INFORME PROFESIONAL LEGAL N° 001 – 2017
DE : Estudio Jurídico Baella & Asociados
A : - Dr. Edgar Bure Armijos.
- Señor Regidor de la Municipalidad Distrital de
El Carmen de la Frontera - Huancabamba
Sr. Luis Fermin Pusma Alberca
REFERENCIA : Carta de su fecha 04 de Octubre del año 2017
FECHA : Huancabamba, 25 de Octubre de 2017
Tengo el agrado de dirigirme a usted, en atención al
documento de la referencia, por el cual el Señor Regidor de la
Municipalidad Distrital de El Carmen de la Frontera -
Huancabamba consulta si se pueden ejercer simultáneamente las
funciones de regidor y trabajador en el mismo gobierno local.
Asimismo, consulta si corresponde otorgar a dicho trabajador
licencia con goce de haber.
Al respecto el regidor consultante precisa que se desempeña
como servidor permanente en el Decreto Legislativo 276 desde abril
del año 2,002; siendo que mediante Memorando Nº 014-2011-
MDCF/S-G.M. de fecha enero del año 2,011 se encuentra en
funciones como Jefe de Registro Civil – Centro Poblado El Carmen.
Asimismo refiere que ha sido elegido regidor de dicho municipio
para el periodo Municipal 2,015-2,018.
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I.- PRESENTACIÓN DEL TEMA MATERIA DE LA CONSULTA.-
Con fecha 04 de octubre del año 2,017 el Señor Regidor de la
Municipalidad Distrital de El Carmen de la Frontera -
Huancabamba, Sr. Luis Fermín Pusma Alberca me solicita una
opinión profesional respecto a que si existiría incompatibilidad o
conflicto de intereses al ejercer simultáneamente las funciones de
regidor y trabajador en el mismo gobierno municipal. Asimismo,
consulta si corresponde otorgar a dicho trabajador licencia con
goce de haber; a fin de no verse en futuros problemas legales con
El Estado Peruano por la percepción conjunta de su remuneración
como trabajador municipal y la dieta como regidor municipal;
siendo que el Problema principal consiste en establecer el
análisis correspondiente de la consulta de su fecha 04 de
octubre del año 2017 del cual se debe emitir opinión si se
ajusta a lo establecido en el marco jurídico legal vigente, o
aquél pedido es imposible jurídicamente por atentar en contra
de los fines del Estado.
II.- ANÁLISIS. CRÍTICA Y ARGUMENTACIÓN DE SUSTENTO.-
2.1.- ANTECEDENTES Y BASE LEGAL.-
2.1.1.- El artículo 40º de la Constitución Política del Perú establece
lo siguiente:
"Artículo.40º.- Carrera Administrativa
La ley regulo el ingreso o la carrero administrativa, y los derechos, deberes
y responsabilidades de los servidores públicos. No están comprendidos en
dicha carrera los funcionarios que desempeñan cargos políticos o de
confianza. Ningún funcionario o servidor público puede desempeñar más
de un emplea o cargo público remunerado, con excepción de uno más
por función docente.
No están comprendidos en la función pública los trabajadores de las
empresas del Estado o de sociedades de economía mixta.
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Es obligatorio la publicación periódica en el diario oficial de los ingresos
que, por todo concepto, perciben los altos funcionarios, y otros servidores
públicos que señala la ley, en rozón de sus cargos". (Subrayado agregado)
2.1.2.- Por su parte el Decreto Legislativo Nº 276 - Ley de Bases de
la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público,
en su artículo 7º preceptúa que:
"Ningún servidor público puede desempeñar más de un empleo o cargo
público remunerado, inclusive en las Empresas de propiedad directa o
indirecta del Estado o de Economía Mixta. Es incompatible os/mismo la
percepción simultáneo de remuneraciones y pensión por servicios
prestados al Estado. Lo única excepcióf1 a ambos principios está
constituido por la función educativa en la cual es compatible 10 percepción
de pensión y remuneración excepcional".
