Área Sustantiva Privada

Derecho Mercantil
DERECHO MERCANTIL

1. DERECHO MERCANTIL
 Aspectos Históricos del Derecho Mercantil
El Derecho Mercantil, como rama del Derecho, es reciente en general a otras disciplinas
jurídicas.
Nació conforme la organización social fue evolucionando y las necesidades se hicieron cada vez
más difíciles, la actividad económica del hombre sufrió una transformación que indujo el
desarrollo de la civilización a la progresiva división del trabajo. Este fenómeno histórico fue
planteado por Federico Engel en su obra “El origen de la Familia, de la Propiedad y del Estado”
que condiciono relaciones sociales que posteriormente hicieron surgir el Derecho Mercantil.

Por esa división apareció el “mercader”, que sin formar parte directa en el proceso de la
producción hace circular los objetos producidos llevándolos del productor al consumidor. Surge
así el profesional comerciante, y así también la riqueza que se produce adquiere la categoría de
“mercancía” o “mercadería”, en la medida en que es elaborada para ser intercambiada; para ser
vendida. Al principio dicho intercambio se da por medio del trueque, pero cuando apareció la
moneda como representativa de un valor, se consolidaron las bases para el ulterior desarrollo del
comercio y del derecho que lo rige.
En la Antigüedad, el Derecho Mercantil posee sus antecedentes en la Grecia Clásica por la
proximidad de sus ciudades más importantes al Mar mediterráneo y el hecho de que la vía
marítima fuera la más útil para aproximarse a otras ciudades, hizo que le comercio por mas fuera
una actividad importante para su economía. Fue ahí donde se crearon figuras que existen
actualmente en el Derecho Mercantil, solo que con diferente investidura. Por ejemplo, “el
préstamo a la gruesa ventura”, que era como un negocio por el cual un sujeto hacía un préstamo
a otro, condicionando el pago por parte del deudor a que el navío partiera y regresará
exitosamente de su destino. En el fondo, el prestamista corría el riesgo de perder un patrimonio
prestado si ocurría un siniestro en alta mar. Era un préstamo aventurado. Esta institución se
considera cono un antecedente del contrato de seguro.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
La “echazón” llamado actualmente en el Derecho Mercantil marítimo como avería gruesa se
identifica como un aporte griego, en la que el capitán del buque, echaba las mercaderías al mar,
sin mayor responsabilidad, si con ello evitaba un naufragio, encallamiento o captura. También
fueron importantes las famosas “Leyes Rodías” (que se originaron en la Isla de Rodas), las cuales
eran un conjunto de leyes destinadas a regir el comercio marítimo.

En Roma en cambio no se generó un Derecho Mercantil autónomo, se dio el Jus Civile que era un
derecho centrado a normar la actividad privada de los ciudadanos fuera o no mercantil.

En la Edad Media a parte del feudalismo que es una manifestación propia de esta época se
formaron villas o pueblos, en donde se dio la burguesía comerciante. Radicando la importancia
de esta burguesía en la riqueza monetaria que producía el trafico comercial. Los comerciantes se
organizaron en asociaciones llamadas “corporaciones” , que se regían por sus “estatutos”
practicando de ahí que a ese Derecho también se le llama “Derecho Corporativo” o “Derecho
Estatuario”. Estos estatutos contenían reglas de Derecho que regulaban el comercio, los derechos
y obligaciones del comerciante, así como organizaron una jurisdicción propia para la solución de
sus controversias. La Jurisdicción estaba a cargo de un funcionario llamado “Cónsul” y es el
origen de los tribunales propiamente mercantiles que se dan en algunos países.
Como aportes importantes de esta época se tiene, la letra de cambio, la consolidación de diversos
tipos de sociedades mercantiles, fomento del contrato de seguro, inicio del Registro Mercantil, y
otras. Siendo uno de los acontecimientos más importantes de esta época que el Derecho Mercantil
se transformó en un Derecho autónomo del Derecho Civil.

En el Derecho Moderno nace la etapa objetiva del Derecho Mercantil. El Descubrimiento de

América como un hecho que marca el curso de la historia humana e influye en el Derecho
Mercantil, constituye una consecuencia al expansionismo mercantilista europeo.
En 1807 con la legislación de Napoleón sucedieron dos hechos importantes; en primer lugar se
promulgó un código propio para el comercio, y en segundo, el Derecho Mercantil dejó de ser una
ley clasista para convertirse en un derecho destinado a regir relaciones objetivas que la ley
tipifica como comerciales, siendo irrelevante que el sujeto de las mismas sea o no un
comerciante. Nace así la etapa objetiva del Derecho Mercantil. La Revolución industrial, los
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
inventos importantes en la ciencia, exigieron esa objetivación que durante largo periodo inspiro a
diferentes códigos en el mundo moderno. Por otro lado las Doctrinas liberales se desarrollaron en
nuevas leyes protectoras de los intereses de la industria y del comercio, apuntando al
funcionamiento del sistema capitalista.

 Codificación del Derecho Mercantil

Codificar es hacer o formar un cuerpo de leyes metódico y sistemático. Significa reunir a unidad
orgánica, en un solo cuerpo legal (el código), una determinada rama del derecho.

El primer código de Derecho Mercantil en el mundo fue el Code de Commerce francés del 20 de
enero de 1890. La reunión de las leyes de un Estado, relativas a una rama jurídica determinada
en un cuerpo orgánico, sistemático. (Cabanellas)

Sucede que son susceptibles de codificación aquellas normas legales que ofrecen gran
permanencia. Como ocurre con las de Derecho Civil o, por lo menos, una relativa permanencia
como las penales. Otras ramas legislativas son difíciles de codificar, porque se encuentran en
permanente casi diaria evolución. De ahí, que constituya un motivo de constante polémica la
posibilidad o, siquiera la conveniencia de formar un código de trabajo. Como tampoco tendría
sentido ni utilidad codificar la legislación política o administrativa, o la sanitaria, o la educativa u
otras similarmente cambiantes.
Debido a la característica del Derecho Mercantil de adaptabilidad, el derecho cambia día a día lo
que hace muy difícil que este se enmarque en un Código.

 Concepción Subjetiva y objetiva del Derecho Mercantil

El concepto subjetivo establece que el Derecho Mercantil es un conjunto de principios
doctrinarios y normas de Derecho sustantivo que rigen actividad de los comerciantes en su
función profesional. El elemento principal a tomar en cuenta es el sujeto que interviene en el
movimiento comercial.
El concepto objetivo dice que el Derecho Mercantil es un conjunto de principios doctrinarios y
normas de comercio. Se refiere a una serie de relaciones jurídicas tipificadas por el Código como
mercantiles, cualquiera fuera el sujeto que resultará dentro de las mismas. Este concepto encontró
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
la misma dificultad de precisar una idea sobre lo que es un acto de comercio. Las legislaciones se
inclinaron en dos sentidos:
1. Elaborar una lista de actos que se consideren mercantiles, lo cual resultaba
insuficiente,
2. Se establecía elementos que debían concurrir en un acto o negocio para deducir que se
estaba ante un acto de comercio. Estos elementos eran: que fuera a título oneroso, que
fuera sobre bienes inmuebles y que hubiera especulación.
De los conceptos anteriores se puede afirmar que en la realidad, nunca han existido legislaciones
subjetivas u objetivas puras. Lo que se ha dado es el predominio de un elemento sobre otro. Hay
actos mercantiles que lo son por su propia naturaleza, y otros en los que la mercantilidad depende
del sujeto que los realice.

 Autonomía del Derecho Mercantil

Es en la Edad Media, en que se principia a gestar la separación del Derecho Privado en dos
ramas: Derecho Civil y Derecho Mercantil.
Esta autonomía se hace necesaria por la materia que cada una regula, pero no debe de olvidarse
que la ascendencia científica e histórica de la legislación civil hace que ella sirva para auxiliar a
la mercantil. Cuando sus disposiciones resultan insuficientes para dar una solución ante un caso
práctico. El estudio coordinado de las dos ramas vale, pues, en el terreno de la docencia, de la
investigación o de la jurisprudencia.

 Concepto de Derecho Mercantil

Rene Arturo Villegas Lara
* Conjunto de normas jurídicas, codificadas o no, que rigen la actividad profesional de los
comerciantes, las cosas o bienes mercantiles y la negociación jurídica mercantil.
* Rama del Derecho Privado que regula las relaciones entre los individuos, considerándolos
exclusivamente desde el punto de vista de su actividad comercial, las relaciones jurídicas
derivadas de los actos de comercio, las sociedades mercantiles, así como lo relativo a los títulos
de crédito.
* Es una rama del Derecho Privado que contiene normas que se encuentran codificadas o no
que regulan actos y contratos de cambio a título oneroso que realizan en masa y forma
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
organizada, por personas individuales o jurídicas que hacen del comercio en forma continua y
reiterada su principal actividad.

 Características del Derecho Mercantil

1. Es poco formalista: Para que la circulación sea fluida, salvo en los casos en que su
ausencia podría sacrificar la seguridad jurídica. Los negocios mercantiles se concretan
con simples formalidades.
2. Inspira rapidez y libertad en los medios para traficar: El comerciante debe de negociar
en cantidad y en el menor tiempo posible. Debe de imaginar formulas que le permitan
resultados empresariales exitosos por medio de novedosas modalidades de contratar.
Ej. Un juez no puede negarse a resolver un conflicto porque un negocio no esta
regulado. (contrato atípico)
3. Adaptabilidad: El Profesor Edmundo Vásquez Martínez lo explica así: El comercio es
una función humana que cambia día a día. Por diversos motivos políticos, científicos,
culturales, las formas de comerciar se desenvuelven progresivamente. De ello resulta
que la legislación siembre va en zaga de la práctica. Debe de irse adaptando a las
condiciones reales del mismo fenómeno comercial.
4. Tiende a ser internacional: La producción de bienes y servicios se produce para un
mercado interno y para el mercado internacional. Todos los países en menor o mayor
escala, tienden a abarrotar el mercado extranjero con sus mercancías, y de ahí que
organismos internacionales, como Naciones Unidas, fomenten el estudio y
sistematización del Derecho Mercantil Internacional.
5. Posibilita la Seguridad del tráfico Jurídico: Debido a que se observa estrictamente que
la negociación mercantil esta basada en la verdad sabida y la buena fe guardada, de
manera que ningún acto posterior pueda desvirtuar lo que las partes han querido al
momento de obligarse.

 Principios del Derecho Mercantil

a) La buena fe
b) La verdad sabida
c) Toda prestación se presume onerosa
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
d) Intención de lucro y
e) Ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan más segura la
circulación.

 Fuentes del Derecho Mercantil

Son fuentes formales del Derecho Mercantil
* La Costumbre: Se le conoce como “usos mercantiles”. Estos pueden ser locales o
internacionales, generales y especiales, normativos e interpretativos. El uso normativo es aquel
que norma la relación jurídica y por lo mismo genera derechos. El interpretativo solo sirve para
clasificar o interpretar el sentido de una norma contractual o de derecho vigente. Este no
produce derecho. En el Código de Comercio se encuentran algunos usos, pero son interpretativos
de manera que no contradicen con el mandato de la Ley del Organismo Judicial.
* La Jurisprudencia: La función que la Jurisprudencia tiene en nuestro país, es adecuar
correctamente la norma al caso concreto, es interpretar el derecho vigente y preexistente,
pensando lo ya pensado.
* La Ley: Es la única fuente directa del Derecho Mercantil. Jerárquicamente se encuentra así:
Constitución, Código de Comercio, Tratados Internacionales en materia comercial, la Ley de
empresas aseguradoras , ley de almacenes generales de deposito, ley de sociedades financieras
privadas, ley de Bancos, etc.
* La Doctrina: Los principios del Derecho Mercantil que pertenecen a la doctrina, son una fuente
coadyuvante en la interpretación del contexto legal, por disposición del artículo 1 del Código de
Comercio. Pero no se le considera una fuente aislada y que produzca efectos ella sola. La
doctrina según el autor Rene Arturo Villegas Lara puede funcionar como los usos mercantiles,
coadyuvar al esclarecimiento del derecho vigente, con la diferencia de que por su solidez
científica, juega un papel importante en el conocimiento de los problemas que tienen que
resolverse dentro del contexto del Derecho Mercantil.
* El Contrato: Se define como “ley entre las partes” y en este sentido viene a ser una fuente muy
particular, que solo tiene radio de acción para los sujetos que en el hayan intervenido las partes,
pero no genera disposición de observancia general, tomando en cuenta esta limitación se puede
considerar el contrato como una fuente del Derecho Mercantil.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
 Relaciones del Derecho Mercantil con otras disciplinas
Las ciencias afines al Derecho Mercantil son aquellas que constituyen lo que denominamos
Enciclopedia de las Ciencias Jurídicas son aquellas ciencias filosóficas, sociales y naturales que
empleamos para la mejor eficiencia del conocimiento y de la realizabilidad del Derecho
Mercantil.

El Derecho Mercantil se relaciona íntimamente con el Derecho Procesal, por cuanto ya que
procesal, por cuanto este fija la forma de hacer efectivos derechos y regula la imposición de las
obligaciones, dando valor ejecutivo a los preceptos contenidos en aquel.

Con el Derecho Político se relaciona en virtud de la subordinación de esta con relación a aquél,
puesto que el Derecho político reglamenta la vida del Estado y el Estado es quien fija las normas
de Derecho Mercantil.

El Derecho administrativo, siendo este la ordenación relativa a las facultades y derechos de la

autoridad ejecutiva central, regional, provincial o municipal, sus relaciones con el Derecho
Mercantil son más visibles que en el Derecho Político, por razón de sus funciones, se ve
precisada a intervenir coercitivamente para que se cumplan las disposiciones obligatorias que
impone el Derecho mercantil.

El Derecho Penal, como sancionador de las violaciones de la norma jurídica, necesita del
Derecho mercantil para establecer las prohibiciones que en determinados casos exige aquél, y a la
vez el Derecho Mercantil en cuanto protege las relaciones mercantiles.

El Derecho Mercantil necesita recurrir a menudo al Derecho Internacional para poder regular con
acierto sus funciones.

El Derecho Civil y el Derecho Mercantil pertenecen ambos al derecho privado, y por tanto ambos
tienen lazos comunes que por razón más bien de antigüedad que de técnica. Están regulados por
el Derecho Civil, en ambos derechos el sujeto activo y pasivo es el hombre como particular, esa
particularidad se contrae a una manifestación de las actividades humanas en el Derecho
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Mercantil, mientras que en el Derecho Civil se refiere a una manifestación genérica. Como el
comerciante obra como sujeto capaz y como titular u obligado de las múltiples manifestaciones
contractuales que el comercio presenta, es obvio que el Derecho Civil entra en funciones para
determinar todas estas relaciones en un estudio jurídico genérico.

Derecho Constitucional. Es el derecho fundante del mercantil.

Derecho Civil: Este se aplica supletoriamente.
Derecho Administrativo: El comerciante esta controlado por el Estado.
Derecho Procesal. Este es el instrumento para aplicar aquel.
Derecho Tributario: El Estado impone tributos al comerciante.
Derecho Internacional: La actividad comercial traspasa las fronteras

 El Código de Comercio Guatemalteco

(Decreto 2-70, con sus reformas, Decretos 43-70; 42-78; 29-95; 62-95; 58-96; 8-98;
y 40-99)
Antecedentes:
* 1877 Ley Especial de Enjuiciamiento Mercantil (Decreto Gubernativo 191)
* 1942 Decreto 22946 del Presidente de la República

Este Código pretende ser un instrumento moderno, adaptado a las nuevas necesidades del
tráfico comercial de Guatemala, tanto en el aspecto nacional, como internacional. Para su
elaboración se tomaron en cuenta otros Códigos de Centroamérica sobre todo el de Honduras,
ello con la idea de buscar una unificación legislativa que hiciera viable el movimiento comercial
que generaría el llamado Mercando Común Centroamericano,
El Código de Comercio se divide en Disposiciones Generales, libros, títulos y capítulos.
Posee cuatro libros los cuales son:
LIBRO I De los Comerciantes y sus auxiliares
LIBRO II De las obligaciones profesionales de los comerciantes
LIBRO III De las cosas mercantiles
LIBRO IV Obligaciones y Contratos mercantiles
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
2. LOS SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL
 Comerciante Individual
Definición:
Persona que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hace de él su ocupación
ordinaria.

Características
1. Ejercer en nombre propio: Actuar para si y no para otro.
2. Actúa con fines de lucro
3. Dedicarse a actividades calificadas como mercantiles
4. Ser hábil (capacidad de ejercicio) Ser mayor de 18 años.

Capacidad
Tienen capacidad para ser comerciantes individuales:
o Las personas que según el Código Civil sean hábiles para contratar y obligarse.
o A quienes la ley no prohíbe expresamente la profesión del comercio (insolventes).
o Quienes no estén incursos en los motivos de incapacidad (menores, interdictos.)

Nacionales
Cualquier persona nacional puede ser un comerciante individual siempre y cuando cumpla
con los elementos y características que estos posean.
Cualquier nacional puede ser comerciante, siempre que tenga capacidad para obligarse y
contratar. El marido y la mujer que ejerzan juntos una actividad mercantil, tienen la calidad de
comerciantes.

Extranjeros
El extranjero puede dedicarse al comercio en Guatemala pero para ello debe tener residencia
en el país y obtener autorización del Organismo Ejecutivo. Después de obtenida la residencia se
sigue otro procedimiento administrativo en el Ministerio de Economía para recibir el permiso de
dedicarse al comercio. Cubiertos ambos requisitos se inscribe en el Registro Mercantil y entonces
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
se equiparan en derechos y obligaciones al comerciante guatemalteco, salvo lo que disponga
alguna ley especial. (Art. 8 C. Comercio)

Exclusiones
*Quienes no están en el ejercicio de sus derechos civiles. (Art. 42 C. Penal)
*El quebrado o concursado (Art. 398 CPCyM)
*Corredores (296 C.Comercio)
*Extranjeros que no hayan cumplido con las formalidades que la ley indica. (Art. 8 C. Comercio)
*Los que ejercen profesiones liberales
*Los que desarrollen labores agropecuarias y similares en cuanto se refiere al cultivo y
transformación de los productos por su propia empresa.
*Los artesanos que solo trabajan por encargo o que no tengan almacén o tienda para el expedito
de sus productos. (Art. 9 C. Comercio)

Personas de Derecho Público

Por disposición del artículo 13 del Código de Comercio, las personas jurídicas que forman parte
de la organización centralizada o descentralizada del Estado, no son sujetos de Derecho
Mercantil. Estas pueden realizar actividades típicamente mercantiles y se sujetan a los efectos de
las leyes de la materia, sin ser comerciantes, a menos que una ley especial diga lo contrario.

Obligaciones Profesionales del Comerciante.

1. Obligación de Inscribirse en el Registro Mercantil
2. Protección a la libre competencia
3. Obligación de llevar contabilidad y correspondencia mercantil.
4. Otras obligaciones: obtener un registro sanitario, inscribirse en las dependencias
respectivas, etc.

 El Comerciante Social
Todas las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen la calidad de comerciantes,
cualquiera que sea su objeto. (Art. 3 C.Comercio)
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
La sociedad puede ser definida como una agrupación de personas, permanente o transitoria,
voluntaria u obligatoria, la cual se organiza para aportar bienes o servicios destinados a la
realización de un fin común, y a la que el derecho atribuye o niega personalidad jurídica.

3. ASPECTOS HISTÓRICOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL

La primera forma de sociedad que pudo darse en la antigüedad fue la copropiedad que existía
sobre los bienes dejados por un jefe de familia, lo que a su fallecimiento eran explotados
comunitariamente por los herederos. El Código de Hammurabi, identificado como el cuerpo legal
de Babilonia, contiene una serie de normas para una especie de sociedad en la que sus miembros
aportan bienes para un fondo común y se dividen las ganancias.
En Roma la primera forma de sociedad que se dio fue en la copropiedad familiar, la que tenía
una proyección universal en cuanto a la responsabilidad frente a los terceros, porque comprendía
o comprometía la totalidad de los bienes patrimoniales.
En la Edad Media apareció institucionalmente la sociedad mercantil, y es usual el contrato de
commenda origen de las sociedades comanditarias.

 La asociación
Tanto la sociedad como la asociación son manifestaciones de un mismo fenómeno asociativo,
pero con una trama orgánica diferente.
Se puede decir que la asociación es el género y la sociedad es la especie. La sociedad crea un
vínculo que afecta a los socios entre sí, equiparándolos cualitativamente, mientras que la
asociación crea un vínculo entre los asociados y la asociación.

El autor Mezger dice “La sociedad es algo entre los socios; la asociación es algo por
encima de los socios”

Conforme al sistema jurídico guatemalteco en el artículo 15 del Código Civil, la

diferencia entre una asociación y una sociedad se da en que la asociación no tiene finalidad
lucrativa; mientras que en la segunda, esta es la razón de su existencia. Pero, en la práctica puede
suceder que una asociación practique actividades lucrativas, situación que podría confundir no
obstante lo que en claro deja el Código Civil.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Si una asociación obtiene lucro o ganancia, no se reparte entre los asociados, sino que
sirve para aumentar el patrimonio propio de la asociación y para el cumplimiento de los fines que
motivaron su fundación. Ambas pueden lucrar pero en la sociedad es para los socios y en la
asociación es para esta.

 La Sociedad Civil y Sociedad mercantil

Debido a que no existe una definición en el Código de comercio de lo que es una sociedad
mercantil, mientras que en el Código Civil si se establece una definición de sociedad en forma
general se debe de establecer la diferencia entre ambas. Para ello se establecen tres criterios en la
doctrina los cuales son:
a) Criterio Profesional: Conforme a este criterio, una relación jurídica tiene naturaleza mercantil
cuando el sujeto que interviene tiene la calidad de comerciante según cada sistema jurídico. Una
sociedad es mercantil porque tiene la calidad profesional de comerciante, en cambio, la civil, no
la tiene.
b) Criterio Objetivo: La diferencia entre la sociedad civil y la sociedad mercantil depende aquí de
la naturaleza jurídica de los actos que cada una realice. Si en una sociedad su objeto social lo
constituyen actos calificados por la ley como actos de comercio la sociedad es mercantil, en caso
contrario, la sociedad es civil.
c) Criterio Formal: La Ley mercantil establece una serie de tipos de sociedades consideradas de
naturaleza mercantil fuera de cualquier otra calificación o circunstancia especial. Al celebrarse el
contrato de sociedad, si en el contexto del instrumento público se adopta una de las formas
establecidas en el Código de Comercio, la sociedad es mercantil, de lo contrario la sociedad será
civil. Se debe de buscar la diferencia en la constitución de la sociedad, si es conforme el Código
de comercio o al Código Civil, siendo irrelevante la actividad a la que se dedique.

El Derecho Mercantil guatemalteco sigue esta tendencia, la cual se traduce en el artículo 3 del
Código de Comercio y se complementa con el artículo 10. Asimismo esto tiene efectos en el
ámbito registral pues las sociedades mercantiles se inscriben en el Registro Mercantil y las
civiles en el Registro Civil.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
La Sociedad mercantil como persona y la sociedad mercantil como contrato:
Existe discrepancia muchas veces en cuanto a las definiciones de una sociedad mercantil y
esta es si es un contrato o si la sociedad es una persona jurídica y el contrato es el medio para
crearla.
Según Ernesto Viteri la sociedad en general es una personalidad jurídica de conformidad con
los artículos 15 inciso 4 del Código Civil; “son personas jurídicas: ... 4) las sociedades...“
Si las sociedades son personas jurídicas, no puede a su vez ser contratos, si las sociedades son
o pueden ser sujetos de derecho, no pueden ser también “un convenio que produce o transfiere
obligaciones y derechos” No se puede confundir un sujeto de derecho (sociedad), con un medio
jurídico del que disponen los sujetos para adquirir o transferir obligaciones y derechos (contrato).
Es más lógico considerar a la sociedad como persona jurídica, creada en virtud de un contrato, ya
que mediante la convención de las partes e intervención del Estado, ese particular contrato no
sólo tiene efectos creadores de obligaciones y derechos, sino resulta también en el nacimiento de
un nuevo sujeto de derecho (persona jurídica).
El Código de Comercio es claro en su artículo 14 en señalar que poseen personalidad jurídica
las sociedades. Esta personalidad jurídica es resultante de un contrato.

Elementos de la sociedad mercantil

 Elementos personales
El elemento personal de la sociedad mercantil lo constituye la persona individual o jurídica
llamada “socio”. En diversas legislaciones, así como en la nuestra se exige que exista pluralidad
de personas para formar la sociedad, ya que una sociedad unipersonal como lo sugieren algunos
autores no podría darse en el Derecho guatemalteco debido a que no lo permite el concepto legal
y además porque la concentración de capital en un solo socio es causa de disolución de la
sociedad,

 Elementos patrimoniales
Patrimonio y capital
La sociedad para cumplir su objetivo necesita de un fondo propio, el que se forma con los aportes
de los socios capitalistas. A este fondo se le llama capital social
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Existe diferencia entre el concepto de capital social con el de patrimonio social, el patrimonio
social se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la empresa y se modifica
constantemente, según el éxito o el fracaso de la gestión económica de la empresa. Por el
contrario el capital social es una cifra o expresión de valor monetario fijo, cuya certeza, en cuanto
al monto, es una garantía para terceros que contratan con la sociedad y para sociedad misma.

4. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE LA SOCIEDAD MERCANTIL

Para que el contrato de sociedad reúna las condiciones normales de existencia y validez
precisa que haya consentimiento y objeto; que el motivo o fin sea lícito, y que se cumplan los
requisitos de forma que la ley dispone.
a) Consentimiento: Es la manifestación de voluntad por la que se exterioriza el acuerdo de
poner en común con otras personas, recursos o esfuerzos para la consecución de un fin
común determinado, así como la conformidad con las bases establecidas para ello. Para
que haya consentimiento precisa que la declaración de voluntad sea emitida por persona
capaz de hacerlo, que no este afectada de vicios capaces para invalidarla.
b) Objeto: Es la cosa que el socio debe dar, sea aportación de dinero o de especie, o el hecho
que el socio debe hacer, en las aportaciones de trabajo. Objeto del contrato de sociedad es,
pues para nosotros, la aportación de los socios.
c) Causa: finalidad que persiguen las partes, es decir, el fin común de carácter económico,
que se traduce en una participación en los beneficios y pérdidas.
d) Forma del contrato: Se requiere que el contrato mercantil se otorgue ante notario y que en
la misma forma se hagan constar las modificaciones del mismo. El contrato deberá
inscribirse en el Registro Mercantil. Arts. 16, 17 C.Comercio y 46, 47 y 48 C. de
Notariado.

 Personales: Socios y Sociedad

 Reales: capital, reservas y aportaciones

 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
 Funcionales: Sistema de administración y de nombramiento de administradores,
sistema de liquidación y de nombramiento de liquidadores, distribución de utilidades
y casos de disolución

 El capital
El capital es la suma de las aportaciones de los socios, de la responsabilidad de estos como tal,
constituye una garantía frente a los acreedores.
Es un concepto aritmético equivalente a la suma de valor nominal de las acciones en que esta
dividido. Este no debe de ser confundido con el patrimonio ya que este es la suma de valores,
incluido el capital social, de que es titular la sociedad en un momento determinado.

Principios que rigen el capital social

1. Garantía del capital social: Asegura la existencia permanente de un capital mínimo
determinado. Posee como subprincipios:
*Unidad del capital: Se consigna el monto en la escritura constitutiva. *Determinación del
capital: Debe estar íntegramente suscrito pero puede estar total o parcialmente pagado.
* Estabilidad del capital: Modificación requiere de ciertas formalidades –publicación de las
reducciones, derecho de preferencia de los accionistas para adquirir acciones, deben acordarse en
asamblea extraordinaria, se inscriben.
*Desembolso mínimo: Debe pagarse efectivamente el 25% del capital suscrito.
2. Realidad del capital social: El capital debe de estar íntegramente suscrito y
efectivamente pagado, al menos en el mínimo que determine la ley. Posee como
subprincipios:
*suscripción del capital: socios que obligan a contribuir al pago de una cantidad. (Art. 89
C.Com)
*exhibición del capital: prohibición a una sociedad de adquirir sus propias acciones.
3. Restricción de los Derechos de los fundadores
En cuanto a la repartición de utilidades anuales para retribuir esfuerzos que realicen en la
puesta en marcha de la empresa. No puede exceder del 10%.
4. Intervención Privada: Accionistas tiene derechos inderogables para vigilar buena
marcha de la sociedad.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
5. Intervención Pública: Proteger intereses de terceros y de los accionistas de las
sociedades anónimas cuyas acciones se cotizan en bolsa. A través de la inscripción de la
escritura constitutiva

 Reservas de capital
Las reservas constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un ejercicio social, que
la sociedad retiene para la existencia y efectividad del capital social. Las reservas pueden ser
voluntarias y legales. Las reservas legales no pueden ser menores del cinco por ciento de las
utilidades obtenidas y es obligación descontarlas en todo tipo de sociedades. Las reservas
voluntarias serán decididas por los socios y no se encuentran previstas en la ley. Las reservas solo
pueden repartirse hasta la liquidación de la sociedad. Lo que se permite es capitalizar las reservas,
siempre que, como resultado de su acumulación se hayan excedido sobre el quince por ciento del
capital social al cierre del ejercicio inmediato anterior, sin perjuicio de seguir descontando el
cinco por ciento. Si su administrador distribuye reservas y los socios las aprovechan responden
solidariamente de su reintegro a la sociedad, exigencia que podrá hacerla valer la sociedad, sus
acreedores o bien los socios que nos las hayan recibido. (Art. 37 C.Comercio)

 Pérdida de capital
La pérdida del capital incide en la vida de la sociedad, según sea el porcentaje que se pierda. Si la
pérdida sobrepasa el sesenta por ciento del capital social, el efecto inmediato es la disolución y
liquidación de la sociedad. En caso contrario, no se pueden repartir o distribuir utilidades de
ninguna especie, si previamente no se ha reintegrado o reducido el capital cuando menos en el
monto de la pérdida (arts. 32 y 237 inciso 4 del C. Comercio)

 Acción de los socios

En sus orígenes las acciones eran simples documentos probatorios de la calidad de socios, de
manera que cuando tal calidad se transmitía, era necesario cancelar el titulo anterior y expedir
otro nuevo.

Clasificación general:
La doctrina ha enfocado el estudio de la acción desde un triple punto de vista:
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
1. Como parte alícuota del capital social
2. Como título valor
3. Como expresión de a calidad del socio
El triple enfoque de la acción lo define así: La parte alícuota representada en un título valor
que atribuye a su tenedor legítimo la condición de socio y la posibilidad de ejercitar los derechos
que de ella emanan, así como de transmitir dicha condición a favor de terceros.

 Derechos de los socios

Derechos de Contenido patrimonial: Son también llamados pecuniarios que son los que
facultan al socio para exigir de la sociedad una prestación que aumenta su capital particular o
tiene que ver directamente con él.
a) Derechos a participar en las utilidades (Art. 33 C.Com)
b) Derecho del socio a exigir a la sociedad el reintegro de los gastos en que incurra por el
desempeño de sus obligaciones para con la misma. (Art. 38 inciso 3 C.Com)
c) Derecho de tanteo (Este derecho no es aplicable a las sociedades accionadas. (Art. 38
inciso 5 C. Com.)
d) Derecho a reclamar la forma de distribuir utilidades o las pérdidas, el socio tiene derecho
a reclamar contra la forma de distribución de las utilidades o pérdidas, dentro de los tres
meses siguientes a la junta general o asamblea general en que se hubiere acordado la
distribución, pero carecerá de ese derecho el socio que las hubiere aprobado con su voto o
que hubiere empezado a cumplirla.
Derechos de Contenido Corporativo: Winiski llama de gobierno y judiciales, y tiene la
finalidad de hacer efectivos los derechos pecuniarios o de contenido patrimonial.
Siendo específicos en el artículo 38 del Código de Comercio, los establecidos en los incisos 1 y 2.
a) Examinar por si o por medio de los delegados que designe la contabilidad y documentos
de la sociedad, así como enterarse de la política económico-financiera de la misma, en la
época que fija el contrato, y por lo menos dentro de los quince días anteriores a la fecha
en que haya de celebrarse la junta general anual. Este derecho es irrenunciable. En las
sociedades accionada. (Art. 145 C.Com.)
b) Promover ante el juez de Primera Instancia donde tenga su domicilio la sociedad, la
convocatoria a la junta general o asamblea anual de la sociedad, si se paso la época en que
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
debía celebrarse según el contrato, o transcurrido más de un año desde la última junta o
asamblea general, los administradores no lo hubieren hecho. El juez resolverá el asunto en
incidente, con audiencia de los administradores.

 Obligaciones de los socios

*Obligación de hacer o dar el aporte: Cada socio tiene la obligación de aportar a la sociedad el
trabajo o el capital a que se haya obligado en la escritura social. Es la obligación medular del
socio que puede concretarse en dar su fuerza de trabajo en provecho de la sociedad o bien en la
entrega de bienes de capital. La naturaleza del aporte determina la calidad del socio; el que aporta
trabajo es socio industrial; y el que aporta capital, socio capitalista.
Aporte de Industria: El aporte de industria consiste en el trabajo que debe realizar el socio
industrial para que la sociedad pueda cumplir el objeto para el que fue creada. Se constituye
simplemente con el trabajo del socio.
Aporte de Capital: El aporte de capital puede darse como aporte dinerario o como aporte no
dinerario, división que recoge el Código de Comercio. (Art. 27 C.Com)
a) aporte dinerario: Es la forma más común de hacer los aportes del capital y consiste en la
entrega de dinero en efectivo en la cantidad, forma y plazo pactado en la escritura social.
El incumplimiento de la entrega o la morosidad, permite a la sociedad tomar dos
determinaciones; excluir al socio o bien obligarle ejecutivamente al cumplimiento de su
obligación. En ambos casos, el socio responde también de los daños y perjuicios que haya
causado a la sociedad (Art. 29 C. Com)
b) aporte no dinerario: Este puede ser de diversa naturaleza; inmuebles, muebles, patentes de
invención, marcas de fabrica, nombres comerciales, valores inmobiliarios, acciones,
créditos, estudios de prefactibilidad y factibilidad, costos de preparación de la empresa,
así como la estimación de la promoción de la misma, siempre que sean susceptibles de
valoración pecuniaria.
*Obligación de Saneamiento: Esta obligación es exclusiva del socio capitalista quien está
comprometido a garantizar a la sociedad el dominio útil de los bienes aportados y que ninguna
persona perturbe la posesión, uso y disfrute de los mismos. Esto se refiere a los aportes de capital
no dinerarios, los cuales deben reunir las calidades previstas y sin vicios ocultos que los hagan
inservibles. (Art. 27 C.Com.)
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
*Obligación de no hacer: Están contenidas en el Art. 39 C.Com, calificadas como prohibiciones.

 Clasificación Doctrinaria y legal de los órganos de las sociedades mercantiles.

*Órgano de Soberanía: La voluntad social residen en la reunión de los socios en junta general o
en asamblea general. La ley reserva el calificativo de “asamblea general” para la sociedad
anónima y por analogía también para la comanditaria por acciones y la de “junta general” para
los demás tipos de sociedades. La función del órgano de soberanía es la de marcar las directrices
fundamentales de la sociedad en cuanto a su existencia y funcionamiento, como persona jurídica.
Se puede decir que es el órgano supremo de la sociedad.
*Órgano de Administración: La sociedad mercantil únicamente puede actuar por medio de los
administradores y por eso ellos desempeñan una función necesaria para que pueda manifestarse
frente a terceros.

Para explicar este poder se han dado tres teorías:

*Teoría del mandato:
Esta teoría es de origen civilista y afirma que el administrador es un mandatario de la sociedad y
que siendo esta una persona jurídica, que tiene existencia propia e independiente de la de los
socios individualmente considerados, es perfectamente posible que pueda otorgar mandatos con
el que le confiere al administrador. Esta teoría es insuficiente para explicar la naturaleza jurídica
de la función del administrador y si bien la Ley Mercantil le da esas facilidades, lo hace con el fin
de que tal representación de la sociedad sea amplia y permita su desplazamiento ante los órganos
jurisdiccionales que reclamen su concurrencia a la disolución de conflictos legales.
*Teoría de la representación legal:
Según esta teoría el administrador cumple una función similar al que desempeña un representante
de un menor. Esta representación supone la existencia previa del representado, lo cual no sucede
en la sociedad, porque representado (sociedad) y representante (administrador) nace a la vida
jurídica de un mismo hecho, el contrato social.
*Teoría del órgano:
Teoría tomada del Derecho Público. Según esta teoría, la sociedad es una totalidad orgánica que
expresa fu función por medio de órganos especializados. La administración no es más ni menos
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
que un órgano, por lo tanto, cuando el administrador actúa, sus actos son como un cauce que
permita que corra la voluntad de la sociedad.
*Órgano de Fiscalización: La función de este órgano es la de establecer el correcto
funcionamiento de la sociedad, de acuerdo con la ley el contrato, así como velar por el
cumplimiento de la voluntad social. Se puede llamar comisión de vigilancia o bien órgano
fiscalizador. Es un órgano importante de la sociedad porque permite que los administradores y los
socios ajusten su conducta a lo que prescribe el contrato o el Código de Comercio.

5. DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES EN PARTICULAR. CLASIFICACIÓN

1. Atendiendo a la importancia del capital aportado: Se clasifican en sociedades de
personas y sociedades de capital. Esta clasificación ha sido criticada por que no puede
concebirse una sociedad sólo de personas o una sociedad sólo de capital, los dos
elementos son importantes, pero no debe entenderse que la persona o el capital sean lo
importante, porque ambos elementos won, sino en la medida de que hay preeminencia del
uno u otro factor. Dentro de las sociedades de personas se encuentran la colectiva y las
comanditarias; y una de sus características es que se identifican con razón social, lo que
permite que el público las conozca por medio de loa nombres o apellidos de sus socios.
Este elemento denota su naturaleza personalista.

*Sociedades de capital: sociedad anónima, en estas no importa el crédito personal del socio, no
importa si tiene o no fama comercial, lo que cuenta es el capital que aporte, la cantidad de
acciones que compra; y ese volumen de capital va a determinar su influencia dentro de la
sociedad mixta. Existe también la sociedad de naturaleza mixta en la que es importante la persona
y el capital. Ej. Sociedad de responsabilidad limitada
Las sociedades de personas son intuito personae, y las sociedades de capital intuito pecuniae.

2. Atendiendo al grado de responsabilidad del socio frente a las obligaciones de la

sociedad: Se clasifican en sociedades de responsabilidad limitada y sociedades de
responsabilidad ilimitada.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Sociedades de Responsabilidad ilimitada: son aquellas en que le socio, por las obligaciones
de la sociedad, responde con lo que haya aportado el capital social con su patrimonio particular,
ejemplo: la colectiva
Sociedades de Responsabilidad limitada: son aquellas en las que, por las obligaciones
sociales, únicamente se responde con lo que aportó al capital social, excluyendo el patrimonio
particular; ejemplo: la sociedad anónima y la de responsabilidad limitada.
También existe una sociedad mixta que tiene socios que responden forma ilimitada y socios
que responden en forma limitada , se trata de las sociedades comanditarias. Es en razón de la
responsabilidad del socio frente a las obligaciones sociales, ya que todas las sociedades, como
personas jurídicas tienen responsabilidad ilimitada, pero se trata de su responsabilidad y no la de
los socios.

3. Por la forma de representar el capital: Se clasifican en:

Sociedades por acciones: El aporte del socio se representa por un documento o título valor
llamado “acción”, el que representa y le da calidad de socio. Ejemplo: Sociedad Anónima y
comandita por acciones.
Sociedades por aportaciones, partes de interés o cuotas: El capital se divide en aportaciones cuyo
monto consta en la escritura constitutiva; siendo prohibido representar estos aportes por acciones
o títulos semejantes. Ejemplo: sociedad de responsabilidad limitada, colectiva y comandita
simple.

4. Sociedades de capital fijo y capital variable: Estas sociedades sirven para diferenciarlas
de otras organizaciones sociales: las cooperativas.
Sociedades de capital fijo: son aquellas que para modificarse su capital, necesitan modificar
su escritura constitutiva, ejemplo: todas las sociedades mercantiles.
Sociedades de capital variable: Pueden modificar su capital sin alterar su instrumento
constitutivo ; ejemplo: la cooperativa, ya que en esta el ingreso de un nuevo socio altera el
capital, pro no hay necesidad de modificar el acta de fundación.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
5. Sociedades irregulares y sociedades de hecho:
- Sociedad irregular: Una sociedad es irregular por dos motivos: primero, por tener fin lícito,
aunque ese inscrita, debe disolverse y liquidarse de inmediato. Los socios son responsables de las
obligaciones de la sociedad irregular, y segundo cuando una sociedad se exterioriza frente a
terceros y no está inscrita en el Registro Mercantil. La sociedad es irregular porque no tiene
personalidad jurídica, ya que esta deviene de la inscripción registral, La ley establece la
responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios frente a las obligaciones contraídas en nombre
de la sociedad irregular.
- Sociedad de hecho: Es aquella que aparentemente se manifiesta frente a terceros, sin que en su
formación se hayan observado las solemnidades que la ley prescribe para la fundación de
sociedades mercantiles o sea la celebración del contrato mediante escritura pública. Contraria a
derecho. Esta situación también general responsabilidad limitada y solidaria de los presuntos
socios de la sociedad de hecho.

 La sociedad colectiva
Es una sociedad mercantil, de tipo personalista, que se identifica con una razón social, en la que
los socios, por las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario, ilimitada y
solidariamente.
*Ventajas: a) su organización es fácil y económica; b) la responsabilidad ilimitada de los socios
es una garantía para los acreedores sociales. c) el crédito personal del socio puede contribuir al
éxito económico de la empresa; d) tiene una administración flexible, y e) su funcionamiento no es
complicado.
*Desventajas: la responsabilidad ilimitada no es atractiva para los socios; b) por su carácter
personalista, la falta de unidad en el criterio social, crea dificultades y divergencias que hacen
incierta e inefectiva su existencia.

