Fecha: 19-09-01 (El Peruano,02/02/2002),
conceptos jurídicos que se adecuan a los hechos fácticos que constan en la denuncia
policial y los medios probatorios anexos, que demuestran la forma abusiva como
los demandados se han introducido en mi posesión, han destruido cuanto
encontraron a su paso y me han despojado vilmente.

3.8 Por los hechos expuestos, es evidente que en este caso concreto existe las
tres condiciones para que sea admitida la acción: a) la existencia de la voluntad de
la ley que asegure al actor algún bien y obligue al demandado a una prestación;
b) el interés de conseguir el bien; y c) calidad, es decir, identidad del actor con la
persona favorecida por la ley –en este caso el artículo 896 del Código Civil- y de
los demandados con la persona obligada.

IV.- FUNDAMENTOS DE DERECHO DE LA DEMANDA:

4.1 Respecto a las acciones posesorias en nuestro sistema de justicia, no se hace
mayor mención, a no ser lo que dispone el artículo 921º del Código Civil que se
refiere a las acciones posesorias como diferentes de los interdictos porque en su
redacción el código enlaza ambas figuras con un "y". Para esclarecernos mejor el
panorama el artículo 601º del código procesal civil, que referirse a la prescripción
de los interdictos señala, "vencido el plazo, el demandante puede ejercer su
derecho a la posesión en un proceso de conocimiento", con lo que podemos inferir
que dado que los interdictos abarcan las acciones que protegen la posesión en su
aspecto fáctico (defensa de una posesión real basada en el ejercicio propio de
poseer un bien), el resto de acciones que son las referidas a la defensa de la
posesión en su aspecto jurídico (propiamente de una posesión que fluye por un
título que concede un derecho) y que son éstas las que el Código Civil en su artículo
921º denomina "acciones posesorias" de manera general.

Desde el punto de vista procesal podemos apreciar que los interdictos son
tramitados mediante el proceso sumarísimo y como señala el 601º del Código
Procesal Civil el resto de acciones posesorias se ventilan en un proceso de
CONOCIMIENTO.

La doctrina considera que las Acciones Posesorias se conceden a quienes tienen

derecho a la posesión. En estas acciones se debate el MEJOR DERECHO. Se realiza
una valoración del título de posesión y se tramitan en la vía del proceso del
conocimiento, por cuanto es necesario demostrar un derecho, en tanto que los
Interdictos, tienen por finalidad defender al poseedor actual; lo que se resuelve en
ellos es provisional. Protegen el hecho de la posesión, no interesa la calidad del
poseedor (buena o mala fe) y se tramitan en la vía sumarísima, entonces, en este
caso concreto, corresponde la demanda de “MEJOR DERECHO A LA POSESIÓN”,
tomando en consideración que soy poseedora de fecha anterior y con justo título,
a la que pretenden los demandados, y opera en mi favor lo que dispone los
artículos II, V y VIII del Título Preliminar del C.C.

4.2 En ese contexto, el maestro León Barandiarán sostiene que: “El acto nulo es
el que carece de algunos de los elementos esenciales o el que se celebra con
trasgresión de normas prescriptivas de orden público, puede también afectar a las
buenas costumbres, o infringir normas de carácter imperativo. Los elementos
esenciales de las causales de nulidad están determinadas en el Art. 219º del Código
Civil. El acto nulo tiene las siguientes características: "a) El acto nulo lo es de pleno
derecho; b) No produce los efectos queridos; c) La nulidad puede ser alegada por
cualquiera que tenga interés o por el Ministerio Público; d) Puede ser declarada de
oficio; y, e) No puede subsanarse mediante la confirmación". Por ende, es nula la
pretensión de posesión del inmueble que venía poseyendo, pretendida por los
demandados, debiendo restituirse las cosas al estado anterior a la violación de mi
derecho a la posesión.
 4.3 El mismo autor, comenta: “Puede hacerse la siguiente enumeración de las
prestaciones que caen dentro de la sanción del incisos 3 y 4 del artículo 219º del
C.C: a) las prohibiciones por disposición expresa de la ley; b) las inmorales; c) las
opuestas al orden público; d) las contrarias a la seriedad de la vida jurídica.