2.1.3.- El mismo dispositivo en el artículo 24º señala como uno de
los derechos de los servidores públicos de carrera, hacer uso de
permisos o licencias por causas justificadas e motivos personales,
en la forma que determine el Reglamento.
En ese sentido, el Reglamento de la Carrera Administrativa
aprobado mediante Decreto Supremo Nº 005-90-PCM, en el
artículo 110º establece las licencias con goce de remuneraciones a
que tienen derecho los funcionarios y servidores, entre ellas por
función edil de acuerdo con la Ley Nº 238531.
1
El artículo 22º de la Ley Nº 23853 -Ley Orgánica de Municipalidades modificado por la Ley
Nº 26317 y derogada por la ley Nº27972 establecía: "Los Alcaldes Distritales y Regidores
que trabajan como dependientes en el Sector Público o Privado, gozan de licencio de sus
centros de trabajo hasta por quince horas semanales, sin descuento a sus remuneraciones,
tiempo que será dedicada exclusivamente a los labores municipales. No serón trasladados ni
reasignados, sin su consentimiento, de los cargos públicos o privados que desempeñan
mientras ejercen función municipal.
El empleador está obligado o conceder la licencio semanal, bojo responsabilidad.
Los alcaldes remunerados pueden optar entre lo remuneración municipal o lo de su función
público o privada. En el poner coso gozarán de licencio sin goce de haber por el término de
su mandato. En el segundo coso, de lo licencia o lo que se refiere el primer párrafo y pueden
acogerse al beneficio de lo dieta.
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2.1.4.- De otro lado, el artículo 11º de la Ley Nº 27972 - Ley
Orgánica de Municipalidades, referido a responsabilidades,
impedimentos y derechos de los regidores preceptúa lo siguiente:
"( ... ) Los regidores no pueden ejercer funciones ni cargos ejecutivos o
administrativos, sean de carrera o de confianza, ni ocupar cargos de
miembros de directorio, gerente u otro, en la misma municipalidad o en las
empresas municipales o de nivel municipal de su jurisdicción. Todos los
actos que contravengan esto disposición son nulos y lo infracción de esto
prohibición es causal de vacancia en el cargo de regidor.
Para el ejercicio de la función edil, los regidores que trabajan como
dependientes en el sector público o privado gozan de licencia con goce de
haber hasta por 20 (veinte) horas semanales, tiempo que será dedicado
exclusivamente o sus labores municipales. El empleador está obligado a
conceder dicho licencia y o preservar su nivel remunerativo, así como o no
trasladarlos ni reasignarlos sin su expreso consentimiento mientras
ejerzan función municipal, bojo responsabilidad".
2.1.5.- Asimismo, el artículo 22º de la Ley Nº 27972 señala los
casos en los que el cargo de alcalde o regidor se declara vacante,
siendo éstos:
a) Muerte;
b) Asunción de otro cargo proveniente de mandato popular;
c) Enfermedad o impedimento físico permanente que impida el
desempeño normal de sus funciones;
d) Ausencia de la respectiva jurisdicción municipal por más de
treinta (30) días consecutivos, sin autorización del concejo
municipal;
e) Cambio de domicilio fuera de la respectiva jurisdicción
municipal;
f) Condena consentida o ejecutoriada por delito doloso con pena
privativa de la libertad;
g) Inconcurrencia injustificada a tres sesiones ordinarias
consecutivas o seis no consecutivas durante tres meses;
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h) Nepotismo, conforme a ley de la materia;
i) Por incurrir en la causal establecida en el artículo 63º de la
presente Ley;
j) Por sobrevenir algunos de los impedimentos establecidos en la
Ley de Elecciones Municipales, después de la elección.
2.2.- ANÁLISIS.-
De los derechos de los servidores públicos
Conforme al artículo 31º de la Constitución Política del Perú,
es un derecho de los ciudadanos participar en asuntos públicos así
como también tienen el derecho de ser elegidos.