Cuando se habla de responsabilidad del socio, debemos entender como tal la que tiene el socio
frente a terceros por todas las obligaciones que contrae la sociedad.
-Responsabilidad subsidiaria: la responsabilidad del socio únicamente adquiere el carácter de
principal, cuando la sociedad esta incapacitada económicamente para responder con sus bienes,
de las obligaciones sociales.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
-Responsabilidad ilimitada: la responsabilidad del socio colectivo se extiende a su patrimonio
particular además de su aporte de capital, pero con carácter subsidiario; contrario a lo que sucede
en otro tipo de sociedades en que el socio responde únicamente con su aporte.
-Responsabilidad solidaria: la responsabilidad del socio colectivo deviene en obligaciones
solidarias, según Rodríguez y Rodríguez quiere decir dos cosas: “una que cualquiera de los
socios responde del importe total de las obligaciones y otra que todos ellos responden
solidariamente con la sociedad.

Órganos de la sociedad colectiva:

-Órgano de soberanía: junta general de socios
-Órgano administrativo: puede ser confiada a una o más personas que pueden o no ser socios,
debiendo constar en la escritura constitutiva el nombre los nombres de los sujetos que
desempeñarán dicha función, tal como lo establece el Código de Notariado.
-Órgano de vigilancia: Se puede denominar un delegado que a costa de los designantes controle
los actos de los administradores. Este órgano se diluye en una función de los socios cuando todos
son administradores, ya que se vigilaría entre sí por su actuación conjunta.

 La Sociedad en Comandita Simple

Es una sociedad mercantil de tipo personalista, que se identifica con razón social, que requiere de
un capital fundacional y en la que coexisten dos tipos de socios con diferente grado de
responsabilidad.
La razón social se forma con los nombres y apellidos de uno o más socios comanditarios, en el
mismo orden que se establece para la sociedad colectiva y con el agregado “ y Compañía,
Sociedad en comandita”, pudiendo abreviarse “y Cía.., S.. en C.”
La sociedad en comandita es también de capital fundacional porque la ley exige un desembolso
total o parcial del capital para que se funde la sociedad.

-Socio comanditado: responsabilidad por las obligaciones es subsidiaria, ilimitada y solidaria.

-Socio comanditario: responsabilidad limitada al monto de su aporte o de las acciones suscritas.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Su capital se forma por aportes que no se representan por títulos; únicamente constan en la
escritura. El capital social en esta sociedad debe pagarse completo. Es de capital fundacional total
y el pago del mismo es requisito indispensable para poderse otorgar la escritura constitutiva.
Órganos de la sociedad en comandita simple:
-Órgano de soberanía: Junta de socios a la que asisten socios comanditados como comanditados,
pero estos no tienen derecho a voto.
-Órgano administrativo: Esta confiada a los socios comanditados, hay prohibición expresa para
que el socio comanditario administre la sociedad. Excepción: (Art. 75 C.Com)

-Órgano de fiscalización: Se puede tener un consejo de vigilancia con el objeto de fiscalizar la

acción de los administradores. En caso que no se establezca, la fiscalización la ejercen todos los
socios comanditarios.

 La Sociedad en comandita por acciones

Consiste en que el capital social se divide y representa por títulos llamados acciones; por lo tanto,
el régimen jurídico de la sociedad anónima en lo que fuere compatible, norma a esta sociedad.
El capital fundacional puede ser parcial, al igual que en la anónima, el que debe pagarse en
una cantidad no menos de Q. 5,000.00 y lo aportan los socios comanditarios o los comanditados
y los comanditaros a la vez. Se representa y divide en acciones.

Órganos de la sociedad en comandita por acciones:

-Órgano de soberanía: órgano deliberante “asamblea general”(asamblea igual que la S.A)
-Órgano de administración: La administración de la sociedad esta siempre a cargo del socio
comanditado. (administración igual que en la S.A)
-Órgano de fiscalización: Es obligatorio constituir el órgano de fiscalización, el que deberá
integrase por uno o varios contadores, auditores o comisarios, personas que son nombradas
exclusivamente por los socios comanditarios y cuya función se rige por las disposiciones de la
sociedad anónima en materia de fiscalización.

-Limitaciones al derecho de voto: En esta sociedad la ley prevé una limitación al ejercicio del
mismo en cuanto al socio comanditado. Este socio no puede votar cuando se trate del
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
nombramiento o remoción de los fiscalizadores para el caso de que se deduzcan acciones de
responsabilidad y cuando se trate de aprobar los actos de la administración. El socio comanditado
tiene interés directo y su intervención desvirtuaría cualquier imparcialidad en el esclarecimiento
de su actuación al frente de la sociedad.

 La sociedad de responsabilidad limitada:

Es una sociedad mercantil que se identifica con razón social o con denominación, que tiene un
capital fundacional divido en aportes no representables por títulos valores; y en la que los socios
limitan su responsabilidad por las obligaciones sociales, hasta el momento de sus aportaciones y
de otras sumas que hayan convenido en la escritura social. (Art. 78 C.Com)
Esta sociedad puede tener razón social o denominación. La razón social se formará con el nombre
completo de uno de los socios o con el apellido de dos o más de ellos; y la denominación se
forma libremente, con la obligatoriedad de hacer referencia a la actividad social principal. En
ambos casos, es obligatorio agregar la palabra “limitada”, que pueden abreviarse “Ltda.” O “Cía.
Ltda.”, según el caso. Si se omiten estos agregados el efecto producido es que los socios
responden solidaria, ilimitada y subsidiariamente de las obligaciones de la sociedad, como si
fueran socios de una colectiva.
Posee un capital fundacional divido en aportes que no pueden representarse por ningún título ni
llamársele acciones. Los socios tienen una responsabilidad limitada, o sea que, por las
obligaciones sociales, solo se responde con lo que el socio haya aportado a la cifra del capital
social.

Órganos de la sociedad de Responsabilidad limitada

-Órgano de soberanía: la junta general de socios reunida conforme la ley y el contrato.
-Órgano administrativo: Es obligatorio determinar la forma de administración y el nombre o los
nombres de las personas que van a desempeñar esa función.
-Órgano de fiscalización: Consejo de vigilancia cuya conformación y facultades se determinarán
en la escritura social y en su defecto cada socio podrá solicitar de los administradores cualquier
informe sobre el desarrollo de los negocios de la sociedad y para consultar los libros en que se
operan las relaciones mercantiles; siendo nulo cualquier pacto que limita es derecho.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
6. LA SOCIEDAD ANÓNIMA
 Concepto
Es una sociedad formalmente mercantil, de carácter capitalista, se identifica con denominación,
tiene un capital dividido y representado en títulos llamados acciones, y los socios limitan su
responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son de su propiedad.
Características que le asigna la doctrina:
* Es una sociedad capitalista;
* El capital se divide y representa por títulos valores llamados acciones,
* La responsabilidad del socio es limitada
* Hay libertad para transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las acciones, pero
esa libertad se puede limitar contractualmente cuando se trata de títulos nominativos;
* Los órganos de la sociedad funcionan independientemente y cada uno tiene delimitadas sus
funciones.
* La voluntad de la mayoría es la que da fundamento a los acuerdos sociales, sin perjuicio de los
derechos de las minorías.

 Capital
El capital puede presentarse en tres formas: autorizado, suscrito y pagado.
El capital autorizado, es la suma hasta donde la sociedad puede emitir acciones sin modificar el
capital social. Este capital puede estar parcial o totalmente suscrito. En consecuencia, el capital
suscito sería el valor total de las acciones suscritas o sean aquellas que se han tomado para si o
para un tercero. Este capital suscrito puede pagarse también total o parcialmente, la ley establece
que debe pagarse un mínimo del 25% del capital suscrito, porcentaje que no debe ser menor de
cinco mil quetzales.

 Accionistas
Es el sujeto de derecho que integra una Sociedad Anónima o una en comandita por acciones y
que en tal concepto posee una parte del capital accionado. (Manuel Ossorio)
En el caso de la Sociedad Anónima la ley confiere al titular de la acción un mínimo de derechos,
además de conferirle la condición de socio, estos derechos son los siguientes:
* el de participar en el reparto de utilidades sociales y del patrimonio resultante de la liquidación.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
* el derecho de suscripción preferente: es aquel por el cual el socio tiene derecho a adquirir las
nuevas acciones que se emitan, antes de que sean suscritas por terceros extraños a la sociedad.
* el de votar en asambleas generales. (sindicación de votos: pacto que celebran los socios para
comprometerse a ejercitar su voto en determinadas directrices Art. 116 C.Com)
* derecho de minorías (Art. 141 Faculta a pedir que se convoque a asamblea, Art. 175 Permite
deducir acción de responsabilidad contra los administradores, Art. 186 Establece el derecho de
nombrar auditor o comisario para la fiscalización.
La finalidad de estos derechos es evitar que la mayoría actué sin tomar en cuenta a los que poseen
la menor parte del capital social.

Otros títulos que puede emitir la sociedad anónima:

Bonos de fundador: Son aquellos títulos que se le extienden, a los fundadores, que les da derecho
de percibir un dividendo no mayor del 10% de las utilidades netas anuales y por un término que
no exceda de diez años, limitación que se establece para no colocar a los socios fundadores en
una posición de privilegio permanente. Este dividendo solo puede cubrirse después de haber
pagado a los socios un dividendo del cinco por ciento por lo menos sobre el valor nominal de sus
acciones. El bono de fundador puede extenderse en forma nominativa o al portador.
Cupones: Es un documento accesorio que se desprende de la acción y se entregan a la sociedad
contra el pago de dividendos. Viene a ser el cupón una especie de recibo y pueden emitirse al
portador, aun cuando el documento principal sea nominativo.

 Administración
La administración de la sociedad puede estar confiada a una persona o a varias personas. En el
primer caso se esta ante una administración unipersonal y en el segundo ante una administración
colegiada, que en la práctica se le llama consejo de administración o junta directiva.
Los administradores pueden ser o no socios. Son electos en asamblea ordinaria
generalmente, por un período de tres años, aunque pueden ser reelectos. Si cumplido el término
no se nombra al sustituto, o si nombrado no toma posesión, se prorroga el período por el tiempo
necesario en que se hiciere efectiva ala sustitución con el objeto de que la sociedad no quede
acéfala. El hecho de que un administrador sea nombrado para un período específico, no significa
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
que sea inamovible, ya que la asamblea puede sustituirlo si lo considera oportuno. Pueden
también los socios nombrar administradores suplentes, si está previsto en la escritura.
Las facultades que los administradores tienen por el hecho de su nombramiento están
reguladas por el Código de Comercio, pero la escritura debe especificar aquéllas que los socios
otorguen con especialidad. Una función importante es la de representar judicial y
extrajudicialmente a la sociedad y el uso de la razón social. En los casos de administración
colegiadla, el ejercicio de la representación puede ser delegada mediante la figura contractual del
mandato; pero si se trata de administración unipersonal; la delegación sólo puede hacerse si esta
facultado en la escritura constitutiva o si precede autorización de la asamblea general.

Para que no exista abuso de la razón social se tiene como prohibición manifiesta la de que el
administrador no puede participar en un acto que va a realizar la sociedad; si él tiene interés
directo o indirecto en el mismo, bajo pena de responsabilidad por los daños y perjuicios que
causare. En materia de responsabilidad los administradores la tienen frente a la sociedad, los
socios y los terceros; si el ejercicio de su función causa daño o perjuicio. Esta responsabilidad es
solidaria en el caso de administración colegiada, pero lo tiene aquellos que votaron en contra del
acto que origina el daño o perjuicio siempre que conste en el libro de actas del consejo. Los
administradores responden también de lo siguiente;
-de la efectividad y valor de las aportaciones
-de la existencia de las utilidades a repartir
-de la legalidad y veracidad de la contabilidad; y
-del cumplimiento de los acuerdos tomados en asamblea

La acción de responsabilidad es un derecho de los socios y de los acreedores sociales, y su

ejercicio provoca la automática remoción del administrador, quien solo puede ser reinstalado si
los tribunales lo absuelven de los cargos que se le atribuyen.

Los Gerentes: Pueden tener atribuciones de gestión o de representación, no es el órgano de la

sociedad, como lo es la administración. Al gerente lo nombra la asamblea o la administración si
tienen facultades para ese efecto. Es un cargo personal e indelegable y sus atribuciones deben
fijarse en la escritura o en el acta de nombramiento
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
 Impugnaciones
Los acuerdos de las asambleas podrán impugnarse o anularse cuando se hayan tomado
con infracción de las disposiciones de la ley o de la escritura social. Estas acciones, salvo pacto
en contrario se ventilarán en juicio ordinario.
La acción de impugnación caduca en el término de seis meses a partir de la fecha en que
tuvo lugar la asamblea. Art. 157 C.comercio

 Asambleas
Es el órgano de soberanía de la Sociedad Anónima. Se entiende por asamblea, la reunión de los
socios conforme las normas específicas del Código de Comercio y las que se hayan establecido
en el contrato social. Su actividad es temporal, es el órgano supremo de la sociedad.

Las asambleas pueden ser:

Asamblea general ordinaria: Se celebra por lo menos una vez al año, luego que se hayan
practicado las operaciones contables que delimitan el ejercicio social. Su finalidad es de conocer
temas que son propios de la vida “ ordinaria”. (Art. 134 C.Com)
-Quórum de presencia: la mitad de acciones con derecho a voto
-Quórum de votación: es la mayoría simple de los votos presentes
Asamblea general extraordinaria: Se celebra en cualquier tiempo y sus resoluciones
generalmente, afectan la existencia jurídica de la sociedad. (Art. 135 C.Com)
-Quórum de presencia: Se forma con el 60% de las acciones con derecho a voto, salvo que la
escritura fije un porcentaje mayor.
-Quórum de votación: Se requiere más del 50% de las acciones con derecho a voto, a menos que
la escritura fije un porcentaje mayor.
*Asambleas especiales: No son asambleas generales, ya que no reúnen a todos los socios. Es la
reunión de un determinado grupo de accionistas en relación a la case de acciones que tienen en
propiedad.
*Asamblea totalitaria: Llamada también universal en el Derecho Argentino, es aquella que se
celebra sin convocatoria previa. Los socios deciden por unanimidad celebrar asamblea y
aprueban la agenda por unanimidad, el funcionamiento del órgano es legal y sus decisiones
vinculan a todos los socios.. (Art. 136 C.Com).
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
 Fiscalización
-Órgano de Fiscalización: Tiene como fin controlar la función administrativa. Se puede dar en
tres formas:
* fiscalización ejercida por los mismos socios;
* por medio de uno o varios contadores o auditores; y
* por medio de uno o varios comisarios.
La escritura social debe determinar que forma se adoptará.

Según Villegas Lara, la mejor forma para una correcta política empresarial es la de adoptar la
segunda forma en materia de sociedades anónimas sin perjuicio de que los socios tengan derecho
a fiscalizar, pero como un derecho de orden corporativo.

7. LAS SOCIEDADES ESPECIALES

Son sociedades que además de regirse por el Código de Comercio son sociedades que se rigen
por su ley especial, siendo ellas: sociedades anónimas bancarias, sociedades anónimas de
seguros, sociedades anónimas financieras, sociedades anónimas de almacenes generales de
depósito. Por regirse por una ley especial; Ley de Bancos, Ley de Empresas Aseguradoras etc., se
les llama sociedades especiales , están sujetos a obligaciones y derechos que no existen para las
sociedades anónimas comunes u ordinarias.
(Art. 12 C.Comercio)

 La banca
Comercio que consiste en operaciones de giro, cambio y descuento, en llevar cuentas corrientes,
abrir créditos, admitir depósitos, hacer préstamos de valores o dinero, comprar y vender efectos
públicos y practicar cobros, pagos y otras operaciones de crédito por cuenta ajena. (Guillermo
Cabanellas) Es toda empresa que tenga como actividad típica y habitual recibir fondos del
público en forma de depósitos, prestamos cesión temporal de activos financieros u otras análogas
que lleven aparejada la obligación de su restitución, aplicándolos por cuenta propia a la concesión
de créditos u operaciones de análoga naturaleza.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
 La afianzadora (ver nueva ley de Bancos, Decreto 19-2002) Artículos 27 y 65.

 Aseguradora
Las actividades y el objeto social de las sociedades anónimas de seguros de vida y de las gestoras
de fondos de pensiones, pueden considerarse como un tipo de ahorro, ahorro en segundo grado.
Las sociedades de seguros se rigen por su ley especial que es el Decreto ley # 473
“Constitución y organización de empresas de seguros” la cual en su artículo 1 se refiere a estas de
la siguiente manera: “Artículo 1. Empresas de Seguros. Las empresas privadas de seguros de
naturaleza mercantil, cualquiera que sea el de origen de su capital, sólo pueden constituirse y
organizarse como sociedades anónimas, conforme a las leyes del país. Su denominación debe
expresarse en idioma español.
Las empresas estatales de seguros se regirán por la Ley Orgánica de su creación.
Queda prohibido el funcionamiento en el país de agencias o sucursales de empresas aseguradoras
extranjeras.”
Las sociedades aseguradoras para poder establecerse necesitan una solicitud a la
Superintendencia de Bancos, tal como lo establece el artículo 6 de la misma ley.
“Artículo 6. Solicitud para establecer una empresa aseguradora. Las personas interesadas en
establecer una empresa de seguros, deben presentar solicitud a la Superintendencia da Bancos,
manifestando el o los ramos en que desean operar y acompañando proyecto de escritura social y
de estatutos; nómina de accionistas fundadores y promotores de la empresa.”

 Almacenes Generales de Deposito

Establecimientos públicos destinados a la custodia temporal de mercaderías, a cambio del pago
de cierta cantidad por el depositante, que tiene derecho a exigir un resguardo o título negociable,
como representativo de las mercancías que se quieren pignorar o enajenar. Son conocidos
también en los puertos especialmente, dada su mayor aplicación al Derecho Marítimo, con la
palabra inglesa “docks” y con la francesa “entrepots”. El origen de los mismos se señala en
Inglaterra, por la frecuencia de los robos en los muelles de Liverpool y del Támesis. (Guillermo
Cabanellas)
* Ver ley de Almacenes Generales de Depósito (Decreto número 1746)
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
“Artículo 1. Naturaleza y objeto. Los Almacenes Generales de Depósito que para los efectos de
esto ley y de sus reglamentos se denominan simplemente "Almacenes" son empresas privadas,
que tienen el carácter de instituciones auxiliares de crédito, constituidas en sociedad anónima
guatemalteca, cuyo objeto es el depósito, la conservación y custodia, el manejo y la distribución,
lo compra y venta por cuenta ajena de mercancías o productos de origen nacional o extranjero y
la emisión de los títulos-valor o títulos, de crédito o que se refiere párrafo siguiente, cuando así lo
soliciten los interesados.
Sólo los Almacenes Generales de Depósito pueden emitir Certificados de Depósito y Bonos de
Prenda, los cuales serán transferibles por simple endoso, los primeros acreditan la propiedad y
depósito de las mercancías o productos y están destinados o servir como instrumento de
enajenación, transfiriendo o su adquirente la propiedad de dichas mercancías o productos. Los
bonos de prendo representan el contrato de préstamo con la consiguiente garantía de las
mercancías o productos depositados, y confiere por sí mismos los derechos y privilegios de un
crédito prendario.
Las operaciones autorizadas a los Almacenes Generales de Depósito pueden versar sobre
mercancías o productos individualmente especificados, como cuerpo cierto; sobre mercancías o
productos genéricamente designados, siempre que sean de uno calidad y de un tipo homogéneos,
aceptados y usados en el comercio; sobre mercancías o productos homogéneos depositados o
granel en silos o recipientes especiales, a la naturaleza de lo depositado; sobre mercancías o
productos de proceso de transformación o beneficio o de producción; y sobre mercancías o
productos no recibidos aún en bodegas de los Almacenes, pero que se hallen en tránsito
comprobado hacia ellas.”

 Financieras reguladas
Se rigen por su ley especial Decreto ley número 208 “Ley de Sociedades Financieras Privadas”
“Artículo 1o.Las sociedades financieras son instituciones bancarias que actúan como
intermediarios financieros especializados en operaciones, de banca, de inversión, promueven la
creación de empresas productivas, mediante la captación y canalización de recursos internos y
externas de mediana y largo plazo; los invierten en estas empresas (industriales, agrícolas o
ganaderas), ya sea en forma directa adquiriendo acciones o participaciones, o en forma indirecta,
otorgándoles créditos para su organización, ampliación, modificación, transformación o fusión,
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
siempre que promuevan al desarrollo y diversificación de la producción. Solamente las
instituciones autorizadas conforme esta ley podrán operar como sociedades financieras y usar en
su denominación, en su nombre comercial o en lo descripción, de sus negocios, la palabra
"Financiera” u otras denominaciones derivadas de dicho término que califiquen sus actividades
como de esta índole.
Las instituciones a que se refiere la presente ley, no podrán otorgar créditos, ni de otro modo
financiar a empresas domiciliadas fuera de los países que forman la Comunidad económica
Centroamericana.”

 Bolsa de Comercio
DEFINICIÓN:
Establecimiento público autorizado donde comerciantes o sus intermediarios, también los
particulares, y más los agentes habilitados u oficiales particulares, se reúnen para concertar
negocios sobre mercaderías, que por lo común no están en el lugar o para convenir determinadas
operaciones mercantiles con valores públicos o cotizables y con documentos de crédito.
Las bolsas surgidas de la costumbre de reunirse los comerciantes, ya en las plazas o en tabernas
y posadas, aparecen a mediados de la Edad Media y en la Edad Moderna una en Brujas.
Precedentes de las mismas son también las lonjas o casas de contratación. (Guillermo Cabanellas)

“La bolsa de valores es una institución financiera que opera en el mercado de capitales, cuya
principal función es la compra y venta de toda clase de títulos-valor. La bolsa de valores
generalmente es de capital privado y está organizada como sociedad anónima; el financiamiento
de sus actividades se realiza mediante sus propios recursos y con las ganancias que obtiene el
registro de títulos-valor y de la participación de las comisiones que obtienen los corredores.”
Los “agentes” de dicho mercado (Bolsa), son las “casas de bolsa”; entes independientes que
actúan por encargo o bajo la responsabilidad de “su cliente”; el cliente puede ser un inversionista
(una persona que posee un capital y desea maximizar su utilidad colocando dicho dinero en la
“bolsa”, bajo cierta garantía, plazo y tasa de interés) o una empresa que “recurre” a la Bolsa, a
través de su casa de bolsa, para “colocar” títulos valor que garantizan cierta cantidad de dinero, a
determinado plazo y comprometiéndose a pagar determinada tasa de interés.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
La “tasa de Interés” es el precio, el cual se fija en dicho mercado, según sea su abundancia o
escasez. Se dice que el “mercado está líquido” si hay mucho dinero disponible y todos desean
invertir (la tasa –precio- baja); o por el contrario si existe “iliquidez” (el mercado esta “seco”),
significa que muchos desean el dinero “liquido”, pero que no hay mucho (está escaso) o lo que es
l mismo: existe poca disponibilidad; la tasa –precio- sube.

El “mercado bursátil” es aquel que se desenvuelve en una “Bolsa”. Donde hay “compra –venta”
de valores. Pero la Bolsa no compra ni vende; sólo fomenta el desarrollo del mercado al ser el
“medio” de enlace entre los que ofrecen (inversionistas o ahorrantes) y los que necesitan el
capital, para producir otros bienes y/o servicios.
Su función es poner a la disposición de oferentes y demandantes de capitales, la infraestructura,
la información y el registro de las transacciones que allí se ejecuten. Es un mercado más de la
economía, en la que se negocia dinero.
Un mercado bursátil es “eficiente” sí:
 Participan muchos compradores y vendedores;
 No hay bloqueos para el ingreso o salida; es decir, que cualquiera puede entrar o salir
del mercado (siempre y cuando haya cumplido ciertas normas; las casas de bolsa
deben estar “registradas” y los c”corredores” que las representan, también); y
 Información completa, inmediata disponible. Todos están bien informados, pero
nadie puede predecir el curso del futuro del mercado. Todos corren iguales riesgos

La casa de bolsa (agente autorizado para comprar o vender títulos valor, dentro del mercado-
bolsa-) actúa como asesor financiero que recomienda al inversionista aquellas opciones de
colocación de recursos que en mejor forma satisfagan sus respectivas individuales. En este
sentido, es importantes que la persona desee invertir algún título de valor evalué detalladamente
la exposición al riesgo que esta dispuesto a aceptar, y en razón de esto, elija entre los diversos
instrumentos que ofrecen un rendimiento a una tasa de interés acorde al nivel del riesgo que ha
decido tomar.
Asimismo las empresas acuden a las Casas de bolsa en busca de creatividad en el diseño
de productos financieros para disminuir su costo de capital, hacer más flexible las condiciones de
contratación de su deuda en función de giro de las actividades de su negocio, entre los clientes
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
más importantes de la casa de bolsa se encuentran también las instituciones financieras Bancos,
compañías de seguro, financieras, financiadoras, etc.

Historia de la Bolsa : el origen de la bolsa de valores se encuentra como producto del desarrollo
de las fuerzas productivas en Europa occidental, especialmente al desenvolvimiento de las
instituciones bancarias en la época de mayor apogeo del mercantilismo, en el primer período de
la Edad Moderna, finales del sigo XV. En las ferias se desenvuelve el campo propicio para la
negociación de letras de cambio, las cuales son los primeros títulos-valor negociados; los
comerciantes interesados se reunían de manera regular, conociendo de antemano los tipos de
cambio y la reputación de los comerciantes libradores de la letras de cambio.
La palabra “bolsa” se utilizó por primera vez en la ciudad de Brujas, específicamente en el
palacio de la familia Van Der Bursen. Se funda posteriormente el centro bursátil más importante
de la época en Amberes, ya que es aquí donde se negocia en la última parte del siglo XV gran
cantidad de mercancías, y se encontraba abierta a toda clase de comerciante que traficaran en la
ciudad. Algunos autores consideran que la bolsa de Amberes fue la primera bolsa internacional.
Posteriormente se crearon las bolsas de Lyon en 1595, la de Londres en 1698, la de París 1724.
La primera fundada en América data del año 1817 en New York City.
El desarrollo de las bolsas de valores fue detenido hasta que el principio de sociedad anónima
comenzó a desenvolverse en forma tal que coadyuvaba al tráfico y la especulación de títulos-
valores. En la actualidad las bolsas de valores más importantes del mundo son las siguientes:
a) New York; b) Tokio; c) Londres; d) Frankfurt; e) París; f) Hong Kong; g) Zurich; h) Milán; i)
Madrid y j) Barcelona.

El sector informal sale al rescate de las necesidades económicas del país, no es hasta el año de
1986 cuando se creó la Bolsa de Valores Naci9onal, S.A. en Guatemala.

La bolsa de valores en Guatemala inicia sus operaciones con la apertura de la Bolsa

Nacional en julio de 1987, según el Acuerdo Gubernativo del Ministerio de Economía 99-87,
teniendo como fines principales el desarrollo del sistema financiero y la creación de un mercado
de capitales. La bolsa de Valores surgía como respuesta a la demanda de4 un mercado
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
organizado y especializado en transacciones de títulos-valor, cuyo valor fuese determinado pro el
libre juego de la oferta y la demanda.

En un principio se negociaba a través de la bolsa, seis u ocho títulos-valor, que en suma

hacían un total de quince a veinte millones de quetzales negociados mensualmente. En 1992
fueron varias las empresas que buscaron financiamiento a través de la Bolsa, específicamente por
medio de la emisión de pagarés. En dicho año, en la Bolsa Nacional se autorizaron 52 emisiones
de pagarés por valor de Q1,927 millones.
En lo concerniente al mercado primario de títulos públicos, la Banca Central colocó mas de
Q,755 millones de quetzales en CENIVACUS, por otra parte, el Ministerio de Finanzas públicas
adquirió financiamiento sano por Q,186.2 millones al colocar CERTIBONOS; en el año referido.

A mediados de 1993, se encuentran poco más de setenta empresas adscritas a la bolsa nacional,
que aportan poco más de mil diferentes clases de títulos-valor, con volúmenes de negociación que
sobrepasan los mil millones de quetzales, en lo concerniente a los mercados primario y
secundario de negociaciones. En el año de 1992 se autorizó el funcionamiento de la Bolsa
Agrícola Nacional, S.A., y en 1993 la Bolsa Global, S.A. inició sus operaciones bursátiles. La
primera se caracteriza por la negociación de precios de productos a futuro y la segunda de títulos-
valores de igual manera que la bolsa Nacional de Valores

El surgimiento de estas dos bolsas ha generado un fortalecimiento del mercado bursátil por medio
de una sana competencia, entre las tres sociedades de bolsa, contándose aproximadamente con 80
casas de bolsas.
Para el período 1990 a 1993, se ha desarrollado de tal forma el mercado de valores que los
servicios ofrecidos por la bolsa se han incrementado, ofreciendo al sector productivo del país
nuevas alternativas de inversión.

Entre los nuevos servicios ofrecidos, sobresale el inicio de operaciones del Mercado de
Coberturas Cambiarias a Futuro, el que es fruto de trabajos de preparación y de4 investigación
para la instauración de un mecanismo confiable para las empresas e inversionistas, que
contribuirán a desarrollar un mercado eficiente en lo concerniente a la cotización del tipo de
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
cambio del quetzal, toda vez que el programa de modernización financiera pretende eliminar el
principio de concentración de divisas éste mercado se vislumbra con grandes expectativas en el
mercado bursátil. La bolsa se ha convertido en el instrumento financiero más funcional que se
está desarrollando en Guatemala y puede considerarse como un medio impulsor de la
modernización financiera del país.

Las operaciones bursátiles:

Se realizan en el recito que para el efecto designe el consejo de administración de la bolsa,
se le conoce como CORRO o SALÓN DE REMATES y la dirección de sesiones está a cargo de
un director de remates que tiene directamente bajo su cargo: velar por que las operaciones se
realicen con estricto apego al reglamento.

Los valores que se negocian en la bolsa:

* PÚBLICOS: pueden ser del Estado o Entidades Descentralizadas semiautónomas. Estos
emisores actualmente se encuentran regulados y controlados por la SIB (Superintendencia de
Bancos) y el BANGUAT así como las entidades e instituciones que en su caso determine la ley.
* PRIVADOS: pueden ser de las entidades bancarias, financieras y/o auxiliares de crédito, de
conformidad con los reglamentos internos de la Bolsa y el Código Civil; y supletoriamente el
Código de Comercio y otras leyes.

 Bolsa de Valores
La Bolsa de Valores Nacional es una entidad que proporciona el lugar, la infraestructura y
los mecanismos para realizar negociaciones con valores de una manera eficiente. En ésta se
centraliza y difunde información respecto a la compra y venta de valores, garantizando pureza y
transparencia en las operaciones. La Bolsa es un participante activo en la modernización del
sistema financiero que se dedica a ofrecer mayores posibilidades y oportunidades a todo esfuerzo
productivo, tanto para la inversión como para el financiamiento o capitalización.
A la Bolsa acuden inversionistas que desean optimizar sus rendimientos con base a
información oportuna y completa, también acuden empresarios que buscan diversificar sus
fuentes de financiamiento para competir en el mercado.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
La Bolsa nace para que estas operaciones se realicen en un sólo lugar, con el fin de reunir
toda la información de la oferta y demanda, para lograr establecer el precio real del mercado.

 Sociedades de inversión
Comúnmente conocidas bajo la denominación genérica de “investment trust” en los
países anglosajones, representa una variedad de las sociedades anónimas.
Un organismo financiero en el cual los fondos combinados de diferentes participantes son
invertidos en una diversidad de títulos o en otros bienes, con el fin de obtener seguridad del
capital a través de la distribución de riesgos, y de buscar un sólido y provechoso empleo del
capital rendido, evitando cualquier tipo de responsabilidad de control, gestión o dirección que
acompañarían la inversión a largo plazo.

La inversión puede ser tanto institucional (de entidades de crédito, de seguros, etc.) como
privada realizada por particulares. Pero también pueden los inversores agruparse o agrupar sus
capitales y realizar inversiones colectivas.
En nuestro país esta regulado en el artículo 73 de la Ley del mercado de valores y mercancías, en
donde encontramos su definición: “las sociedades de inversión son aquellas que tienen por objeto
exclusivo la inversión de sus recursos en los valores (ver Art. 2 ley del mercado de valores) y
están sujetas a las siguientes disposiciones:
o se constituyen como sociedad anónima con un capital pagado mínimo, en efectivo,
de cincuenta mil unidades (ver Art. 90 de la ley del mercado de valores).
o Su capital es variable
o Las acciones que emitan podrán recomprarse sin necesidad de reducir el capital
social, y en tal caso pasarán a figurar como acciones de tesorería.
o Su escritura podrá disponer que la administración de la sociedad se encomiende a
una sociedad gestora.
o Si su escritura lo permite podrá invertir recursos en cuentas de ahorro, certificados
de depósito u otros instrumentos financieros.
o Deberán inscribir en el registro la oferta pública de sus valores.
o Solo podrán cotizarse en bolsa sus acciones emitidas sin derecho de recompra.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
o Deberán anunciar el valor neto de sus activos por acción, en la forma y con la
periodicidad que para el efecto dispongan el registro.
o No forman reserva legal ni tampoco tienen el derecho preferente de suscripción en
la emisión de nuevas acciones.

 Sociedades de capital variable

Son las sociedades mercantiles que pueden aumentar y disminuir su capital social sin
modificar la escritora, o sea la cláusula relativa al capital.
Ejemplo de ellas la cooperativa.
Son aquellas en las que el capital social es susceptible de aumento, por aportaciones posteriores
de los socios o por admisión de nuevos socios, y de disminución por retiro parcial o total de las
aportaciones, sin modificar la escritura constitutiva. (Manuel García Rendón)

8. LAS SOCIEDADES EXTRANJERAS

Constituidas legalmente en el exterior:
*Tienen la sede de su administración o el objeto principal de la empresa en Guatemala; o bien sus
sucursales
*Sujetas a las disposiciones del Código Mercantil.
*No pueden tener por objeto la prestación de servicios profesionales.

Requisitos para operar:

*comprobar que esta debidamente constituida
*presentar copia certificada de su escritura constitutiva
*comprobar que se ha adoptado la resolución por el organismo competente
*constituir un mandatario con representación en Guatemala
*constituir un capital asignado para sus operaciones y una finaza por $50,000.00
*someterse a los tribunales de Guatemala y renunciar a los derechos de extranjería.
*declarar que antes de retirarse del país llenará los requisitos legales.
*presentar copia certificada de su último balance general y estado de pérdidas y ganancias.
*presentar todo esto al registro
*obligación de publicar un balance general de sus operaciones en el país.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Responsabilidad solidaria e ilimitada de los representantes o mandatarios por las obligaciones
contraídas.

Autorización para retirarse:

-Debe ser extendida por el Registro Mercantil
-Certificación de estados financieros (por contador o auditor)
-Declaración Jurada por el representante en acta notarial de que cumplió con sus obligaciones
tributarias.
-Comprobación de que las obligaciones y negocios contraídos han sido cumplidos o están
garantizados.

Disolución o quiebra en el país de origen

-Ponerlo en conocimiento del Registro
-Deberá tomar medidas necesarias para asegurar intereses nacionales
-solicitar al Ejecutivo y a los tribunales se tomen providencias cautelares.
-Publicar en el Diario Oficial y en otros diarios tres veces en un mes.
Operaciones que no necesitan autorización:
-Gestión o juicio que se ventile en los tribunales de la república
-Abrir o mantener cuentas bancarias
-Efectuar ventas y compras a agentes de comercio independiente.
-Gestionar pedidos por medio de agentes legalmente establecidos.
-Otorgar prestamos o abrir créditos
-Librar, endosar o protestar títulos de crédito o ser tenedores de los mismos.
-Adquirir bienes muebles, derechos reales o inmuebles.

Autorización especial:
-Empresas que quieran operar sólo temporalmente
-Plazo no mayor de 2 años
-Autorización del Registro
-Prestar fianza por $50,000.00
-Comprobar que esta debidamente constituida.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
-Tener un mandatario con representación.

Fiscalización (Art. 184-194 C.Com)

 Sociedades offshore
El término “off-shore” nació en los Estados Unidos para designar a las personas jurídicas de tipo
financiero con domicilio legal fuera de las fronteras de este país. Muchos bancos estadounidenses
tienen subsidiarias Off-shore para llevar a cabo actividades que están excesivamente reguladas,
soportan una excesiva carga fiscal o están prohibidas bajo las leyes estadounidenses. Lo que
podríamos llamar “Industria financiera Off-shore” (principalmente bancos, aseguradores y
administradoras de fideicomisos) comenzó a desarrollarse a partir de los años 50 de este siglo en
pequeñas jurisdicciones autónomas, cercanas a las costas de los Estados Unidos, por lo general,
colonias o ex colonias inglesas. Además de las sociedad off-shore de tipo financiero, es hoy
frecuente la creación de otras sociedades off-shore para ayudar a disminuir la carga fiscal que
soportan las empresas en América Latina o para asegurar la propiedad individual frente a la
inestabilidad política.
Las sociedades off-shore suelen constituirse en alguno de los llamados “paraísos fiscales”,
que se caracterizan por la ausencia total de impuestos directos (inexistencia de impuesto sobre la
renta, impuesto a las ganancias de capital, retenciones de cualquier clase, impuestos sobre
herencias o legados, etc.) y por tasas muy moderadas de impuestos indirectos (casi únicamente
derechos arancelarios). Prácticamente la única carga que soportan las sociedades off-shore
consiste en un impuestos anual por mantener actualizada la incorporación o registro de la
sociedad off-shore en el país sede.

Los criterios para escoger el país sede de una sociedad off-shore son muy variados y dependen en
gran medida de las actividades que se deseen llevar a cabo con esa sociedad. Actualmente, se
reconocen internacionalmente como países o territorios útiles para este tipo de sociedades, entre
otros, a los siguientes: Anguilla, Antigua, Aruba, Bahamas, Bermuda, Islas Vírgenes Británicas,
Islas Cayman, Islas Cook, Chipre, Dubai, Guernesey, Gibraltar, Hong Kong, Isla de Man, Jersey,
Liechtenstein, Luxemburgo, Madeira, Malta, Mauricio, Mónaco, Panamá, Samoa Occidental.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
9. MODIFICACIONES Y ALTERACIONES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES.
 Aumento y Disminución de capital social
El aumento y disminución del capital social debe ser resuelto por la Asamblea General
Extraordinaria y de acuerdo a la escritura social. (Arts. 203-212 C.Com)
Aumento del capital:
-Mediante emisión de nuevas acciones
-Por aumento del valor nominal de las acciones. Se necesita el voto unánime de los accionistas.
-En sociedades de responsabilidad limitada solo puede hacerse si el capital ha sido íntegramente
pagado.
-Nuevas acciones se asignan en proporción a las acciones que ya tienen.
-Elevación del valor de las acciones, se debe contar con el consentimiento unánime de los
accionistas.
-El aumento debe de constar en escritura pública e inscribirse en el Registro Mercantil.

Pago del Aumento:

*en dinero u otra clase de bienes
*por compensación de créditos que tengan en contra de la sociedad cualquier clase de acreedores.
La sociedad paga al acreedor y esté inmediatamente compra acciones
-por capitalización de utilidades o reservas.

Reducción del Capital:

-Por disminución del valor de las aportaciones
-Por disminución nominal del valor de todas las acciones
-Por amortización de algunas de las acciones

 Amortización de Acciones
Dentro de las formas de reducir el capital social en una Sociedad anónima, la amortización de
acciones es uno de los procedimientos reconocidos por la ley. Consiste esta en la cancelación de
un cierto número de acciones que pierden su calidad de títulos representativos de partes del
capital; pagándole al socio que sufre la amortización, el valor contable de la misma. Para
amortizar una acción es requisito indispensable que este totalmente pagada, ya que, como se dijo,
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
es una reducción de capital. El procedimiento puede estar previsto en la escritura y constar en los
títulos; o bien acordarse en una asamblea general, en cuyo caso deberá hacerse un sorteo ante
notario, para establecer que socio sufrirá la amortización.
Al socio que se le amortizan las acciones, cuando es por sorteo, no debe quedar eliminado
absolutamente de los beneficios económicos que reporta la gestión económica de la empresa, la
ley ha previsto que puede acordarse de que se le extienda un título llamado certificado de goce.
Este certificado es un substituto de la acción y confiere únicamente derecho a obtener dividendos
y cuota de liquidación, derechos que pueden satisfacerse después de que se hayan cubierto los de
las acciones no amortizadas. Los derechos de voto y de suscripción preferente no se adquieren
con los certificados de goce.

 Fusión y Transformación
Fusión:
La fusión es la reunión de dos o más sociedades que forman una nueva sociedad. Se pueden
fusionar sociedades por medio de integración o por medio de absorción.
*Integración: Cuando varias sociedades se fusionan en una sola y desaparecen todas sin
excepción.
*Absorción: Cuando una de las sociedades fusionadas subsiste para absorber a las demás.
En ambos casos, las sociedades fusionadas a excepción de la que absorbe, entran en
estado de disolución, como acto previo a la fusión, y la nueva sociedad a aquella que ha
absorbido a las demás, adquiere los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas.

Teorías que fundamentan la fusión:

-Teoría de la sucesión universal: sucede igual que en la sucesión de la persona individual, o sea
que el ente supérstite adquiere la universalidad patrimonial de las personas
desaparecidas.
-Teoría contractual: Esta teoría distingue el acto unilateral, en que cada sociedad de acuerdo con
su estructura particular, decide fusionarse y la suscripción del contrato de fusión, después del
trámite administrativo. Conforme a esta teoría la fusión de sociedades es un contrato.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
La fusión tiene efectos sobre los elementos personales y patrimoniales de la sociedad, ya
que con relación a los socios se produce la reunión de un solo grupo humano, y con relación al
patrimonio y el capital, se unifica en una sola unidad económica.