4.4 Sigue el maestro León Barandiarán: “Si el objeto fuere imposible, (inciso 3.
del artículo 219º del C.C.) faltaría un elemento constitutivo del negocio, y la
obligación devendría necesariamente nula: Impossibilium nulla obligatio est.” En
este caso es imposible vender o titular un predio que posee otro por tradición, en
calidad de propietario, con justo título y buena fe, pues se comete abuso del
derecho, o violación del derecho a la igualdad, que consagra la Constitución,
afectando a un poseedor, para favorecer a otro, que no posee.

4.5 En relación al fin ilícito, el maestro comenta: “Si el objeto fuera ilícito, la
nulidad sobreviene, pues el derecho no puede reconocer valor a actos que son
contrarios a sus mandatos o a los de la moral. La ilicitud comprende, pues, tanto
la legal como la moral. Queda al criterio del juez apreciar esta última, dentro de
lo que se entiende por las "buenas costumbres".

4.6 En consecuencia, invoco el artículo II del Título Preliminar del C.C. que
dispone: "La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un derecho”, que
tiene protección constitucional directa en el artículo 103º de la Constitución
Política del Perú, porque lo que, en este caso concreto, la demandante tiene
derecho a demandar la pretensión de mejor derecho a la posesión, sin que nada
impida que demande como pretensión subordinada la indemnización por abuso
del derecho, o por daños y perjuicios.
4.7 En ese contexto, amparo mi pretensión en el artículo 103º de la
Constituciónque dispone: “La Constitución no ampara el abuso del derecho.” Y,
como la máxima ley, dentro del Estado Constitucional de Derecho, dispone que
NO SE AMPARA EL ABUSO DEL DERECHO, entonces, los actos jurídicos
realizados por los demandados que afecten mis legítimos derechos a la posesión
sobre el terreno en que mis padres construyeron una vivienda, son claro abuso
del Derecho, que NO PUEDE SER AMPARADO POR QUIENES ESTÁN
DESIGNADOS POR EL ESTADO PARA ADMINISTRAR JUSTICIA.
 4.8 También invoco el artículo 896º del Código Civil, que dispone: “La
posesión es el ejercicio de hecho de uno o más poderes inherentes a la
propiedad.”, norma que ha sido violada por los demandados, valiéndose de la
fuerza y violencia, para arrasar con mi vivienda y lo que ésta contenía (muebles y
enseres) con maquinaria pesada, para despojarme de la posesión, legítima, pacífica
y como propietaria, que no puede ser desconocido en forma arbitraria, pues se
atentaría contra la seguridad jurídica.

4.9 Invoco el artículo 898º del C.C. que dispone: “El poseedor puede adicionar
a su plazo posesorio el de aquel que le trasmitió válidamente el bien.”

4.10 Invoco el artículo 900º del C.C. que dispone: “La posesión se adquiere por
la tradición”

4.11 Invoco el artículo 904º del C.C. que dispone: “Se conserva la posesión
aunque su ejercicio esté impedido por hechos de naturaleza pasajera.”

4.12 Invoco el artículo 924º del Código Civil, que dispone: “ Aquél que sufre o
está amenazado de un daño porque otro se excede o abusa en el ejercicio de su
derecho, puede exigir que se restituya al estado anterior o que se adopten las
medidas del caso, sin perjuicio de la indemnización por los daños irrogados.”

V.- MEDIOS PROBATORIOS: Ofrezco el mérito de los siguientes:

1.A Copia legalizada del Certificado de posesión otorgado por la Municipalidad

Distrital de Paracas, del inmueble ubicado en el kilómetro 17.50 de la Carretera
Pisco Paracas, frente a la fábrica Pesca Perú, del distrito Paracas, de la provincia de
Pisco que tiene un área de 450 metros cuadrados, y un perímetro de 90 metros
lineales, con los siguientes linderos y medidas perimétricas: POR EL NORTE;: con
una línea recta de un tramo con el lado izquierdo, entrando, con 30 metros
lineales, colinda con propiedad de tercero; POR EL SUR: Con una línea recta de
un tramo con el lado derecho, entrando, con 30 metros lineales, colinda con
propiedad de terceros; POR EL ESTE: con una línea recta de un tramo con el lado
del fondo con 15 metros lineales, colinda con propiedad de terceros y POR EL
OESTE: Con una línea recta de un tramo con el lado del frente o Carretera Pisco
Paracas, a la altura del Km. 17.50, con 15 metros lineales, con objeto de probar
que a la muerte de mi madre ELEODORA SOLÍS ÁVALOS VIUDA DE GUERRA,
adquirí por posesión hereditaria, el inmueble en mención, por lo que tengo
la posesión física, pacífica y pública, en calidad de dueña, desde hace más de 20
años.