En el caso de ser electo regidor, conforme lo establecido en el
artículo 11º de la Ley N° 27972, para el ejercicio de la función, los
regidores que trabajan como dependientes en el sector público
gozan de licencia con goce de remuneraciones hasta por 20 horas
semanales, constituyendo obligación de su empleador conceder
dicha licencia bajo responsabilidad sin reducir su nivel
remunerativo2.
Cabe mencionar que el Tribunal Constitucional en el
Expediente N° 3331-2003 -AA/TC en sus argumentos 7, 8 y 9 ha
señalado lo siguiente:
"7. Según el artículo 22º de la Ley Nº 23853, Orgánica de Municipalidades,
vigente al momento de la elección de la recurrente y durante los tres
primeras meses de su función, los regidores que trabajan como
dependientes en el sector público o privado, gozan de licencia en sus
2
A manera de comentario cabe mencionar que el derecho a la licencia en el régimen del Decreto
Legislativo Nº 276, se encuentra establecido en el artículo 110º del Reglamento de la Carrera
Administrativa; y en reglamento del Decreto Legislativo Nº 728, en el literal k) del artículo 12º
del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728 - Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003·97-TR.
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centros de trabajo hasta par 20 horas semanales, sin descuentos de
sus remuneraciones, tiempo que será dedicado exclusivamente a las
labores municipales, estando obligado el empleador a conceder lo
licencia semanal, bajo responsabilidad. Dicho norma ha sido recogida
en el artículo 11º de lo actual Ley Orgánica de Municipalidades, Nº
27972.
8. Este Colegiado considera que la norma citado permite el pleno ejercicio
del derecho reconocido en el artículo 31º de lo Constitución, el cual
establece que los ciudadanos tienen el derecho de ser elegidos y de
elegir libremente o sus representantes, de acuerdo con las condiciones
y procedimientos determinados por la ley orgánica. La Constitución
precisa, en el artículo 23º, que ninguna relación laboral puede limitar el
ejercicio de los derechos constitucionales. Evidentemente, la decisión
de la empleadora, dado la condición de regidora en funciones, afecta el
derecho de la recurrente reconocido en el artículo 31º de la Carta
Magna.
9. Del mismo modo, este Tribunal estima que el trabajador público o
privado que, en el ejercicio de un derecho constitucional, es elegido por
sufragio directo, por un período determinado, paro ejercer lo función
de regidor del órgano normativo y fiscalizador del gobierno local, no
puede ser afectado en sus condiciones laborales por ejercer un
derecho constitucional que tiene por finalidad promover la
participación democrático de los ciudadanos en los gobiernos locales.
(…)".
En ese sentido, de lo señalado precedentemente es factible
concluir que es un derecho de los servidores públicos ejercer
funciones de regidor, correspondiendo a su empleador otorgar la
correspondiente licencia.
De las prohibiciones de los servidores públicos
Cabe señalar que la Constitución establece la prohibición de
que los funcionarios o servidores públicos no pueden desempeñar
más de un cargo o empleo público remunerado.
En el caso que una persona, por los servicios que brinda al
Estado en una determinada entidad pública, perciba como
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contraprestación por los mismos una remuneración, ésta se
encontrará impedida de percibir cualquier otro monto proveniente
del Estado; ello teniendo en cuenta el mandato constitucional.
En ese mismo sentido, existe normativa específica que regula
la incompatibilidad del desempeño del empleo remunerado. A
manera de ejemplo podemos citar el Decreto Legislativo Nº 276 que
establece que ningún servidor público puede desempeñar más de
un empleo o cargo público remunerado; la Ley Nº 28175, que
preceptúa que ningún empleado público puede percibir del Estado
más de una remuneración, retribución, emolumento o cualquier
tipo de Ingreso, así como que es incompatible la percepción
simultánea de remuneración y pensión por servicios prestados al
Estado, entre otros.