Transformación:
Doctrinariamente se dan los siguientes casos:
a) Cuando una sociedad civil se transforma en mercantil.
b) Cuando se modifica su estructura constitutiva
c) La transformación del tipo de sociedad que es la única que reconoce nuestro Código de
Comercio, o sea cambiar de forma.
El artículo 262 establece que las sociedades constituidas conforme dicho código pueden
transformarse en cualquier otro tipo de sociedad mercantil, manteniendo la misma personalidad
jurídica de la sociedad anterior, o sea que una sociedad colectiva se puede transformar en
limitada, una anónima en comanditaria, etc.
Los efectos que produce la transformación dependen del punto de vista que se tenga. En
primer lugar, si se acepta que la transformación de la sociedad extingue la personalidad jurídica
del ente transformado, la nueva sociedad cuenta con una nueva personalidad jurídica. En segundo
lugar, si la transformación es una simple modificación de la estructura legal de la sociedad, que
no afecta la personalidad jurídica ya existente en la sociedad transformada, lo único que se
obtiene es una investidura legal diferente. En Guatemala, las sociedades continúan con la
personalidad jurídica.

 Disolución y Liquidación de Sociedades

Disolución:
Las causas de disolución pueden ser voluntarias y legales. Las voluntarias surgen de la
voluntad de los socios expresada en el contrato, y las legales son las que están previstas en la ley.
Hay dos tipos de disolución de sociedades disolución parcial y disolución total.
*Disolución parcial: La disolución parcial esta contemplada en dos casos legalmente: por
exclusión y por separación de uno o más socios.
Los efectos de la disolución parcial son:
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
a) el socio excluido o separado, según la forma de sociedad, es responsable ante terceros de
todas las operaciones sociales pendientes al momento de la separación o exclusión; y
b) la sociedad debe practicar una liquidación parcial del patrimonio con el objeto de pagarle
al socio, todo lo que le corresponde dentro del haber social. En el caso de exclusión, la
sociedad puede retener la cuota a liquidar, hasta dilucidar la responsabilidad del socio
para con a sociedad y con terceros, sin que esta retención pueda pasar de tres años.

Disolución total: La Disolución total afecta la existencia jurídica de la sociedad y su

principal efecto es provocar la liquidación total del patrimonio de la persona
jurídica. Las causas que la provocan pueden estar previstas en la ley o en el
contrato. El artículo 237 del Código de Comercio, señala las causas de
disolución.
De inmediato que se conoce una causa de disolución total, la administración debe
convocar a una junta o asamblea general de socios con el objeto de acordar la disolución, sin
perjuicio de que los socios puedan tomar las medidas necesarias para subsanar el problema que se
presenta como causa de disolución, y que la sociedad pueda continuar con su actividad norma. Si
se acuerda la disolución debe publicarse lo resuelto por medio del Registro Mercantil, para que
afecte a terceros. Desde el momento en que se declara la disolución, se suspende la actividad
productiva y se pasa un estado de liquidación, cuyo principal efecto es la desaparición de la
sociedad.

Liquidación total de la sociedad: Es la realización de su unidad patrimonial para cubrir el pasivo

social y repartirse el remanente entre los socios por medio de las cuotas de liquidación, en
proporción a la parte de capital que corresponda a cada socio o en la forma que se haya pactado.
La sociedad en liquidación conserva su calidad de persona jurídica durante el plazo en que debe
liquidarse, el que no debe exceder de una año, y debe agregarse a la denominación o a la razón
social las palabras; “en liquidación”.

-Órgano liquidador: Regularmente en el contrato social se establece la forma y las personas que
van a llevar a cabo la liquidación. En caso contrario, la mayoría de socios, en el acto que se
acuerde la disolución, resolverá sobre este particular, y si no a petición de cualquier socio, el juez
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
de Primera Instancia Civil nombrará a los liquidadores. Al cesar la administración la
representación social la tiene el órgano liquidador.

-Pago de las obligaciones sociales: Con el objeto de garantizar equidad en la liquidación de una
sociedad, la ley establece el orden que los liquidadores deben observar en el pago de las
acredurías de la sociedad en liquidación. Ese orden se establece en el Art. 248 del Código de
Comercio, así:
1. gastos de liquidación
2. las deudas de la sociedad
3. cuando ya se han cubierto las deudas de la sociedad, se pagan los aportes de los socios
según aparezca en la escritura social o según el número de acciones que tenga; y
4. por último se pagan las utilidades.

 Exclusión y separación de los socios

Exclusión:
Se produce cuando un socio comete un acto contrario a la escritura, a la ley o a un acuerdo social.
Hay causas de exclusión que operan para todo tipo de sociedades y son las contenidas en los Arts.
29 y 39 del Código de Comercio, las que se refieren principalmente a la negativa injustificada del
pago del aporte o el uso indebido de la razón social o de la denominación. Asimismo la comisión
de actos fraudulentos o dolosos contra la sociedad en cualquiera de sus formas, son causas de
exclusión conforme el artículo 226 del Código de Comercio. Esa misma norma, en el caso
específico de las sociedades accionadas, establece como causas de exclusión, las siguientes: 1)
condena por falsedad o por delito contra la propiedad; 2) la quiebra; e 3) interdicción declarada
judicialmente para ser comerciante.

Procedimiento de exclusión:
El acuerdo de exclusión deberá ser tomado por a mayoría de socios reunidos para ese efecto. En
la junta de socios que decide la exclusión el socio afectado no puede votar, pero si tiene voz, ya
que nadie puede ser condenado sin ser oído. El acuerdo de exclusión deberá ser comunicado al
socio, quien tiene un plazo de treinta días para presentar oposición en juicio sumario ante Juez de
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Primera Instancia Civil. Al ser excluido el socio responderá frente a la sociedad de los daños y
perjuicios que haya causado a la misma, con motivo de los actos que determinaron su exclusión.
Separación:
Proviene de la voluntad del socio se separa por causas que únicamente a él es dable
conocer. La ley guatemalteca distingue causas de separación para las sociedades accionadas y
para las no accionadas. En las no accionadas, las causas de separación son las siguientes:
1. por no estar de acuerdo con la modificación de la escritura social (Art. 16 C.Com)
2. por no estar de acuerdo con el nombramiento de administradores extraños (Art. 58 del
C.Com)
3. por no estar de acuerdo con la fusión de la sociedad (Art. 261 C.Com)
4. cuando no se reparten utilidades, no se excluye el socio culpable de alguna infracción o es
de plazo indefinido (Art. 229 C. Com)

En las accionadas, las causas de separación son las siguientes:

1. Cuando no se reparten utilidades en la forma que lo establece el inciso 1 del Art. 229 del
C.Com.
2. Cuando la sociedad cambie de objeto,
3. Cuando la sociedad prorrogue su plazo,
4. Cuando la sociedad se traslade su domicilio al extranjero,
5. Cuando la sociedad se transforme o se fusione (Art. 231 C.Com)

10. SUJETOS AUXILIARES DE LOS COMERCIANTES Y OBLIGACIONES DE LOS

COMERCIANTES
Sujetos Auxiliares de los Comerciantes
Los sujetos auxiliares son importantes porque permiten la fluidez de la industria, de la
intermediación, de la prestación de servicios, de la banca, del seguro, etc. El comerciante actúa
por medio de sus diferentes tipos de auxiliares y por eso se dice que ellos son su “alter ego”.

 El Factor
Es el sujeto que, en calidad de auxiliar, dirige una empresa o un establecimiento mercantil.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Son quienes sin ser comerciantes tienen la dirección de una empresa, deben tener capacidad
necesaria para representar a otro.
Este se constituye por:
-mandato con representación
-por nombramiento
-contrato de trabajo
Debe de inscribirse en el Registro Mercantil
Facultades (Art. 247 C.Com)
a) Realizar operaciones y contratos relacionados con el objeto de la empresa.
b) Sus limitaciones no producen efectos contra terceros de buena fe
c) Necesita de facultad especial para; enajenar o gravar inmuebles, contratar
préstamos, representar judicialmente al comerciante.
d) Responsabilidad solidaria con el comerciante
e) Responsabilidad exclusiva del factor cuando un acto o contrato no haya sido
aprobado.
f) Si son varios factores no pueden actuar independientemente
g) Sus funciones no se interrumpen con la muerte del comerciante
h) Sus actos serán válidos mientras no se le notifique su remoción.

Prohibiciones:
a) Traficar por su cuenta
b) Tomar en interés propio o ajeno negociaciones del mismo género
c) Si lo hace principal se beneficia de las ganancias pero no participara de las pérdidas.
(Arts. 263 –273 C.Com)

 Dependientes
El dependiente es un empleado subalterno del principal, con quien le liga, generalmente, un
contrato de trabajo verbal o escrito
Facultades:
a) Desempeñan constantemente gestiones propias del tráfico de una empresa o establecimiento
por cuenta y en nombre del propietario. (Trabajadores)
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
b) Realizan operaciones y perciben ingresos por ventas y servicio.
Dependientes viajeros: limitaciones deben constar en formulario utilizado para suscripción de
pedidos.
c) Recepción de mercadería o documentos por el dependiente se tendrá como hecho por el
principal.
Prohibiciones:
a) Delegar encargos sin consentimiento de sus principales.
b) Derogar o modificar condiciones de contratación o cláusulas impresas en formularios.
c) Conceder prorrogas o descuentos no autorizados por el principal
d) Responden de daños y perjuicios frente al principal y frente a terceros.
(Arts. 273 –278 C.Com)

 Agentes de Comercio
El agente de comercio es un auxiliar que promueve o celebra contratos mercantiles en nombre y
por cuenta de un principal.

Los agentes pueden ser:

*Agentes dependientes: cuando están a la orden directa del principal y de hecho forman parte del
personal de la empresa, estando ligados por una relación laboral y Agentes independientes
llamados también agentes representantes, que se caracterizan por funcionar con empresa propia y
ligados al principal no por una relación laboral, sino por una mercantil que se materializa en el
llamado contrato de agencia.
*Agente exclusivo: se da cuando el comerciante instituye un agente con exclusividad, lo va a
representar en una zona o región determinada.
El agente tiene derecho a un porcentaje sobre los precios de los negocios promovidos o
celebrados, sobre todo si se trata de Agentes independientes.
(Arts. 280 –291 C.Com)

 Corredores
Es un auxiliar del comerciante que se caracteriza según Villegas Lara, por los siguientes
elementos: actúa en forma independiente y, por lo mismo tiene su propia empresa; funciona
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
habitualmente por impulso propio y previa autorización e inscripción en el Registro Mercantil, y
sus servicios devienen de un contrato entre corredor y particular, conocido como contrato de
corretaje.
Su función consiste en contactar a las partes interesadas en la celebración de un negocio,
sin estar ligado a ninguna de ellas por relación, de colaboración, dependencia o representación.
Características:
a) Pone en contacto a los interesados en la conclusión de un negocio sin estar ligado a
ninguna de ellas.
b) Actúa en nombre propio.
c) Para ejercer es necesario obtener autorización judicial, derecho de corretaje. no autorizada
puede fungir como tal según disposiciones del Código sin perjuicio de las
responsabilidades penales.
Obligaciones:
b) Responder de la identidad de las personas que contraten y asegurarse de su capacidad
(daños y perjuicios.
c) Ejecutar negociaciones encomendadas.
d) Proponer negocios con claridad, exactitud y precisión.
e) Asistir a la entrega de los objetos, material y de negocio
f) Responder en las operaciones de títulos de crédito de la autenticidad de la firma
g) Conservar muestra de las mercaderías
h) Expedir certificación de los asientos correspondientes
i) Extender lista firmada y completa de los títulos negociados
j) Anotar en el registro extremos esenciales de los contratos
k) Guardar secreto en todo lo que concierne los negocios que se le encarguen
l) Puede reservarse el nombre de un contratante frente a otro pero responde de la
celebración y cumplimiento del mismo.
m) Partes se obligan a pagarle si el negocio concluye por efecto de su intervención.
n) Si son varios corredores cada uno tiene derecho a una parte,
Prohibiciones:
a) Ejecutar negocios mercantiles por su cuenta o tomar interés en ellos.
b) Desempeñar oficio de cajero, tenedor de libros o contador, o dependiente.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
c) Exigir o recibir remuneraciones superiores a las convenidas.
d) Dar certificaciones sobre hechos que no consten en asientos.
Libros de Corredores:
o Libros de registro: encuadernado y foliado en el que constan negocios ejecutados;
o Libro donde se consigne nombre y domicilio de los contratantes. (materias y
condiciones del negocio.)
o Autorizado por el Registro Mercantil
o Registros no prueban verdad del contrato
o Tribunales pueden exigir su exhibición.

 Bolsa de Valores
La Bolsa de Valores como institución es auxiliar del comerciante y del tráfico comercial. Para
Vivante, la bolsa sirve:
a) como centro de reunión de comerciantes para concluir contratos.
b) Como centros de publicidad comercial
c) Como centros en donde se fomentan nuevos usos mercantiles; y
d) Para fijar valores o mercancías y títulos valores de acuerdo a las leyes del mercando.

 Comisionista
El comisionista es un auxiliar cuya función, ocasional o habitual, consiste en realizar actividades
mercantiles por cuenta ajena.
La comisión puede provenir de un mandato otorgado en escritura pública o de un acto
verbal o escrito, pero en este último caso, el comitente debe ratificar la comisión antes de que se
realice cualquier negocio dentro de esa función. Si el comisionista actúa habitualmente, debe
obtener autorización conforme el reglamento respectivo y luego inscribirse en el Registro
Mercantil.

En su actuación, el comisionista puede manifestar que actúa en nombre de un principal o

simplemente hacerlo en nombre propio; si opta por lo segundo, la relación jurídica resultante de
su actuación no liga al principal. El comitente no tendría ninguna acción contra el tercero, a
menos que el comisionista le hiciera una cesión de su titularidad frente al tercero.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
El Comisionista tiene derecho a una remuneración por parte del comitente, la que se fija al
entablar la relación jurídica que la constituye; en caso contrario, se determinará conforme los
usos de la plaza en donde se realiza la comisión. Asimismo, tiene derecho el comisionista al
reembolso de los gastos en que incurra por el desempeño de la comisión.
-Reglamento para la obtención de licencia para ejercer las funciones de comisionista. (Acuerdo
Gubernativo No. M de E. 16-72)

 Contabilidad y correspondencia mercantil

Contabilidad
La contabilidad tiene por objeto el control del movimiento patrimonial de un comerciante, para
demostrar en cualquier momento cual es el estado de la organización empresarial. Lucas Pocciolo
quien sentó las bases de la contabilidad. Su finalidad abarca el orden interno del comerciante,
para saber su situación en los negocios que realiza; y externamente, para que los particulares o el
Estado mismo pueda obtener la misma información.
Los libros que debe llevar el comerciante son;
a) Inventario
b) Diario
c) Mayor o centralizador
d) De estados financieros
(Arts. 368-381 C.Comercio)

Correspondencia y documentación
Todo comerciante individual o sociedad mercantil debe conservar en archivo durante un
mínimo de cinco años, los documentos de su empresa, salvo disposición legal en contrario. Si el
documento se refiere a actos o negociaciones determinados, pueden ser destruidos pasado el
tiempo de prescripción para las acciones que de ellos se derivan. El archivo, custodia de valores,
correspondencia, etcétera, se organiza según el buen criterio del comerciante.
(Arts. 382-384 C.Comercio)

11. EL REGISTRO MERCANTIL GENERAL DE LA REPÚBLICA

 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
El Registro Mercantil General de la República, de conformidad con el la ley y el
reglamento de su creación (el Decreto 2-70 del Congreso de la República y acuerdo Gubernativo
del Ministerio de Economía de fecha 15 de diciembre de 1971), es una institución de importancia
en el desenvolvimiento económico de la nación. Dada su función de entidad que tiene como
objetivo principal la inscripción de los actos y contratos mercantiles relativos a la organización y
funcionamiento de Sociedades Mercantes, Empresas o establecimientos mercantiles,
comerciantes individuales, auxiliares de comercio, así como aquellos actos derivantes de dicha
actividad y función. El Registro Mercantil como depositario de la fe pública sanciona en forma
oficial y certifica la concertación de actos y contratos mercantiles, a fin que los mismos nazcan a
la vida legal y merezcan la confianza y credibilidad de la colectividad jurídica.

 Principios y sistemas registrales

a) Principio de inscripción: La inscripción marca el nacimiento de la publicidad registral. Lo
que de conformidad con la ley está sujeto a registro, produce efectos ciertos y firmes
frente a terceros desde el momento en que hace el asiento en el libro respectivo.
b) Principio de publicidad: Lo que consta en el registro produce efecto ante terceros y nadie
puede argumentar como defensa el haber desconocido los datos inscritos.
c) Principio de la fe pública: Lo escrito en el registro se tiene como una verdad legal,
mientras que una decisión de orden judicial no diga lo contrario.
d) Principio de rogación: Según este principio el registrador actúa a petición de parte, o sea
que no hay impulso de oficio.
e) Principio de determinación: La actividad registral debe ser precisa en cuanto a la forma de
la inscripción, de manera que no deje lugar a dudas en cuanto a los datos que se
consignan, en las personas que la solicitan y a la relación que registra.
f) Principio de legalidad: todo acto registral se hace sobre la base de que un documento que
provoca la actividad registral. El registrador esta obligado a rechazar toda solicitud que no
se ajuste al régimen legal a que se refiera tanto en la validez formal del documento como
sobre el derecho substancial al que se refiere.
g) Principio de prioridad: Primero en tiempo, primero en derecho.
h) Principio de tracto sucesivo: La anotación registral se va haciendo en tal orden de
sucesión que, el último asiento tiene su base en el anterior.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

 Personas obligadas a inscribirse en el registro mercantil

De conformidad con el artículo 334 del Código de Comercio:

a) Comerciantes individuales que tengan un capital de dos mil quetzales o más. La inscripción
se solicita mediante un formulario que distribuye el mismo registro, en el que se contiene
declaración jurada. La firma del solicitante debe ser autenticada por notario.
b) Sociedades mercantiles: la inscripción se hará en base al testimonio de la escritura
constitutiva. Cuando se trata de sociedad que para poder funcionar necesitan de autorización
especial será indispensable acompañar el documento que compruebe la autorización.
c) Empresas y establecimientos mercantiles.
d) Auxiliares de comercio.
e) Cualquier hecho o relación jurídica que indique la ley. Aquí hacemos mención del artículo
338 el código de comercio que establece los siguientes documentos a registrar:
e.1) nombramiento de administradores de sociedades, de factores y el otorgamiento de
mandatos por cualquier comerciante.
e.2) la revocación y limitaciones de los mandatos o nombramientos.
e.3) creación, adquisición, enajenación o gravamen de empresas
e.4) capitulaciones matrimoniales de los comerciantes individuales y sus modificaciones.
e.5) modificaciones de la escritura constitutiva de las sociedades, así como la prórroga del
plazo y la disolución y liquidación.
e.6) constitución, modificación y extinción e derechos reales sobre la empresa
e.7) cualquier acto que modifique el hecho que originó la inscripción inicial.
e.8) cualquier emisión de títulos valores por parte de la sociedad mercantil: acciones y
obligaciones

 Requisitos para inscribirse en el registro mercantil

Para comerciante individual: mediante declaración jurada consignada en formulario con firma
autenticada que comprenderá:
1. nombres y apellidos completos, edad, estado civil, nacionalidad, domicilio y dirección.
2. actividad a que se dedique
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
3. régimen económico de su matrimonio si se da el caso
4. nombre de su empresa y sus establecimientos y direcciones
5. fecha en que haya dado inicio.
Para empresa o establecimiento: igual que la anterior sólo que con los siguientes datos:
1. nombre de la empresa o establecimiento.
2. Nombre del propietario y número de su registro como comerciante
3. dirección de la empresa o establecimiento
4. objeto
5. nombres de los administradores.
Sociedades mercantiles: se hará con base en el testimonio respectivo, que comprenderá:
1. forma de organización.
2. denominación o razón social y nombre comercial.
3. domicilio y el de sus sucursales
4. objeto
5. plazo de duración
6. capital social
7. notario autorizante de la escritura de constitución, lugar y fecha
8. órganos de administración, facultades de los administradores
9. órganos de vigilancia.
Siempre que se trate de sociedad cuyo objeto requiera concesión o licencia estatal, será
indispensable adjuntar el acuerdo gubernativo o la autorización correspondiente.

 Acciones administrativas y judiciales contra las resoluciones del registro mercantil

Contra la calificación del registrador podrá reclamarse ante el juez de primera instancia de lo civil
jurisdiccional, ya se trate de actos o resoluciones. Las reclamaciones se tramitarán por el
procedimiento de los incidentes.

*Oposición a las inscripciones: Oposición contra la pretensión de la persona que solicita una
inscripción y que por cualquier motivo perjudica a otra. Esta oposición se tramita también en
incidente, es de competencia jurisdiccional y regularmente surge cuando se publican los edictos.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
*Recurso de Reclamo: Se le conoce doctrinariamente con ese nombre, se plantea al juez de
Primera Instancia del Ramo Civil conforme el procedimiento incidental cuando se deniega la
inscripción. Se contempla en el artículo 348 del Código de Comercio.

 Reglamento del Registro Mercantil

Acuerdo Gubernativo 30-71
Creado con fecha 15 de diciembre de 1971.
Posee ocho capítulos y cincuenta artículos. (Ver Reglamento)
 Arancel del Registro Mercantil
Acuerdo Gubernativo 207-93
Creado con fecha 11 de mayo de 1993
Modificaciones:
Acuerdo Gubernativo 207-93
(Ver Arancel)

 Por la inscripción de sociedades, modificaciones, transformaciones o fusiones de las mismas,

Q.275.00 de base, más Q6.00 por cada millar o fracción del valor que conste en el
documento. Los honorarios que se cobren por este concepto no excederán de (Q. 25,000.00)
 Por la inscripción de la escritura de disolución de una sociedad, Q. 275.00
 Por la inscripción de modificaciones, transformaciones o fusiones de sociedades, cuando el
valor sea indeterminado Q. 275.00
 Por la inscripción de sociedades constituidas en el extranjero Q. 1,250.00 más Q. 6.00 por
cada millar o fracción del valor que conste en el documento.
 Por la inscripción de sociedades constituidas en el extranjero para operar temporalmente en el
país, Q.2,500.00
 Por la inscripción de la creación, traspaso, ampliación o modificación del objeto o cualquier
otra modificación de empresas o establecimientos mercantiles 100.00 como base más un
quetzal por cada millar o fracción.
 Por la inscripción de emisión de acciones y títulos que generen obligaciones para las
sociedades Q. 150.00
 Por la inscripción de actas de asambleas extraordinarias. Q. 75.00
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
 Por la inscripción de comerciantes individuales, auxiliares de comercio, mandatarios,
comisionistas, martilleros jurados, corredores, fianzas, prendas, anotaciones de demandas,
embargos, cambios de dirección, capitulaciones matrimoniales, reposición de patentes y
cualesquiera otras inscripciones no comprendidas en los apartados anteriores Q.75.00
 Por la venta de formularios autorizados para la inscripción de los actos mercantiles, Q2.00
 Por la exhibición de libros, expedientes archivados y localización de denominaciones o
razones sociales y nombres comerciales, 0.50 por el primero y 0.25 por cada uno de los
siguientes
 Por la búsqueda retrospectiva de denominaciones o razones sociales y nombres comerciales,
con extensión de la constancia respectiva, 15.00
 Por autorizar cualquier clase de libros, 0.15
 Por cada certificación 15.00 más un quetzal por cada hoja o fracción.
 Por la elaboración de edictos 15.00

12. PROTECCIÓN JURÍDICA A LA LIBRE COMPETENCIA

Debe de existir una libertad de competencia que es que los comerciantes desarrollen su actividad
mercantil haciéndose competencia entre sí, entendiendo como tal la facultad de ofrecer bienes y
servicios al sujeto destinatario del consumo. Esa libertad o el ejercicio de ellas se encuentra
tutelada por la ley con el fin de evitar el libertinaje, que se traduciría en la denominada
“Competencia desleal”.
Los comerciantes están obligados a desarrollar la libre competencia dentro de un marco de lealtad
y de buena fe.
La competencia ha sido antes un concepto económico que jurídico y puede afirmarse que su
asentamiento ha seguido un camino paralelo a la libertad de empresa. La competencia
constituye el marco jurídico y económico de la actividad externa, es el ambiente jurídico que todo
empresario tiene derecho a encontrar al inicio y a todo lo largo de su actividad profesional. Esta
competencia es instalada en el Derecho mediante dos conjuntos de normas destinadas a la
defensa de sus dos facetas más significativas. Así existe el Derecho de la libre competencia y el
Derecho de la competencia leal.
El Derecho de la libre competencia persigue la represión de las prácticas empresariales
que restringen o eliminan la competencia en el mercado o en uno de sus sectores o segmentos. El
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
derecho de la competencia leal combate conductas empresariales que sin producir restricciones a
la libertad las introducen en las prestaciones, tiende; así pues a evitar un triunfo empresarial
fundamentado en prácticas desleales. Tal triunfo solo debe basarse en el ofrecimiento, por parte
del empresario favorecido por la decisión del consumidor o adquiriente de los bienes ofertados de
unas condiciones contractuales mejores y más favorables para el cliente que las ofertadas por sus
competidores.

 Prohibición de monopolios
Si algo niega la esencia del mercantilismo liberal y capitalista es el monopolio. Por eso se legisla
prohibiendo los monopolios porque éstos, además de anular la competencia, colocan a la
población en una posición que no tiene más alternativa que negociar con el monopolista.

 Entidades reguladoras del mercado

La acción de competencia desleal podrá ser entablada en la vía ordinaria por cualquier
perjudicado, asociación gremial o el Ministerio Público. La resolución que declare la existencia
de actos de competencia desleal, dispondrá la suspensión de dichos actos, las medidas necesarias
para impedir sus consecuencias y para evitar su repetición y el resarcimiento de daños y
perjuicios. Entablada la acción el juez podrá disponer las providencias cautelares que juzgue
oportunas para proteger adecuadamente los derechos del público consumidor y de los
competidores, siempre que el actor otorgue la debida garantía. Dichas providencias pueden
consistir en la incautación preventiva de la mercadería infractora, la suspensión de los actos o el
retorno de las cosas al estado que guardaban.

 Competencia desleal
Según el artículo 362 del código de comercio: todo acto o hecho contrario a la buena fe
comercial o al normal y honrado desenvolvimiento de las actividades mercantiles, se considerará
de competencia desleal y, por lo tanto, injusto y prohibido.
Actos desleales: (Art. 363)
1. engañar o confundir al público en general o a las personas determinadas, mediante:
soborno de los empleados del cliente para confundirlo, utilización de falsas indicaciones
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
acerca del origen o calidad de los productos o servicios, el empleo de medios usuales de
identificación para atribuir apariencia de genuinos productos, propagación de noticias
falsas, que sean capaces de influir en el propósito del comprador
2. perjudicar directamente a otro comerciante, sin infringir deberes contractuales mediante:
uso indebido o imitación de nombres comerciales, emblemas, muestras, avisos, marcas,
patentes u otros elementos de una empresa o de sus establecimientos; propagación de
noticias capaces de desacreditar los productos o servicios de otra empresa; soborno de los
empleados de otro comerciante para causarle perjuicios; obstaculización del acceso del a
clientela al establecimiento de otro comerciante; comparación directa y pública de la
calidad y los precios de las mercaderías o servicios propios, con los de otros
comerciantes.
3. perjudicar directamente a otro comerciante con infracción de contratos
4. realizar cualesquiera otros actos similares, encaminados directa o indirectamente a desviar
la clientela de otro comerciante.
(Arts. 361-367 C. Comercio)

13. LA EMPRESA MERCANTIL Y SUS ELEMENTOS

 Concepto y estructura de la empresa
Empresa Mercantil:
“Es el conjunto de trabajo, de elementos materiales de valores incorpóreos, coordinados, para
ofrecer al público, con propósito de lucro y de manera sistemática, bienes o servicios. La empresa
mercantil será reputada como bien inmueble”
(Art. 655 C. Com)

 Elementos de la empresa
Los elementos de la empresa pueden ser de diversa índole: materiales o inmateriales, la
ley señala los siguientes en el artículo 657 del C.Com
a) El establecimiento: que constituye el lugar del mismo en donde tiene su asiento. Un
comerciante según la complejidad del comerciante, puede tener un establecimiento
principal y otros auxiliares, tanto para la sede como para las sucursales.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
b) La clientela y la fama mercantil: La clientela es el conjunto indeterminado de personas
individuales o jurídicas que mantienen relaciones de mercadeo con la empresa. El
aviamiento que es la perfecta organización es el hecho que genera la fama mercantil.
c) El nombre comercial y los demás signos distintivos de la empresa y del establecimiento
d) Los contratos de arrendamiento> el propietario de una empresa mercantil puede tener en
arrendamiento los locales en que realiza sus negociaciones; o bien, en esa misma calidad
usaría otro tipo de bienes que son indispensables para el funcionamiento de la empresa.
Mientras estas relaciones estén vigentes forman parte de la empresa, de manera que si ésta
es transmitida, se entiende que se trasladan esos vínculos jurídicos.
e) El mobiliario y la maquinaria
f) Los contratos de trabajo> en una empresa prestan sus servicios distintas personas que se
ligan la comerciante por un contrato de trabajo. Si no existe voluntad contraria del
trabajador para retirar sus servicios que presta, en la transmisión se involucran los
contratos de trabajo porque son parte natural de la empresa, el adquiriente se sustituye
como nuevo patrono en la empresa vendida.
g) Las mercaderías, los créditos y demás bienes valores similares. la mercadería se produce
para venderla, es un bien en constante renovación. Forman parte de la empresa los
créditos a favor de su titular, de manera que el adquiriente deviene en acreedor y tiene
legitimación para pretender el pago. Dentro de este rubro se comprende también otro tipo
de valores como títulos de crédito relacionados con la empresa transmitida.
Debe entenderse que los elementos de la empresa pueden transmitirse formando unidad o bien
separadamente; y, si no se expresa lo que se está enajenando, se entiende que son todos los
elementos antes expuestos. Pero la ley hace la salvedad de que las patentes de invención, los
secretos de fabricación y del negocio, las exclusivas y las concesiones sólo se transmiten por
declaración expresa del titular.

 Naturaleza Jurídica
Teorías:
a) Teoría atomista: posee ingredientes particulares que carecen de unidad jurídica, los que
mantienen su individualidad.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
b) Teoría unitaria: la empresa es una entidad que debe de estudiarse como totalidad que
sustituye a los elementos particulares que contribuyen a formarla.
c) Teoría intermedia: la empresa es en principio, una unidad, pero también puede ser
considerada en sus elementos.
El Código de Comercio establece que la naturaleza jurídica de la empresa mercantil es un
bien mueble.

 Transmisión de la empresa
Siendo la empresa Mercantil un objeto de negocios jurídicos definitivos o temporales que se
pueden dar mediante los siguientes contratos:
Compraventa de empresa: estas normas rigen para la donación y aportación de la empresa.
Transmitir una empresa en propiedad produce efectos especiales y se sujeta a formalidades
específicas. Si el vendedor es una sociedad, se sigue el procedimiento establecido para fusionar
sociedades; y si el enajenante es un comerciante individual, deberá publicarse en el Diario Oficial
y en otro de mayor circulación, con dos meses de anticipación, el último balance de le empresa
por vender y el sistema establecido para solventar el pasivo.
Efectos de la transmisión: el adquiriente se subroga en los contratos celebrados por el enajenante;
el adquiriente se sustituye en los créditos a favor de su enajenante con motivo del funcionamiento
de la empresa y es responsable de las deudas frente a terceros, circunstancia que no admite pacto
en contrario; pero, para garantizar a los acreedores, el enajenante sigue teniendo responsabilidad
durante el año siguiente a la publicación del aviso de transmisión. Por último, la transmisión
obliga al enajenante a no ejecutar actos de competencia desleal en contra del adquiriente; y
durante cinco años no puede organizar otra empresa que por su ubicación, objeto y demás
circunstancias específicas, cause perjuicio al movimiento comercial del nuevo propietario, salvo
pacto en contrario.

Usufructo y arrendamiento de la empresa: constituyendo la empresa un bien productivo, se puede

transmitir el uso y el disfrute del mismo, conservando el comerciante la nuda propiedad del bien.
El adquiriente en este caso, tanto como usufructuario o como arrendatario, tiene la obligación de
conservar la organización empresarial con el fin de garantizar los resultados de la gestión
económica. Cuando la relación jurídica termina, se hace una comparación entre los valores
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
recibidos al inicio y los que se devuelven, y la diferencia se compensará en dinero, lo cual obliga
a recibir y entregar la empresa por medio de un inventario.

 Pignoración de la empresa: Es la entrega de valores en prenda (en este caso sería la

entrega de la empresa con todos sus elementos) para garantizar, por regla general un
crédito. Es la acción de dar valores en garantía de una deuda u obligación.

 Copropiedad de la empresa: Es cuando la empresa pertenece a dos o más propietarios,

según lo que se haya estipulado para el efecto.

 Medidas Precautorias sobre la empresa

El embargo a que se refiere el artículo 661 del Código de Comercio, tiene la calidad de
una intervención que en ningún momento debe significar la paralización de funciones que tienen
incidencia en el movimiento económico de un país. Las empresas, pues están sujetas a embargo
en forma de intervención. Lo que si se puede embargar son los créditos, el dinero y las
mercancías, siempre y cuando ella no perjudique la marcha normal de los negocios perseguidos
por el acreedor demandante.

14. LOS SIGNOS DISTINTIVOS DE LA EMPRESA

 Las marcas
La función de las marcas, cualquiera que sea su clase, es la de individualizar un producto
o un servicio, en garantía del productor y del consumidor. El artículo 7 del Convenio
Centroamericano determina que debe entenderse como marca un signo, una o varias palabras u
otro medio gráfico o material susceptible de distinguir un producto, una mercancía o un servicio
de una persona, con relación a satisfactores similares de diferente persona.
En cuanto a la naturaleza jurídica de las marcas, el convenio le asigna la calidad de bien
mueble.

Para pretender la exclusividad sobre una marca debe concurrir lo siguiente:

a) Novedad: debe de expresar originalidad e imposibilidad de confundirse con otras.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
b) Veracidad: no deben inducir al consumidor a obtener productos que realmente no
respondan a la realidad.
c) Especialidad: la marca esta relacionada con un producto o servicio determinado.
Clases de marcas:
a) marcas industriales o de fábrica: están relacionadas con el productor del satisfactor o
mercancía.
b) marcas de comercio: son el intermediario entre productor y consumidor
c) marcas de servicios: son aquellos comerciantes cuya actividad principal no es ni la
producción ni la comercialización de bienes.

Marcas colectivas: son aquellas que usan las asociaciones en cualquiera de sus manifestaciones;
cooperativas, sindicatos, asociaciones gremiales y entidades públicas o privadas, tengan o no
establecimiento o empresa. También se entiende por marca colectiva aquella que se adopta en
relación a una empresa que funciona en una determinada demarcación política territorial, con el
fin de distinguir productos que resaltan la importancia de esa demarcación.
Las marcas no tienen absoluta libertad en la conformación de una marca, pues el artículo
10 del Convenio prohíbe que se usen o registren como marcas algunas como tales;
a) distintivos de entes de Derecho público, tanto a nivel nacional como internacional.
(Estado, municipio, organismos internacionales, etc.)
b) diseños monetarios, fiscales, postales, títulos mercantiles.
c) Signos o palabras que tiendan a menospreciar a personas, creencias, religiones.
d) Signos o palabras contrarias a la moral, al orden público o a las buenas
costumbres.

Propiedad de las marcas:

Se considera el derecho a la marca como un típico derecho de propiedad.
El derecho de propiedad sobre una marca dura 10 años.
Como cualquier objeto que se encuentra dentro del comercio, la marca se puede enajenar, junta o
indistintamente con la empresa a la cual pertenece, por actos entre vivos o por causa de muerte.
El cambio del titular o propietaria de una marca debe inscribirse en el Registro Industrial, para
que surta efectos frente a terceros.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Extinción de la propiedad sobre la marca: La ley establece tres casos de extinción de la marca:
a) renuncia al derecho
b) transcurso del plazo sin que agua pedido renovación; y
c) orden judicial por declaratoria de nulidad

 El nombre comercial
Es el nombre propio de una persona individual, una creación de fantasía o la razón social o
denominación, que el sujeto comerciante usa para designar a una empresa o a un establecimiento.

El artículo 49 del convenio prohíbe formar un nombre comercial con por ejemplo:
a) con nombres o patronímicos de personas que no sean los titulares de la empresa o
establecimiento
b) con términos idénticos o semejantes a otro ya inscrito por diferente persona, siempre que
se trate de actividades comerciales similares.
c) Cuando el nombre comercial sea igual a una marca registrada por diferente persona y que
designen actividades similares;

El nombre comercial es objeto de propiedad y esta se adquiere mediante el registro de la

dependencia administrativa competente, que para el caso es el Registro de la Propiedad Industrial
y se prueba al derecho con certificación que se extiende cuando el nombre ha quedado inscrito.
El nombre comercial identifica a la empresa como unidad; o el establecimiento como elemento
integrante de la misma. Si el comerciante enajenará el establecimiento, esto no implicaría la
transmisión del nombre comercial, salvo pacto en contrario.

En cuanto a la extinción del nombre comercial, está termina:

a) por disposición del titular
b) por desaparecer la empresa o establecimiento que identifica; y
c) por resolución judicial en los casos establecidos en el convenio

 Las expresiones o señales de propaganda

 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Se entiende toda leyenda, anuncio, lema, frase, combinación de palabras, diseño,
grabado, que con originalidad y características propias, use el comerciante para atraerse clientela
hacia una mercadería un servicio, o bien hasta una empresa o establecimiento. Están sujetas al
requisito de inscripción registral, con objeto de un derecho de propiedad industrial; y no pueden
usarse como tales, aquellas leyendas, anuncios, frases, diseños, etc. que carezcan de originalidad,
que sean contrarias a la moral, el orden público o las buenas costumbres, o que se encuentren
inscritas a favor de otra persona, Las expresiones o señales de propaganda se rigen por las
disposiciones del nombre comercial y de las marcas.

15. PROPIEDAD INTELECTUAL

 Las patentes de invención
La ley que desarrolla este derecho es la ley de patentes de invención, modelos de utilidad,
dibujos y diseños industriales, contenida en el Decreto Ley número 153-85.
Invento: Es una creación aplicable en la práctica para solucionar un problema técnico. Podrá ser
un producto o un procedimiento, o estar relacionado con ellos.
Patente: Es el derecho exclusivo que otorga el Estado para la protección de un invento.
Se afirma doctrinariamente que un invento es patentable cuando concurren dos requisitos:
a) que sea novedoso b) que sea industrializable.
La novedad varía de una legislación a otra , por ejemplo se dice que la novedad es
absoluta, cuando se exige con relación a todo el mundo, restringida; si se requiere únicamente en
el territorio del Estado que otorga la patente y relativa; en aquellos casos en que depende del
tipo de patente para que se exija novedad absoluta o restringida.

 Derechos de autor y derechos conexos

Es necesario hacer una distinción entre lo que se denomina el derecho moderno Derechos de
Autor y Derechos Conexos. El decreto 33-98 Ley de Derecho de Autor y Derechos Conexos que
empezó a regir en Guatemala el día 28 de abril de 1998, hace esta distinción en cuanto a que
protege a los autores de la s obras literarias, científicas y artistas por una parte y, por otra a los
interpretes o ejecutantes, a los productores de fonogramas y a los organismos de radiodifusión, en
sus derechos conexos a los del autor. Estos últimos , provienen de un movimiento legislativo
relativamente moderno, que alcanzó alto nivel de reconocimiento internacional con la
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Convención sobre la Protección a los artistas Intérpretes o Ejecutantes, los Productores de
Fonogramas y los Organismos de Radiodifusión, que fue aprobada en Roma, el 26 de octubre de
1961, y que se conoce con el nombre de Convención de Roma

El derecho de autor en su concepto básico es los derechos que asisten al autor,

entendiéndose como autor la persona natural que realiza una creación, como manifestación muy
personal ya sea dentro del género literario, artístico o científico.
En Guatemala el autor es conceptuado en el Decreto 33-98 Ley de Derecho de autor y Derechos
Conexos en su artículo 5: Autor es la persona física que realiza la creación intelectual. Solamente
las personas naturales pueden ser autores de una obra, sin embargo, el Estado, las entidades de
derecho público y las personas jurídicas pueden ser titulares de los derechos previstos en la ley
para los autores, en los casos que menciona la misma
La obra como creación o manifestación del espíritu humano es el objeto protegido por el derecho
de autor. El artículo 15 define el concepto de obra de la siguiente forma: “Se consideran obras
todas las producciones en el campo literario, científico y artístico, cualquiera que sea el modo o
forma de expresión, siempre que constituyan una creación intelectual original.
El derecho de autor presenta dos aspectos: el primero es el que se refiere al derecho moral
que consiste en esencia en la facultad del autor de exigir el reconocimiento de su carácter creador,
de dar a conocer la obra y de que se respete la integridad de la misma y el segundo, es el que se
refiere al derecho patrimonial o pecuniario que esta relacionado con el disfrute económico de la
producción intelectual.

Los Derechos conexos también llamados afines o derechos vecinos son los derechos que
tienen los artistas, intérpretes o ejecutantes, producciones de fonogramas y organismos de
radiodifusión. La diferencia que existe con los Derechos de autor es que estos van encaminados
en el reconocimiento de nuevos derechos que concurren a la difusión y no a la creación de obras
artísticas y literarias.