1.B COPIA CERTIFICADA Nº 43-2013-REGPOL-SUR-DIRTEPOL-DPP-CP-SEC, de

fecha 26 de junio de 2013,, con objeto de probar que mediante constatación
policial, se acredita que el día 13 de octubre del año 2011, aproximadamente a las
10.30 horas, un grupo de personas, servidores de la empresa AXIMS S.A.C., con
sede en la calle Trinidad Nº 116, Villa Jardín, San Luís, Lima, invadieron el terreno,
y destruyeron las edificaciones que existían sobre el mismo, y luego de destruir
todo tipo de construcción, se fueron, dejando a un sujeto de tez oscura, como
guardián a órdenes del gerente general de la mencionada empresa WILLIAM
ALEXANDER ALARCÓN ROJAS, y del otro demandado JOSÉ ALEJANDRO
ESCOBAR CARMONA, quedando como vestigios de los destrozos ocasionados,
los restos de desmonte de lo que fue la vivienda derrumbada,
1.C Paneaux fotográfico con siete folios de vistas de la vivienda destruida en
momentos del despojo, con objeto de probar la evidencia física de la vivienda
construida, sobre el terreno sub materia, en el que se aprecia: 1) vivienda
construida sobre el terreno del cual se me ha despojado. 2) Vivienda en proceso
de destrucción. 3) vivienda en proceso de destrucción, con la vista del VW, 4)
Vivienda en estado avanzado de destrucción. 5) vivienda en muy avanzado estado
de demolición. 6) caseta en que se observa a una persona guarecida en su interior;
y 7) Vivienda en completo estado de destrucción, con objeto de demostrar la
violencia con que he sido despojada y los daños ocasionados, que justifican la
demanda y la razón de pedir justicia.
1.D Copia certificada de la DISPOSICIÓN Nº 5, de fecha 12 de julio de 2012,
expedida en la carpeta caso Nº 2011-1495, por el fiscal responsable, Enrique
Salvatierra Estrada, con objeto de probar que se archivó la denuncia por
usurpación, contra los aquí demandados, dejando a salvo mi derecho para hacerlo
valer en la instancia correspondiente a fin de recobrar el derecho de posesión.
VI.- VIA PROCEDIMENTAL. PROCESO DE CONOCIMIENTO.
VII.- MONTO DEL PETITORIO. S/. 380,000.00 por indemnización de daños y
perjuicios.

VIII.- ANEXOS
1.A. Copia legalizada del Certificado de posesión otorgado por la Municipalidad
Distrital de Paracas, del inmueble ubicado en el kilómetro 17.50 de la Carretera
Pisco Paracas.
1.B COPIA CERTIFICADA Nº 43-2013-REGPOL-SUR-DIRTEPOL-DPP-CP-SEC, de
fecha 26 de junio de 2013.
1.C Siete fotografías a todo color, en las cuales se aprecia: 1) vivienda construida
sobre el terreno del cual se me ha despojado. 2) Vivienda en proceso de
destrucción. 3) vivienda en proceso de destrucción, con la vista del VW, 4)
Vivienda en estado avanzado de destrucción. 5) vivienda en muy avanzado estado
de demolición. 6) Caseta con una persona en su interior y 7) Vivienda en completo
estado de destrucción
1.D Copia certificada de la DISPOSICIÓN Nº 5, de fecha 12 de julio de 2012.
1.E Fotocopia de mi D.N.I.
1.F Pago de tasa judicial por ofrecimiento de pruebas
1.G Pago de tasa judicial por Cédulas de notificación.
1.H Habilitación del abogado.

POR LO EXPUESTO
Al Juzgado pido admitir a trámite la presente y declarar improcedente la demanda
por faltar el requisito normativo de ejercicio de hecho de uno o más poderes
inherentes a la posesión, como requisito sine qua non del interdicto de recobrar.
OTROSI DIGO: Nombro como abogado defensor al letrado que autoriza el
presente otorgándole las facultades de representación descritas en el artículo 80 y
74 del Código adjetivo, precisando que tengo pleno conocimiento de las
facultades que otorgo.

Pisco, 14 de agosto de 2014.

_________________________
JUAN MANUEL CONCHA VIDAL
ABOGADO
Reg. C.A.C.5408