Sin embargo, es necesario precisar que dicha regla contiene
dos excepciones, las cuales están constituidas por: la función
docente y la percepción de dietas.
En el caso de los regidores, estos desempeñan su cargo a
tiempo parcial percibiendo por tal motivo solo dietas por sesiones,
lo que, en principio les permitiría ejercer otras funciones públicas
o privadas en otra entidad.
En ese sentido, es factible concluir que los servidores
simultáneamente pueden ejercer funciones de regidor y recibir el
monto por concepto de dieta así como funciones en alguna entidad
y recibir su correspondiente remuneración por parte de su
empleador.
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De otro lado, cabe mencionar que conforme lo dispuesto en el
artículo 11º de la Ley Nº 27972 los regidores no pueden ejercer
funciones ni cargos ejecutivos o administrativos, sean de carrera o
de confianza, ni ocupar cargos de miembros de directorio, gerente
u otro, en la misma municipalidad o en las empresas municipales
o de nivel municipal de su jurisdicción; deviniendo en nulos todos
los actos que contravengan dicha disposición, con la consecuente
vacancia en el cargo de regidor.
De una lectura del precitado artículo se desprende que para
que se configure la prohibición es necesario que el regidor
adicionalmente, no solamente ejerza función administrativa, sino
que es indispensable que dicha función sea ejercida en la misma
municipalidad o en las empresas municipales o de nivel municipal
de su jurisdicción.
Al respecto, de acuerdo con lo establecido en el artículo 1º del
Título Preliminar de la Ley Nº 27972, los gobiernos locales son
entidades, básicas de la organización territorial del Estado; siendo
elementos esenciales del gobierno local, el territorio, la población y
la organización.
Asimismo, las municipalidades provinciales y distritales son
los órganos de gobierno promotores del desarrollo local, con
personería jurídica de derecho público y plena capacidad para el
cumplimiento de sus fines.
Además, debe considerarse que las municipalidades en
función de su jurisdicción se clasifican en provincial, sobre el
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territorio de la respectiva provincia y el distrito del cercado;
distrital, sobre el territorio del distrito; y de centro poblado, cuya
jurisdicción la determina el respectivo concejo provincial, a
propuesta del concejo distrital.
Sobre la función administrativa
No existe una definición legal que delimite qué entendemos
por función administrativa. El abanico de posibilidades que
plantea ese simple término puede Incluir toda actividad en la que
una persona al servicio del Estado participa (en menor o mayor
grado) en la formación de la voluntad de la administración (incluye
personal de línea y personal de las áreas de apoyo), así como
cualquier relación donde una persona forma parte del aparato
estatal, aun cuando su participación en la formación volitiva de la
entidad sea nula (como por ejemplo una secretarla o un
conserje)3.
Lo preceptuado en el artículo 11º de la Ley Nº 27972 no hace
diferencias respecto al tipo de vinculación o de función que realiza
dicha persona, sino que de manera genérica prohíbe que quien
ejerce las funciones de regidor, pueda vincularse
administrativamente con el mismo municipio donde es regidor.
En ese contexto, cabe citar una definición sobre desempeño
de función administrativa, entendida ésta como "(...) la realizada
por el conjunto de órganos regidos por relaciones de
dependencia que se revelan en el derecho de dar instrucciones
del órgano superior y en el deber de obedecerlas del órgano
3
Informe Legal Nº 510-2011-SERVIR/GG-OAJ (disponible en www.servir.gob.pe)
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inferior (...)", en cualquier entidad del gobierno local que se
encuentre dentro del territorio del mismo.