 Protección nacional y Protección internacional

Sobre esta materia, Guatemala dentro de su legislación interna otorga protección a estos
derechos en diferentes cuerpos legales, empezando desde la Constitución Política de la República
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
vigente desde mil novecientos ochenta y cinco en la cual en su artículo 42 reconoce el Derecho
de Autor y el Derecho de inventor y siguiendo una escala normativa encontramos también
extensión de protección en otras leyes ordinarias como la ley de Amparo, Ley de Emisión del
Pensamiento, Código Civil, Código de Comercio, etc. y normas de aplicación por la violación de
estos derechos que se encuentran en el Código Penal previstas en los artículos 274 y 275 del
Código Penal, se imponen cuando se viola cualquier tipo de propiedad intelectual. De manera,
pues no solamente es aplicable a los derechos de autor, sino también cuando se violan derechos
derivados de patentes o marcas.

Además de formar parte de algunos convenios Internacionales como el de la Protección de los

Productores de Fonogramas (Convenio de Roma y Ginebra), de la Convención Internacional
sobre la Protección de los Artistas Intérpretes o Ejecutantes, Los Productores de Fonogramas y
los organismos de Radiodifusión (Convenio de Roma, Convención Universal sobre Derechos De
Autor (Ginebra 1952), Convenio de Berna para la Protección de las obras Literarias y Artísticas,
suscrito en Paris en 1991 y enmendado el 28 de septiembre de 1979, que administra la
organización Mundial de la Propiedad Intelectual OMPI.
 La Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos Decreto Número 33-98 del Congreso de la
República, promueve los mecanismos necesarios para tutelar adecuadamente los derechos de
los Artistas Intérpretes o Ejecutantes, los productores de Fonogramas y los Organismos de
radiodifusión, que contengan normas que permitan que los citados derechos sean reales y
efectivamente reconocidos y protegidos de acuerdo con las exigencias actuales, para
estimular así la creatividad intelectual y la difusión de las obras creadas por los autores.
Guatemala es parte de varios tratados y convenciones sobre propiedad intelectual, dentro de
ellos podemos mencionar:
 La Organización Mundial de Propiedad Intelectual (OMPI)
 La Convención Internacional sobre la Protección de los Artistas, Intérpretes o Ejecutantes, los
Productores de Fonogramas y los Organismos de Radiodifusión.
 El Convenio para la Protección de los Productores de Fonogramas contra la Reproducción no
autorizada de sus Fonograma
Todos estos Convenios están vigentes a la fecha.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
 Registro de la Propiedad Intelectual

El Registro es un mecanismo administrativo para la protección de los derechos de propiedad

intelectual de los autores y demás titulares sobre las creaciones originales de carácter literario,
artístico o científico. Asimismo el Registro ofrece protección sobre las actuaciones y
determinadas producciones contempladas en la Ley de Propiedad Intelectual.

El Registro protege los derechos de propiedad intelectual al proporcionar una prueba cualificada
sobre la existencia y pertenencia de dichos derechos. La inscripción tiene, por tanto, un efecto de
prueba. Se presume que los derechos inscritos existen y pertenecen a su titular, salvo que se
demuestre lo contrario. Asimismo el Registro cumple la finalidad de dar publicidad a los
derechos inscritos.

Las facultades del Registro, se encuentran establecidas en el Artículo 162 y 163 de la Ley de
Propiedad Industrial (Decreto 57-2000). Así también en los artículos 90 al 105 del Reglamento
respectivo de la Ley de Propiedad Industrial (Acuerdo Gubernativo 89-2002), establece que: El
Registro es la dependencia administrativa del Ministerio de Economía responsable de la
inscripción y registro de los derechos en materia de Propiedad Intelectual. Además, se encuentra
regulado también por lo dispuesto en la Ley de Derechos de Autor (Decreto 33-98, con sus
reformas del Decreto 56-2000), en los artículos 104 al 112.

16. LAS COSAS MERCANTILES

 Teoría general del título de crédito
La naturaleza jurídica de las cosas mercantiles es la de ser bienes muebles.
Contiene un negocio jurídico unilateral o una declaración unilateral de voluntad que obliga al
suscriptor desde el mismo momento en que sigua con su firma, siguiendo así la Teoría de la
Creación. Según esta teoría, el título existe y obliga desde el momento en que se crea, cualquiera
que sea la causa por la que suscribe. En esta forma se le da la máxima seguridad al título y se
garantiza su circulación.

 Antecedentes Históricos
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
En la última etapa de la Edad Media, cuando el tráfico comercial se intensificó a través del Mar
Mediterráneo, se dieron una serie de atracadores que pirateaban a los comerciantes y a las naves
mercantes cuando regresaban a sus ciudades con el producto de las negociaciones. El transporte
de dinero en efectivo resultaba inseguro por esas circunstancias. Surgió entonces la necesidad de
transportar dinero a través de documentos que representaran esos valores, sin que se diera el
hecho material de portar la moneda en efectivo. Así los banqueros empezaron a usar títulos de
crédito que llenaban las necesidades y los comerciantes encontraron una forma que les
proporcionaba seguridad en sus transacciones comerciales de plaza y plaza. De ahí datan los
principios que han inspirado la existencia de los títulos de crédito.
Los títulos de crédito reciben este nombre por una tradición histórica que se remonta
muchos siglos atrás, derivado seguramente del que llevó el primero de dichos documentos, que
fue la letra de cambio , con la que acreditaba el girador, por el girado, una suma de dinero que
aquél le había entregado para que la hiciera llegar a un tercero, en diferente plaza. En el fondo el
girador tenía fe en el girado, al cual entregaba esa suma de dinero porque creía que cumpliría sus
instrucciones.

 Concepto
Título de crédito es todo aquel título que se reciba comúnmente en pago, en las transacciones
comerciales, en lugar de moneda, sin que por lo mismo presente los atributos de la moneda.
(Derecho Galo)
Son aquellos que cumplen una función de crédito o una función de pago, sin que por ello
pueda entenderse que son operaciones que cumplen con los requisitos del crédito bancario, o bien
que son papeles considerables como moneda. (Derecho Mexicano)
Un documento sobre un derecho privado, cuyo ejercicio y cuya transmisión están
condicionados a la posesión del documento. (Joaquín Garrigues)
Son los documentos necesarios para ejercitar el derecho literal y autónomo que en ellos se
consigna y que están destinados a circular. (Arturo Fuente y Flores)
El artículo 385 del Código de Comercio dice que: son títulos de crédito los documentos
que incorporan un derecho literal y autónomo, cuyo ejercicio y transferencia es imposible
independientemente del título. Los títulos de crédito tienen la calidad de bienes inmuebles.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Para diferenciarlo de los demás títulos valores podemos decir que títulos de crédito son
títulos valores obligacionales o reales, que incorporan un derecho literal y autónomo cuyo
ejercicio o transferencia es imposible independientemente del título, y que deben cumplir con las
formalidades legales establecidas (ad solemnitate).

 Características generales
a) Formalismo: Es un documento sujeto a una formula especial de redacción y debe
contener los elementos generales de todo título y los especiales de cada uno en particular.
La forma es esencial para que el negocio jurídico surja. También lo es en el aspecto
procesal pues el documento es eficaz en la medida que contenga los requisitos que exija
la ley.
b) Incorporación: El derecho es algo accesorio al documento, según esta característica, el
derecho está metido en el documento, esta incorporado y forma parte de él, al transferir el
documento se transfiere también el derecho. El derecho se transforma, en algo corporal.
Si un titulo se destruye, desaparece el derecho que en el se había incorporado, pero no
quiere decir que desaparezca la relación causal que generó la creación del título de
crédito, la que se puede hacer valer por otros procedimientos; pero en lo que al derecho
incorporado en el título se refiere, desaparece junto al documento, sin perjuicio del
derecho a pretender su reposición.
c) Literalidad: Los alcances del derecho que se encuentra incorporado en el título de crédito
se rigen por lo que el documento diga en su tenor escrito. En contra de ello no se puede
oponer prueba alguna.
d) Autonomía: Tiene una existencia independiente de cualquier vínculo subjetivo,
precisamente por su incorporación. El tráfico del título es seguro por cuanto que, frente al
tercero de buena fe, no se pueden interponer, excepciones personales que pudieron haber
nacido de la calidad de sujetos anteriores que han intervenido en la circulación del título
de crédito. El título genera derechos y obligaciones autónomas. Esto tiene que ver con la
acción cambiaria, ya que se puede hacer valer en contra de cualquier signatario,
indistintamente.

 Requisitos generales de un título de crédito

 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
El Código de Comercio establece que son requisitos generales de los títulos de crédito en el
artículo 386 del Código de Comercio los siguientes;
1. Nombre del título de que se trate
2. Fecha y lugar de creación
3. Los derechos que el título incorpora
4. El lugar y la fecha del cumplimiento o ejercicio de tales derechos
5. La firma de quien los crea. En los títulos en serie, podrá estamparse firmas por
cualquier sistema controlado y deberán llevar por lo menos una firma autógrafa.
Este artículo señala los requisitos de forma que un título de crédito debe contener. La ley
requiere en todo título en forma general, en el entendido de que deberán también incluirse los que
son propios de cada título en particular.
Dentro de los cinco requisitos generales hay dos que la ley subsana en aquellos casos en
que por una omisión se hubieren dejado de consignar. Esos requisitos son los que se refieren los
incisos 2º. (en cuanto a la fecha) y 4º En cambio los que señalan los incisos 1º. 3º. Y 5º, son
requisitos esenciales que la ley no presume y que de faltar, hacen ineficaz o inexistente el título.
Se señala que si en algún título se omitió un requisito que ley no subsana, eso no significa que el
negocio o acto que dio origen al título se vea afectado.
(Arts. 387 y 388 C. Comercio)

 Elementos de los títulos de crédito

a) Incorporación: la calificación de derecho que la ley le da un elemento físico otorgándole
un rango jurídico superior a lo que sería un simple pedazo de papel, convirtiéndolo en ese
momento, por ficción jurídica en un derecho patrimonial de cobro.
b) Literalidad: es la fijación de la amplitud de ese derecho, es el elemento que establece los
límites de exigencia a los que puede aspirar el titular o beneficiario del documento.
c) Autonomía: Tiene una existencia independiente de cualquier vínculo subjetivo,
precisamente por su incorporación.
d) Circulación: es un elemento muy importante, su carácter ambulatorio.
e) Legitimación: Existen tres posibilidades de que el tenedor de un título lo transmita a otro
legítimamente; por simple tradición, por endoso o por cesión. Es el tenedor de los
derechos consignados en el título.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

 Accesorios de los títulos de crédito

Los sujetos principales del título son el girador, el girado y el beneficiario.
Los sujetos accesorios al título son:
a) El avalista: persona que sirve de garantía de pago o cumplimiento del título.
b) Interventor: el que sin estar obligado, pasa a ser parte de la relación cambiaria; cumple
obligación de terceros
c) Recomendatario: persona que coloca el girador para que en un futuro pueda ser interventor.
Sólo es una recomendación.
d) Endosatario: persona a la cual se le transmite el título de crédito.

 Circulación
La forma de circulación se divide en:
a) Nominativos: el título se emite a nombre de persona determinada, y el creador posee un
registro de los títulos. Circula mediante endoso, entrega del documento y cambio en el
registro del creador.
b) A la orden: están emitidos a nombre de persona determinada. Circula mediante endoso y
entrega del documento.
c) Al portador: no está emitido a nombre de persona determinada, y puede ser cobrado por
cualquier tenedor. Circula por la simple tradición o entrega material del título.

 Creación:
El signatario de un título de crédito queda obligado aunque el título haya entrado en
circulación contra su voluntad. El título existe desde el momento en que es creado,
independientemente de que haya o no voluntad para que circule. Las leyes que siguen la teoría de
la emisión, asientan que el documento nace hasta que entra en circulación; en cambio, las que se
basan en la teoría de la creación insisten en que el documento surge cuando se suscribe.

 Denominación
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
En la doctrina también se le denominan a los títulos de crédito: títulos valores, papeles
comerciales, instrumentos negociables.

 El protesto
Acto que tiene por objeto la comprobación fehaciente de la falta de pago o de aceptación, a su
vencimiento, de un título de crédito presentado en tiempo. Puede dispensarse de este acto,
mediante la inserción de la cláusula: sin protesto, o libre de protesto. Éste debe constar en acta
notarial; salvo los actos que por disposición de la ley lo suplen, como: la razón puesta por un
banco sobre el título en el que se hace constar la negativa de pago, y la razón o sello que pone la
cámara de compensación, en el caso de los cheques que se cobran por medio de esa dependencia.

 El aval, concepto, características

El aval es el acto por medio del cual una persona garantiza el cumplimiento de la obligación de
un título de crédito, obligándose en forma solidaria por el pago juntamente con el principal
obligado.
El aval puede ser total o parcial. Si no se indica la cantidad en el aval, se entiende que garantiza
el importe total del título. El aval, así como la mancomunidad en las obligaciones mercantiles,
siempre es solidaria, es decir, el avalista responde por la totalidad de la deuda (o por la totalidad
de lo avalado), y su obligación será válida, aún cuando la del avalado sea nula por cualquier
causa.

 Requisitos
El aval deberá constar en el título de crédito mismo, o en hoja adherida a él. Se debe expresar con
la fórmula: por aval u otra equivalente, y deberá llevar la firma de quien lo preste. La sola firma
puesta en el título, cuando no se le pueda atribuir otro significado, se tendrá por aval.

 Elementos personales
Los sujetos de un título de crédito son:
a) Librador o girador: quien emite o crea el título de crédito.
b) Librado o girado: el obligado a pagar el título, cuando lo acepta.
c) Beneficiario: el que recibe la prestación (pago del título)
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

 La causa del título de crédito

El título de crédito endosado, destinado a circular y puesto ya en circulación, es
independiente y autónomo respecto del negocio que le dio origen y lo que vale y obliga es
únicamente lo que está inserto en el mismo, ya que por los principios de integración y de
literalidad sólo son actos válidos y obligan los que están consignados y escritos en el documento
y nada de lo que ocurrió en el negocio causal que dio origen al título de crédito puede prevalecer
en la vida jurídica de este documento. La doctrina hace una separación entre el negocio causal y
el título de crédito; aquél se llama también negocio subyacente porque queda debajo de una línea
divisoria que se establece entre lo que fue negocio, que subyace, y lo que emerge de esa línea
divisoria, que es el título de crédito. Todo segundo adquiriente, todo endosatario que adquiere un
título de crédito, ignora o puede ignorar y no tiene por qué saber qué hay debajo de esa línea
divisoria, lo único que le afecta es lo que emerge de ella.
Por otra parte, la emisión o transmisión de un título de crédito no producirá extinción de la
relación que dio lugar a tal emisión. Todo título de crédito, como negocio jurídico que es, tiene
una causa que se constituye por el motivo que originó su creación. De manera que si el título se
perjudica, se puede cobrar por el documento que contiene esa relación causal.

 Clasificación de los títulos de crédito en la doctrina y en la ley

Según la ley, los títulos de crédito se clasifican, por su forma de circulación en:
a) nominativos
b) a la orden
c) al portador
Según la doctrina, los títulos de crédito se clasifican en:
a) títulos nominados o innominados: los primeros son los que aparecen tipificados en
la ley, y los segundos los creados por la costumbre.
b) Singulares y seriales: los primeros son los que se crean en forma aislada, y los
segundos son los que se crean en forma masiva.
c) Principales y accesorios: los primeros valen por sí mismos, los segundos siempre
están ligados a un principal. Principal es el debenture, accesorio es el cupón.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
d) Abstractos y causales: los primeros son los que su causa no los persigue. Los
segundos están siempre ligados a la causa que les dio origen.
e) Especulativos y de inversión: los primeros son en los cuales puede obtener una
ganancia. Los segundos son los que producen una renta (intereses) al adquirente
del título.
f) Públicos y privados: los primeros son los que emite el poder público, y los
segundos los que emiten los particulares.
g) De pago, de participación y de representación: son títulos de pago aquellos cuyo
beneficio para el tenedor es el pago de un valor dinerario. Los de participación
permiten intervenir en el funcionamiento de un ente colectivo. Y los de
representación son los que el derecho incorporado significa la propiedad sobre un
bien no dinerario.

17. EL ENDOSO DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO

 Definición, Características. Requisitos. Elementos personales
El endoso es una declaración puesta en el título, por la que el tenedor transmite a otra
persona el derecho incorporado al mismo.
Algunos consideran que el concepto de endoso se integra tanto por la declaración de
voluntad formal escrita en el título, como por la entrega del mismo al adquiriente.

Características
a) Es un acto unilateral, ya que no requiere más que la participación del endosante.
b) Es un acto escrito, que debe constar en el propio título o en hoja adherida a él.
c) Es un acto cambiario, propio de los títulos de crédito y regulado específicamente para los
títulos a la orden.
d) Es un acto accesorio, puesto que solo puede hacerse si previamente existe el título a
transmitir, si no sería imposible que constara en el titulo mismo o en hoja adherida.
e) Es un acto incondicionado, ya que la ley establece de manera expresa que debe ser puro y
simple y que toda condición se tendrá por no puesta.
f) Es un acto indivisible, la ley dispone la nulidad como sanción para el endoso parcial.
g) Es un acto que requiere la entrega del título, para producir sus efectos.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

Requisitos
El artículo 421 del C. de Comercio establece los requisitos que debe contener un endoso estos
son:
a) Debe constar en el título mismo o en hoja adherida a él.
b) De ordinario se extiende al dorso del título.
c) Debe contener el nombre del endosatario, o sea la persona a cuyo favor se hace la
transferencia del título.
d) Hay que indicar la clase de endoso
e) Incluirá el lugar y la fecha: el lugar es importante para los efectos de leyes aplicables y la
fecha por si hubiera problema sobre la capacidad del endosante.
f) La firma del endosante o de la persona que firme a su ruego o en su nombre.
El Código de Comercio prevé la posibilidad de que se omitan algunos de los requisitos que
henos enumerado (endoso irregular), sin que por ello se anule la declaración de endoso; si se
omite el nombre del endosatario, cualquier tenedor legítimo del título puede llenarlo antes de su
presentación para la aceptación o el pago; si se omite la clase de endoso, se presume que el título
se transmite en propiedad ; si se omite la expresión del lugar, se presume que el endoso se hizo
en el domicilio del endosante, si se omite la fecha, se considera que el endoso se hizo el día en
que el endosante adquirió el título. (Art. 422 C.Com)
El único requisito legal cuya omisión no es subsanable es la firma del endosante o de la
persona que firme a su ruego o en su nombre, pues la ley dispone que la falta de firma hace que el
endoso se considere inexistente. (Art. 422 C.Com)

Elementos personales
*El endosante: Es la persona que transmite el título
*Endosatario: Es la persona quien lo recibe.

 Clases de endoso.
a) Endoso en propiedad, regular, pleno o traslativo: Es el que, acompañado de la entrega del
título, transmite su propiedad y legitima para e ejercicio del derecho incorporado. Es el
endoso en propiedad el que fundamentalmente aparece disciplinado en el Código de
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Comercio y el que produce los efectos de traslación, legitimación y garantía. (Art. 414 C.
Com)
b) Endosos irregulares o limitados: Estos son endosos que presentan una falta en alguno de
los efectos (traslación, legitimación o garantía) o bien limitan dichos efectos. Entre los
endosos irregulares o limitados están:
*el endoso en procuración o de apoderamiento: Es el que únicamente autoriza al endosatario a
realizar actos de conservación y ejercicio del derecho en interés del endosante. Esta clase de
endoso se otorga incluyendo en su texto las cláusulas: “ en procuración”, “por poder”. “al cobro”,
u otra equivalente. El endoso en procuración confiere al endosatario las facultades de un
mandatario con representación para cobrar el título judicial o extrajudicialmente y para endosarlo
a su vez en procuración. El mandato implícito en el endoso en procuración no termina con la
muerte o incapacidad del endosante y su revocación no produce efectos frente a tercero, sino
desde el momento en que se anote la cancelación del endoso en el título o se tenga por revocación
judicialmente (Artículo 427 C. Com.) Esta clase de endoso es importante en las letras de cambio,
ya que se facilita su cobro; es de uso frecuente en el comercio internacional.
*el endoso en garantía: Es el que tiene por objeto dar el título en garantía prendaria de un crédito
o de una obligación de cualquier naturaleza. La relación de garantía se expresa en la declaración
de endoso con las cláusulas “en garantía” , “en prenda” u otra equivalente. El endoso en garantía
constituye un derecho prendario sobre el título y confiere al endosatario, además de los derechos
de acreedor prendario, las facultades que otorga el endoso en procuración, o sea las necesarias
para la conservación y el ejercicio del derecho incorporado al título pignorado. El gravamen
prendario de títulos de crédito no requiere inscripción en el Registro de la Propiedad. Por el
hecho de ser un derecho de prenda el que adquiere el endosatario, no se le pueden oponer las
excepciones que se hubieran podido oponer a tenedores anteriores. (Artículo 428 C.Com)
*el endoso sin garantía: que es el que incluye en su texto la cláusula “sin mi responsabilidad”o su
equivalente. (Art. 426 C.Com)

18.LA ACEPTACIÓN DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO

 Definición
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Es la manifestación del consentimiento concorde, como productor de efectos jurídicos,
constituye el acto de aceptación, que consiste en admitir la proposición hecha o el encargo
conferido.
La aceptación significa la conformidad del librado respecto al encargo que ha recibido del
librador, que es el de satisfacer su importe a su vencimiento.
Con arreglo al criterio mantenido por el mayor número de autores, la aceptación es “el acto en
que el librado o girado, declara con su firma que admite el mandato que se le impone en la letra
de pagarla en el día de su vencimiento”
La aceptación deberá ser incondicional, pero podrá limitarse a cantidad menor de la expresada.

 Formas de aceptación
Aceptación obligatoria: Las letras de cambio pagaderas a cierto tiempo vista deberán presentarse
para su aceptación dentro del año que siga su fecha. Cualquiera de los obligados podrá reducir
ese plazo si lo consigna así en la letra de cambio.
Aceptación potestativa: La presentación de las letras de cambio libradas a día fijo o a cierto plazo
de su fecha será potestativa; pero el librador, si así lo indica el documento, puede convertirla en
obligatoria.
La aceptación se hará constar en la letra de cambio misma, por medio de la palabra: acepto, u
otra equivalente, y la firma del librado. La sola firma del librado, será bastante para que la letra
de cambio se tenga por aceptada.

 Efectos de la aceptación
Art. 461: La aceptación convierte al aceptante en principal obligado. El aceptante quedará
obligado cambiariamente aún con el librador; y carecerá de acción cambiara contra éste y contra
los demás signatarios de la letra de cambio.

19. EL PROTESTO
 Definición
El protesto debe contenerse en acta notarial que hará constar el hecho de la presentación
en tiempo del título de crédito y la negativa de aceptarlo o pagarlo, según el caso. El protesto es
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
obligadamente un acto notarial ya que se necesita la intervención de un profesional con fe pública
para que tenga validez. (Art. 399 C.Com)

 Requisitos
El protesto tiene sus requisitos específicos en:
Letra de cambio: Art. 480 C de Com,
Cheque: Art. 511 C de Com.

 Forma de suplirlo
Los actos que por disposición de la ley suplen al protesto, son: la razón puesta por un
Banco sobre el título de crédito en que se haga constar la negativa de aceptación o de pago; y la
razón o sello que pone la Cámara de Compensación, en el caso de los cheques que se cobran por
medio de esa dependencia.

 Efectos del Protesto

El primordial consiste en que el tenedor conserva la acción cambiaria contra los obligados
en la vía de regreso. Por otra parte, el protesto es conditio sine qua non, par la acción de regreso
por falta de aceptación como de pago, y en algunas legislaciones lo es para la propia acción
ejecutiva.

20. LA OBLIGACIÓN CAMBIARIA

 Concepto
La obligación cambiaria es la relación jurídica consignada en un título de crédito por lo que
una persona está facultada para exigir a otra el pago del importe de dicho título de crédito
mediante la entrega del mismo.

 Naturaleza Jurídica
La obligación en general es una relación de Derecho personal y por buscar la satisfacción
de un interés beneficioso para el acreedor, se dice que es una relación de Derecho personal de
carácter patrimonial.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
La relación jurídica consignada de un título de crédito se trata esencial y naturalmente de
una obligación, tal y como se concibe esta última dentro de la teoría general de las
obligaciones. La naturaleza jurídica de la obligación cambiaria es la misma que la de la
obligación en general.
Es una relación de Derecho de crédito (derecho personal), de un indiscutible contenido
patrimonial.
Toda obligación es en términos generales un cambio al porvenir de una fuente onerosa, en
donde hay prestaciones y contraprestaciones claramente determinadas.
Puede entonces concluirse que la obligación cambiaria es una relación de Derecho de
crédito de contenido patrimonial, por lo que se busca la traslación de capital mediante el
cambio de un documento representativo de capital por el mismo capital en efectivo, ese
cambio que deviene de una obligación unilateral.

 Elementos
a) Elementos personales: El titular del derecho de crédito consignado en el título, que
recibe el nombre de “acreedor cambiario” y el titular del deber u obligación
consignado en el título y que recibe el nombre de “deudor cambiario.” (son los
mismos elementos personales principales de los títulos de crédito)
b) Elemento objetivo: Es el comportamiento que deberá adoptar el deudor cambiario.
El objeto de la obligación cambiaria es el pago del importe del título.
c) Naturaleza del vínculo: Esa prestación de dar y el consiguiente derecho a exigirla,
se hace posible gracias a una atadura existente entre los elementos personales de la
obligación cambiaria. Este vínculo, en este caso vínculo cambiario, es de carácter
unilateral, pues a un elemento personal de la relación imponen solo derechos y al
otro impone solo obligaciones.

 La solidaridad en la obligación cambiaria

Diferencias con la solidaridad civil
* En la solidaridad cambiaria, cada responsable lo es de su propia obligación cambiaria, lo que es
distinta, independiente y autónoma de las obligaciones solidarias de los otros responsables del
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
pago; mientras que en la solidaridad civil, tanto en la pasiva como en la activa, la mancomunidad
se da respecto de una sola obligación.
* Y como consecuencia de lo anterior, el tenedor del título de crédito tiene derecho de exigir a
todos o a cualquiera de los responsables del pago, el cumplimiento integro de la obligación
cambiaria; y el que paga puede a su vez reclamar de los demás también la totalidad del importe
del título; mientras que en la solidaridad civil, si bien el acreedor puede exigir de todos o de
cualquiera de los deudores la totalidad del crédito, el que paga sólo puede reclamar de los demás
la parte proporcional de cada uno.
* La solidaridad va naciendo conforme se va transmitiendo el título, en la obligación civil se
perfecciona en un solo momento, que es cuando nace la obligación.
* La solidaridad en la obligación cambiaria puede evitarse mediante la cláusula “sin mi
responsabilidad” que se insertará al transmitir el título; mientras que la solidaridad civil se
extingue con el pago.
* La obligación cambiaria, en virtud de la autonomía, las causas que interrumpen la prescripción
de uno de los deudores cambiarios, no la interrumpen respecto de los otros; mientras que en la
obligación civil, las causas que interrumpen la prescripción respecto de uno de los deudores
solidarios, también la interrumpen respecto de los demás.
* La obligación cambiaria cuando ha circulado el título es solidaria, no porque haya una sola
obligación, sino porque habiendo varias, cualquiera de los deudores puede ser compelido el pago
integro de la que es propia; mientras que en la obligación civil; esta es solidaria cuando una
misma obligación debe ser satisfecha por dos o cualquiera.

 Si hay muchos beneficiarios, al pagar la deuda no se extingue. Se extingue hasta que el

principal obligado paga.
 Cada quien responde por su propia deuda.
 La solidaridad se puede renunciar
 Puede nacer en diferentes momentos
 Si interrumpo la prescripción solo me beneficia a mí.

Art. 398. Todos los signatarios de un mismo acto de un título de crédito se obligarán
solidariamente. El pago del título por uno de los signatarios solidarios, no confiere a quien paga,
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
respecto de los demás que firmaron en el mismo acto, sino los derechos y las acciones que
competen el deudor solidario contra los demás coobligados; pero deja expeditas las acciones
cambiarias que puedan corresponder contra los obligados.
Art. 426. El endosante contraerá obligación autónoma, frente a todos los tenedores posteriores a
él, pero podrá liberarse de su obligación cambiaria, mediante la cláusula, sin mi responsabilidad,
u otra equivalente, agregada al endoso.

 Transmisión de las obligaciones cambiarias

La transmisión de la obligación cambiaria se verifica mediante la transmisión del título de
crédito que la consigna, por lo que para estudiar la transmisión de está clase de obligación; se
hace necesario referirse a la transmisión de los títulos de crédito. La clasificación de los títulos de
crédito referente a la forma de circulación de los mismos, pues en base a ella se da la transmisión
de estos y de la obligación cambiaria que consignan:
a) La transmisión de los títulos de crédito al portador y de la obligación que consignan:
Únicamente por la simple tradición, por la simple entrega de un tenedor al nuevo. No hay que
poner razón o firma en el título, simplemente se entrega este.
Solo cabe la acción cambiaria en la vía directa.
La obligación cambiaria consignada en los títulos de crédito al portador, se transmite por la
simple tradición del título mismo.
b)La transmisión de los títulos de crédito a la orden y nominativos y de la obligación cambiaria
que consignan; Los títulos de crédito nominativos como los a la orden son los creados en
beneficio de determinada persona cuyo nombre se consigna en el titulo, ambos títulos se
transmiten mediante el “endoso”, y se diferencian en que en los nominativos, el emisor del título
lleva un registro en que debe hacer constar todos los cambios de tenedor del título, mientras que
en los a la orden, hasta con el endoso. Este fenómeno solo opera en los títulos endosables
(nominativos y a la orden) en donde como resultado hay obligados en la vía directa (principal
obligado y obligados en la vía de regreso (creador del título y anteriores tenedores).
c)La transmisión de la obligación cambiaria por subrogación: La subrogación consiste en que hay
un tercero ajeno a la relación obligacional, y que le paga al acreedor. Como consecuencia de ese
pago, el acreedor ya satisfecho sale de la relación y su lugar pasa a ser ocupado por el tercero que
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
pago, que frente al deudor, se convierte en nuevo acreedor, con todos los derechos que tenía el
que salió.
En la obligación cambiaria hay una situación, que aunque tiene un nombre, así como
mecánica y principios propios, bien podría considerarse como una subrogación en el fondo. Esta
situación se da en el descuento de un título de crédito. Por el descuento, un tercero ajeno a la
relación obligacional, paga al acreedor cambiario por anticipado el valor del título. A cambio de
este pago anticipado, el acreedor cambiario entrega el título al tercero que pago, y este tercero se
convierte en el nuevo acreedor cambiario frente al deudor cambiario consignado en el título. Se
produce una substitución del acreedor cambiario, lo que en el fondo es una subrogación. Además,
siguiendo las normas generales de la subrogación, el cambio de acreedor cambiario se produce
precisamente en virtud de un pago; pago hecho por un tercero ajeno.

 Extinción de las obligaciones cambiarias

La obligación cambiaria se extingue mediante cumplimiento voluntario de la misma; y el
pago y sus diversas formas; o mediante cumplimiento forzado de ella, a través de un juicio
ejecutivo, mediante el ejercicio de la acción cambiaria.
Las formas de pago por las que se puede extinguir la obligación cambiaria;
a)Extinción de la obligación cambiaria por cumplimiento
a.1) Extinción de la obligación cambiaria por pago anticipado; el contrato de descuento de
títulos de crédito.
a.2) Extinción de la obligación cambiaria por pago normal del título de crédito
a.3) Extinción de la obligación cambiaria por pago- por consignación
a.4) Extinción de la obligación cambiaria por pago por intervención
b)La extinción judicial de la obligación cambiaria; Cuando se produce el incumplimiento de la
obligación cambiaria, el acreedor cambiario puede buscar el cumplimiento judicial de la misma,
ejercitando la acción cambiaria y entablando así un ejecutivo singular ; pudiendo ser dicha acción
cambiaria en la vía directa, si la ejercita contra el obligado en la vía directa y sus avalistas, o bien
en la vía de regreso, si la ejercita contra los obligados en la vía de regreso y sus avalistas; aunque
puede ejercitarla contra todos conjuntamente. Para acreditar la asistencia de su derecho, el
acreedor cambiario acompañará el título de crédito a la demanda ejecutiva.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
21. DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO
 Títulos valores
 Definición
Uso como sinónimo de títulos de crédito.
Documentos que llevan incorporados los derechos que confieren a sus legítimos
tenedores, las cuales son necesarios para ejercitar y transmitir los derechos en ellos consignados.
(García Rendón)
Documentos necesarios para ejercitar el derecho literal que en ellos se consigna.
(Legislación mexicana)

 Características
La característica esencial de los títulos valor es la de que no solo son documentos probatorios,
sino que además son constitutivos y dispositivos de los derechos que consignan. En otras
palabras, los títulos valor son documentos
a) Que llevan incorporados los derechos que confieren a sus legítimos tenedores, y
b) Que son necesarios para ejercitar y transmitir los derechos en ellos consignados.

 Clases
a) Obligacionales: contienen una promesa u orden incondicional de pagar una suma de
dinero (títulos de crédito)
b) Reales: atribuyen a su legítimo tenedor a disponer de bienes. (certificados de depósito)
c) De participación: derecho a una parte alícuota de fondos o bienes, y de sus frutos
(certificados de participación)
d) Corporativos: atribuyen la calidad de miembros de una corporación

 Definición y Naturaleza jurídica

Definición, ya expuesta anteriormente.
Naturaleza jurídica: cosas mercantiles, se diferencian de todas las demás cosas mercantiles en
que aquellos son documentos, es decir, medios reales de representación gráfica de hechos.

 Desincorporación de los títulos de crédito

 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
La ley del Mercado de Valores y Mercancías, debido a la obligación que tiene el Estado de
promover el desarrollo de la nación y la necesidad de implementar sistemas modernos, ha
establecido nuevas figuras, implementando un sistema con características electrónicas, las cuales
agilizan el sistema actual y permiten que un emisor reduzca sustancialmente los costos de
emisión. Dentro de éstas se encuentran:
- Desmaterialización de títulos
- Depósito colectivo de valores
- Inmovilización de valores: emisión de macro-título

La Desmaterialización de títulos significa sustituir los valores físicos por anotaciones en

cuenta, en los registros contables del emisor representando de esta manera, los documentos
físicos. Los registros de emisor son manejados por Caja de Valores. En la Desmaterialización de
títulos los inversionistas, en vez de recibir de la emisora un título físico, reciben de Caja de
Valores una constancia de adquisición, la cual está amparada por la anotación en cuenta
correspondiente en la inversión previamente realizada. Las anotaciones en cuenta, están creadas
bajo el principio de Unidad Financiera, ya que esto no puede lograrse con valores emitidos en
forma individual y se hace necesario la unidad financiera y de representación de valores que se
lograría en la creación en serie de los mismos.
En este sistema, se busca negociar valores que no lleguen a tener existencia documental. Su
venta se efectúa a los inversionistas, a través de las Casa de Bolsa, registrando su adquisición, por
medio de las anotaciones en cuenta, según como lo establece la ley, en los libros contables de
emisor, así como en los libros contables de los agentes que estén facultados para negociar con
dichos valores. Según palabras de la Licenciada Marta Coronado, "esto consiste en la no
utilización de papel o material físico, esto se lleva por un sistema computarizado en el cual se
realiza la anotación en cuenta que consiste en un registro numerado del título valor. Su
circulación es similar a una transacción bancaria, todo se hace por transferencias en cuentas."
La negociación de estos valores, se lleva a cabo mediante ofertas bursátiles y
posteriormente a nivel electrónico, en las terminales de computación, en las Casas de Bolsa
integradas al sistema de valores de las Bolsas de Comercio.
En contraposición, se puede ver que un Título de crédito según la definición del Código
de Comercio es que es un documento, lo cual el titulo valor representado por anotación en cuenta
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
sustituye lo físico y palpable por la anotación en una computadora o en sistemas contables. En
cuanto al principio de la incorporación y literalidad que presupone esta definición se puede ver
que el principio de incorporación si se da desde el punto de que el derecho se encuentra
incorporado en la constancia de adquisición del título y no al título físico ya que este no existe.

Características:
Con la desmaterialización, surge una fórmula de intercambio comercial que cuenta con las
siguientes características:
a) Agilidad de Transacción: Negociación ágil y rápida en la transacción de valores, derivada
de la falta física en la negociación de los mismos.
b) Economía: Reducción de los costos de impresión y de transacción, ya que se suprime la
visión física y los valores son manejados a nivel electrónico, menor probabilidad de
falsificación, ya que los valores se encuentran en depósito (caja de valores) y son
comercializados a nivel electrónico.
c) Son un paso hacia la modernización de las operaciones bursátiles.
d) Además de estas características, le corresponde un régimen jurídico establecido
especialmente para ello, ya que el Título VI, en un Capítulo Único de la Ley del Mercado
de Valores, regula únicamente este sistema.
e) Su finalidad es la circulación, sin la existencia física del título.
f) Para el ejercicio de los derechos, se requiere que posteriormente a la negociación de estos
valores, que se hagan anotaciones en registros contables del emisor y de los agentes que
hayan sido facultados para negociar con dichos valores (asiento registral).
g) Seguridad Física: Se dificulta la falsificación de valores, ya que en las operaciones de
negociación, no se requiere la presencia física del título, el cual puede ser falsificado,
alterado, robado o que sufra algún deterioro.
h) Seguridad Registral: Además del asiento contable que deben de tener las partidas
respectivas, existe también un control en el Registro de Valores de las operaciones que se
han llevado a cabo, lo cual garantiza que la operación se ha realizado.
i) Actualización: Mediante control contable y registral, puede corroborarse y obtener datos
del manejo jurídico bursátil.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Legitimación:
Existe una vinculación jurídico-real con el documento, refiriéndonos a los asientos contables, en
estas transacciones se observan obligaciones que denominamos como “ambulativas”. En este
tipo de obligaciones, la denominación de acreedor o deudor, será el del poseedor actual, caso
regulado en el artículo 56 de la LMV y M, ya que establece que la persona inscrita en los libros
de contabilidad del emisor, se presumirá legítimo titular de los valores representados por medio
de las anotaciones en cuenta (el valor se desplaza al nuevo dueño o poseedor).

Negociación de las Anotaciones en Cuenta:

La negociación de los valores, mediante anotaciones en cuenta, es un procedimiento que se
describe como “acción y efecto de negociar o hacer negocios”.
El artículo 3 de la L.M.V y M, establece que los valores pueden ser susceptibles de negociación,
mediante la Oferta Pública, por sí o por intermedio de tercero a través de las Bolsas de Comercio
o cualquier medio de comunicación masiva o difusión social.
El uso de estos medios, no admite que sólo exista la Oferta Pública. Se puede caracterizar la
Negociación de Oferta Pública, cuando se ha propuesto de forma abierta, dando a conocer la
opción de comprar o vender valores en el mercado organizado, o sea en la Bolsa de Comercio,
anterior a su negociación. No puede darse la Negociación Privada de valores anotados en cuenta.
Se da la negociación bursátil, cuando las operaciones son realizadas en el seno de la Bolsa.
Según lo establecido en la ley, se deduce el hecho de no llevarse a cabo la negociación
extrabursátil, ya que para que se lleve a cabo la negociación, se requiere el Acuerdo de la
Sociedad emisora o los agentes designados por las Bolsas de Comercio, en las que se estén
cotizando dichos valores. En el mercado extrabursátil, no es posible lograr dicho acuerdo, ya que
se encuentra como intermediario de la Bolsa de Comercio y según el artículo 58 de la LMV. y M.
debe existir dicho acuerdo para contar con las normas que son requeridas, encuentro al registro de
los valores.
Estos valores se negocian en el mercado primario, cuando son negociados por primera vez. Se
refiere al mercado para las nuevas emisiones de valores, lo que se obtiene del producto de la
colocación de estas emisiones, ingresa en concepto de recursos al emisor. Se da la negociación
en el mercado secundario, cuando los mismos valores ya han sido previamente emitidos y
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
corridos en el mercado primario; en este caso el producto de la venta de los valores los reciben
los agentes e inversionistas, no los emisores.

Caja de Valores:
Inició operaciones en Guatemala, en 1994. Es el depósito centralizado de valores, que provee a
las Casas de Bolsa los servicios de:
- Depósito, transferencia y retiro de valores.
- Liquidación de operaciones, sin necesidad de mover los títulos.

Utiliza para su liquidación, el sistema de entrega contra-pago, conocido como “deliver versus
payment”, lo que garantiza que cualquiera de las dos partes que han invertido en la operación, no
puedan disponer de la operación del valor que recibió de su contraparte, mientras no haya
cumplido con liquidar lo que le corresponde, según sea su posición en la operación. En el primer
mes de operaciones, el monto total de valores en depósito, fue de doce millones de dólares y en
septiembre de 1997, ascendió a trescientos siete millones de dólares.

Ventajas de la Desmaterialización:

1. Para la Empresa emisora:

- Reducción de Costos: Se elimina el diseño, impresión y elaboración de títulos y con ellos el
costo de manejo y custodia de los mismos.

2. Para la Casa de Bolsa:

- Reduce el tiempo en que se lleva a cabo el control, ya que no se debe ingresar al
sistema electrónico el número correlativo y demás características de cada lámina.
- Elimina el costo del personal a cargo de la entrega de títulos.
- Elimina el costo de custodia y manejo de los títulos.

3. Para el Inversionista:
- Mayor agilidad en el proceso: Anteriormente el proceso de impresión, implicaba
varias semanas, desde que el inversionista había realizado la operación hasta cuando
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
éste recibía el título físico. Con la desmaterialización, el inversionista hace su pago
inmediata y simultáneamente, recibe la constancia de adquisición.
- Elimina el riesgo de traslado, pérdida, robo o deterioro o destrucción del título.

4. Contribuye a una Mejor Eficiencia en el Mercado:

- Una vez registrada la operación en el sistema electrónico, se podrá negociar el valor
inmediatamente através de una transferencia electrónica realizada por la Caja de
Valores, permitiéndole al nuevo comprador negociar nuevamente el valor cuando él lo
estime conveniente.
- Cada emisor, tendrá su propia cuenta en Caja de Valores, la cual llevará un control de
las posiciones de los valores para Oferta Pública. En dicha cuenta, se reflejará cada
movimiento correspondiente a las negociaciones realizadas.
- Diariamente, Caja de Valores, le enviará al emisor un estado de cuenta que muestre
todas las transacciones realizadas con los valores anotados en cuenta, efectuados en el
transcurso del día.

LETRA DE CAMBIO

CONCEPTO.

Título de crédito por el cual un sujeto llamado librador, ordena a otro

llamado librado o girado, que pague una cantidad de dinero al sujeto que en
la misma se indique o sea el tomador o beneficiario o a la persona que en
última instancia la tenga en su poder y con derecho a cobrarla.

Título de crédito triangular por medio del cual el creador del título ordena al
librado pagar una suma de dinero a un beneficiario.

REQUISITOS ESPECIALES
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
La letra de cambio además de contar con los requisitos establecidos para los
títulos de crédito (arto. 386 C de Co) debe llenar los siguientes requisitos:

1. La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero

2. El nombre del girado
3. La forma de vencimiento (arto. 441 C de Co)

CARACTERÍSTICAS.

1. Únicamente se puede crear a la orden.

2. La obligación que se incorpora al documento debe ser incondicional, para
garantizar la certeza del derecho incorporado; y
3. La obligación solo puede traducirse en un valor monetario.

ELEMENTOS PERSONALES.

a. Librador: se le llama también girador o creador del título. Es la persona

que suscribe el documento o sea quien lo crea.
b. Girado: se le conoce como librado, es la persona a quien se le ordena el
pago de letra, o sea, contra quien se crea la letra.
c. Tomador o beneficiario: es la persona en cuyo favor se crea la letra; a su
orden existe la obligación cambiaria.

Las calidades de sujeto librador, librado o girado y beneficiario, las

desempeñan personas individualmente diferentes. Pero, a veces ocurre que
una misma cumple dos funciones pues no siempre hay tres personas, puede
ser que el girador sea el obligado o que el creador sea el beneficiario.

CREACIÓN Y FORMA.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
El título existe desde el momento en que se crea, sin que sea necesaria su
circulación. Una letra se ha creado cuando el librado signa el título con su
firma; o cuando lo hace la persona que firma a ruego de aquel que no sepa o
no pueda firmar.

Puede pedirse que en la letra de cambio se haga constar el pago de

intereses pero únicamente en las modalidades de a la vista o a varios días
vista. Hay dos tipos de intereses; convencionales y por mora (daños y
perjuicios por falta de cumplimiento de la obligación). En la letra de cambio
debe mencionarse el tipo de interés, de lo contrario se sabe supletoriamente
que es del seis por ciento anual. (arto. 442)

EMISIÓN

Teoría de la emisión: El título tiene existencia jurídica hasta que entra en

circulación.
La letra de cambio puede librarse a la orden o a cargo de un tercero o del
mismo librador. En este último caso, el librador quedará obligado como
aceptante, y si la letra fuere librada a cierto tiempo vista, su presentación
solo tendrá el efecto de fijar la fecha de su vencimiento. Respecto de la
fecha de presentación, se observará, en su caso, lo dispuesto por el artículo
452 del código de comercio. La presentación se comprobará por anotación
suscrita por el librador, o en su defecto, por protesto.

ACEPTACIÓN.

Es una declaración unilateral por medio de la cual el librado o girado acepta

la letra y se convierte en el principal obligado de pago, pasando a llamarse
entonces: "librado aceptante" o "girado aceptante". A partir de ese instante,
él es el principal obligado y debe responder del pago ante cualquier
legitimado para cobrarla; incluso tiene obligación cambiaria frente al
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
librador (arto. 461 C. de Co). El sujeto girado es libre de aceptar o no la
letra de cambio.
La aceptación está sujeta a pocas formalidades. Podemos decir que debe
constar en el documento mediante la palabra "acepto" u otro equivalente,
más la firma del librado. La sola firma de éste sin la palabra "acepto", se
considera como aceptación de la obligación cambiaria. (arto. 456) Otro
elemento importante de la aceptación es la fecha, ya que a partir de ella se
principia a contar el tiempo en que debe pagarse el valor del título.
Hay dos clases de aceptación:
1. Obligatoria: se da en las letras que se giran con el vencimiento "a cierto
tiempo vista" y es obligatoria porque precisamente sirve para contar el
tiempo del vencimiento. En esta forma, cualquiera de los obligados podrá
reducir el plazo si lo consigna así en la letra de cambio. En la misma
forma el librador podrá, además, ampliar el plazo y aun prohibir la
presentación de la letra de cambio antes de determinada época. (arto.
451)
2. Potestativa: ocurre cuando las letras son creadas a día fijo o cierto plazo
de su fecha; aunque el librador puede convertirla en obligatoria y señalar
plazo para que se lleve a cabo; pero esto último es la excepción. Puede
también el librador, si lo consigna en la letra, prohibir que la letra sea
presentada antes de una fecha determinada. Cuando sea potestativa la
presentación de la letra de cambio, el tenedor podrá hacerla a más tardar
el último día hábil anterior al del vencimiento. (arto. 452)
La aceptación de la letra de cambio deberá ser incondicional. Sin embargo
puede darse una aceptación parcial, en el sentido que el librado solo acepte
pagar una parte de la suma que representa el título.
Las letras de cambio se presentan para ser aceptadas en el lugar que la
misma indique. Pero puede suceder que ese dato se omita; en tal caso se
aceptara en el establecimiento del librador, cuando se trate de una persona
que lo tiene; o bien en su residencia conocida. También se puede señalar
varios lugares de presentación, pero en este último caso el tenedor tiene
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
derecho a escoger el lugar en donde se deba presentar la letra para su
aceptación. (arto. 453 C de Co)
En la letra domiciliada solo el librador puede crear esa modalidad. Pero
corresponde al librado señalar al "domiciliatario" que va a pagar la letra. El
domiciliatario es la persona que paga la letra en el domicilio que determinó
el librador, por cuenta del principal obligado o sea el librado aceptante, por
esa razón es a él a quien corresponde señalarlo. Si el librado al aceptar la
letra no señala domiciliatario, se entiende que es él el que pagará la letra en
el domicilio determinado (arto. 454 c de Co)
La obligación que contrae el obligado al aceptar la letra, es autónoma.
La aceptación no supone respecto del librador, la provisión de fondos y el
aceptante podrá exigirle la entrega de ellos aun después de aceptada la
letra de cambio. (arto. 457)
La fecha de la aceptación debe hacerse constar en la letra, ya sea por el
aceptante o por el tenedor. (458)
Si el librado tacha la aceptación antes de devolverla al tenedor, ésta se
considera rehusada. (arto. 460)
Inalterabilidad. La obligación del aceptante no se alterará por quiebra,
interdicción o muerte del librador, aun en el caso de que haya acontecido
antes de la aceptación. (arto. 462)

PAGO

Es el cumplimiento de la prestación por parte del obligado. Casos:

1) A tanto tiempo vista. La persona ya aceptó por lo tanto es el principal
obligado.
2) Tres casos restantes de letra. Se presume que el día de pago es el día de
la aceptación.
 A la vista. Debe presentarse para su pago dentro del
año siguiente a la fecha que tiene el título.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
 Tres restantes. Se presenta el día que se estableció
en la letra o dentro de los dos días siguientes.
Si no se presenta ningún tenedor con el título el girado u obligado puede
hacer un pago por depósito en un banco del sistema a cuenta y riesgo del
tenedor sin responsabilidad para el que depositó.
El obligado puede realizar un pago parcial en cuyo caso el tenedor tiene que
aceptarlo. Se consigna en la letra el monto que se pagó quedando un
insoluto remanente por el cual el obligado puede ser procesado.
Si el que paga parcialmente se libra de la obligación y subsiste el otro como
principal.
No hay obligación por parte del tenedor de aceptar el pago
anticipadamente.

Reproducciones de la letra de cambio

Es la misma obligación asentada en diferentes documentos.

OBJETO. Dar a alguien la letra y que aunque se pierda o extravíe se tenga
el original. La aceptación se hace constar en la misma y surte los efectos
como si estuviera en el original.
Como es un título a la orden debe hacer un endoso en procuración.

CASOS.

1) Ejemplares. Llamados por la doctrina Mexicana como duplicados. Este

tipo de reproducción la tiene que realizar el girador a solicitud del
beneficiario. Cuando ha habido endosos lo puede solicitar el último
tenedor pero lo hace de manera regresiva al que se lo giró hasta que la
cadena llegue al que lo creó, uno por uno, el anterior, al anterior, etc.

Si se le coloca a la letra la palabra única o cualquier otra similar no se

tiene la obligación de reproducir un ejemplar.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Debe haber una numeración correlativa en letras para que no se piense
que la letra contiene otra obligación sino se tome como una derivada.

Regulación legal

 Si se paga uno de los ejemplares por uno de la

cadena de endoso, la obligación está saldada. No puede haber acción
cambiaria.
 Si el girado acepta más de una se obliga con cada
una de las letras que aceptó.
 Si un beneficiario endosa cada uno de los ejemplares
a personas diferentes se vuelven relaciones diferentes.
 Si un obligado paga a diferentes endosatarios, puede
repetir contra el que debía pagar a través de enriquecimiento sin causa
(Civil).

2) Copias. La reproducción puede ser hecha por

cualquier tenedor. (Se considera sumamente impractica)
3) Obligaciones fraccionadas o escalonadas. Se
utilizan cuando se quiere efectuar el pago en plazos. Se elabora una
emisión seriada y se pone en la letra qué numero es y el total de letras
que forma la obligación.

CLASIFICACIÓN

a) Letra de cambio domiciliada. En esta el librador señala como lugar para

el pago de la letra de cambio cualquier domicilio determinado. El
domiciliario que pague, se entenderá que lo hace por cuenta del
principal obligado. (arto. 448 C de Co)
b) Letra de cambio documentada. Mediante esta el tenedor debe
entregar documentos al momento de la aceptación o pago de la letra de
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
cambio. Si lleva insertadas las cláusulas: documentos contra aceptación
o documentos contra pago o las indicaciones: D/a. o D/p. en el texto de la
letra de cambio a la que se ha acompañado documentos, el tenedor de la
letra de cambio estará obligado a no entregar los documentos sino
mediante la aceptación o el pago. (arto. 450 C de Co)

CLASES DE VENCIMIENTO

La letra de cambio puede ser librada:

1. A la vista. Al ser presentada la letra se tendría que pagar y por tanto

la misma vence.
2. A cierto tiempo de vista. Incluye dos actos: a) se presenta la letra al
librado; b) el plazo que se da para que pague la letra.
3. A día fijo. Se expresa el día en que se debe cumplir con la obligación.

La letra de cambio con otras formas de vencimiento o cuyo vencimiento no

esté indicado se considerará pagadera a la vista. (arto. 443 C de Co)

Cuando la letra de cambio se libra a uno o varios meses fecha o vista,

vencerá el día correspondiente al de su otorgamiento o presentación, del
mes en que deba efectuarse el pago. Si este mes no tuviere día
correspondiente al de la fecha o al de la presentación, la letra vencerá el día
último del mes. (arto. 444)

Si se señalare el vencimiento para principios, mediados o fines de mes, se

entenderá por estos términos los días primero, quince y último del mes
correspondiente. (arto. 445)
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Las expresiones de ocho días, una semana, quince días, dos semanas, una
quincena, o medio mes, se entenderán, no como una o dos semanas enteras,
sino como plazos de ocho o de quince días efectivos, respectivamente.

Las letras de cambio son numerus clausus, no puede haber otra forma de
vencimiento, la forma supletoria cuando no se ha colocado en el título es a
la vista.

PROTESTO.

Todo título de crédito, para hacerlo valer en un tribunal mediante las

acciones cambiarias, es necesario que sea protestado. La letra de cambio no
se necesita protestar a pesar de lo anterior según disposición de la ley; y
cuando se quiere condicionar su efectividad al protesto, el librador debe
insertar la cláusula adicional "con protesto", en el anverso de la letra y con
caracteres visibles (arto. 469). Esta cláusula solo la puede insertar el
librador y es adicional a la redacción común de una letra. El protesto se
practicará con intervención del notario y su omisión producirá la caducidad
de las acciones de regreso. (arto. 472)
El protesto puede ser por falta de aceptación o por falta de pago; ello
dependerá de la forma de vencimiento.
Cuando una letra esta expuesta a protestarse en las dos formas, protestada
por falta de aceptación, ya no se podría protestar por falta de pago porque
se supone que quien no acepta la letra tampoco la va a pagar. (arto. 478-479
c de Co)
El protesto es un acto notarial en el que, el profesional da fe, en forma
documental, que la letra no fue aceptada o no fue pagada, para ese efecto, a
requerimiento de parte, el notario se constituye en el lugar señalado para el
cumplimiento de la obligación; y al enterarse de la negativa del obligado a
aceptar o pagar la letra, deja constancia de esa manifestación de voluntad
mediante acta que autoriza conforme las exigencias del Código de
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
notariado. Si la persona contra quien haya de levantarse el protesto, no se
encuentra presente, así lo asentará el notario que lo practique sin suspender
la diligencia; si se desconoce el domicilio de la persona contra la cual deba
levantarse el protesto, éste se practicará en el lugar que elija el notario que
autorice. (arto. 474 - 475)

La oportunidad en que debe levantarse el protesto es muy importante,

porque si se hace fuera de tiempo se produce la caducidad de las acciones
de regreso. Si es protesto por falta de aceptación, debe hacerse dentro de
los dos días hábiles que sigan a la presentación pero antes del vencimiento.
Si es protesto por falta de pago, dentro de los dos días que sigan al
vencimiento. (Arto. 476-477 C de Co)
En el caso de que la letra se presente por conducto de un Banco, la
anotación de éste respecto de la negativa de la aceptación o de pago valdrá
como protesto. (arto. 483)
Luego de autorizar el acta de protesto el notario debe en primer lugar,
retener la letra el día del protesto y el siguiente, con el objeto de dar
oportunidad a que otras personas obligadas puedan decidirse a pagar el
título. (arto. 481) En segundo lugar, debe dar aviso a otros obligados en el
título y cuyas direcciones consten para que puedan pronunciarse sobre la
aceptación o pago de la letra (arto. 482). Esta obligación de aviso también la
tiene el tenedor requirente del protesto; y la omisión produce
responsabilidad civil tanto para el notario como para el tenedor.

Requisitos del protesto

El protesto se hace constar por razón puesta en el cuerpo de la letra o en

hoja adherida a ella. En el acta levantada por el notario se asentará:

1. La reproducción literal de todo cuanto conste en la letra

 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
2. El requerimiento al girado o aceptante para aceptar o pagar la letra,
con la indicación de si esa persona estuvo o no presente
3. Los motivos de la negativa para la aceptación o el pago
4. La firma de la persona con quien se entienda la diligencia, o la
indicación de la imposibilidad para firmar o de su negativa
5. La expresión del lugar, fecha y hora en que se practique el protesto, y
la firma del funcionario autorizante
6. Protocolización del acta (arto. 480)

 Formalidades
Los elementos de forma de este título son los siguientes:
a) Nombre del título: se coloca antes de iniciar la redacción general.
b) La promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
c) Nombre de la persona a quien debe hacerse el pago. Esta persona es
el beneficiario, o sea a favor de quien se promete pagar;
d) Suma determinada de dinero que se va a pagar. Al igual que en la letra
de cambio debe decirse que cantidad se adeuda por medio del título ;
con la salvedad de que esa suma pueda pagarse fraccionadamente
mediante amortizaciones sucesivas. El capital representado por el
título puede devengar intereses convencionales si así se pacta en el
documento;
e) Lugar y fecha del cumplimiento de la obligación o ejercicio de los
derechos que genere el título. Estos elementos se expresan con
claridad en el contexto del título para evitar dudas en cuanto a la
efectividad del mismo.
f) Otros derechos que el título incorpore. Pueden ser los intereses; el
vencimiento del plazo por la falta de pago de una amortización cando
el cuando el cumplimiento sea fraccionado; o incluso la renuncia al
fuero domiciliar del librador para el caso de una reclamación judicial
proveniente del título;
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
g) Lugar y fecha de creación: Aun cuando la ley suple la omisión del
lugar de creación, es más técnico que este dato conste en el título. En
cuanto a la fecha, no debe faltar en interés del beneficiario; y sobre
todo cuando se pactan intereses o pago por amortizaciones. Estas
amortizaciones se datan por medio de recibos que extiende el
beneficiario que tendrá en su poder el documento, el que es devuelto
hasta su total cancelación.
h) Firma del creador o librador;

EL PAGARE.

CONCEPTO.

El pagare es un título de crédito lineal mediante el cual el sujeto que lo libra

promete pagar una cantidad de dinero al beneficiario que se indique, sin
que pueda sujetarse la obligación a condición alguna.

ELEMENTOS PERSONALES

Deudor  creador, suscriptor, signatario

Signatario  beneficiario

CARACTERÍSTICAS

a) En todo tipo de pagaré se pueden estipular intereses convencionales

b) Puede contener pagos fraccionados
c) No hay aceptación previa al pago requerida legalmente
d) Se aplican supletoriamente las disposiciones de la letra de cambio (ej.
Formas de vencimiento; vencimiento ideal  fecha fija)
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
REQUISITOS

Además de los contenidos en el artículo 386 del C de Co contendrá:

1. La promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero

2. El nombre de la persona a quien deba hacerse el pago

FORMALIDADES.

a. Nombre del título. Se coloca antes de iniciar la redacción general.

b. Promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
c. Nombre de la persona a quien debe hacerse el pago. Esta persona es el
beneficiario; o sea en favor de quien se promete pagar.
d. Suma determinada de dinero que se va a pagar. Esa suma puede pagarse
fraccionadamente mediante amortizaciones sucesivas. El capital
representado por el título puede devengar intereses convencionales si así
se pacta en el documento.
e. Lugar y fecha del cumplimiento de la obligación o ejercicio de los
derechos que genere el título.
f. Otros derechos que el título incorpore. Pueden ser los intereses; el
vencimiento del plazo por la falta de pago de una amortización cuando el
cumplimiento sea fraccionado; o incluso la renuncia al fuero domiciliar
del librador para el caso de una reclamación judicial proveniente del
titulo.
g. Lugar y fecha de creación
h. Firma del creador o librador.

Para poder cobrar judicialmente un pagare, es necesario protestarlo en el

caso de que no sea pagado a su vencimiento. Si se protesta por falta de
pago; y para liberarlo de ese acto debe insertarse la cláusula "libre de
protesto" u otra equivalente. Así también, puede avalarse y endosarse.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
En el caso de que un pagare se perjudique y no sea posible cobrarlo
judicialmente mediante la acción cambiaria, el librador esta legitimado para
ser sujeto procesal de una acción causal o de enriquecimiento indebido,
porque se supone que él intervino en el acto que originó el título.

EL CHEQUE

DEFINICIÓN

Es el documento instrumental por medio del cual se pueden retirar los

depósitos dinerarios existentes en las cuentas abiertas que se negocian con
los bancos, ya sea por el mismo depositante o por medio de terceras
personas y que le sirven al banco para ir determinando los saldos de lo que
se le ha depositado y la cuantía de su obligación como depositario.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Instrumento de pago que economiza la moneda metálica, sin suprimirla y
dispensando su uso.

CREACIÓN

El cheque solo puede ser librado contra un banco, en formularios impresos

suministrados o aprobados por el mismo. Debe llenar los siguientes
requisitos:

1) La orden incondicional de pagar una determinada suma de dinero

2) El nombre del banco librado
Si el banco lo permite, la firma autógrafa del librador puede ser omitida en
el cheque y deberá ser sustituida por su impresión o reproducción.

FORMA

El cheque puede ser a la orden o al portador. Cuando no se expresa el

nombre del beneficiario se reputará al portador (arto. 497)

El tenedor puede limitar su negociabilidad estampando en el documento la

cláusula no negociable.

Requisitos formales del cheque

5. La mención de ser cheque, inserta en el texto del documento
6. El lugar y la fecha en que se expidió
7. La orden incondicional de pagar una suma determinada de
dinero
8. El nombre del librado
9. El lugar del pago
10. La firma del librador
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
ELEMENTOS PERSONALES

a) Banco librado. Llamado también girado y debido a que son los bancos
del sistema los que emiten los cheques, el banco es obligado a pagar
al beneficiario la suma contemplada dentro del título siempre que
cuente con los fondos necesarios para ello y que el cheque llene los
requisitos establecidos. El librador debe tener una cuenta con el
banco librado para que éste le proporcione los formularios
correspondientes.
b) Beneficiario. Es la persona a favor de quien se expidió el cheque, no
está relacionada necesariamente con el librador pues puede darse el
caso de que solo lo haya recibido en endoso.
c) Librador. Es la persona que previamente abrió una cuenta con el
librado y que utiliza el cheque como una forma de pago.

CIRCULACIÓN

1) Debe existir un banco para que la existencia del cheque se considere

real
2) Que el banco reciba dinero de la persona que libra el cheque
3) Que el deudor entregue un título valor especial denominado cheque

PRESENTACIÓN

Se entiende que el cheque siempre será pagadero a la vista, teniendo

cualquier anotación en contrario por no puesta. Si se diera el caso de un
cheque presentado al pago antes del día indicado como fecha de su creación
o sin fecha es pagadero el día de la presentación, teniéndose el día de la
presentación como fecha de su creación.
Los cheques deberán presentarse para su pago dentro de los quince días
calendario de su creación pudiéndose presentar mediante la cámara de
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
compensación lo cual surte los mismos efectos que la hecha directamente al
librado.

PAGO (ARTOS. 504 – 516 C DE CO)

El banco librado que autorice a librar cheques a su cargo cuenta con la

obligación de cubrirlos hasta el importe del saldo disponible con excepción
de los casos en que existe disposición legal u orden judicial que lo libere. En
el caso de que los fondos disponibles no fueren suficientes, el banco debe
ofrecer el pago parcial del mismo hasta el saldo disponible; el tenedor podrá
rechazar el pago parcial. Si el librado no cumple con ninguna de las dos
obligaciones dichas anteriormente, el banco deberá resarcir al librador los
daños y perjuicios que se le ocasionen.

Para el caso de que el tenedor acepte el pago parcial, el librado le entregará

una fotocopia u otra constancia en la que figuren los elementos
fundamentales del cheque y el monto del pago efectuado. Dicha constancia,
sustituye al título para los efectos del ejercicio de las acciones
correspondientes contra los obligados.

Se da el caso de que el pago sea revocado y dicha revocación solo tiene

efecto después de transcurrido el plazo legal para su presentación sin
expresarse la causa. La excepción a lo anterior se da cuando ha habido
extravío, sustracción del cheque o la adquisición de éste por tercero a
consecuencia de un acto ilícito que faculta al librador a revocar el pago y en
dichos casos el librado debe abstenerse de pagar sin responsabilidad
comunicando dichas circunstancias a quien lo cobrare. De no ser verdadera
la justificación, el librador está sujeto a los daños y perjuicios que cause.

El librado debe cumplir con la obligación de pagar aun en el caso de que no

se presente el cheque dentro de los quince días de su creación, siempre y
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
cuando cuente con fondos para cubrir la cantidad, sea presentado dentro de
los seis meses que sigan a su fecha y no haya sido revocado.

En el caso de que el cheque fuere alterado, el librado no responderá si el

librador dio lugar a ellas por su culpa, o por la de sus factores,
representantes o dependientes. Y si el cheque aparece en un formulario que
el librado extendió al librador, sólo podrá objetarse su pago si la alteración o
falsificación fueren notorias o si hubiere dado aviso oportuno al librado.

PROTESTO

El protesto por falta de pago, debe tener lugar antes de la expiración del
plazo fijado para la presentación. Como ya se dijo antes, la anotación que el
librado o la cámara de compensación ponga en el cheque, de haber sido
presentado en tiempo y no pagada total o parcialmente, surtirá los efectos
del protesto.

La acción cambiaria contra el librador, sus avalistas y demás signatarios,

caduca por no haber sido protestado el cheque en tiempo. Las acciones
cambiarias que se deriven del cheque, prescriben en seis meses, contados
desde la presentación, las del último tenedor, y desde el día siguiente a
aquel en que paguen el cheque, las de los endosantes y las de los avalistas.

MODALIDADES

Cruzado. Solo podrá ser cobrado por un banco. El cruzamiento puede ser
general o especial. El cruzamiento general es aquel que se realice por
simple cruzamiento de las líneas paralelas trazadas en el anverso del
cheque, y es especial cuando entre estas líneas se consigna el nombre de
una institución de crédito determinada. (arto. 517 – 520) En el caso de que
el librado pague un cheque en términos distintos a los expresados
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
legalmente para esta modalidad de cheque, será responsable del pago
irregular. Este cheque sí puede endosarse pero el último tenedor lo debe
depositar. El que tiene la potestad del título es el creador o cualquier
tenedor. El título general puede llegar a ser especia pero no al revés.

Cheque para abono en cuenta. Solo puede ser cobrado mediante abono de
su importe en una cuenta bancaria del titular del cheque, y esto se logra a
través de la inserción de la cláusula "para abono en cuenta". (artos. 521 –
523) Se dan dos formas de emisión de este cheque: a) que el mandato sea de
tipo general y b) que se especifique la cuenta a que deberá ser depositado
(especial). Este tipo de cheque ya no es circulable.
La cláusula de “para abono en cuenta” no puede ser testada, tachada,
alterada, etc. puesto que de hacerlo se tiene por no tachado o testado.
Ningún banco está obligado a celebrar un contrato con las personas por lo
cual si una persona tiene un cheque para abono en cuenta podrían negarse
todos los bancos a abrirle la cuenta y esto provoca que el título pierda su
validez, teniéndose por no librado; quien posee el título en este caso deberá
irse a una relación causal que demuestre que el deudor lo sigue siendo.

Cheque certificado. La certificación se manifiesta por razón puesta en el

banco librador en el propio cheque, en la que conste la suma certificada y la
firma del librado. El código de comercio guatemalteco no acepta la
revocación del título y la única forma de que la provisión vuelva a su cuenta
es devolviendo el cheque certificado al librador. (artos. 524 – 529) Como el
banco certificó la cantidad pasa a ser el principal obligado y corre contra él
la acción cambiaria.
Este tipo de cheque es irrevocable, la única forma en que se puede dejar sin
efecto es que el librador lo regrese al librado. Se entiende que la
irrevocabilidad es solo dentro de los quince días de presentación aún
cuando no está especificado en la ley.
* La certificación no puede ser parcial
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
* No puede emitirse al portador
* Es un título no negociable

Cheque de caja. Es un tipo de cheque extendida por el banco a cargo de sus

propias dependencias (el librador y el librado son la misma persona), siendo
utilizado como una manera segura de manejar grandes cantidades de dinero
garantizando su pago. No son negociables ni podrán extenderse al portador.
(artos. 533 y 534) El banco se constituye como principal obligado

Cheques de viajero. Tienen la particularidad que para su circulación y cobro

necesitan de tres firmas, siendo una de ellas la de la institución creadora y
dos del tomador o beneficiario; la primera la estampa el tomador frente al
librador o bien en una de sus sucursales, corresponsalías o agencias; y la
segunda, cuando el cheque va a ser cobrado. El término de prescripción en
contra del que expide o ponga en circulación los cheques de viajero es de
dos años. (artos. 535 al 541)

Cheques con provisión garantizada. Se extienden contra una garantía que lo

constituye el depósito que el cuenta habiente tiente en el banco, o mejor
dicho la provisión; de lo que se desprende que existe una obligación del
banco que ha entregado los formularios, de pagar la cantidad ordenada en
el cheque. (artos. 530 – 532) El banco celebra un contrato con alguien
especificando que dará un talonario con títulos especiales colocando la
cantidad mayor a la que podrá girar un cheque y cuyo pago se compromete
a hacer si se encuentra dentro del intervalo especificado. Estos cheques
forman parte de una cuenta especial
No se tiene la obligación de emitir el cheque por el monto total que
especificó el banco sino hasta por el monto total.
Requisitos para que el banco sea el principal obligado:
1) Que el cheque sea girado por el monto especificado o uno menor
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
2) Los cheques tienen que ser librados dentro de los tres meses siguiente a
que fueron entregados.
Forma:
1) Formularios especiales hechos por el Banco
2) Debe establecerse una frase que demuestre garantía
3) Fecha en que se entrega el talonario
4) Monto que cada uno de los cheques va a garantizar.
Este cheque no puede ser emitido al portador sino a la orden aunque sí
puede endosarse.

Cheque con talón. Llevan adherido un talón separable que deberá ser
firmado por el titular al recibir el cheque y que servirá de comprobante del
pago hecho. (arto. 542)

Cheque causal. Cheque en el que se indica cuál fue la razón de su emisión.

Da lugar a una acción causal y no cambiaria. (arto. 543) Cuando se
promueve una acción cambiaria por estos cheques no pueden interponerse
excepciones que se refieran al negocio subyacente. El cheque causal puede
surgir con aquellos cheques que tienen un espacio para referencia puesto
que aquí se hace alusión al negocio por el cual se giró el cheque.

Cheque no negociable. Quiere decir que el cheque no puede ser circulado.

La no negociabilidad de los títulos en general solo corresponde a los títulos
nominativos y a la orden.
Aun cuando no se pueda endosar el título sí pueden transmitirse los
derechos o cederse por medios civiles mediante cesión, etc. pero no por
modalidades cambiarias.

Cheque de ventanilla. Los que poseen las agencias, sucursales o central del
banco que se giran en contra de la cuenta de un cuenta habiente. Las
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
cuestiones específicas referentes a quien solicita el cheque están en blanco
y se llenan en el momento en que la persona lo solicita.

Giro cambiario. Es un cheque que generalmente está girado en una moneda

extranjera y que puede cobrarse en otra plaza. Se utiliza principalmente
para pagos en el extranjero. Sí es circulable pero generalmente el
beneficiario es una entidad y es girado para depósito en cuenta de ésta, el
endoso se hace por medio de un sello de goma.

DIFERENCIAS CON LA LETRA DE CAMBIO

3) El banco tiene obligación de pagar si hay fondos y en la letra de cambio

hay obligación hasta que se acepta la misma
4) Primero debe proveerse al banco de fondos por medio de su depósito
para que pueda pagar el cheque
5) El cheque puede girarse al portador y la letra de cambio no
6) Las obligaciones principales solo existen entre el banco y el dueño de la
cuenta
7) En la acción cambiaria se procede únicamente contra el librador a
diferencia de la letra de cambio.

RESPONSABILIDAD CIVIL

Establece el artículo 514 del código de comercio que el librador de un

cheque presentado en tiempo y no pagado, resarcirá al tendedor de los
daños y perjuicios que con ello ocasione.
Civil: art. 505. Cuando sin causa justa se niegue el librado a pagar un
cheque, o no haga el ofrecimiento de pago parcial prevenido en el artículo
anterior, resarcirá al librador de los daños y perjuicios que se le ocasionen.
Art. 514. El librador de un cheque presentado en tiempo y no pagado,
resarcirá al tenedor de los daños y perjuicios que con ello ocasione.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Cuando se desarrolló el tema de los cheques especiales, se indicó la
responsabilidad civil en cada caso.

RESPONSABILIDAD PENAL

A este respecto, el código penal contempla la estafa mediante cheque

cuando éste es girado sin fondos en la cuenta a que pertenece. art. 496,
párrafo tercer: El que defraudare a otro librando un cheque sin tener fondos
o disponiendo de ellos, antes de que expire el plazo para su cobro o
alterando cualquier parte del cheque o usando indebidamente del mismo,
será responsable del delito de estafa.

OBLIGACIONES DE LAS SOCIEDADES O DEBENTURES.

CONCEPTO.

Son títulos de crédito que surgen de una declaración unilateral de voluntad

de una sociedad anónima, que incorporan una parte alícuota de un crédito
colectivo cuyo sujeto pasivo-deudor es la sociedad creadora. Serán
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
consideradas bienes muebles aun cuando estén garantizadas con derechos
reales sobre inmuebles.

PROCEDIMIENTO PARA LA CREACIÓN.

a. Se celebra una asamblea extraordinaria de los socios de la sociedad

anónima. En dicha asamblea se acuerda que la sociedad cree las
obligaciones y faculta al representante legal para hacerlo, mediante el
procedimiento que fija el Código de comercio. Se procede a practicar la
auditoría de la sociedad para determinar el activo, el pasivo y el capital
líquido o contable. Este balance es necesario porque el monto de la
emisión no puede sobrepasar el monto del capital contable, con
deducción de las utilidades por repartir según ese balance. El monto de
la emisión únicamente puede sobrepasar al capital contable cuando los
fondos obtenidos por medio de los títulos son para adquirir bienes; pero
en todo caso, ese excedente no puede sobrepasar el valor de las tres
cuartas partes de los bienes por adquirir.
b. Realizado el acto anterior, el representante de la sociedad concurre ante
un notario con el objeto de que autorice el instrumento que materialice el
acuerdo de los socios para crear debentures. Esta manifestación se hace
a través de una declaración unilateral de voluntad de la sociedad
creadora. El instrumento publico debe contener lo siguiente:
1) Los requisitos del título a que se refiere el artículo 548 C de Co, a
excepción del inciso 1o.
2) Insertar el acta de la asamblea extraordinaria que autorizó la creación;
EL BALANCE PRACTICADO; y el documento que acredite la
representación de quienes deban suscribir los títulos en nombre de la
sociedad creadora.
3) Especificar las garantías especiales que se constituyan, si fuere el caso;
4) Si el producto de la emisión es para adquirir bienes específicos, deben
indicarse en forma pormenorizada; y
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
5) Designación del representante común de los tenedores de los títulos, la
retribución que se le pagará por este cargo, la aceptación del mismo y
obtener de éste la siguiente declaración.
i) que, si fuere el caso, se ha cerciorado de la existencia y valor de las
garantías constituidas.
ii) De haber comprobado los datos contables que presenta la sociedad; y
iii) De constituirse como depositario de los fondos de la colocación de los
títulos, para verificar que sean invertidos en el objeto que determinó
su creación, sobre todo si se trata de construcción o adquisición de los
bienes y hasta el momento en que dicha construcción o adquisición de
bienes se realice. Autorizada la escritura, el testimonio debe
presentarse al registro Mercantil para inscribir el acto, así como a los
registros que correspondan cuando se constituyen garantías sujetas a
publicidad registral.
c. Otorgada la escritura e inscritas las garantías que se hubieren
constituido, se procede a la elaboración de los títulos en particular, en la
forma que se haya convenido (nominativos, a la orden o al portador) y
luego se colocan en el mercado de la inversión por los procedimientos
que se juzguen oportunos.

NATURALEZA JURÍDICA

La base de este título de crédito está ligado directamente a la existencia de

las sociedades mercantiles. El sujeto creador de los debentures sólo puede
ser la sociedad mercantil, con la particularidad en nuestro medio de que tal
librador debe ser una sociedad anónima, contrariamente a otras
legislaciones en que lo puede crear cualquier sociedad, aunque no sea
anónima. Una sociedad anónima tiene su capital social y su capital contable
para realizar sus actividades comerciales. En un momento dado se puede
encontrar la sociedad ante la necesidad de poseer más fondos de inversión,
pero no se tiene el propósito de aumentar el capital social. La sociedad
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
puede avocarse a una institución financiera y obtener un préstamo, pero si
la suma requerida es considerable, es muy probable que no encuentre quién
se la proporcione. Entonces, en defecto de eso, consigue el mismo resultado
(agenciarse de fondos), mediante la creación de los títulos denominados
debentures, de ahí el porqué de la creación de estos.

ELEMENTOS PERSONALES.

a. Librador-librado. Es la sociedad anónima que crea las obligaciones

sociales o debentures. En este titulo el girador con el librado siempre se
confundirán
b. Tenedor u obligacionista. Es la persona que adquiere los títulos,
pagándole a la sociedad el valor nominal de los mismos.

OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD CREADORA.

a. Debe pagar el interés que devenguen los títulos en la cantidad y en el

tiempo que en los mismos se exprese. Estos intereses se pueden cobrar
mediante cupones al igual que en las acciones.
b. Deberá responder ilimitadamente con todos sus activos por el valor total
de la emisión, aún cuando se hayan constituido garantías específicas
(hipotecas o prendas) a esa responsabilidad ilimitada se le conoce en la
doctrina como "garantía flotante", ya que precisamente está subiendo o
bajando conforme se modifica el patrimonio de la empresa. En el caso de
las garantías específicas, puede cancelarse si se hace con intervención
del representante de los obligacionistas. (arto. 558)
c. Cuando se constituyan garantías específicas, deberá contratarse un
seguro contra incendio y otros riesgos usuales, por una suma que no sea
inferior a su valor destructible.
d. La sociedad no puede reducir su capital, sino en proporción al reembolso
que haga de los títulos que se encuentren en circulación; y no puede
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
cambiar su objeto, domicilio o denominación, sin el consentimiento de los
obligacionistas.
e. La sociedad deberá publicar anualmente su balance, revisado por el
contador o auditor, dentro de los tres meses que sigan al cierre del
ejercicio contable (552). Si se omite este deber, cualquier obligacionista
puede pedir que se haga la publicación; y en caso de reincidencia, se
podrá dar por vencidos los títulos para la recuperación de su valor. Este
deber de la sociedad creadora tiene por objeto que los obligacionistas
estén enterados del estado patrimonial de la sociedad en cuanto a la
seguridad de sus títulos se refiere.

OBLIGACIONES CONVERTIBLES EN ACCIONES. (ARTOS. 579 – 583)

Se puede crear debentures que dentro de los procedimientos previstos se

conviertan en acciones.
Los títulos de las obligaciones convertibles, además de los requisitos
generales que deberán contener, deben indicar el plazo dentro del cual se
pueda ejercitar el derecho de conversión y las bases para la misma. Cuando
el título es redimible dentro del plazo que se fije, el tenedor puede optar
porque se le devuelva el capital que representa el título o pasar a ser
accionista de la sociedad. Esta conversión significa un aumento del capital
suscrito y pagado de la sociedad, debiéndose modificar la escritura
constitutiva.
La sociedad creadora no puede modificar las condiciones o bases para que
la conversión se realice durante el plazo en que pueda ejercitarse dicho
derecho.

PAGO

1) A fecha cierta
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
2) Por sorteo. En la emisión se establece que los títulos serán pagados en
cierta cantidad de tiempo que no puede excederse y cuántos se
pagarán cada año así que no se sabe a quien se pagará cada vez. La
asamblea de accionistas escoge por sorteo a quién pagará. Se
compensa con las tasas de interés así que al que se pagó primero se
aplicará una tasa de interés más alta y a los últimos más baja por
haber recibido la sociedad anónima mayor beneficio.

Los montos pueden cobrarse o se puede solicitar que en su lugar se le den

acciones de la sociedad deudora, éste es el derecho de elección del
acreedor. No todos los debentures tienen esta opción.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y EL BONO DE PRENDA

ALMACENES GENERALES DE DEPÓSITO.

Son empresas que tienen el carácter de instituciones auxiliares de crédito,

cuyo titular debe ser una sociedad anónima organizada conforme al derecho
guatemalteco; su objeto social es: el depósito, conservación y custodia, el
manejo y distribución, la compra y venta por cuenta ajena de mercaderías o
productos de origen nacional o extranjero y la creación de títulos de crédito
-Certificados de Depósito y Bonos de Prenda- cuando así lo solicite el sujeto
depositante.
En el caso de los almacenes tendríamos: que se rigen como empresas
privadas, por su ley específica; que el capital pagado mínimo debe ser de
doscientos cincuenta mil quetzales; que el inicio de sus operaciones y el
desenvolvimiento de las mismas, están bajo la vigilancia de la
Superintendencia de Bancos con intervención de la Junta Monetaria; sobre
todo por la calidad de instituciones auxiliares de crédito que les asigna la
ley.

CERTIFICADO DE DEPÓSITO.

Es un título de crédito real por medio del cual se acredita la propiedad de

bienes depositados en almacenes generales de depósito. Arto. 585 C de Co y
7 Ley de Almacenes Generales de depósito.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

Es un título de crédito representativo de la propiedad de los productos o

mercancías depositadas en un almacén general de depósito, en el que
también se contiene el contrato celebrado entre depositante y depositario.
Lo anterior quiere decir que lo que el título representa es el derecho de
propiedad sobre el objeto depositado; y que al contener el contrato con sus
elementos esenciales, está dejando constancia del negocio que le da origen
al título, de donde deviene en un título de crédito causal. Este instrumento
permite que se pueda traficar con las mercaderías depositadas sin una
movilización material de las mismas, pues basta la transferencia -mediante
endoso- del título, para adquirir el derecho representado y el dominio sobre
las mercaderías. Para este título el sujeto librador solo puede ser un
Almacén General de Depósitos y como la obligación se refiere a la entrega
de la mercadería al terminar el plazo, el obligado, en lo esencial, es el
mismo almacén. El tenedor del titulo es el depositante, cuyo nombre debe
aparecer en el contexto del titulo, lo que indica que son nominativos. El
depositante -tenedor inicial- puede hacer circular el título por el
procedimiento de negociabilidad de esta variedad de instrumentos: endoso,
entrega material del documento y cambio de registro en la persona del
creador o almacén general.
Debe extenderse aún cuando el depositante no lo solicite, porque con dicho
título prueba el contrato y retirará o transferirá las mercaderías
depositadas.
Los certificados de depósito son emitidos por un plazo máximo de un año,
renovable por plazos que no sean mayores a un año.
Pueden emitirse certificados de depósito con la cláusula de “no
transferibilidad”. (arto. 7 LAGD)

CARACTERES
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
a) Por ser tÍtulo nominativo, la sociedad emisora debe tener un registro de
certificados en los que irá anotando los nombres del inicial o sucesivos
propietarios del título, cuando entra en circulación. Legalmente sólo se
reconoce como propietario a la persona que figure en el registro,
conforme los principios de la publicidad registral.
b) Es un titulo liberado legalmente de la obligación de protesto
c) Se pueden emitir en forma múltiple y como consecuencia de un mismo
negocio jurídico, si los bienes depositados son designados genéricamente
y admiten cómoda división
d) El plazo del certificado (vencimiento) no puede exceder de un año; pero
puede prorrogarse
e) El título es objeto de circulación jurídica; pero puede limitarse su
movilización si se consigna que "NO ES TRANSFERIBLE"

BONO DE PRENDA

No representa en sí el derecho de dominio sobre la mercadería, si no es

para concertar una relación de crédito; una obligación de pagar una
cantidad mutuada, garantizada con un derecho real prendario sobre la
mercadería objeto del depósito.