Finalmente, entendemos que una limitación tan genérica
responde al deber de proteger los intereses de la colectividad, esto
es el interés social frente al derecho individual de una persona que
prestando servicios a una Municipalidad en cualquier nivel
jerárquico de esta (incluso un obrero municipal cuya labor es
básicamente manual), pudiera obtener un beneficio indebido
como consecuencia del cargo de política que hubiere alcanzado por
el voto popular. Asimismo, ante la posibilidad de que un servidor
desarrolle funciones de carácter político, es necesario adoptar
ciertas medidas con la finalidad de evitar conflictos de intereses o
situaciones irregulares en el desenvolvimiento de las funciones
como servidor.
Sobre el conflicto de intereses en el ejercicio de la
función edil y la simultaneidad de ejercer cargos
administrativos y ejecutivos en la misma municipalidad
No obstante lo antes mencionado, de la lectura del segundo
párrafo del artículo 11º de la Ley Organiza de Municipalidades,
según el cual los regidores no pueden ejercer funciones ni cargos
ejecutivos o administrativos, sean de carrera o de confianza, ni
ocupar cargos de miembros de directorio, gerente u otro, en la
misma municipalidad o en las empresas municipales o de nivel
municipal de su jurisdicción; deviniendo en nulos todos los actos
que contravengan dicha disposición, con la consecuente vacancia
en el cargo de regidor, se advierte un límite al derecho de licencia
con goce de remuneraciones por función edil.
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Por tanto, para que se configure la prohibición prevista en el
artículo 11º de la Ley Organiza de Municipalidades es necesario
que el regidor adicionalmente, no solamente ejerza función
administrativa, sino que es indispensable que dicha función sea
ejercida en la misma municipalidad o en las empresas municipales
o de nivel municipal de su jurisdicción.
Asimismo, en el Informe Legal Nº 510-2011-SERVIR/GG-OAJ
(disponible en www.servir.gob.pe) se señala que "No existe una
definición lega/ que delimite qué entendemos por función
administrativa. El abanico de posibilidades que plantea ese
simple término puede Incluir toda actividad en la que una
persona al servicio del Estado participa (en menor o mayor
grado} en la formación de la voluntad de la administración
(incluye personal de línea y personal de las áreas de apoyo),
así como cualquier relación donde una persona forma parte
del aparato estatal, aun cuando su participación en la
formación volitiva de la entidad sea nula (como por ejemplo
una secretaria o un conserje)".
Sobre la licencia por función edil
El Decreto Legislativo Nº 276 - Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público en su
artículo 24º señala como uno de los derechos de los servidores
públicos de carrera, el hacer uso de permisos o licencias por
causas justificadas o motivos personales, en la forma que
determine el Reglamento.
Sobre el particular, el artículo 110º del Reglamento de la
Carrera Administrativa aprobado mediante Decreto Supremo N"
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005-90-PCM, determina los tipos de licencia que se otorgan a los
funcionarios y servidores, señalando de manera taxativa los
supuestos para otorgar licencias con goce de remuneraciones,
siendo uno de ellos la determinada por función edil de acuerdo con
la Ley 238534.
En esa misma línea, el artículo 11º de la Ley Nº 27972- Ley
Orgánica de Municipalidades5, referido a responsabilidades,
impedimentos y derechos de los regidores preceptúa que, para el
ejercicio de la función edil, los regidores que trabajan como
dependientes en el sector público o privado gozan de licencia con
goce de remuneraciones hasta por 20 horas semanales,
4
El texto primigenio del artículo 22° de La Ley Nº 23853 ~Ley Orgánica de Municipalidades que
fue modificado por la Ley Nº 26317 y derogada por la Ley Nº 27972 establecía que: "Los Alcaldes
Distritales y Regidores que trabajan como dependientes en el Sector Público o Privado, gozan de
licencia de sus centros de trabajo hasta por quince horas semanales, sin descuento en sus
remuneraciones, tiempo que será dedicado exclusivamente a los labores municipales. No serán
trasladados ni reasignados, sin su consentimiento, de los cargos públicos o privados que
desempeñan mientras ejercen función municipal.
El empleador está obligado o conceder la licencio semanal, bajo responsabilidad.
Los alcaldes remunerados pueden optar entre lo remuneración municipal o la de su función pública
o privada. En el primer caso gozarán de licencia sin goce de haber por el término de su mandato.
En el segundo caso, de la licencia o la que se refiere el primer párrafo y pueden acogerse al
beneficio de la dieta".
5
Artículo 11º de la Ley N° 27972- Ley Orgánica de Municipalidades
"Los regidores son responsables, individualmente, por los actos violatorios de la ley practicados
en el ejercicio de sus funciones y, solidariamente, por los acuerdos adoptados contra la ley, a
menos que salven expresamente su voto, dejando constancia de ello en actas.
Los regidores no pueden ejercer funciones ni cargos ejecutivos o administrativos, sean de carrera
o de confianza, ni ocupar cargos de miembros de directorio, gerente u otro, en la misma
municipalidad o en las empresas municipales o de nivel municipal de su jurisdicción. Todos los actos
que contravengan esta disposición son nulos y la infracción de esta prohibición es causal de
vacancia en el cargo de regidor.
Para el ejercicio de la función edil, los regidores que trabajan como dependientes en el sector
público o privado gozan de licencia con goce de haber hasta por 20 (veinte) horas semanales,
tiempo que será dedicado exclusivamente a sus labores municipales. El empleador está obligado a
conceder dicha licencia y a preservar su nivel remunerativo, así como a no trasladarlos ni
reasignarlos sin su expreso consentimiento mientras ejerzan función municipal, bajo
responsabilidad".
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constituyendo obligación de su empleador conceder dicha licencia
bajo responsabilidad sin reducir su nivel remunerativo.
Sobre la posibilidad de otorgar licencia sin goce de haber
a los regidores
El Reglamento de la Carrera Administrativa establece que las
licencias sin goce de haber se otorgan solo en dos situaciones, por
motivos particulares y por capacitación no oficializada.
La licencia sin goce de haber por motivos particulares debe
otorgarse por el plazo máximo de 90 días en un periodo no mayor
de un año en atención a las necesidades del servicio y la licencia
por capacitación no oficializada se otorgará hasta por 12 meses6.
De conformidad con el artículo 12º de la LOM7, los regidores
desempeñan su cargo a tiempo parcial y tienen derecho a dietas
por su asistencia a las sesiones, por ello en principio se les
permitiría ejercer otras funciones públicas o privadas en una
entidad o jurisdicción distinta del municipio donde es regidor8.
6 Decreto Supremo N" 005-90-PCM, que aprueba el Reglamento de la Carrera Administrativa
Artículo 115º.- La licencia por motivos particulares podrá ser otorgada hasta por noventa (90)
días, en un período no mayor de un año de acuerdo con las razones que exponga el servidor y las
necesidades del servicio.
Artículo 116º.- la licencia por capacitación no oficializada se otorga hasta por doce (12) meses,
obedece al interés personal del servidor de carrera y no cuenta con el auspicio institucional".
7 Ley N° 27972, "ley Orgánica de Municipalidades”
Artículo 12°.- los regidores desempeñan su cargo a tiempo parcial y tienen derecho a dietas
fijadas por acuerdo del concejo municipal dentro del primer trimestre del primer año de gestión.
El acuerdo que las fija será publicado obligatoriamente bajo responsabilidad,
El monto de las dietas es fijado discrecionalmente de acuerdo a las reales y tangibles capacidades
económicas del gobierno local, previas las constataciones presupuestales del caso. No pueden
otorgarse más de cuatro dietas mensuales a cada regidor. las dietas se pagan por asistencia
efectiva a las sesiones. ( ... )"
8 Esta situación se encuentra exceptuada de la prohibición de doble percepción de ingresos,
señalada en el artículo 3º de !a Ley N" 28175, "ley Marco del Empleo Público"
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En ese sentido, el legislador atendiendo a la naturaleza de las
funciones que desempeñan los regidores que trabajan como
dependientes en el Sector Público, a la luz de lo previsto en el
artículo 11º de la LOM, ha establecido que la licencia a que tienen
derecho para ejercer función edil, será con goce de haber cuando
dichas funciones sean ejecutadas en una municipalidad o en
empresas municipales o de nivel municipal ajenas a su
jurisdicción; por el contrario, si tales funciones administrativas son
llevadas a cabo dentro de la misma municipalidad o empresa
municipal de su jurisdicción, le corresponderá licencia sin goce
de haber.