CONCEPTO

“ Los bonos de prenda representan el contrato de mutuo celebrado entre el

dueño de las mercancías o productos y el prestamista, con la consiguiente
garantía de los artículos depositados. Dichos bonos confieren, por sí
mismos, los derechos y privilegios de un crédito prendario, en los términos
de la presente ley” (arto. 8 LAGD)

Es un título de crédito que expide un Almacén General de Depósito, a

solicitud del depositante, mediante el cual se representa un contrato de
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
mutuo celebrado entre el propietario de las mercaderías depositadas y un
prestamista, con garantía de las mercaderías que el título especifica.

Es un título de crédito por medio del cual se expresa una relación

obligacional garantizada por medio de las mercancías depositadas en un
almacén general de depósito.
Lo gira el almacén general de depósito pero la relación obligacional es de
las partes.

Es distinto del certificado de depósito, es un título de crédito secundario,

dependiente, accesorio ya que no existe un bono de prenda si previamente
no hay un certificado de depósito.

No puede extenderse a plazo mayor que el del certificado de depósito del

cual se deriva.

CARACTERÍSTICAS

a) El formato es preestablecido. No pueden ser variados (autorizados por

la Superintendencia de Bancos)
b) Los bonos deben ser expedidos nominativamente
c) Pueden ser endosados. Hay registros especiales.
d) Las garantías que ampara el certificado de depósito deben estar libres
de gravámenes (arto. 16 LAGD) Se puede embargar el título que
ampara los bienes.
e) Son títulos ejecutivos no protestables.
f) Solo podrán ser negociados por primera vez con la intervención del
almacén que lo haya expedido o, en su defecto con la de un banco.
g) Negociar un bono significa solicitar un préstamo, en garantía del cual
se entrega el bono de prenda, a fin de que el prestador trabe garantía
prendaria sobre las mercancías que ampara.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
h) Cuando se trate de mercancías o bienes designados de forma
individual, únicamente se expedirá un bono; cuando sean mercancías
o bienes designados genéricamente, se emitirán bonos en un número
fijado a voluntad del depositante.
i) A no ser que se expida uno solo, los bonos se expedirán amparando
una cantidad global dividida a prorrata en tantas partes como bonos
se soliciten.
j) Cuando el bono no indique el monto del crédito que representa, se
entenderá que afecta, a favor del tenedor de bono de buena fe, la
totalidad del valor de los bienes depositados; salvo el derecho del
dueño del certificado para repetir contra el tenedor del bono.
k) Los bienes son divisibles. Se pueden extraer cantidades parciales del
bien y el registro anota en el propio título las cantidades que se vayan
sacando.

CONTENIDO DEL CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y EL BONO DE

PRENDA

Deben emitirse con indicación del nombre completo y domicilio del

depositante, la identificación precisa de las mercancías o productos de que
se trate, la fecha de vencimiento, el nombre del Almacén emisor y los demás
detalles que determine el Reglamento. Los formularios deben ser
autorizados por la superintendencia de bancos. (arto. 9 LAGD)

Ambos títulos poseen el carácter de ejecutivos sin necesidad de protesto,

requerimiento o diligencia alguna para el solo efecto de que sus tenedores
legales puedan exigir respectivamente la devolución de los bienes o el pago
de las sumas adeudadas. (arto. 11 LAGD)

PROCEDIMIENTO DE COBRO (ARTOS. 17 – 23 LEY DE ALMACENES)

 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Al vencerse el plazo, el tenedor del bono de prenda debe cobrar su importe
al Almacén que lo haya emitido y en el caso que el deudor no hubiese hecho
provisión de fondos oportuna y suficiente para cubrir su obligación, el
Almacén debe anotarlo así en el título respectivo para que sin más trámite,
el acreedor pueda iniciar procedimiento ejecutivo. Los tribunales deben
despachar ejecución con prontitud ordenando el remate judicial bajo los
términos de la Ley de bancos referentes a cédulas hipotecarias y bonos de
prenda que son los siguientes: (artos. 105 – 110 Ley de Bancos)

a) El señalamiento de día y hora para el remate se notifica a las personas

que legalmente corresponda conforme el Código Procesal Civil y
Mercantil.
b) En caso de no poderse realizar la notificación en un plazo de quince
días, a solicitud del acreedor, tal notificación podrá efectuarse por
medio de un edicto en el diario oficial y en uno de los de amplia
circulación que contendrá: 1) la identificación del tribunal y del
proceso; 2) la indicación de la persona a quien se notifica; 3) la
indicación del acto y la naturaleza del proceso; 4) la indicación del
plazo para que el demandado se apersone al proceso; y, 5) el nombre
del juez.
c) En este procedimiento sólo se le dará trámite a las excepciones de
prescripción o de pago.

La ley de bancos establece una contradicción con el artículo 11 de la Ley de

Almacenes Generales y de Depósito pues su artículo 110 establece que
“previamente a proponerse la ejecución judicial con base en títulos como el
bono de prenda y el certificado de depósito, deberá efectuarse
requerimiento de pago hecho por notario”.

Otra forma es que el tenedor solicite al Almacén el remate cuando se den los
siguientes casos y sin más trámite:
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
a) Cuando los adeudos a favor de los Almacenes no fueren pagados
dentro de 5 días siguientes al aviso telegráfico que se haga a los
tenedores de Certificados de depósito o bonos de prenda.
b) Cuando lo solicite el dueño de los productos o mercancías que estén
libres de gravámen en cuyo caso éste y el Almacén de que se trate
deben fijar de común acuerdo las condiciones de remate
c) Cuando sea embargado judicialmente el respectivo Certificado de
depósito
d) Cuando los productos depositados no fueren retirados por los
interesados dentro del término que fijen los Almacénes, después del
vencimiento del depósito.
e) Cuando los productos o mercancías den señales de descomposición,
alteración o avería, que pueda menoscabar su valor real o perjudicar
otros artículos depositados, a juicio del respectivo Almacén
f) Cuando lo solicite el tenedor de un bono de prenda, que compruebe
que se ha producido una baja no menor del veinte por ciento en el
precio de las mercancías o productos, fijado en el certificado de
depósito.
g) Otros casos establecidos en el reglamento.

Se deberá dar por lo menos un aviso publicado en el diario oficial y otro de

mayor circulación con los datos considerados necesarios.

Procedimiento de remate:

a) Los productos o mercancías que se van a rematar se deben exponer al

público en los Almacenes desde el día en que principien las
publicaciones y también se deben exponer muestras en otros lugares,
cuando fuere posible a juicio de los almacenes
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
b) El remate se ha de efectuar en la sede del respectivo Almacén o en el
lugar adecuado que autorice la Superintendencia de Bancos en las
horas y días hábiles expresamente señalados en los avisos publicados
c) Todo remate debe realizarse con intervención de un representante del
almacén, otro de la Superintendencia de bancos y un notario que
debe dar fe del acto
d) La base del remate debe fijarla el almacén respectivo para cubrir
unicamente las acreedurías existentes a su favor, el Bono de Prenda y
sus intereses y los gastos de remate, que en todo caso deben reducirse
al mínimum. Quedan a salvo los gastos judiciales
e) Sólo pueden ser postores quienes hayan depositado de previo, a la
orden del Almacén, el veinte por ciento de la base. Depósito que es
devuelto a los postores, menos al adjudicatario del remate
f) El remate no puede suspederse por ningún motivo, salvo que se haya
hecho el pago por el deudor o en su nombre
g) Si no se presenta un postor en el remate, se debe señalar día y hora
para otro sin necesidad de publicar más avisos, rebajando en cada
nuevo remate un veinte por ciento de la base anterior.
h) El remate debe fincar en la persona que presente la mejor oferta y
ésta pueda retirar las mercancías o productos inmediatamente previo
pago del precio, en caso de no poder cuenta con dos días hábiles para
cubrir el monto, de no hacerlo el remate se tiene por desierto.
i) Se aplican a estos procedimientos también las normas del reglamento
de los almacenes y las del Código procesal civil.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

CARTA DE PORTE O CONOCIMIENTO DE EMBARQUE

CONCEPTO.

Es un titulo de crédito que otorga al tenedor el derecho a reclamar al

obligado la entrega de las mercaderías por él representadas, como
consecuencia de su transportación. El conocimiento de embarque es para el
transporte de mercaderías por la vía marítima; mientras que la carta de
porte es para la vía aérea o terrestre.

CARACTERÍSTICAS.

a) Por ser título representativo, la posesión de él supone la de la mercadería

representada;
b) Con el título se puede lograr la trasferencia del dominio sobre las
mercaderías, porque él las representa;
c) Todo el tráfico jurídico al que se quiera someter las mercaderías u
objetos transportados, se pueden hacer por medio del título.

ELEMENTOS PERSONALES.

a) Porteador o fletante. También llamado transportador, es la persona

individual o jurídica que se dedica al negocio del transporte permanente,
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
mediante una concesión, autorización o permiso estatal. Es el sujeto que
crea la carta de porte o el conocimiento de embarque.
b) Cargador. Es la persona que regularmente remite la mercadería a un
consignatario o destinatario especifico o bien al portador
c) Consignatario o destinatario. Es la persona en favor de quien se expide el
título cuando es nominativo. Este sujeto no surge de inmediato cuando es
creado "al portador"

CIRCULACIÓN Y FORMA DEL TITULO.

El título puede ser a la orden o al portador, según que exprese o no el

nombre del consignatario o destinatario.

Forma (artos. 589 y 590 C de Co)

a) Nombre del título: carta de porte o conocimiento de embarque

b) Nombre y domicilio del porteador
c) Nombre y domicilio del cargador
d) Nombre del destinatario y domicilio o la indicación de que es al portador
e) Descripción detallada de las cosas por transportar
f) Indicación del flete, gastos de transporte, tarifas aplicables y si han sido
pagados o son por cobrar
g) Expresar los lugares y fechas de salida y destino
h) Indicación del medio de transporte
i) Si el transporte se hace por un vehículo determinado, debe
identificársele
j) Las bases de como se determinan las responsabilidades del transportador
en casos de perdidas o averías
k) Pactos acordados por las partes dentro de la autonomía de l voluntad.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Si media un tiempo entre el recibo de las mercaderías por el transportador y
su embarque, el instrumento debe contener:

a) Expresar que la mercadería se recibe para embarque

b) Lugar de guarda de las mercaderías mientras se embarcan
c) Plazo en que debe embarcarse

FACTURA CAMBIARIA

CONCEPTO

Es un título de crédito que incorpora la obligación de pagar una suma cierta

de dinero dentro de un plazo determinado; a la vez que describe las
mercaderías que se han vendido como objeto del contrato que le da
nacimiento al título.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Título de crédito lineal en virtud del cual una persona (librador) gira un
documento que incorpora un derecho crediticio a su favor con motivo de la
venta de mercaderías que realiza el cual es aceptado posteriormente por la
persona que ha adquirido las mercaderías (librado) comprometiéndose a
realizar la prestación indicada.

El hecho generador de la factura es necesariamente un contrato de

compraventa.

CARACTERÍSTICAS

b) Es lineal
c) Son títulos emitidos en serie (no para el cobro sino que el vendedor tiene
una serie de facturas)
d) No puede ser al portador sino a la orden.
e) Puede contener una obligación fraccionada. Arto. 595
f) Tiene que llevar un proceso de aceptación. Arto. 593
g) Sirve de comprobante de que la compraventa se ha realizado

ELEMENTOS PERSONALES

a) Librador-beneficiario. Es el vendedor de la mercadería o sea quien crea

la factura
b) Librado-aceptante, es el comprador de la mercadería, y quien por
mandato legal está obligado a aceptar la factura que le libre el vendedor

ACEPTACIÓN

La situación jurídica del librado (comprador) es singular en cuanto a la

aceptación, porque es una declaración unilateral de voluntad, el deber de
aceptar hace que el derecho de crédito se incorpore al documento.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
La obligación de aceptar la factura, sin embargo, no es absoluta. Conforme
el artículo 600 del código de comercio, el librado puede negarse a aceptar
en los siguientes casos:
a) Cuando las mercaderías sufren avería, extravío o no recibo de las
mismas, siempre que no sean transportadas por su cuenta y riesgo
b) Si hay defectos o vicios en la cantidad y calidad de las mercaderías
c) Si la factura no contiene el negocio jurídico convenido
d) Por omisión de requisitos de forma que dan a la factura la calidad de
título de crédito

PLAZOS

El comprador deberá devolver al vendedor la factura cambiaria

debidamente aceptada:
1. Dentro de un plazo de cinco días a contar de la fecha de su recibo, si
la operación se ejecuta en la misma plaza.
2. Dentro de un termino de quince días a contar de la fecha de su recibo,
si la operación se ejecuta en diferente plaza

PAGO

Puede hacerse al contado o en abonos. Cuando el pago se haga en abonos,

la factura deberá contener además de los requisitos establecidos:
1. el número de abonos
2. La fecha de vencimiento de los mismos
3. El monto de cada uno.
Los pagos parciales se harán constar en la factura indicando la fecha en que
fueron hechos. Si el interesado lo desea se le puede extender constancia por
separado.

PROTESTO
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

La factura cambiaria puede ser protestada por falta de aceptación o por

falta de pago. En el caso de no aceptarse, el protesto debe levantarse dentro
de los dos días hábiles siguientes a los plazos fijados para la devolución de
la factura. Otra variante del protesto en este artículo es que, contrariamente
a lo que sucede en otros, el acta la autorizará el notario en los espacios del
mismo instrumento o en hoja adherida cuando fuere insuficiente,
adjuntando los documentos que prueben el envío del documento u otros
medios que se tengan (aviso de recepción postal, por ejemplo). Si la factura
no se tiene a la mano, se puede autorizar el protesto por declaración del
vendedor o teniendo a la vista una copia de la factura, fechada y firmada por
el vendedor, siempre que se tengan a la vista documentos probatorios que
demuestren el envío al comprador.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

EL VALE

CONCEPTO

El vale es un título de crédito por el cual, la persona que lo firma se

reconoce deudora de otra por el valor de bienes entregados o servicios
prestados y se obliga a pagarlos.

Título de crédito lineal por el cual una persona se obliga a pagarle a otra
una cantidad de dinero derivada de la adquisición de bienes o la prestación
de un servicio. Es una variación de un pagaré, su diferencia es que en este
título se plasma la relación causal que le dio origen.

Este título de crédito puede ser emitido a la orden y nominativo, nunca al

portador (arto. 438).

La forma de vencimiento no se señala, podría ser de cualquier forma –no

cabría a tantos días vista porque no hay aceptación-.

CARACTERÍSTICAS:
1. La obligación incorporada es de pagar una suma determinada de
dinero.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
2. La obligación se origina con la entrega de un bien o prestación de un
servicio, por lo que es un título causal, sujeto al negocio subyacente
del que proviene.
3. No circula tanto como otros títulos.
4. Es semejante al pagaré, en términos generales, quien lo creó se
reconoce deudor de la obligación pecuniaria que el título contiene. , se
diferencia del pagaré que este título contiene el negocio subyacente
5. Puede ser endosado, abalado y debe protestarse para cobrarlo
mediante acción cambiaria o liberarlo de ese acto, expresamente.
6. Debe contener los requisitos generales a todos los títulos de crédito, y
expresar la causa que lo origina.
7. Existen de dos tipos, por bienes y por servicios.

POR BIENES RECIBIDOS

 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
VALE

Por Q 20.00

Vale a favor del señor Carlos Cifuentes Flores, propietario del Almacén La
Flecha por la cantidad de VEINTE QUETZALES que le adeudo por un juego
de desarmadores que le compré en esta fecha y que cancelaré el 30 de
enero de 2003, en el almacén indicado, situado en la 10ª. Calle 2-20 de la
zona 1. este vale se crea libre de protesto.

Guatemala, 23 de
enero de 2003

(f)
__________________________

Firma del comprador

deudor

POR SERVICIOS PRESTADOS

Por ser un título causal, se sujeta al negocio subyacente del cual proviene
el cual puede ser por un bien entregado o por un servicio prestado.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Por lo que cuando se redacten deben observarse los requisitos que exige
el Código de Comercio para todo título de crédito, pero debe expresarse
siempre la causa que lo origina.

VALE

Q 100.00

Vale a favor del señor Roberto Robles López, propietario del conjunto
orquestal “La sinfonía”, por la cantidad de CIEN QUETZALES, suma
que le adeudo por haberme proporcionado los servicios de su orquesta, el 20
de enero del año en curso. Dicha cantidad la cancelaré el 12 de febrero de
2003, en la 15 av. 2-60, zona 8. Este vale es libre de protesto.

Guatemala, 19 de
enero de 2003

(f)
____________________________

Firma del comprador

deudor
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

CIRCULACIÓN

Atendiendo a lo establecido en el artículo 438 del código de comercio, el

vale no podrá ser emitido al portador puesto que la ley no lo dice
expresamente. Corresponden a éste los otros tipos de circulación existentes.

BONOS BANCARIOS

DEFINICIÓN DE BONOS BANCARIOS.

Cuando una persona de negocios desea obtener financiación para la

ampliación de su negocio probablemente busque financiarse por medio de
un banco local. Los bancos en esta situación son llamados intermediarios
financieros puesto que cumplen con las funciones de aceptar depósitos de
quienes quieren ahorrar para utilizarlos concediendo prestamos a quienes
quieren pedirlo, debido a esto es que el banco se compromete con el
depositante a darle una tasa de interés sobre el monto depositado y al
prestatario le cobra un tipo de interés por los prestamos que adquiere.
Además de esta función el banco proporciona una forma fácil de la compra
de bienes por medio de la emisión de cheques como un medio de cambio
que es girado contra el banco que lo proporcionó con una provisión de
fondos del titular de la cuenta, pero surge otra posibilidad de adquirir
riqueza y esta es a través de los bonos que constituyen un posible deposito
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
de valor para la riqueza que han adquirido los individuos a través de lo que
han ahorrado.
Un bono es un pariente directo del préstamo, por medio de él, la
institución bancaria recibe cierta cantidad de dinero y debe dar a quien se lo
dio un bono que constituye un título valor. Existen diversas clases de bonos
bancarios, cada uno de ellos con sus características específicas pero en sí,
todos los bonos comprados a un banco devengan cierto tipo de interés; si se
compra un bono se adquiere este derecho a través de un cupón que se paga
periódicamente, quiere decir que el solo hecho de mantenerlo, corresponde
dinero en condición de interés corrido que el banco debe pagar y de no
hacerlo, podrá verse ante una ejecución.
Un bono bancario es la forma en que el banco emite una obligación
que es adquirida por inversionistas. De esta forma se llama bono “a los
títulos con que se acredita la aportación de cada uno de los inversionistas,
en lugar de denominarlos “obligaciones”, pero ello no obsta para que
genéricamente sean obligaciones”1
El Código de Comercio establece en su artículo 608 que “Los bonos
bancarios son títulos de crédito y se regirán por sus leyes especiales y
supletoriamente por lo establecido en este Código”. En la legislación
guatemalteca, esta norma nos refiere entonces a la ley de Bancos, ley que
será tratada en adelante.
El artículo 1 de la Ley de Bancos establece en su primer párrafo que
“Únicamente las entidades debidamente autorizadas podrán legalmente
efectuar, dentro del territorio de la República, negocios que consistan en el
préstamo de fondos obtenidos del público mediante el recibo de depósitos o
la venta de bonos, títulos y obligaciones de cualquier otra naturaleza, y sean
consideradas para los efectos legales como instituciones bancarias... ” De lo
anterior se deduce que ninguna persona individual o jurídica que no esté
previamente autorizada para ello podrá emitir bonos o realizar actividades

1
Bauche Garciadiego, Mario. Operaciones Bancarias. Porrúa. México. 1967. Pág. 201
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
que son propias de las instituciones bancarias. Dentro de los autorizados
para emitir bonos aparte de los bancos se encuentran; el Estado, las
entidades públicas, las instituciones financieras estatales o semi - estatales
y las empresas privadas cuyas emisiones califiquen como de primer orden la
Comisión de Valores. (Art. 43 Dto. Del Congreso 315)

Se puede concluir entonces que el bono bancario es una obligación

emitida por una institución bancaria a un plazo determinado por medio de
la cual se compromete a pagar una cantidad determinada de intereses al
portador del mismo que puede ser una persona individual o jurídica aparte
del valor total del bono y cuyo incumplimiento puede dar lugar a una
ejecución con el fin de adquirir financiamiento para su buen
funcionamiento.

Por medio del bono, el banco obtendrá un capital con la condición de

pagarlo en cierto tiempo y de brindar intereses sobre la cantidad total del
bono según se haya pactado. Al respecto, el artículo 60 de la Ley de Bancos
establece lo siguiente “El capital representado por los bonos será
reembolsado a la par de su vencimiento, pero podrán efectuarse
amortizaciones anticipadas por medio de sorteos o licitaciones, en las
condiciones y con las formalidades y procedimientos que determinen los
reglamentos de cada emisión, los que deberán ser aprobados por la Junta
Monetaria. Los sorteos y licitaciones serán vigilados por la
Superintendencia de Bancos”.

FORMA

a) Mención de ser bonos

b) valor nominal
c) plazo
d) porcentaje de interés
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
e) régimen del pago del capital e intereses
f) fecha de emisión y otras estipulaciones de importancia

NOTA: ESTO ES CONFORME A LA ANTIGUA LEY DE BANCOS, LA NUEVA

LEY (DECRETO 19-2002) NO REGULA NADA DE LOS BONOS BANCARIOS.

GARANTÍAS PARA EL TENEDOR

Aunque la ley denomina los bonos como bonos hipotecarios o prendarios, no
siempre están garantizados con prenda o hipoteca, la Ley de Bancos
establece que se garantizan con:
a. El conjunto de préstamos a cuya financiación se destinan y sus
garantías anexas.
b. Demás inversiones y activos del banco.
c. Responsabilidad subsidiaria, en casos especiales, otorgadas por el
Estado, entidades públicas o instituciones financieras.
d. El capital invertido en la adquisición del bono se recupera al
vencimiento del plazo o en la fecha que el título sea amortizado en
forma anticipada, según el reglamento de cada emisión.
e. Es título ejecutivo para reclamar judicialmente el pago del capital e
intereses previo requerimiento a través de notario.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

CERTIFICADO FIDUCIARIO

CONCEPTO.

Es aquel por medio del cual una persona llamada fideicomitente, transmite
determinados bienes y derechos (patrimonio fideicometido) a otra llamada,
fiduciario(debe ser un banco o institución de crédito), afectándolo a fines
específicos que redundan en el beneficio de un tercero llamado
fideicomisario.

REQUISITOS.

El requisito indispensable para que surja este título es que previamente se

haya contratado un fideicomiso, en cuya constitución se hubiere previsto la
posibilidad de emitir certificados fiduciarios. Además:

a) Nombre del titulo: certificado fiduciario

b) Datos de la escritura en que se contrató el fideicomiso que origina los
títulos y lo referente a la creación de los certificados
c) Descripción de los bienes fideicometidos
d) Valor de los bienes (su avalúo) cuando los certificados tengan valor
nominal
e) Facultades del fiduciario
f) Derechos de los tenedores de los títulos, expresando el régimen de su
ejercicio
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
g) Firma del fiduciario y de la autoridad administrativa que intervenga en la
creación de los títulos
h) El plazo del certificado. Este no podrá exceder del plazo del fideicomiso
que origina el certificado.

FORMALIDADES

Se pueden emitir en forma nominativa, a la orden o al portador.

DERECHOS QUE CONFIERE EL TÍTULO

Otorga a su titular, cualquiera de los siguientes derechos, a:
a. Una parte alícuota de lo que produzcan los bienes fideicometidos, el
tenedor será fideicomisario partícipe con derechos de acreedor.
b. Una parte alícuota de los derechos de propiedad sobre los bines
fideicometidos o sobre su precio, en este caso el certificado representa
un derecho de copropiedad o acreeduría sobre parte del precio de su
venta.
c. Una parte determinada del bien inmueble fideicometido, el certificado
representa una derecho de propiedad inmueble.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

LAS ACCIONES CAMBIARIAS

CONCEPTO.

Es el derecho que tiene el sujeto activo de la obligación contenida en un

título de crédito (tomador, beneficiario o último tenedor), para pretender el
pago en la vía judicial, por medio de un proceso ejecutivo.

CONTENIDO

1) Reembolso de lo que se hubiere pagado, menos las costas a que hubiere

sido condenado.
2) Intereses moratorios al tipo legal sobre tal suma, desde la fecha de su
pago
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
3) Los gastos de cobranza y los demás gastos legítimos incluidas las costas
judiciales.
4) La comisión del cambio entre la plaza de su domicilio y la del reembolso,
más los gastos de situación. (arto. 618)

A QUIÉN CORRESPONDE

La acción cambiaria puede ejercitarse por el último tenedor del título, por el
obligado que pague en vía de regreso o por el avalista que cubrió el importe
del título al momento del cobro del último tenedor. (artos. 405, 617 y 618 C
de Co)

CONTRA QUIÉN SE EJERCITA LA ACCIÓN CAMBIARIA

Contra el librador, el aceptante, los endosantes anteriores a él y los

avalistas, sea conjuntamente o únicamente contra alguno de ellos como
deudores principales, sin perder en este caso la acción contra los otros y sin
obligación de seguir el orden que las firmas guarden en el título. El mismo
derecho tendrá todo obligado que haya pagado el título en contra de los
signatarios anteriores. (arto. 622)

EN QUÉ CASOS SE EJERCITA

La acción cambiaria se ejercitará:

a) En caso de falta de aceptación o de aceptación parcial. Cuando un titulo

de crédito que necesite aceptación, no es aceptado o lo es parcialmente,
surge el derecho a la acción cambiaria para que la persona que resulte
ser el sujeto pasivo responda de la obligación.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
b) En caso de falta de pago o pago parcial. Cuando llega el vencimiento de
la obligación, el obligado puede negarse a pagar o pagar parcialmente.
En este caso se ejecuta el título mediante la acción cambiaria, y
c) Cuando librado o el aceptante fueren declarados en estado de quiebra, de
liquidación judicial, de suspensión de pagos, de concurso o de otras
situaciones equivalentes. En estos casos hay una presunción de que los
obligados cambiarios pueden no cumplir con el deber a que se refiere el
título, y en tales casos la ley confiere el derecho a accionar
cambiariamente.

CLASES DE ACCIONES CAMBIARIAS

Si la acción se ejercita en contra del deudor principal o principal obligado la

acción cambiaria se llama DIRECTA, el principal obligado depende del
título que se trate. La acción directa puede plantearse en contra de los
avalistas del obligado principal, porque aún cuando su obligación es
autónoma, su categoría subjetiva es la de sustituir al obligado principal.
(arto. 616 C de Co) Prescribe en tres años a partir del día del vencimiento.
(arto. 626)

Si la acción se ejercita en contra de cualquier otro obligado de le llama

acción de regreso, en contra del librador, el endosante, el avalista que no lo
sea del obligado principal. Prescribe en un año contado desde la fecha del
vencimiento y, en su caso, desde que concluyan los plazos de presentación, o
si el título fuere con protesto, desde la fecha en que éste se haya levantado.
(arto. 627)

VÍA PROCESAL

El cobro de un título dará lugar al procedimiento ejecutivo, sin necesidad

de reconocimiento de firma ni de otro requisito, salvo que el protesto fuere
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
legalmente necesario. Para los efectos del procedimiento se tiene como
domicilio del deudor que aparezca en el título. (Arto. 630)

EXCEPCIONES EN CONTRA DE LA ACCIÓN CAMBIARIA

a) Incompetencia del juez

b) Falta de personalidad en el actor
c) La que se funde en el hecho de que no haya sido el demandado quien
suscribió el título
d) El hecho de haber sido incapaz el demandado al suscribir el título
e) Falta de representación o de facultades suficientes de quien haya suscrito
el título a nombre del demandado.
f) omisión de los requisitos que el título debe contener y que la ley no
presume expresamente
g) La alteración del título
h) Las relativas a la no negociabilidad de título. Los títulos de crédito que se
crean en forma nominativa o a la orden, pueden verse limitados en su
circulación mediante las cláusulas "no negociable" o "no endosable"
i) Las que se funden en la quita o pago parcial, siempre que consten en el
título. Cuando una persona cancela parcialmente el valor de un titulo de
crédito, además del recibo que se extiende, debe hacerse constar el
cumplimiento parcial en el contexto de los documentos, por su
característica de literalidad. Si el requisito formal se ha cumplido, esta
excepción se puede interponer y prospera
j) Las que se funden en la cancelación judicial del título o en la orden
judicial de suspender el pago
k) Prescripción o caducidad de la acción cambiaria y las que basen en la
falta de los requisitos necesarios para el ejercicio de la acción
l) Las personales que tenga el demandado contra el actor. Estas
excepciones solo funcionan entre actor y demandado, por fenómenos o
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
irregularidades en el negocio subyacente que originó el título de crédito
(arto. 619 C de Co)

CADUCIDAD Y PRESCRIPCIÓN DE LAS ACCIONES CAMBIARIAS

Cuando se da la caducidad de la acción cambiaria, quiere decir que ésta no

nació a la vida jurídica; y la prescripción ocurre cuando, no obstante que el
derecho a accionar cambiariamente si nació, este prescribe por su no
ejercicio dentro del los plazos que determine la ley.

La caducidad de la acción cambiaria del último tenedor está regulada en el

artículo 623 del Código de comercio y ella ocurre cuando:
a) el título no es presentado en tiempo para su aceptación o para su pago; y
b) porque el protesto no se levante conforme los términos establecidos en el
código de comercio. Debe recordarse que en los plazos que rigen la
caducidad, si el último día no es hábil, se prorroga hasta el día hábil
siguiente; que los días inhábiles intermedios si se cuentan; y que en
ningún termino se cuente el día que sirve de partida. Por otro lado, los
términos de los cuales depende la caducidad, no se suspenden, salvo
causas de fuerza mayor; y en ningún caso se interrumpen.

La acción cambiaria directa prescribe en tres años a partir del día del
vencimiento; la acción cambiaria de regreso del ultimo tenedor, prescribe en
un año, contando desde la fecha del vencimiento; cuando concluyan los
plazos de presentación, si fuere el caso; o desde la fecha del protesto
cuando fuere necesario; y, la acción cambiaria del obligado de regreso,
prescribe en seis meses (artos. 626-628 C de Co).

Las causas de interrupción de la prescripción respecto a uno de los

deudores cambiarios no interrumpen con respecto a otros, a menos que se
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
trate de signatarios de un mismo acto, porque de este último hecho, es de
donde surge la solidaridad de los signatarios de un título.

EL REGRESO EXTRAJUDICIAL

Mediante esta opción, el portador de un título de crédito encaminándose por

una vía opuesta a la directa, procede hacia atrás, volviéndose contra los
firmantes que desde el librador en adelante se han ido sucesivamente
agregando a la serie de obligados cambiarios, constituyendo el grupo
ubicado.
Los sujetos pasivos son los obligados cambiarios distintos del aceptante y
sus avalistas en el supuesto de la letra de cambio y distintos del librador y
sus avalistas en la hipótesis del pagaré. Art. 622 C de Co

Requisitos:
a) Presentación oportuna del título al girado aceptante el día del
vencimiento
b) Falta de pago
c) Levantamiento del protesto en forma legal
d) Aviso a los demás obligados

Valores que se reclaman con la acción cambiaria:

Los valores que el último tenedor del título puede exigir que se le paguen
son los siguientes (Art. 617 CdeC).
a. El importe del título, la parte no aceptada o no pagada.
b. Intereses moratorios al tipo legal, desde la fecha de vencimiento.
c. Gastos de protesto (cuando el protesto sea necesario para accionar).
d. Comisión de cambio entre la plaza en que debería pagarse el título y la
plaza en la que se haga efectivo, es decir, que el pago del título se
haga en lugar diferente al que se señaló en el mismo. (La ley se refiere
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
únicamente a la letra de cambio, pero por analogía puede aplicarse a
otros títulos).

ACCIONES EXTRACAMBIARIAS

a) Acción causal.
Sujetos activos  el último portador
Sujetos pasivos  los que firmaron el título con los cuales el portador
estaba ligado por una relación precedente a la emisión o transmisión
del título.
El código de comercio señala en su artículo 408 que la relación que
dio lugar a la emisión o transmisión de un titulo no se extingue salvo
que se exprese.
b) Acción de enriquecimiento indebido. “Extinguida la acción cambiaria
contra el creador, el tenedor del título que carezca de acción causal
contra éste y de acción cambiaria o causal contra los demás
signatarios, puede exigir al creador la suma con que se haya
enriquecido en su daño” (Arto. 409 C de Co) Prescribe en un año
contado desde el día en que se extinguió la acción cambiaria.
No es cambiaria pues, aunque deriva del título de crédito, éste solo
obra como simple elemento de hecho que unido a otros generan la
pretensión de naturaleza sui generis. No es causal porque la relación
subyacente solo sirve para descubrir la persona enriquecida con el
importe de la cambial.
Sujeto activo  el portador del título
Sujeto pasivo  el librador, aceptante o endosante
c) Acción reivindicatoria. Esta acción procede en caso de que los títulos
sean extraviados o robados y procede en contra del primer adquiriente
y contra quienes lo hayan adquirido conociendo o debiendo conocer
los vicios de la posesión de quien se los transmitió. (arto. 654)
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

CANCELACIÓN, REPOSICION Y REIVINDICACIÓN DE LOS TITULOS

DE CRÉDITO (ARTOS. 632 – 654)

NOCIONES GENERALES

Los títulos de crédito, comprendidos dentro de lo que la ley denomina

cosas mercantiles, tienen la categoría de bienes muebles. Por su misma
naturaleza y forma de presentación documental, están sujetos a que se
extravíen, se destruyan o que sean apropiados indebidamente. Como esos
hechos ocasionan alteraciones en el derecho del acreedor, se encuentra
prevista la cancelación, la reposición o la reivindicación de estos
instrumentos negociables.

CANCELACIÓN Y REPOSICIÓN

Cancelar un titulo es dejarlo sin efecto. El derecho que en él se incorpora es

extraído del documento y el título pierde su categoría de tal. La cancelación
o reposición según nuestra ley se da por los casos de extravío, robo o
deterioro total o parcial del documento (arto. 632)

Si se trata de un título nominativo, lo que se debe hacer es solicitar la

cancelación ante la persona que lleve el registro de los títulos, sin necesidad
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
de intervención judicial. La única limitación existente es que el creador del
título tiene facultades para exigir que el tenedor garantice la cancelación o
reposición solicitada.

Si son títulos a la orden o al portador. Cuando se deterioran de tal manera

que es imposible su circulación, pero conservan sus datos esenciales, se
puede pedir su reposición con la diferencia de que en este caso la
pretensión se plantea judicialmente en la vía voluntaria. La reposición es a
costa del tenedor quien debe devolver el título deteriorado al principal
obligado. En esta circunstancia, los signatarios están obligados a repetir su
firma en el título substituto pudiéndolo hacer el juez que conoce de las
diligencias, en su defecto y por rebeldía. Si se tratara de un extravío, robo o
destrucción total y el título fuere al portador no hay cancelación, ni
reposición, porque la posesión legítima significa la propiedad sobre el
documento; el que tiene en sus manos el título al portador es el propietario y
no existe posibilidad de probar un hecho que desvirtúe la legitimidad de la
posesión. (Art., 634)

En los títulos al portador solo existe la previsión de hacer saber el hecho al

emisor, y si transcurre el término de prescripción y no es cobrado por el
tenedor de buena fe, el denunciante puede recuperar su valor.

Diligencias:
a) informárle al librado o aceptante sobre la pérdida o destrucción del
titulo, con el fin de que no lo acepte o no lo pague
b) solicitar al juez que conozca las diligencias, que prohíba la aceptación o
pago del título según el caso. Si un título ya fue aceptado y solo esta
pendiente de ser pagado, esta medida se dicta sin necesidad de prestar
fianza, y
c) avisar al librado y al último endosatario, sobre la pérdida del título.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
PROCEDIMIENTO.

a) la persona interesada en la cancelación o reposición presentará su

solicitud, cumpliendo con los requisitos que establece el artículo 637 del
código de comercio. Esta solicitud, el juez deberá hacérsela saber a la
persona que se señale como signatario del título. El actor puede pedir
que se ordene la suspensión del cumplimiento de las obligaciones
cartulares. El juez puede acceder si el actor otorga garantía suficiente y
lo facultara para ejercitar aquellos derechos que podría hacer valer
durante el procedimiento de cancelación (639)
b) el juez ordena la publicación de un extracto de la solicitud, en el diario
Oficial y en otro de mayor circulación en el país
c) transcurridos treinta días de la fecha de publicación de la solicitud, si no
se presentare oposición, se dicta la resolución que resuelve la solicitud
(641)
d) lo resuelto por el juez causa ejecutoría treinta días después de la fecha
de notificación, si el título ya hubiere vencido; y treinta días después de
la fecha del vencimiento, si no hubiere vencido aún.

EFECTOS DE LA CANCELACIÓN Y REPOSICIÓN.

a) Si la persona de quien se reclama la cancelación niega haber suscrito el

título, se sobresee el procedimiento, sin perjuicio de su responsabilidad si
incurrió en perjurio
b) Obtenida la cancelación del titulo, si los obligados se niegan a pagar, la
copia de la sentencia legitima al reclamante para ejercitar sus derechos
derivados del título
c) Cuando el titulo esta vencido o vence durante el procedimiento se puede
pedir al juez que ordene el depósito del valor del título, a disposición del
tribunal
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
d) Durante el procedimiento, se puede pagar por depósito por cualquier
signatario
e) Cuando se decreta la cancelación de un título no vencido, se ordena que
los signatarios suscriban el substituto, pudiéndolo hacer el juez en caso
de rebeldía
f) El título vence treinta días después del vencimiento del título cancelado
g) Un tercero puede oponerse a la cancelación del título, pero debe
exhibirlo, lo cual supone que esa oposición se basa en que el título existe
h) Aún cuando el tenedor del título no hubiere manifestado oposición a las
diligencias de cancelación, conserva sus derechos contra quien obtuvo la
cancelación y el cobro del título.

REIVINDICACIÓN DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO

Se trata de un juicio de cognición en el que debe probar el derecho a

reivindicar; por lo mismo, su trámite sería en la vía sumaria. Además, debe
quedar claro que la acción reivindicatoria de los títulos de crédito, solo es
lógico plantearla con relación a títulos creados en forma nominativa o a la
orden. Los títulos al portador no son reivindicables.

PROCEDIMIENTOS JUDICIALES Y EXTRAJUDICIALES

Judicial
La vía voluntaria

Cuando se dé el caso de solicitud de cancelación y reposición de un título

por extravío, robo o destrucción, el tenedor deberá practicar las siguientes
diligencias:
1) Poner en noticia del librado o aceptante, de una manera autentica, la
pérdida o destrucción del título, a fin de que se excuse de la aceptación o
pago.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
2) Solicitar, en su caso, de tribunal competente, que se prohíba al librado la
aceptación o pago. Si el título hubiere sido aceptado antes de su pérdida,
se solicitará que se prohíba el pago, sin el previo otorgamiento de fianza
por quien presente el título al pago.
3) Dar pronto aviso de la pérdida al librador y a su último endosante.

El juez competente debe ser del lugar donde el principal obligado deba
cumplir las obligaciones que el título impone.
La solicitud de cancelación y reposición deberá contener los datos
necesarios para la completa identificación del documento. Se corre traslado
de la solicitud a quienes el actor señale como signatarios del título.

Se publica un extracto de la solicitud en el Diario Oficial y en otro de los de

mayor circulación en el país.

La resolución de cancelación causará ejecutoria treinta días después de la

fecha de su notificación, si el título ya hubiere vencido y treinta días después
de la fecha del vencimiento si no hubiere vencido aún.

En caso de que los demandados negaren haber suscrito el título cuya

cancelación se solicita, se dará por terminado el procedimiento en su contra;
pero, si llegare a probarse que sí habían suscrito el título se certificará lo
conducente para que se les apliquen las disposiciones relativas al perjurio.

Extrajudicial

El tenedor tiene derecho a que le firmen el nuevo título los signatarios del
título primitivo, a quienes se pruebe que su firma inicial ha sido destruida o
testada. En caso de negativa de algún obligado, el juez firmará en su
negativa. (arto. 633)
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

OBLIGACIONES MERCANTILES

TEORÍA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES:

El derecho mercantil se concibe como el derecho de los actos de comercio,

los actos mercantiles más importantes y frecuentes son los que generan
obligaciones.
Concepto: Es una relación entre dos personas, de las cuales, una llamada
deudor, está comprometida a realizar una prestación a favor de otra llamada
acreedor.
En el derecho Mercantil destaca el aspecto objetivo de la obligación y su
modalidad económica, lo que se busca es la utilidad patrimonial.

CARACTERÍSTICAS DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES Y

CONTRATOS MERCANTILES

Los preceptos sobre las obligaciones mercantiles se inspiran en las

necesidades del tráfico mercantil, como tráfico en masa, esencialmente sin
formalidades, con rapidez y vigor en la ejecución.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
a. Prohibición de términos de gracia y cortesía: su fin es mantener la
seguridad en cuanto al tiempo del cumplimiento de la prestación, se
prohíbe cualquier término de gracia que no esté previsto en el
contrato.
b. Exigibilidad de las obligaciones puras: la obligación pura, es decir,
inmediatamente después de contraída, se basa en las exigencias de
rapidez en el planteamiento y liquidación de las relaciones
obligatorias de Derecho Mercantil.
c. Constitución en mora: Los requisitos de la mora en el ámbito civil
son:
- vencimiento de la obligación
- Falta de prestación por culpa del deudor e interpelación del
acreedor.
En el derecho mercantil se omite el requisito de la interpelación del
acreedor respecto a los contratos que tuvieren día señalado para su
cumplimiento, por voluntad de las partes o de la ley. En este caso, los
efectos de la morosidad empiezan el día siguiente del vencimiento del plazo.
En los casos que no exista plazo, la mora comienza el día que el acreedor
interpela judicialmente a la deudor o levanta protesto con la intervención de
un notario
d. El término esencial: el término establecido para cumplir una
obligación se exige con mayor rigor en el derecho mercantil, debido al
alto valor que se le concede al tiempo, es por ello que la inobservancia
del término determina la nulidad del contrato, o la posibilidad que el
acreedor pueda rescindir el contrato. En estos casos se habla de un
término esencial impuesto por la naturaleza mercantil del contrato.
En otros casos la ley no atribuye al término esencial carácter especial,
pero este carácter se impone por la naturaleza de las cosas. En estos
casos se habla del término esencial por la imperativo de la lógica, en
los que la prestación deja de tener sentido y utilidad para el acreedor
si se realiza fuera de tiempo. Por último, existen algunos casos en los
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
que después de vencido el plazo, la prestación es posible lógicamente,
pero el acreedor por alguna razón ha elevado el término a la
categoría de término esencial, reservándose la facultad de rechazar la
prestación tardía, en este caso se habla de término esencial subjetivo
o término esencial en sentido estricto.

PRINCIPIOS FILOSÓFICOS

Verdad sabida y buena fe guardada. Establece el artículo 669 del código de

comercio: “ Las obligaciones y contratos mercantiles se interpretarán,
ejecutarán y cumplirán de conformidad con los principios de verdad sabida y
buena fe guardada, a manera de conservar y proteger las rectas y
honorables intenciones y deseos de los contratantes, sin limitar con
interpretación arbitraria sus efectos naturales”.

SOLIDARIDAD DE LOS DEUDORES

Si en una obligación mercantil hay varios deudores, su mancomunidad es

solidaria en virtud de la ley (arto. 674 C de Co); o sea que se presume. Esta
regla rige también para el fiador de una relación mercantil; y si hay varios
fiadores son solidarios entre sí, salvo pacto en contrario. El código de
comercio sólo regula la presunción de la mancomunidad solidaria en el
sujeto pasivo de la obligación (deudores), no así en el sujeto activo
(acreedores).
La particularidad de la mancomunidad en las obligaciones mercantiles es
que, en cuanto a los deudores o sus fiadores, es solidaria por disposición
legal en contraposición a la civil que debe ser expresa; no se presume, salvo
disposición legal en contrario.

EXIGIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES SIN PLAZO

 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Cuando se omite el plazo, la obligación es exigible inmediatamente. La única
excepción a esta regla es que el plazo sea consecuencia de la misma
naturaleza del contrato, en cuyo caso no opera la exigibilidad inmediata.
(arto. 675)

LA MORA MERCANTIL

La mora es el status jurídico en que se encontrará el sujeto si no cumple con

su obligación o no acepta la prestación que le hace el deudor. En las
obligaciones y contratos mercantiles se incurre en mora sin necesidad de
requerimiento, bastando únicamente que el plazo haya vencido o sean
exigibles. Así se adquiere el status de moroso. La excepción a esta regla son
los títulos de crédito y cuando hay pacto en contrario.
Hay un mandato para el deudor moroso de pagar daños y perjuicios, salvo
pacto en contrario, cuando la obligación tuviere por objeto una cosa cierta y
determinada o determinable; daños y perjuicios que se cuantifican con
relación al interés legal sobre el precio pactado en el contrato; y a falta de
éste, por el que tenga en la plaza al día del vencimiento; el de su cotización
o en bolsa si se trata de títulos de crédito; y en defecto de lo anterior, el que
fijen expertos.
Si la obligación tiene por objeto una prestación pecuniaria, el acreedor
puede estimar (léase disponer) que los daños y perjuicios sobrepasan la
cantidad que representa el interés legal o las sumas que se hayan
establecido; y, como consecuencia de ello se puede reclamar el excedente
(artos. 678-679)

DERECHO DE RETENCIÓN

Es la facultad que se concede al acreedor mercantil para retener bienes

muebles o inmuebles de su deudor, que se hallen en su poder; o de los que
tuviere por medio de títulos representativos, cuando al ser exigida la
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
obligación el deudor no cumple; o bien hasta que el deudor cumpla (arto.
682) La retención funciona como una garantía en favor del acreedor que
desea hacer efectiva la obligación. Pero como los bienes retenidos siguen
siendo propiedad del deudor, el acreedor debe velar por su conservación;
por eso la ley le asigna a éste las obligaciones de un depositario; guardar la
cosa depositada y abstenerse de hacer uso de ella; no registrar las cosas que
se le han entregado embaladas o selladas; avisar de cualquier pérdida o
deterioro que pudiera sufrir la cosa y de las medidas que deben tomarse
para evitarlo; e indemnizar los daños y perjuicios que por dolo o culpa
sufriere el deudor con relación a la cosa. (arto. 1978 CC; 683 C de Co)

El derecho de retención opera bajo el siguiente régimen:

a) cesa la retención si el deudor consigna la suma adeudada o la garantiza;
b) la disposición (enajenación) que el deudor haga de los bienes retenidos,
no afecta la retención;
c) cuando los bienes retenidos son embargados, el acreedor que los posee
tiene derecho: a conservar los bienes con carácter de depositario judicial;
a ser pagado preferentemente, si el bien retenido estaba en su poder en
razón del mismo contrato que origino su cuenta; y, a ser pagado con
prelación al embargante, si su relación de crédito es anterior a la de éste;
(arto. 686) y
d) el acreedor que retiene pagará costas judiciales, daños y perjuicios si no
entabla la demanda dentro del término legal o si se declara improcedente
su demanda.

NULIDAD DE LAS OBLIGACIONES PLURILATERALES

Los hechos de nulidad deben reducirse por su rapidez y poco formalismo. La

nulidad que afecte la obligación de una de las partes en un negocio
plurilateral, no anula la totalidad del negocio jurídico, sino únicamente con
relación a la parte que provocó la nulidad; salvo que ese hecho haga
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
imposible la existencia del negocio (arto. 689) La nulidad de los contratos
bilaterales se regirá por el código civil conforme las directrices señaladas
por su doctrina.
Aun cuando no se tratara de negocios jurídicos plurilaterales, el Juez debe
ser cauteloso para declarar una nulidad de obligaciones mercantiles,
basándose en los principios de verdad sabida y buena fe que deben regir la
conducta de los sujetos, ya que esa cautela le da confianza y seguridad al
tráfico comercial.

CALIDAD DE LAS MERCADERÍAS

Cuando existe obligación de entregar mercaderías como consecuencia de un

contrato, y no se estableció su especie o calidad, al deudor sólo puede
exigírsele la entrega de mercaderías de especie o calidad medias. (690)

CAPITALIZACIÓN DE INTERESES

Capitalizar intereses significa que cuando el deudor deja de pagarlos, la

cantidad que se adeude por ese concepto, acrecenta el capital; de manera
que, a partir de la capitalización, los intereses aumentan porque se elevó la
suma del capital. Este fenómeno (arto. 691) era conocido en el negocio
bancario; pero el Código de comercio lo extendió a todo tipo de obligación
mercantil, siempre que así se pacte en el contrato y que la tasa de interés no
sobrepase la máxima que cobran los bancos.

VENCIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DE TRACTO SUCESIVO

El artículo 693 del código de comercio establece que en las obligaciones de

tracto sucesivo (la compraventa por abonos, por ejemplo), salvo pacto en
contrario, la falta de un pago da por vencido el plazo de la obligación, y la
hace exigible.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

CARACTERÍSTICAS DE LOS CONTRATOS MERCANTILES

1. Intervención de un comerciante o destinación al comercio.

2. Rapidez, que se traduce en ausencia de formalismo, los contratos se
pactan sin formalidad alguna. Los contratos que la ley estipula que
deben ser solemnes son la excepción.
3. La libertad de forma es la regla general.
4. Rapidez en la ejecución del contrato.
5. Su fin es siempre patrimonial.

Fases del Contrato:

El momento del perfeccionamiento del contrato es importante, ya que a
partir de ese momento las partes quedan vinculadas jurídicamente, también
lo es para apreciar la capacidad de las partes, para la determinación de la
ley respecto al tiempo y espacio, determinar la competencia de los
tribunales, para determinar el riesgo de la pérdida, el contrato para llegar a
perfeccionarse atraviesa las siguientes fases:

a. La oferta o propuesta: Es la declaración de voluntad unilateral,

encaminada a la perfección de un contrato y comprensiva de los
elementos esenciales, no vincula por sí misma a quien la hace, sino,
hasta que deja de ser propuesta para convertirse en consentimiento,
es decir cuando es aceptada. El destinatario no tiene obligación de
contestarla ni para aceptarla ni para rechazarla, el autor también
puede revocarla antes de que sea aceptada.

Requisitos de la propuesta:
- Elementos esenciales del contrato: o al menos los criterios para
su determinación, la propuesta debe ser completa, el anuncio de
mercancías, exhibición o envío de listas de precios no tienen
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
calidad de propuestas cuando no van acompañadas del dato de
precio, cantidad, etc.
- Dirigida a la conclusión de un contrato: debe existir intención
de obligarse.
- Dirigida a persona determinada o indeterminada (ad in certam
personam) puede ser a persona cierta o a persona que no se
haya determinado aún (al público en general).
- Duración: la oferta debe mantenerse por algún tiempo, no puede
ser indefinidamente.

b. Aceptación: Declaración dirigida al proponente de querer concluir el

contrato como se propuso.

Requisitos de la aceptación:
- Debe corresponder a la propuesta, si hay modificaciones,
limitaciones o ampliaciones, no hay consentimiento, y el contrato
no llega a nacer.
- Debe ser una declaración recepticia, dirigida al proponente por
aquel a quien la propuesta fue dirigida

c. Perfección del contrato: El contrato se perfecciona por la coincidencia

de la propuesta y la aceptación, es necesario que las dos declaraciones
de voluntad armonicen y se complementen, ambos contratantes
coinciden en la misma finalidad, la conclusión del contrato
propuesto. El consentimiento surge por el concurso de la oferta y la
aceptación sobre la cosa y la causa que ha de constituir el contrato.
Si el contrato es entre presentes el consentimiento es simultáneo, si es
entre ausentes existen algunas teorías para determinar el
perfeccionamiento del contrato.

Teorías:
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
a. Teorías Extremas:
1. Teoría de la Declaración: considera suficiente la declaración
de la voluntad de aceptar la oferta aunque esta no se
comunique.
2. Teoría del Conocimiento: no basta la aceptación, sino que
debe ponerse al ofertante o proponente en conocimiento de la
misma.

b. Teorías Intermedias:
1. Teoría de la Expedición: debe emitirse la aceptación, aunque
el oferente no la haya recibido (por ejemplo: haberla colocado
en el correo).
2. Teoría de la Recepción: basta con el hecho de recibir la
aceptación, aunque el oferente aún no la haya conocido, es
decir que no se haya enterado de su contenido.

d. El silencio en el Derecho Mercantil: El silencio no se considera como

consentimiento dentro de un contrato, se requiere que se conteste
expresamente aceptando la propuesta.

REPRESENTACIÓN PARA CONTRATAR

La necesidad de realizar simultáneamente negocios en lugares distintos

es importante dentro del Derecho Mercantil, cuya base es la contratación en
masa. A esto responde la figura de la representación jurídica como forma
de cooperación que permite la actuación simultánea. Existen dos clases de
representación:
a. Directa: es la institución jurídica por medio de la cual una persona
(representante) realiza un negocio jurídico en nombre e interés de
otra (representado), de tal modo que el negocio se considera realizado
directamente por ésta y a ella pasan directamente los derechos y
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
obligaciones nacidos de aquel negocio. De este supuesto de
representación se encuentran algunos ejemplos dentro del derecho
mercantil:
- ejercicio del comercio en nombre de otro
- representación en materia de sociedades
- Representación del comerciante por medio de sus auxiliares.
La característica esencial de la representación mercantil es la rigidez
de su contenido.
b. Mediata: es la institución jurídica por medio de la cual una persona
(representante) realiza un negocio jurídico en nombre propio, el
representante actúa en nombre propio, es el mismo quien adquiere los
derechos y obligaciones y no el representado
Representación aparente: (Art. 670 CdeC). Surge cuando una persona da
lugar con actos positivos u omisiones graves a que se crea, según los usos
del comercio, que alguna persona está facultada para actuar como su
representante, no podrá invocar falta de representación contra terceros de
buena fe.

FORMA DEL CONTRATO MERCANTIL

Los contratos de comercio no están sujetos, para su validez, a formalidades

especiales. Cualquiera que sea la forma y el idioma en que se celebren, las
partes quedan vinculadas en los términos que quisieron obligarse. Cuando el
contrato se celebre en Guatemala y sus efectos surtan efectos aquí, debe
usarse el idioma español, en concordancia con las leyes fundamentales de la
República. Exceptuándose de tal disposición los contratos que de acuerdo
con la ley, requieran formas o solemnidades especiales. (arto. 671)

CLÁUSULA COMPROMISORIA
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Esta cláusula se utiliza dentro del campo civil al contemplarse dentro de
escritura pública que las controversias relativas a los contratos pueden
dirimirse mediante juicio arbitral (artos. 270 y 272 CPCyM), por el
contrario, un contrato mercantil puede discutirse mediante arbitraje sin
necesidad que la cláusula compromisoria conste en escritura pública. (arto.
671 C de Co)

LOS CONTRATOS POR ADHESIÓN

Se ha considerado que esta modalidad de contrato es más susceptible de

darse en el campo mercantil.
El código de comercio establece reglas para interpretar los contratos por
adhesión con el objeto de proteger al contratante que recibe la oferta de
contrato.
Situaciones que disciplinan el contrato por adhesión:
a) Contratos mediante formularios (arto. 672).
I) Se interpretan en caso de duda, en sentido menos favorable de quien
preparó el formulario;
II) cualquier renuncia de derechos tiene validez si en la redacción del
documento aparece en caracteres tipográficos más grandes o diferentes al
resto del documento; y
III) Las cláusulas adicionales prevalecen sobre las generales, aunque éstas
no hayan sido dejadas sin efecto.
b) Contratos mediante pólizas (arto. 673). Puede suceder que los términos
en que se contrato, difieran de lo que dice el documento. Para ello se
puede pedir la rectificación dentro de los quince días siguientes a aquél
en que se recibe el documento; de lo contrario se consideran aceptadas
las condiciones consignadas. Si la persona contra quien se reclama no
contesta dentro de quince días, se considera aceptada la rectificación.
Debe tenerse al silencio como tacita manifestación de voluntad. A estas
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
formas de contratar también se les aplican las reglas de interpretación
antes dichas.

OMISIÓN FISCAL

Cuando los sujetos omiten tributar con respecto a sus contratos y

obligaciones, la ley establece que ello no produce la ineficacia de los actos o
contratos mercantiles, como tampoco los libera de pagar los impuestos
omitidos. En estos casos, además de pagar la carga tributaria, se
responderá de las multas que se imponen como consecuencia de
disposiciones del derecho tributario. (arto. 680 C de Co)

LIBERTAD DE CONTRATACIÓN

El artículo 681 del código de comercio establece que a nadie se le puede

obligar a contratar sino cuando rehusarse a ello significa un acto ilícito o
abuso de derecho.

TEORÍA DE LA IMPREVISIÓN

Se refiere a la cláusula rebus sic stantibus que quiere decir que el contrato
se cumple siempre y cuando las circunstancias o cosas -rebus- se mantengan
-stantibus- en las mismas condiciones o situaciones iniciales (sic).
El deudor puede demandar la terminación del contrato únicamente en los de
tracto sucesivo y en los de ejecución diferida, si sobrevienen hechos
extraordinarios e imprevisibles que hagan oneroso el cumplimiento de la
prestación. Una terminación que se diera por esas circunstancias no
afectaría las obligaciones ya cumplidas ni aquellas en las que ya se ha
incurrido en mora. O sea, que se trata únicamente de obligaciones
pendientes.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
La imprevisión no funciona en los contratos aleatorios ni en los
conmutativos, si la onerosidad que sobreviene es riesgo norma del contrato.

CONTRATANTE DEFINITIVO

Se presenta cuando una persona contrata con otra un determinado negocio,

pero una de ellas lo hace como representante aparente, reservándose la
facultad de designar dentro de un plazo no superior a tres días, quién será
la persona que resultará como contratante definitivo. Esta designación, para
que surta efectos y vincule al designado, depende de que efectivamente éste
acepte el contrato en forma personal o por medio de representante
debidamente acreditado. (arto. 692)

INTEGRACIÓN DEL DERECHO PRIVADO GUATEMALTECO EN

MATERIA DE CONTRATOS Y OBLIGACIONES

Cuando hay insuficiencia de la ley mercantil, se aplicará la civil, observando

siempre que por la naturaleza del tráfico comercial, deberá tomarse en
cuenta los principios que son básicos para que, tanto las relaciones objetivas
que norma, como las leyes que lo rigen, se adecúen perfectamente (arto. 1 C
de Co). El artículo 694 establece que sólo a falta de disposiciones expresas
del código de comercio se aplicarán las disposiciones del código civil.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL

CONCEPTO.

Es un contrato por el cual el vendedor transfiere la propiedad de una

mercadería o cosa mercantil al comprador, cuya obligación es pagar el
precio.

Ésta se da en masa y no en forma aislada como sucede en el campo civil. Se

refiere a las mercaderías, entendiéndose como tales a todo satisfactor que
se produce para ser revendido, ya sea como producto acabado o sujeto a
posterior reelaboración. Implica la participación del comerciante dentro de
su rol empresarial.
La participación de los comerciantes puede ser en los dos extremos
subjetivos del vínculo: comprador y vendedor.
Existe la compraventa plena, cuando ambos, vendedor y comprador son
comerciantes y la mixta cuando participan en ella un comerciante y un no
comerciante. En ambos casos se trata de compraventas mercantiles.

CARACTERES
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Es un contrato bilateral, oneroso, conmutativo, consensual, principal y
traslativo de dominio.

ELEMENTOS

a) Personales. Son el comprador y el vendedor. Los dos o uno de estos

sujetos tiene que ser comerciante y encontrarse actuando dentro de su
actividad empresarial.
b) Reales. Son la cosa y el precio. Las cosas son las mercaderías y el precio
la contraprestación a cargo del comprador. Éste debe ser real y cierto;
real para que el contrato no sea gratuito y cierto en cuanto debe ser
determinado o determinable por los contratantes.
c) Formales. La forma del contrato de compraventa varía según la
mercadería enajenada, no hay una formula general, depende del negocio
en particular.

MODALIDADES

1. Venta contra documentos. Se refiere a los títulos representativos de

mercaderías, caracterizados por no representar un valor dinerario sino
una mercadería determinada; carta de porte, conocimiento de embarque
y certificado de depósito.
La venta contra documentos ocurre cuando el vendedor cumple su
obligación de entregar el objeto vendido, en el momento en que
transfiere el título representativo, en este momento se debe pagar el
precio y el comprador solo puede negarse por defectos en la calidad o
estado de las mercaderías representadas si tiene prueba sobre ello. (Arto.
395 C de Co)
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
2. Venta de cosas en tránsito. El arto. 1802 del Código civil establece que se
puede negociar un objeto que está en tránsito, en este caso, el comprador
tiene facultad de resolver el contrato si el objeto no llega en buen estado
o en la fecha acordada. En el tráfico comercial se da la particularidad que
si en los documentos entregados al porteador se encuentra la póliza de
seguro de transporte, los riesgos han sido trasladados al comprador
desde el momento de la entrega de las mercaderías, a no ser que el
vendedor tuviere conocimiento de la pérdida o avería de las cosas y
hubiere ocultado esas circunstancias al comprador. (Arto. 696 C de Co)

3. Venta FOB (Free on Board/ Libre a Bordo - puerto de embarque

convenido).- Según el artículo 697 del Código de Comercio, en este tipo
de venta, “la cosa objeto del contrato deberá entregarse a bordo del
buque o vehículo que haya de transportarla, en el lugar y tiempo
convenidos, momento a partir del cual se transfieren los riesgos al
comprador”.
El vendedor ha cumplido sus obligaciones cuando la mercancía, ya
despachada de aduana para exportación, ha sobrepasado la borda del
buque designado, en el puerto de embarque convenido, soportando todos
los riesgos y gastos hasta este momento. El comprador corre, a partir de
este momento con todos los costes y riesgos de la mercancía. Esta
posición de INCOTERM sólo puede ser usada en transporte marítimo,
fluvial o lacustre. Suele ir acompañado del puerto de carga elegido. En
este negocio se habla de precio FOB y éste comprende: el valor de la cosa
más los gastos, impuestos y derechos que se causen hasta el momento en
que la cosa esté a bordo del medio de transporte. En el FOB ESTIBADO
debe ser pactado expresamente por las partes como queda el reparto de
gastos y riesgos del estibado y trincado de las mercancías.

4. FAS (franco al costado del buque; libre al costado del barco – puerto de
embarque convenido/free alongside ship).- El vendedor ha cumplido sus
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
obligaciones cuando ha depositado la mercancía al costado del buque,
sobre muelle o barcaza (atención a los usos y costumbres del puerto, o
del sector, así como a las características técnicas del puerto de carga
para evitar sobrecostes), en el puerto de embarque convenido,
soportando todos los riesgos y gastos hasta este momento. El vendedor
corre, a partir de este momento con todos los costes y riesgos de la
mercancía. Esta posición de INCOTERM solo puede ser usada en
transporte marítimo, fluvial o lacustre. Suele ir acompañado del puerto
de carga elegido. El vendedor corre con la obligación de despachar de
aduana de exportación. El Código de Comercio al respecto establece en
el artículo 698 que en este tipo de venta aplica lo mismo que en la venta
libre a bordo con la salvedad de que el vendedor cumplirá su obligación
de entrega, al ser colocadas las mercancías al costado del buque o
vehículo y desde ese momento se transferirán los riesgos.

5. CIF (costo, seguro y flete/cost, insurance and freight) El vendedor tiene

las siguientes obligaciones:
a) Contratar y pagar el transporte de las mercaderías y obtener los títulos
representativos;
b) Tomar y pagar un seguro por el valor total de la cosa objeto del contrato,
por los riesgos convenidos o los que sean usuales con respecto al objeto
asegurado, debiendo obtener la póliza o certificado correspondiente;
c) Entregar al comprador o a la persona indicada, los documentos antes
señalados. En esta compraventa los riesgos son por cuenta del
comprador desde el momento en que la mercadería es entregada al
porteador. La obligación de pagar el precio nace cuando el comprador
recibe los títulos representativos y la póliza del seguro. Si el vendedor no
contratara el seguro en los términos convenidos o fuera de lo que se
acostumbra en el caso específico, deberá responder de los riesgos como
hubiera respondido el asegurador. Hay que destacar que este seguro sólo
tiene obligación de ser de "cobertura mínima", si se desea mayor
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
cobertura deberá ser pactado expresamente. Hay que aclarar que el
riesgo sigue siendo por cuenta del comprador desde que la mercancía
cruza la borda del buque, pero que el vendedor tiene la obligación de
contratar el seguro al que hemos hecho referencia. Esta posición de
INCOTERM sólo puede ser usada en transporte marítimo, fluvial o
lacustre. Suele ir acompañado del puerto de destino elegido. En el CIF
ESTIBADO debe ser pactado expresamente por las partes como queda el
reparto de gastos y riesgos del estibado y trincado de las mercancías.
Igualmente es necesaria esta especificación expresa de costos y riesgos
para el CIF DESEMBARCADO (LANDED). (Artos. 699 al 702 C de Co)

6. CFR / C y F (coste y flete/cost and freight). El vendedor ha de pagar los

costes y el flete necesarios para hacer llegar la mercancía al puerto de
destino convenido, lo que incluye todos los gastos de exportación,
despacho aduanero incluido. No obstante el riesgo de pérdida o daño de
la mercancía, así como cualquier otro gasto adicional ocurrido después
de que la mercancía haya traspasado la borda del buque corren por
cuenta del comprador. Igualmente corren por cuenta de éste los gastos
de descarga en el puerto de destino, (aunque hay algunas excepciones a
esta regla). Suele ir acompañado del puerto de destino elegido. Esta
posición de INCOTERM sólo puede ser usada en transporte marítimo,
fluvial o lacustre. El Código de comercio en su artículo 704 establece que
“en las ventas costo y flete, se aplicarán las disposiciones de la venta CIF,
con excepción de las relativas al seguro”.

7. Otras especies

a) EXW. (En fábrica/ ex works).- El vendedor cumple su obligación una vez

que pone la mercancía en su establecimiento (fábrica, taller, almacén,
etc.) a disposición del comprador. No siendo por tanto responsable, ni
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
teniendo obligación sobre la carga de la mercancía en el vehículo
proporcionado por el comprador, ni ninguna otra correspondiente a
seguros, transporte o despachos y trámites aduaneros de la mercancía. El
comprador corre con todos los gastos desde que la mercancía es puesta a
su disposición en el lugar convenido. Es importante aclarar al comprador
los horarios de carga del almacén, fecha a partir de la que podrán
realizar la carga, e incluso si la mercancía, o el embalaje utilizado,
necesitáran de alguna medida o condición de transporte especial. Es el
único Incoterm en el que el vendedor no despacha la aduana de
exportación, sin embargo si debe proveer la ayuda y los documentos
necesarios para ello.

Existe la posibilidad de contratar una modalidad de EXW CARGADO, en

la que el vendedor entrega la mercancía y la carga en el camión o medio
de transporte enviado por el comprador.

b) FCA (franco transportista/free carrier).- El vendedor ha cumplido sus

obligaciones cuando ha depositado la mercancía, ya despachada de
aduana para exportación, a cargo del transportista nombrado por el
comprador, en el lugar o punto fijado para ello.

c) CPT (transporte pagado hasta/carriage paid to).- El vendedor ha de

pagar los costes y el flete del transporte necesario para hacer llegar la
mercancía al punto de destino convenido, lo que incluye todos los gastos
y licencias de exportación, despacho aduanero incluido. No obstante el
riesgo de pérdida o daño de la mercancía, así como cualquier otro gasto
adicional ocurrido después de que la mercancía haya sido entregada al
transportista corren por cuenta del comprador. Igualmente corren por
cuenta de éste los gastos de descarga, aunque con alguna excepción, en
el punto de destino.
Puede usarse con cualquier modo de transporte, incluido el multimodal.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

d) CIP (transporte y seguro pagado hasta/carriage and insurance paid to).-

El vendedor tiene las mismas obligaciones que en el apartado anterior,
CPT, pero además incluye bajo su cargo y responsabilidad la contratación
del seguro y el pago de la prima correspondiente durante el transporte
de las mercancías. Debemos indicar que este seguro sólo tiene obligación
de ser de "cobertura mínima”, si desea mayor cobertura deberá ser
pactado expresamente. Hay también que aclarar que el riesgo sigue
siendo por cuenta del comprador desde que la mercancía es entregada al
transportista, pero que el vendedor tiene la obligación de contratar el
seguro al que hemos hecho referencia. Esta posición de INCOTERM
puede ser usada en cualquier tipo de transporte, incluido el multimodal.

e) DDP (entrega en frontera/deliver at frontier).- El vendedor cumple su

obligación de entrega cuando ha entregado la mercancía despachada de
aduana de exportación, en el punto y lugar convenidos de la frontera,
punto que como regla general define la Autoridad Aduanera del país,
pero antes de la aduana fronteriza del país colindante. El vendedor corre
con los gastos y el riesgo hasta el momento de la entrega, y el comprador
desde la recepción de la mercancía. Suele usarse para transporte
terrestre, ferrocarril y carretera, pero nada impide que se pueda usar con
los restantes. Es muy importante comprobar que la Aduana designada
esta preparada y habilitada para despachar nuestra mercancía.
Igualmente es interesante especificar cuál de las aduanas es la elegida,
para evitar que pueda ser cualquier aduana entre los dos países.

f) DES (entrega sobre buque/delivered ex-ship).- El vendedor cumple su

obligación de entrega cuando coloca la mercancía, a bordo del buque, en
el puerto de destino acordado a disposición del comprador, ya
despachada de aduana de exportación. El vendedor corre con los gastos y
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
el riesgo hasta el momento de la entrega (buque atracado y listo para
descarga), y el comprador desde la recepción de la mercancía. Sólo se
usa para transporte marítimo, fluvial o lacustre. Suele ir acompañado del
puerto de destino elegido.

g) DEQ (entregada en muelle/delivered ex quay).- El vendedor cumple su

obligación de entrega cuando coloca la mercancía, sobre el muelle del
puerto de destino acordado, a disposición del comprador. Hoy en día
desaparece la obligación de despachar de aduana de importación por
parte del vendedor, y ésta debe ser pactada por las partes expresamente.
El vendedor corre con los gastos y el riesgo hasta el momento de la
entrega (excepto pacto expreso). Sólo se usa para transporte marítimo,
fluvial o lacustre. Suele ir acompañado del puerto de destino elegido.
Pueden excluirse, mediante pacto expreso e indicándolo así en el
INCOTERM, determinados conceptos, del pago por el vendedor, pasando
a ser pagadas por el comprador (DEQ BARCELONA, VAT UNPAID). Es
interesante especificar que pasaría si por causas de fuerza mayor no se
pudiese realizar la descarga en el punto indicado, por ejemplo huelga,
catástrofe, etc.

h) DDU (entrega derechos no pagados/delivered duty unpaid).- El vendedor

cumple su obligación de entrega cuando coloca la mercancía, en el punto
de destino acordado, a disposición del comprador, ya despachada de
aduana de exportación. El vendedor corre con los gastos y el riesgo hasta
el momento de la entrega. Puede utilizarse con independencia del medio
de transporte elegido. Suele ir acompañado del lugar de destino elegido.
Pueden incluirse, mediante pacto expreso e indicándolo así en el
INCOTERM, determinados conceptos dentro de los pagos a realizar por
el vendedor, dejando entonces de ser pagados por el comprador.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
i) DDP (entrega derechos pagados/delivered duty paid).- El vendedor
cumple su obligación de entrega cuando coloca la mercancía, en el punto
de destino acordado, a disposición del comprador, ya despachada de
aduana de exportación e importación, y con todos los gastos pagados. El
vendedor corre con los gastos y el riesgo hasta el momento de la entrega.
Puede utilizarse con independencia del medio de transporte elegido.
Suele ir acompañado del lugar de destino elegido. Pueden excluirse,
mediante pacto expreso e indicándolo así en el INCOTERM,
determinados conceptos de los pagos a realizar por el vendedor, dejando
entonces de ser pagados por éste, y pasando a ser pagados por el
comprador.

CONTRATO DE SUMINISTRO

CONCEPTO

Por el contrato de suministro, una parte, llamada suministrante, se obliga

mediante un precio a realizar en favor de otra, llamado suministrado, una
serie de prestaciones periódicas y continuadas de mercaderías o
servicios.

CARACTERES

Es consensual, bilateral, principal oneroso, de tracto sucesivo. Se

contrata sobre bases ciertas y por eso es oneroso conmutativo; si las
prestaciones se vuelven onerosas, se aplica el arto. 688 del código de
comercio que recoge la teoría de la imprevisión con la que se resolvería
cualquier diferencia entre las partes por la variación del precio.

ELEMENTOS
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

a) Personales. Son el suministrante que es quien proporciona los bienes o

servicios a cambio de un precio y el suministrado que se beneficia con
las prestaciones periódicas o continuadas de los bienes o servicios y
paga el precio.
b) Formales. El contrato de suministro no está sujeto a formalidades
especiales.
c) Reales. Son las cosas muebles o servicios. La entrega de éstos se hace
mediante prestaciones periódicas o continuadas que puedan estar
cuantificadas en el contenido del contrato, ya sea por una cantidad
específica o fijando un mínimo y un máximo en donde puede oscilar el
monto de las prestaciones en el entendido de que, en este último caso,
es al suministrado a quien se le confiere el derecho de fijar la cuantía.
Otro elemento real es el precio. Este, cuando las prestaciones son
periódicas, se determina y paga con relación a cada una, en forma
aislada. Si son continuadas se calcula sobre la base de un período de
tiempo.

MODALIDADES

a) Suministro de prestaciones periódicas.

b) Suministro de prestaciones continuadas.

CONTRATO ESTIMATORIO

CONCEPTO
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

Es aquel por medio del cual un sujeto llamado consignante, entrega a otro,
llamado consignatario mercaderías a un precio estimado, para que en un
plazo fijado se pague dicho precio o bien se devuelvan las mercaderías.

CARACTERES

a) Principal
b) Bilateral
c) Real
d) Oneroso conmutativo
e) De tracto sucesivo
f) Traslativo de dominio

ELEMENTOS

a) Personales. Quien entrega las mercaderías se llama consignante y quien

recibe para venderlas se llama consignatario. Obligaciones para las
partes:
1. El consignatario en ningún momento se puede liberar de la obligación de
pagar el precio de lo que no pueda restituir, aunque las causas no le sean
imputables.
2. El consignatario tiene disposición de los bienes consignados, pero no
pueden ser perseguidos por sus acreedores.
3. El consignante no tiene poder de disposición sobre las cosas consignadas

b) Formales. El contrato estimatorio no está sujeto a formalidad alguna. Si

se tratara de consignar mercaderías sujetas a registro -vehículos,
maquinaria identificable, etc.- tendría que formularse el contrato en
escritura pública e inscribirse en el Registro de la Propiedad Inmueble.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
c) Reales. Los elementos reales son las cosas (mercaderías) y el precio. Con
relación a este último, debemos decir que es el que estiman las partes
entre sí, sin tomar en cuenta el valor agregado que le suma el
consignatario.

CONTRATO DE DEPÓSITO MERCANTIL

CONCEPTO

Es considerado como la prestación de un servicio, por medio de éste el

sujeto depositario recibe una cosa que le confía el depositante, con la
obligación de custodiarlo y devolverlo cuando se le requiera.
Atendiendo a la naturaleza del bien depositado y su restitución, el depósito
puede ser regular e irregular. Es regular cuando se devuelve el mismo bien
que se depositó; e irregular cuando se devuelve uno distinto al depositado,
de la misma especie y calidad o de valor equivalente como en el caso del
dinero. El regular es más común en las relaciones civiles; y el irregular en
las mercantiles.

ELEMENTOS

a) Personales. El depositante y el depositario. Son obligaciones del

depositante: pagar el valor o precio del depósito; pagar los gastos que
haya hecho el depositario para la custodia del bien depositado; y, pagar
los daños y perjuicios que el depósito hubiere causado. Estas
obligaciones las tiene el depositante para con el depositario y están
normadas en el código civil (arto. 1981). En cuanto al depositario, tiene
las siguientes obligaciones: custodiar la cosa depositada para una
adecuada guarda y conservación; dar aviso al depositante o a un juez,
sobre un peligro que amenace con la pérdida o deterioro de la cosa
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
depositada, deberá indemnizar daños y perjuicios; y, restituir la cosa
depositada.

b) Reales. Se refiere a mercaderías, dinero, joyas, títulos de crédito, títulos

valores, etc. cuando se depositan cosas fungibles dice el arto. 714 del
código de comercio, puede pactarse que el depositario tenga poder de
disposición sobre la cosa depositada, con la obligación de restituir otra
de la misma especie y calidad. En este caso, en lo que fuere conducente,
se aplican las reglas del contrato de mutuo; este es el típico depósito
irregular. En el caso de que el bien depositado sea dinero (depósito
bancario), por la misma naturaleza del negocio bancario, hay
transferencia de propiedad sobre el bien depositado, de manera que, sin
que se pacte, el banco puede disponer del mismo, con la obligación de
restituirlo cuando se le requiera. (arto. 715)
c) Formales. La forma del depósito varía según la naturaleza y organización
empresarial del sujeto depositario.

CARACTERES

Es bilateral, oneroso conmutativo, principal, real, de tracto sucesivo.

MODALIDADES

a) Depósito ordinario o regular. Aquel en el que el depositario está

obligado a devolver la misma cosa que recibió en custodia.
b) Depósito irregular. Aquel en el que el depositario no devuelve la
misma cosa sino otra de la misma especie o calidad.
c) Depósito de cosas fungibles. En este depósito se podrá convenir que el
depositario disponga de la cosa depositada y restituya otro tanto de la
misma especie y calidad. Se aplican las reglas del mutuo. (arto. 714)
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
d) Depósito bancario de dinero. Aquí se transfiere la propiedad al banco
depositario, quien tendrá la obligación de restituirlo. (arto. 715)
e) Deposito a nombre de dos personas. Éstos depósitos se aplican a las
modalidades anteriores cuando se reciban a nombre de dos o más
personas, podrán ser devueltos a cualquiera de ellas, aun en caso de
muerte de uno o varios de los co - depositantes, a menos que se
hubiere pactado lo contrario. (arto. 716)

Clases de depósito:
1. Por la retribución:
a. Retribuido: casi en todos los casos
b. Gratuito: en casos excepcionales.
2. Por su objeto:
a. de dinero
b. de títulos valores
c. de mercancías en general
3. Por la forma de constituirse los depósitos de numerario:
a. con o sin especificación de monedas
b. abiertos y cerrados o sellados
4. Por las obligaciones del depositario:
a. simple
b. administrado, cuando se trata de títulos valores o documentos
que devenguen intereses.
5. Según su contenido:
a. Regular: su contenido típico es conservar la cosa y devolverla
con sus aumentos al depositante, la restitución pone fin al
contrato. La responsabilidad del depositario en cuanto a la
conservación de la cosa es amplia, ya que por la retribución que
recibe debe tener especial cuidado en asegurar la misma, será
responsable por los daños causados por malicio o negligencia,
así como por los causados por la naturaleza o vicio de las cosas.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
En el caso de depósito de dinero ya sea con especificación del
numerario o se entreguen sellados.
Irregular: Cuando el depositario hace suya la cosa recibida, limitándose su
obligación a devolver una cantidad igual. Esto surge en el depósito de cosas
fungibles, el depositario adquiere su propiedad y puede consumirlas,
devolviendo al final otras de la misma especie y calidad.
Depósitos Mercantiles Especiales:
A. Depósito en almacenes generales de depósito: (según el tema 26)
B. Depósitos Bancarios: Es un depósito irregular, se transmite la
propiedad del dinero, con la obligación de restituirlo.

*Deposito civil; cuando el negocio se rige por el contrato de deposito del

Contrato Civil, depósito mercantil cuando se trata de un negocio mercantil y
deposito bancario que también es mercantil cuando se hace por medio de
una institución bancaria; y deposito judicial cuando lo ordena un juez.

OPERACIONES DE CRÉDITO

APERTURA DE CRÉDITO (ARTOS. 718 – 728)

CONCEPTO

Por el contrato de apertura de crédito, un sujeto denominado acreditante se

obliga frente a otro llamado acreditado, a poner a su disposición una suma
de dinero o a contraer obligaciones por cuenta del acreditado; éste a su vez,
se obliga a restituir las sumas de que hubiere dispuesto o las que se
hubieren pagado por su cuenta, más gastos, comisiones e interés que
resulten a su cargo.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
CARACTERES

a) Consensual
b) Conmutativo
c) Principal
d) Bilateral
e) Oneroso

MODALIDADES

a) Garantizada. Se da cuando la obligación del acreditado se garantiza con

hipoteca, prenda o fianza
b) Al descubierto. Es la apertura que no tiene más garantía que la confianza
mutua entre las partes.
c) En cuenta corriente. Aquella en la que el acreditado puede hacer
remesas (abonos) antes de que deban liquidarse (pagarse), en
cumplimiento parcial o total de la cantidad acreditada; si el plazo no se
ha vencido, puede seguir haciendo uso de la cantidad original.

ELEMENTOS
1. Subjetivos:
a. Acreditante: o acreedor es la persona que se obliga durante
determinado tiempo a poner a cierta cantidad de dinero a
disposición del acreditado, es una institución bancaria o
financiera.
b. Acreditado: persona individual o jurídica, que disfruta de las
cantidades puestas a su disposición durante el tiempo pactado,
contra su devolución en el principal e intereses.
2. Objetivos:
a. Cuantía: debe establecerse una cuantía máxima, a la que el
acreditante está dispuesto a obligarse.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
b. Plazo: se refiere a la duración del contrato es decir, el tiempo
por el cual estará disponible el crédito; también se refiere al
plazo para reintegrar el dinero, (Art. 726 CdeC.) si no se
estableció plazo, deberá hacerse dentro de los tres meses que
sigan a la extinción del plazo para la utilización del crédito
El acreditante puede dar por vencido el plazo anticipadamente
previo aviso al acreditado. (Art. 727 CdeC)
Cuando no se estipula plazo para la utilización del crédito,
cualquiera de las partes puede darlo por vencido en forma
unilateral notificando a la otra por medio de notario (Art. 728
CdeC.)
c. Utilización: debe establecerse en qué forma va a utilizarse el
crédito.
d. Remuneración: Consiste en las comisiones, por la disponibilidad
del crédito. El acreditado deberá pagar la comisión fijada
aunque no disponga del crédito, los intereses se causarán
únicamente sobre las cantidades de las que efectivamente se
dispuso, y sobre las pagadas por su cuenta (Art. 722 CdeC.)
Garantías: para cumplir las obligaciones, puede ser la suscripción de un
pagaré.