De la consulta planteada
Siendo así, un servidor público elegido regidor dentro de la
misma municipalidad o empresa municipal donde labora, de
ninguna forma, en virtud del segundo párrafo del artículo 11º de
la Ley Nº 27972, podrá solicitar licencia con goce de
remuneraciones, correspondiéndole una licencia sin goce de
remuneraciones.
III. CONCLUSIONES.-
En consideración a lo expuesto, y respondiendo a la consulta
formulada, de acuerdo con lo establecido en la Ley Nº 27972
concordada con la Ley Nº 28175, la percepción de
remuneración y dieta, constituye una excepción a la regla
de prohibición de doble percepción de ingresos.
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Que, lo peticionado por el señor Regidor Luís Fermín Pusma
Alberca es jurídicamente imposible puesto que el desempeño
de la función edil y de función administrativa resulta
incompatible en el mismo gobierno local.
Los regidores que trabajan como dependientes en el sector
público o privado gozan de licencia con goce de remuneraciones
hasta por 20 horas semanales, constituyendo obligación de su
empleador conceder dicha licencia bajo responsabilidad
Los servidores públicos que son electos regidores dentro de la
municipalidad de su jurisdicción, a efectos de ejercer función
edil tendrán derecho a licencia sin goce de haber.
Conclusión discordante: Juan Carlos García Chávez
Los regidores no pueden ejercer funciones ni cargos
ejecutivos ni administrativos sea de carrera o de confianza
ni ocupar cargos de miembros de directorio, gerente u otro
en la misma municipalidad o empresas municipales de nivel
municipal de su jurisdicción, esta prohibición es causal de
vacancia: No se ha establecido con claridad qué es el ejercicio
de funciones ejecutivas o administrativas. El Jurado Nacional de
Elecciones, ha señalado que se puede incurrir en esta causal
cuando el regidor emite un acto administrativo como
resoluciones, o de administración como memorandos, firma de
documentos de trámite interno, cheques, entre otros; sin
embargo, discrepo de esta posición toda vez que cumplir
funciones administrativas sólo se puede dar si se cumple con
los requisitos de la validez del acto administrativo o acto de
administración, es decir, ser emitido en la facultad en razón de
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la materia, territorio, grado, tiempo o cuantía, a través de la
autoridad nominada al momento del acto y que cumpla con los
requisitos indispensables para su ejecución, esto significa estar
investido del “jus imperium”, que es la facultad de decisión a
través de la designación o el nombramiento y para cumplir
funciones ejecutivas en igual sentido sólo se puede ejecutar ello
con la designación; en caso contrario lo que se comete es el
delito de usurpación de funciones.
Situación distinta es cuando ocupan cargos de miembros del
Directorio (a excepción de representantes ante la Junta
General de Accionistas de las Empresas Municipales y por
acuerdo de concejo) o gerentes en la misma municipalidad o
empresas municipales; sin embargo, esta incompatibilidad no
solo se puede dar en este nivel sino también en los servidores
tal como sucedió con el Regidor de la Municipalidad provincial
de Nauta que solicitó se le suspenda la licencia permanente de
la cual gozaba y pidió volver a su puesto de trabajador de la
misma municipalidad, con lo cual se puso en causal de
vacancia.
Huancabamba, 25 de Octubre del 2017
Atentamente,
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