Clases de Apertura:
1. Por el objeto:
a. De dinero: mediante desembolsos de numerario a favor del
acreditado, consisten en entregas físicas de dinero.
b. De firma: se utiliza la capacidad de crédito del banco, como
suscriptor del documento y posibilita al acreditado para
procurarse recursos.
2. Por la forma de disposición
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
a. Simple: Cuando la utilización de fondos puestos a disposición
agota para el acreditado su derecho y satisface, en consecuencia
la obligación del acreditante.
b. Rotatoria: También llamada de cuenta corriente, confiere al
acreditado hacer reembolsos durante la vigencia del contrato,
reponiendo con ellos el saldo o las sumas disponibles a su favor;
por lo tanto si utiliza la totalidad del crédito pero lo reembolsa,
de nuevo puede disponer de la suma a su favor.

Terminación del Contrato:

1. Por vencimiento del plazo para el que fue establecido.
2. Si no hay plazo, en las formas explicadas en el apartado en el que se
trato el elemento del plazo.
3. Por haberse utilizada la totalidad del monto del crédito.
4. Por decisión unilateral por parte del acreditante en los casos de
contrato a plazo fijo, con previo aviso del acreditado.
5. Por hallarse cualquiera de las partes en estado de quiebra, liquidación
judicial o concurso de acreedores.
6. Por la muerte del acreditado o disolución de la sociedad acreditada, el
contrato implica una relación intuito personae.

CONTRATO DE DESCUENTO (ARTOS. 729 – 733)

CONCEPTO

Es aquel por medio del cual un sujeto llamado descontatario, transfiere a

otro llamado descontador, un crédito no vencido, a cambio del valor
dinerario que representa, previa deducción de una suma fijada por las
partes. Salvo pacto en contrario, el descontatario es responsable ante el
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
descontador del pago de crédito transferido, ya que lleva implícita la
cláusula "salvo buen cobro".

CARACTERES

Bilateral, oneroso, consensual, nominado, principal, conmutativo.

ELEMENTOS
1. Subjetivos:
a. Descontatario: es la persona que transmite el crédito de
vencimiento futuro y recibe a cambio una suma menor a la
original, tiene la obligación de responder al pago del crédito
transferido, salvo pacto expreso en contrario.
b. Descontador: es la persona que recibe el crédito de vencimiento
futuro y a cambio de una suma menor a la del mismo.
2. Objetivo:
Crédito de vencimiento futuro (objeto)
Valor del crédito (real)

3. Formal: es un contrato informal.

Diferencias con el endoso:

- El endoso solo puede hacerse en títulos de crédito o valores.
- En el contrato de descuento debe existir un vencimiento a futuro del
crédito y en el endoso puede estar ya vencido.

MODALIDADES

Puede ser cartáceo y no cartáceo. El primero ocurre cuando se transfieren

títulos de crédito, que por lo regular son letras de cambio. En este caso, si
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
las letras son documentadas, el descontador tiene la calidad de un
endosatario en garantía con respecto a los títulos representativos (cartas de
porte o conocimientos de embarque) mientras los tenga en su poder. El
segundo, el no cartáceo, se da cuando el crédito consta en los libros de
contabilidad del comerciante; pero para ello es necesario:
a) Que los créditos sean exigibles a término o con previo aviso;
b) Que haya prueba escrita de la existencia del crédito;
c) Que el contrato conste por escrito; y
d) Que se giren letras de cambio en favor del descontador por el o los
créditos transferidos. La letra se haría efectiva si al vencimiento no se
paga el importe del crédito descontado. En el caso del descuento no
cartáceo, el descontador tiene derecho a revisar los libros de
contabilidad que datan el crédito cedido; y, para el cobro del mismo, la
ley lo inviste con las facultades de un mandatario, lo cual ha significado
que se considere este descuento como un mandato.

CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE (ARTOS. 734 – 743)

CONCEPTO

Por el contrato de cuenta corriente mercantil, las partes denominadas en

común cuentacorrentistas, se obligan a entregarse remesas recíprocas de
bienes de diversa naturaleza, cuyo valor dinerario constituyen partidas de
abono o cargo en la cuenta de cada cuentacorrentista, saldándose las
operaciones al cierre de contrato para determinar quién es el sujeto deudor
de la relación y exigirle el pago en los términos convenidos.

Guillermo Jiménez lo define como “Aquel contrato por el que las partes se
obligan recíprocamente a no exigirse de forma aislada los créditos anotados
en la cuenta, aplazando por ello el vencimiento de sus respectivos créditos
hasta el momento predeterminado del cierre de la cuenta (bien sea este
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
periódico, bien coincidente con el término del contrato), momento en que se
compensarán y el saldo o diferencia entre las partidas del <<debe>> y del
<<haber>> fijará el crédito exigible que resulte a favor de una de las
partes.

Naturaleza Jurídica:
Es un contrato con perfiles propios, por lo que tiene su propia naturaleza, no
se trata de un mutuo, ni una novación, ni un mandato.

Definición de Remesa:
Es todo envío de cualquier tipo de mercancía que haga un comerciante a
otro por cualquier conducto y que no se pague inmediatamente, sino que se
anote como crédito en una cuenta especialmente abierta para ello.

Requisito: Existencia de remesas recíprocas.

ELEMENTOS
1. Subjetivo:
Los cuentacorrentistas no son deudores ni acreedores, ya que la relación
de crédito no existe si no hasta que finaliza el contrato. Son participantes
del negocio cuya sucesión periódica finalizará en un crédito líquido y
exigible a favor de uno de ellos. Ambos están obligados a enviar las remesas
que se les solicite; y tienen derecho a solicitar las remesas que necesiten.
(Obligaciones recíprocas, que existen a lo largo del contrato).
También tienen otra clase de obligaciones y son las que resultan a la
finalización del contrato, cuando se determina el saldo, y se determina
también quien es deudor y quien acreedor, estas obligaciones consisten en:
- Cubrir el saldo a la vista, que se constituye en un crédito exigible y
ejecutable.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
- En caso de que el cuentacorrentista deudor haya incluido un crédito
garantizado con prenda o hipoteca, quedará liberado cuando se haga
efectiva la garantía por el importe del crédito garantizado.
2. Objetivo: Remesas recíprocas entre los cuentacorrentistas. Existencia
en la contabilidad de un comerciante de una cuenta corriente de a
otro, quien a su vez tenga una cuenta corriente del primero, no es
prueba suficiente para que se presuma que existe el contrato (Art. 735
CdeC.)
3. Formal: Debe constar por escrito ya que la

Plazo para el cierre: (Art. 741 CdeC.)

- Si no se pactó plazo para el cierre, se realizará cada seis meses.
- El crédito por el saldo es exigible a la vista o según se haya
pactado.
- Si el saldo se conserva en cuenta, causará intereses del tipo
convenido y a falta de convenio, según el tipo legal.

Plazo para rectificaciones: (Art. 742 CdeC.)

La acción para rectificación errores de número, cálculo o por duplicaciones
u omisiones, prescribe en el término de seis meses a partir de la fecha del
cierre.

Terminación del Contrato:

1. Por voluntad de las partes.
2. Por la terminación del plazo expresado en el contrato.
3. No habiendo plazo, cada cuentacorrentista podrá en cada cierre, dar
por terminado el contrato dando aviso por escrito al otro, diez días
antes de la fecha de cierre (Art. 743 CdeC.)
4. La muerte o incapacidad supervenientes en uno de los
cuentacorrentistas, solo implicará finalización del contrato cuando sus
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
herederos o representantes, o el otro cuentacorrentista, opten por su
terminación. (Art. 743 CdeC).

CARACTERES

El contrato de cuenta corriente es consensual, principal, bilateral, oneroso,

nominado y de tracto sucesivo.

CONTRATO DE REPORTO (ARTOS. 744 – 749)

CONCEPTO

Por el contrato de reporto, una parte, llamada reportado, transfiere a la otra

llamada reportador, la propiedad de títulos de crédito, obligándose este
último a devolver al primero otros títulos de la misma especie dentro del
plazo pactado y contra reembolso del precio de los títulos, el que podrá ser
aumentado o disminuido según se haya convenido.

CARACTERES

Es un contrato típico, nominado, real, formal, bilateral, oneroso,

conmutativo y de tracto sucesivo. El carácter real de este contrato es porque
únicamente se perfecciona con la entrega cambiaria del título, lo cual
significa que debe hacerse mediante un endoso en propiedad. Es también un
contrato formal por cuanto la ley exige que el negocio debe pactarse por un
procedimiento escrito.

Requisitos:
a) Nombres completos de los contratantes;
b) Clase de títulos reportados y datos que permitan su identificación;
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
c) Plazo para concluir la operación; y
d) Precio del contrato.

ELEMENTOS
1. Subjetivo:
a. Reportador: es quien adquiere la propiedad de los títulos de
crédito.
b. Reportado:
2. Objetivo:
a. precio (aumentado o disminuido)
b. plazo: según sea convenido
c. títulos: pueden ser acciones o títulos de crédito.
3. Formales: Debe constar por escrito y debe contener lo siguiente:
a. nombre del reportador y del reportado
b. clase de títulos dados en reporto
c. datos necesarios de los títulos para su identificación
d. término fijado para el vencimiento de la operación
e. precio o la manera de fijarlo

Derecho a opción:
Si los títulos atribuyen un derecho de opción que deba ejercitarse
durante el reporto, el reportador tiene la obligación de ejercitarlo por
cuenta del reportado, pero éste debe proveerlo de fondos suficientes dos
días antes, por lo menos, del vencimiento del plazo señalado para el
ejercicio del derecho opcional.

Función del Reporto:

Si el propietario de una suma de dinero tiene interés en adquirir el
valor dinerario que el título representa, puede acudir al contrato de reporto,
adquiriendo una suma por la transmisión de su derecho, finalizado el plazo
del contrato se le devolverá un título similar. Ambos contratantes se ven
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
beneficiados, uno recibe el valor al momento de contratar (reportador) y el
otro al momento de cobrar el título (reportado).

CARTAS ORDENES DE CREDITO (ARTOS. 750 – 756)

CONCEPTO

Es un contrato que se formaliza en un documento denominado carta-orden

de crédito, por medio del cual quien lo expide -dador- se dirige a un
destinatario, ordenándole la entrega de una suma de dinero a la persona
que en el mismo se indica y a quien le llamaremos tomador o beneficiario.

Debemos llamarle carta-orden de crédito, con el objeto de distinguirla del

crédito documentario que se manifiesta en una carta de crédito.

Naturaleza Jurídica:
El documento o título que representa la carta orden de crédito no es un
título de crédito, no necesita aceptación, no es protestable, ni confiere
derecho alguno al tenedor en contra del destinatario, es un título impropio.

CARACTERÍSTICAS
1. Bilateral
2. Oneroso
3. Conmutativo
4. Principal

ELEMENTOS
1. Subjetivo
a. Dador: es la persona que emite la carta-orden de crédito. Si el valor
de la carta es pagado total o parcialmente, este queda obligado frente
al destinatario
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
b. Destinatario: es la persona a quien va dirigida la carta orden de
crédito, no tiene obligación de cumplir la orden, es libre de acatar o el
requerimiento.
c. Tomador o beneficiario: persona a cuyo favor se emite la carta orden
de crédito. Si recibe alguna cantidad adquiere la obligación de
pagarle al dador, la suma recibida mas intereses, la obligación es
exigible desde que el dador le pague al destinatario, salvo pacto
contrario. Si el tomador, para obtener la carta, hubiere entregado el
monto al dador o satisfecho el importe de cualquier otra forma, y el
destinatario no la hace efectiva, tiene derecho a que se le restituya la
suma entregada, mas daños y perjuicios.
2. Objetivo:
a. Documento o título que represente la carta –orden de crédito
b. Suma de dinero que debe entregarle el destinatario al tomador.
3. Formal: La carta debe contener:
a. fecha de la carta
b. nombre del destinatario
c. nombre del tomador o beneficiario
d. cantidad hasta la que se puede entregar si el destinatario acepta el
requerimiento
e. plazo de la carta, si no se expresa será de un año
f. firma y nombre del dador.

Revocabilidad:
Se puede revocar en el caso que el tomador no haya entregado la suma de
la carta-orden de crédito, lo cual debe notificarse al tomador y al
destinatario.

TARJETA DE CRÉDITO (Arto. 757)

No son títulos de crédito sino de simple legitimación.

 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

CONCEPTO

Es un documento de tamaño reducido y fácil de manejo, que actúa como

título de legitimación, permitiendo a su titular obtener bienes o servicios sin
necesidad de realizar su pago inmediato en dinero, limitándose éste en el
momento de la adquisición a la firma de una factura o nota de cargo, que
será presentada por el establecimiento suministrador al emisor de la tarjeta,
que abonará su importe y lo cargará posteriormente en la cuenta que
mantiene con el titular.

ELEMENTOS PERSONALES.

Emisor. Es la persona o entidad que, en el marco de su actividad profesional,

expide la tarjeta de crédito, poniéndola a disposición de sus clientes en
virtud de un contrato con ellos suscrito, para que éstos la utilicen como
medio de facilitación de los pagos en la adquisición de bienes o servicios,
quedando obligado frente al establecimiento que facilita los bienes o
servicios al pago del importe de la factura correspondiente.
Entidad de franquicia. Es la propietaria de la marca de la tarjeta de crédito,
autorizando al emisor a poner en circulación en un determinado país o en
una determinada zona, con carácter exclusivo o compartido, la referida
tarjeta de crédito.

Titular. Es la persona autorizada a utilizar la tarjeta de crédito en virtud de

un contrato suscrito con el emisor. Sin embargo no tiene por qué ser
necesariamente la persona contratante puesto que se dan los supuestos del
titular contratante y del titular beneficiario que aún cuando no firmó el
contrato resulta autorizado para la utilización de la tarjeta de crédito como
sucede con las tarjetas adicionales.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Avalista. Es quien responde solidariamente con el titular de las deudas
ocasionadas por la tenencia y uso de la tarjeta de crédito, autorizándose
normalmente al emisor en las condiciones generales del contrato a dirigirse
indistintamente contra uno u otro, o contra ambos simultáneamente.

Establecimiento asociado. Es el que facilita al titular los bienes o servicios

que éste necesita, admitiendo la tarjeta de crédito como instrumento de
facilitación del pago, cargando posteriormente su importe al emisor, y
soportando frente a este el descuento correspondiente a la comisión
concertada.

CARACTERES

Es un contrato típico, oneroso, de tracto sucesivo y formal.

MODALIDADES

a) Directa. Acredita a su tenedor como sujeto de crédito para obtener de

la entidad comercial creadora o emisora de la tarjeta, mercancías o
servicios para pagar a crédito.
b) Indirecta. El acreditante (banco) abre al acreditado un crédito en
cuenta corriente para que por medio de la tarjeta pueda el acreditado
presentarse ante establecimientos comerciales afiliados al creador de
la tarjeta y haciendo uso de su crédito obtenga bienes o servicios que
el establecimiento proporcione; el que cobrará al tenedor de la tarjeta
que a su vez enviará al acreditado un estado de cuenta mensual y le
cobrará el importe de las disposiciones que haya realizado.

CREDITO DOCUMENTARIO (ARTOS. 758 – 765)

CONCEPTO
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

Por el contrato de crédito documentario un sujeto llamado acreditante, se

obliga frente a otro llamado acreditado, a pagar o contraer una obligación
por cuenta de éste y en beneficio de un tercero beneficiario, de acuerdo con
los requerimientos del propio acreditado.

ELEMENTOS
1. Subjetivo
a. Dador: es la persona jurídica que emite la tarjeta.
b. Tarjetahabiente: es el titular de la tarjeta y que realiza las compras al
crédito.
c. Afiliado: son los comerciantes que se afilian al sujeto que extiende la
tarjeta.
2. Objetivo: Tarjeta con los requisitos que se detallan a continuación.
3. Formal: el contrato debe constar por escrito, debe contener:
a. nombre de la persona que la expide
b. firma autógrafa del tarjetahabiente
c. plazo de validez
d. territorio en el que puede utilizarse.

MODALIDADES

a) Revocable. Cuando el banco no hiciere constar en la carta de crédito su

facultad de revocarlo, como acreditante puede rescindir o modificar los
términos del contrato. (arto. 759)
b) Irrevocable. Cuando el banco no puede rescindir ni modificar los
términos contractuales sin anuencia de los interesados. (arto. 759)
c) Confirmado. Cuando el crédito se va a pagar por medio de un
corresponsal y éste también garantiza al beneficiario que el crédito lo
hará efectivo. (arto. 760)
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
CONTRATO DE FIDEICOMISO (ARTOS. 766 – 793)

CONCEPTO

El fideicomiso es un negocio jurídico por el que una persona llamada

fideicomitente, transmite bienes a otra llamada fiduciario, con fines
específicos y en beneficio de un tercero llamado fideicomisario.

ELEMENTOS

 PERSONALES

Fideicomitente. Es la persona que mediante testamento o contrato,

transfiere bienes con un fin específico. La declaración de voluntad la puede
hacer por sí o por medio de apoderado con facultades especiales para
constituir fideicomisos.

Fiduciario. A quien se le confían los bienes fideicometidos y se le encarga

darles el destino que se previó en el instrumento constitutivo. Únicamente
los bancos o instituciones de crédito autorizadas por la Junta Monetaria,
pueden desempeñarse como fiduciarios. El fiduciario nunca puede tener la
calidad de fideicomisario del fideicomiso en que intervenga como tal.
Pueden también existir varias personas como fiduciarios, quienes actuarán
conjunta o sucesivamente según lo previsto en el instrumento constitutivo.
El fiduciario tiene los siguientes derechos: ejercitar las facultades y efectuar
las erogaciones necesarias para el cumplimiento del fideicomiso, con las
limitaciones que le imponga la ley o el instrumento constitutivo; accionar en
defensa de los bienes fideicometidos, otorgar mandatos especiales, con
representación, delegando su actuación como fiduciario; y, percibir la
remuneración que le corresponda por el servicio que presta, la que podrá
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
deducirse de los ingresos del fideicomiso y con preferencia sobre otros
acreedores.
Obligaciones: ejecutar el fideicomiso de acuerdo a la voluntad de quien lo
instituyó; desempeñarse con diligencia y no renunciar al cargo sino por
causa grave calificada por Juez de Primera Instancia; tomar posesión de los
bienes fideicometidos y velar por su conservación y seguridad; y, llevar
control contable del fideicomiso, debiéndose rendir cuentas del mismo por
lo menos una vez por año o cuando sea requerido por el fideicomitente o del
fideicomisario.
El fiduciario puede ser removido de su cargo si incumple las obligaciones
antes detalladas. Asimismo, procede la remoción si surgen intereses
antagónicos entre el fiduciario y el fideicomisario. La remoción del fiduciario
no significa el fin del fideicomiso, a menos que resulte insustituible según
las circunstancias estipuladas en el instrumento constitutivo.

Fideicomisario. La persona que resulta beneficiada con motivo de la

ejecución del fideicomiso. La ley requiere que tenga capacidad para adquirir
derechos y su designación puede aparecer ene. Instrumento constitutivo o
por lo menos darse los parámetros que servirán para determinarlo.
Derechos: ejercitar los que le confiere la ley y el instrumento constitutivo;
exigir el cumplimiento del fideicomiso; pedir la remoción del fiduciario por
las causas anteriormente expuestas; impugnar los actos realizados por el
fiduciario con manifiesta mala fe o con infracción de las reglas del
fideicomiso, exigiendo la restitución de los bienes que hubieren salido del
patrimonio fideicometido como consecuencia de los actos impugnados; y,
revisar por sí o por medio de apoderado, los libros, cuentas y comprobantes
sobre las operaciones del fideicomiso y mandar a practicar auditoría.

 REALES

Los bienes y derechos que se ven afectados por el fideicomiso.

 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

 FORMALES

Es necesaria la escritura pública para que se considere que el vínculo existe

como declaración unilateral o bilateral de voluntad. Si se hace por
testamento el fideicomiso surte efectos hasta que se declara la legitimidad
de aquel, oportunidad en que se hará inventario y avalúo de los bienes para
luego entregarlos al fiduciario.
La constitución contractual del fideicomiso puede provenir también de una
decisión judicial. El juez de Primera Instancia está facultado para proceder
de esa manera si interviniendo en un juicio o diligencia que tenga que ver
con la protección de menores, incapaces o ausentes, considera que el
fideicomiso es la forma apropiada de administrar los bienes de las personas
en dichas situaciones y siempre que la ley lo faculte para nombrarles un
administrador.

CARACTERÍSTICAS

a) Puede presentarse como acto unilateral (por testamento) o como acto

bilateral (por contrato);
b) Es un negocio oneroso. Esta característica deviene de la misma
naturaleza mercantil del fideicomiso (793 C de Co). El fiduciario tiene
derecho a honorarios en compensación por sus servicios, los que serán
por cuenta del fideicomitente, del fideicomisario y de ambos a la vez.
Para tal efecto, el fiduciario tiene preferencia frente a otros
acreedores en resguardo de su derecho;
c) Es un negocio nominado legislativamente;
d) Es un negocio típico mercantil;
e) Es formal ad solemnitatem. Debe constar necesariamente en escritura
pública en las dos formas de presentarse la constitución;
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
f) Es de tracto sucesivo porque la consumación del negocio se prolonga
en el tiempo. (arto. 787 C de Co). El fideicomiso tiene un plazo máximo
de 25 años, salvo que se pacte a favor de un incapaz, enfermo
incurable o institución de asistencia social en donde no opera dicho
límite;
g) Es consensual

MODALIDADES

Fideicomiso de garantía. Se instituye para garantizar el cumplimiento de

obligaciones, especialmente crediticias. En este caso suele recaer sobre
bienes inmuebles y cumple una función accesoria a la obligación
garantizada. Substituye a la hipoteca y a la prenda porque es más sencillo el
procedimiento para ejecutar la garantía.

Fideicomiso de administración. El fiduciario administra los bienes

fideicometidos: otorga contratos de arrendamiento, cobra rentas, paga
impuestos, toma medidas de conservación de los bienes, etcétera, en
beneficio del fideicomisario.

Fideicomiso de inversión. Se da cuando el fideicomitente transfiere bienes

destinados a ser invertidos en ejecución del fideicomiso. Por lo general el
fideicomitente es fideicomisario; y el fiduciario se encarga de conceder
préstamos con los bienes fideicometidos, aunque no necesariamente son
operaciones de mutuo las que se van a ejecutar.
Lo que persigue el fideicomitente es encargar al fiduciario operaciones de
inversión con el bien fideicometido, a efecto de obtener una ganancia.

FIDEICOMISO PÚBLICO
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Este surge de la simbiosis que se opera en la vida cotidiana del
Estado, cuando este se ve precisado a recurrir, en el campo del derecho
administrativo , a operaciones propias del derecho mercantil, para que sin
necesidad de crear personas morales de derecho publico u otras estructuras
administrativas, pueda destinarse un patrimonio publico autónomo al
financiamiento de proyectos, programas y actividades que beneficien a la
colectividad, a un conjunto de personas previamente determinadas o
también se apoyen acciones publicas de fomento económico. De aquí que la
definición de este genero de fideicomiso se integre con algunos de los
caracteres que la operación de fideicomiso tiene atribuidos en la legislación
mercantil y por los elementos derivados de la legislación administrativa.
El fideicomiso publico puede ser constituido por disposición de la ley, o
por otros ordenamientos emitidos en la esfera de atribuciones del Ejecutivo.
La constitución de este fideicomiso supone que por conducto del
fideicomitente, en este caso el gobierno o cualquiera de las entidades
paraestatales, se transmira a una institución fiduciaria un fondo patrimonial
autónomo , integrado con bienes y derechos de su propiedad, a fin de que la
institución mencionada proceda a administrar o suministrar los recursos
patrimoniales mencionados, en beneficio de aquellos que hubieren
designado como beneficiarios.

ENAJENACIÓN

El fiduciario no puede vender, donar o gravar los bienes si carece de

facultades específicas. Si necesita realizar un acto fuera de su poder, debe
solicitar autorización judicial. Si hay extralimitación o abuso de su función,
se le puede reclamar daños y perjuicios, pedir su remoción y que se
impongan las sanciones relacionadas con las circunstancias.

EMBARGO
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

Los bienes fideicometidos se sustraen a la persecución de los acreedores

con el objeto de que se puedan cumplir los objetivos del negocio, de manera
que no puede ser embargada la cuota que sobre los mismos tenga el
fideicomisario, aunque si están afectos los frutos a que tenga derecho,
según el caso, ya que habría que establecer si no están comprendidos
dentro de renglones no embargables que estipulen otras disposiciones
legales. Lo que sí puede lograrse sobre el patrimonio fideicometido es una
anotación, a fin de que al finalizar el fideicomiso se proceda a devolver o
adjudicar los bienes, se pueden hacer valer las acreedurías; prevención que
puede hacerse valer aún ante bienes no sujetos a registro, haciéndole saber
tal circunstancia al fiduciario, quien deberá extender constancia de
enterado y tenerla en cuenta al momento de liquidar el fideicomiso.

CARACTERES DEL NEGOCIO FIDUCIARIO

a. Consensual
b. Bilateral, el fideicomitente o fiduciante tiene la obligación de
transmitir la propiedad al fiduciario y este tiene la obligación de
ejercer un derecho real sobre el objeto del fideicomiso
c. oneroso

SUJETOS DE LA RELACIÓN FIDUCIARIA.

a. Fideicomitente o fiduciante, es el titular de los derechos que se

transmiten al fiduciario para el cumplimiento de una finalidad lícita. Es
importante que el fideicomitente o fiduciante tenga la capacidad jurídica de
obligarse.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
b. El fiduciario, es la institución de crédito a la que se transmite la
titularidad de los bienes en fideicomiso obligándose a darle un destino
previsto en el contrato.

c. Fideicomisario, es la persona que recibe el beneficio del

fideicomiso; normalmente el fideicomitente es a la vez el fideicomisario o
puede ser un tercero.

CONTRATO DE AGENCIA

CONCEPTO

Existe el contrato de agencia cuando un comerciante, que en la tradición

mercantil ha sido conocido como principal, encarga a otra, el agente
independiente, que va a fungir como su auxiliar, la promoción de negocios
de su giro, que celebrará por su cuenta y riesgo. Puede suceder que el
agente solo promocione el negocio; o que lo promocione y celebre. En este
último caso estamos ante el agente representante.

ELEMENTOS

 Personales. El comerciante o principal y el agente independiente

 Reales. La promoción de los negocios del principal o la promoción y
celebración de los mismos.
 Formales. No existe una forma obligatoria para su celebración,
rigiéndose por la regla de la libertad de la forma.

CARACTERÍSTICAS

a) Bilateral
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
b) Oneroso
c) No formal
d) Conmutativo
e) Intuitu personae
f) De tracto sucesivo

 Características esenciales.
a) Que el agente promocione negocios de un principal o bien las
promocione y celebre
b) El agente actúa independientemente y con su propia empresa
c) Su actuar es unilateral ya que trabaja en beneficio del principal y no
de la clientela que por su medio se vincula a éste
d) Es esencial del contrato de agencia fijar un territorio en donde el
agente va a actuar.

 Características ocasionales
a) Exclusividad. Consiste en que el agente adquiere el derecho de
representar al principal, con exclusión de otro agente y solo puede
darse si así se pactó en el contrato.
b) Representación. Puede ser que el agente no ejerza representación. En
tal caso solo promociona los negocios; no los celebra.

CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN O REPRESENTACIÓN

CONCEPTO

Por este, un comerciante pacta con un comerciante denominado distribuidor

o representante, para que por cuenta de este último se venda, distribuya,
promueva expenda o coloque los bienes o servicios de su giro. El
distribuidor actúa por su cuenta con su propia empresa, colocando los
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
bienes y servicios en forma masiva. Siendo así, el distribuidor no puede ser
un auxiliar del comerciante en el significado del término, porque no actúa
en nombre de un principal ni funge para ligarlo con un tercero.
Por el contrato de distribución, el distribuidor se liga al principal, para
colocar sus bienes o servicios, acciones que las lleva a cabo en masa y en
nombre propio, con su organización empresarial. Estos son elementos
fundamentales para diferenciarlo del contrato de agencia. No debe
confundírsele con el de suministro, porque, además de que éste es un
contrato tipificado en la ley y con su naturaleza propia, el suministrado va a
realizar negocios individualizados, no en masa como sucede en el de
distribución.

ELEMENTOS

 Personales. El comerciante principal y el distribuidor. Puede

pactarse exclusividad.
 Reales. El suministro de bienes o servicios al distribuidor.
 Forma. No existe forma exigida por la ley.

CARACTERES

a) Consensual
b) Bilateral
c) Oneroso
d) Conmutativo
e) No formal
f) Intuitu personae
g) De tracto sucesivo
h) De colaboración empresarial
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
CONTRATO DE TRANSPORTE (ARTOS. 794 – 823)

CONCEPTO

Es un contrato por el cual una persona, llamada “porteador”, se obliga, por

un precio, a conducir personas o cosas de un lugar a otro. Este concepto es
aplicable al contrato de transporte terrestre, al aéreo o al que tenga el agua
como vía de comunicación, ya que el régimen jurídico del negocio es
genérico. (arto. 795)

ELEMENTOS

 Personales. El porteador y el pasajero (transporte de personas). El

porteador es la persona –individual o jurídica- que contrae la
obligación de conducir al pasajero de un lugar a otro. Para que el
porteador pueda prestar el servicio necesita autorización previa
-derecho de línea- de la Dirección General de Transportes,
perteneciente al Ministerio de Economía, cuando se trata de
transporte extra-urbano; o de las autoridades municipales, cuando se
trate de transportación urbana. En cuanto al elemento personal,
“pasajero”, su interés radica en que se le conduzca de un lugar a otro,
conforme las estipulaciones con que se ofrece el servicio; y, como
éstas están establecidas de antemano, se considera que en la mayoría
de los casos es un contrato por adhesión.
El cargador, remitente o consignante es la persona que por cuenta
propia o ajena contrata con el porteador la conducción de la cosa
mercantil. Porteador, fletante o transportista, es la persona encargada
de la conducción del objeto a transportar. Y, consignatario o
destinatario, es la persona a quien se le entregará la cosa
transportada en el destino final de la conducción. (transporte de
cosas)
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

 Reales. En el contrato de transporte el elemento real es el valor o

precio del pasaje que el porteador tiene derecho a cobrar y el pasajero
obligación de pagar (transporte de personas), y la mercadería o cosas
que se transportan y el flete, término con el que se conoce el precio de
la transportación (transporte de cosas).

 Formales. Se refiere a la formalidad del boleto o billete que el

porteador está obligado a entregar al pasajero, como prueba del
contrato celebrado. Los requisitos mínimos de tales boletos son:
nombre de la empresa, fecha del viaje, equipaje que se lleva, precio
del pasaje, origen y destino de la transportación, fecha del servicio,
etc. Esos boletos están estandarizados en cuanto a sus elementos
generales y se reducen a un minimum considerable cuando se trata de
transporte urbano. (transporte de personas). El porteador debe
extender al cargador un comprobante que acredite haber recibido la
cosa a transportar; este “comprobante” es un documento en donde
deben constar todos los términos del contrato, por lo que la forma
escrita deviene en obligatoria. El cargador puede exigir al porteador
que le extienda una carta de porte o un conocimiento de embarque,
según el caso, que viene a completar la forma escrita en el transporte
de cosas . (transporte de cosas)

CARACTERES

a) consensual;
b) Bilateral;
c) Oneroso
d) Principal; y
e) Conmutativo
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

MODALIDADES

a) Contrato de transporte de personas. Tiene por fin conducir al sujeto

de un lugar a otro. Esta persona recibe el calificativo de “pasajero”.
b) Contrato de transporte de cosas. Se va a referir siempre a la actividad
de la transportación de un lugar a otro; sólo que en este caso lo que se
transporta es mercadería o cosa mercantil, cuya propiedad por la
propia naturaleza de la relación, es ajena al porteador y sin necesidad
de que lo diga la ley, como sucede en el artículo 794, ya que si el
objeto transportado fuera propiedad del porteador, no tendría por qué
hablarse de la existencia de un contrato.

CONTRATO DE PARTICIPACIÓN (Artos. 861 – 865)

Se le conoce también como: cuentas en participación, asociación en

participación o negocios en participación.

CONCEPTO

Por el contrato de participación un comerciante denominado “gestor” se

obliga a compartir con una o varias personas llamadas “partícipes”, que le
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
entregan bienes o servicios, las utilidades o las pérdidas que produzca su
empresa como consecuencia de parte o la totalidad de sus negocios.

ELEMENTOS

 Personales. El gestor es el comerciante que, recibiendo bienes de

otro, hace participar a este de las utilidades o pérdidas que se
obtengan en su explotación comercial según los términos del contrato.
El partícipe es la persona que entrega sus bienes al gestor con el
propósito de utilizarlos en su actividad empresarial y con el fin de
obtener una utilidad.

 Reales. Los bienes que el partícipe traslada al gestor. Para el primero

es un acto de disposición; y para el segundo, un acto de adquisición
patrimonial.

 Formales. No se exige ninguna formalidad para perfeccionar este

contrato.

CARACTERES

Es consensual, bilateral, oneroso, de tracto sucesivo, principal y típicamente

mercantil.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

CONTRATO DE HOSPEDAJE (ARTOS. 866 – 873)

CONCEPTO.

Existe contrato de hospedaje cuando una persona de albergue a otra

mediante una retribución, comprendiéndose o no la alimentación.

ELEMENTOS

 Personales. El hotelero, hospedero, albergador o fondista; o sea el

comerciante que presta el servicio de alojamiento; y el viajero o
huésped que, a cambio de la retribución que paga, usa del servicio que
se le presta.
 Reales. El precio o retribución que paga el huésped y el servicio o
servicios que presta el hotelero.
 Formales. Este contrato no se sujeta a una forma especial.

CARACTERES

Bilateral, consensual, oneroso, de tracto sucesivo, por adhesión en la

mayoría de los casos.

MODALIDADES

a) Contrato de hospedaje tácito. Cuando el huésped solicita alojamiento

en un establecimiento –hotel, fonda, albergue- autorizado o fundado
precisamente para prestar ese servicio.
b) Hospedaje expreso. Cuando quien proporciona el servicio no tiene
empresa y establecimiento propio para ello, de manera que cuando se
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
da el contrato existe una policitación entre las partes, y después de
fijar sus derechos y obligaciones se llega al perfeccionamiento del
mismo.

CONTRATO DE EDICIÓN.-

CONCEPTO.

Conocido también como derecho de reproducción, abarca toda forma

de fijación de una obra como la edición gráfica, la grabación sonora o
la fijación audiovisual, reproducir libros e impresos en general,
fotografías, copias tridimensionales, unidades ROM, cintas
magnéticas, discos de computación, etc.
Su consideración ha sido la de un contrato de colaboración, puesto
que el autor de una obra necesita proveerse de los recursos
suficientes para hacer pública su obra por lo que solicita la
colaboración de un editor para que publique y difunda la obra.
Planiol y Ripert citados por la Abogada Edith Poroj Fuentes (Tesis,
Pág. 51) dan el siguiente concepto: “El Contrato de Edición es aquel
por el cual el editor se obliga con el autor a hacer imprimir y a poner
a la venta una obra intelectual”.
Por su parte Manuel Osorio lo define como: “Aquel por el cual una
persona, llamada editor, se compromete a publicar y difundir a su
costa entre el público la obra intelectual que el autor de ésta, o sus
causahabientes, se obliga a entregarle con tal objeto”.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
El artículo 84 de la Ley de Derecho de Autor y Derechos Conexos
establece que: “por el contrato de edición, el titular del derecho de
autor de una obra literaria, científica o artística, o sus
derechohabientes, concede, en condiciones determinadas, a una
persona llamada editor, el derecho de reproducir su obra y vender los
ejemplares, a cambio de una retribución”.
Como se puede ver, los dos sujetos que intervienen dentro del
contrato son el editor entendido ya sea como persona física o jurídica
y el autor o sus derechohabientes si se sigue el patrón de titularidad
de la ley de Derecho de Autor; al editor corresponde correr con los
riesgos que puedan surgir de la edición pero obtiene también los
beneficios económicos que de ésta resulten con la obligación de
otorgarle al autor lo que respecta a sus derechos, situación que no se
presenta todas las veces puesto que hay autores que se conforman
con la publicación de sus obras.

ELEMENTOS

 PERSONALES

1. Autores:
 Las personas individuales que crean alguna obra ya sean de tipo
científico, literario o artístico.
 Las personas jurídicas que crean alguna obra científica, literaria
o artística por la coordinación de varias personas físicas que no
se reservan el derecho de autor de forma individual.

2. Editores. Personas ya sean individuales o jurídicas eligen obras de

tipo científico, artístico o literario y que se comprometen con el
autor a darle un seguimiento a su obra desarrollando los diversos
procedimientos para su publicación.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

 REALES.

La obra que se va a reproducir y vender y la retribución que se

recibirá por autorizar tal reproducción
La ley de Derecho de Autor establece que el contrato de edición de
una obra no implica la enajenación de los derechos patrimoniales del
autor de la misma; por lo que el editor no tiene más derechos que los
de reproducir y vender los ejemplares de la obra en las condiciones
convenidas en el contrato. (Art. 85)

El derecho de autor lo conserva su titular. Referido no solamente al

creador de la obra sino a la persona que por cualquier motivo tenga
los derechos de autor (derecho patrimonial).

 FORMALES. El arto. 85 de la Ley de Derechos de autor y conexos

establece que dicho contrato debe formalizarse por escrito. Es
aconsejable que sea en escritura pública para que la asesoría notarial
permita a los autores o derechohabientes dejar establecidos con
claridad sus derechos, pues regularmente estos contratos se hacen
mediante formularios preparados por la empresa editorial, en los que
al autor no le queda más que adherirse a cláusulas que pueden ser
desventajosas para quien ha puesto su ingenio en la generación de la
obra.
Es aconsejable que además de elementos tales como los derechos y
obligaciones que las partes establezcan dentro de la autonomía de su
voluntad se incluyan los siguientes:
1. La concesión al editor de reproducir la obra y venderla;
2. la retribución o remuneración que se recibirá a cambio de
conceder el derecho de reproducción que se recibirá a cambio
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
de conceder el derecho de reproducción y venta, así como la
forma y tiempo de pago de la misma.
3. el plazo del contrato que puede determinarse en razón de
tiempo o por número de ediciones.
4. el número de ejemplares que tendrá la edición o cada edición.

CARACTERÍSTICAS

a) Bilateral; puesto que contiene prestaciones recíprocas, el autor se

compromete a la entrega de la obra y el editor a su publicación y
respectivo pago si es que así se ha pactado. (Art. 1587 Código Civil)
b) Oneroso; porque en él se estipulan gravámenes y provechos
recíprocos. El editor debe realizar la edición por su cuenta y riesgo,
sin subordinación jurídica. (Art. 1590 Código Civil)
c) Consensual; pues basta el consentimiento de las partes para que el
contrato sea perfecto sin que tenga relación con este
perfeccionamiento la obligación de entregar la obra al editor para su
impresión, publicidad, distribución y venta. (Art. 1588 Código Civil)
d) Conmutativo; porque las prestaciones que se deben las partes son
ciertas desde que se celebra el contrato ya que el autor se obliga a
entregar la obra al editor y éste se obliga a imprimirla, publicitarla,
distribuirla y venderla así como a pagar la remuneración. (Art. 1591
Código Civil)
e) Nominado; porque se encuentra legislado.
f) Principal
g) De tracto sucesivo

MODALIDADES

1. De obra literaria
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
2. obra científica
3. obra artística

CONTRATO DE REPRESENTACIÓN Y EJECUCIÓN PÚBLICA

CONCEPTO

La ley de Derecho de Autor y Derechos Conexos en su Art. 93 establece que:

“Por el contrato de representación de ejecución pública, el autor de una
obra literaria, dramática, musical, dramático-musical, pantomímica o
coreográfica, o su derecho habiente, cede o autoriza a una persona natural o
jurídica, el derecho de representar o ejecutar públicamente su obra, a
cambio de una remuneración”.

ELEMENTOS

 Personales. El autor, quien cede su obra para que sea

representada o bien, el derechohabiente. La persona individual o
jurídica que actúa empresarialmente en la representación y
ejecución pública de obras.

 Reales. El objeto de este contrato es siempre una obra literaria,

dramática, musical, dramático-musical, pantomímica o
coreográfica. (Art. 93 LDA)
El contrato no implica la enajenación total de los derechos
patrimoniales del titular de la misma.
 Formales. Debe constar por escrito.

CARACTERÍSTICAS
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

a) Consensual; pues el perfeccionamiento del contrato no se da con el

cumplimiento de la obligación del autor de entregar al empresario una
copia de su obra para que la represente o ejecute públicamente.
b) Bilateral; pues se da la autorización por un lado y la obligación de
representar o ejecutar la obra y de abonar la remuneración por el
otro.
c) Oneroso; porque el empresario paga una remuneración.
d) Conmutativo; pues las prestaciones de las partes son ciertas. Se da la
autorización por parte del autor y la obligación de representar o
ejecutar la obra y de pagar la remuneración por parte del empresario.
e) Intuito persona; tanto respecto del autor como del empresario, puesto
que se ven enmarcadas las características de ambos más enmarcadas
que en el contrato de edición.
f) No exclusivo; puesto que el autor puede autorizar los lugares y plazos
que mejor le convengan.
g) Nominado; puesto que se encuentra incluido dentro de la ley autoral.
h) De tracto sucesivo
i) Principal

MODALIDADES

1. Obra literaria
2. Obra dramática
3. Musical
4. Dramático-musical
5. Pantomímica
6. Coreográfica
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
CONTRATO DE FIJACIÓN DE OBRA

CONCEPTO

Por medio de este contrato, “el autor autoriza a una persona natural o
jurídica, a incluirla en una obra audiovisual o fonograma para su
reproducción y distribución, a cambio de una remuneración previamente
acordada.” (Art. 101 LDA)

CARACTERÍSTICAS

a) Bilateral; puesto que ambas partes se obligan recíprocamente.

b) Consensuales; ya que basta el consentimiento de las partes para el
perfeccionamiento del contrato.
c) Principal; porque el contrato subsiste sin la necesidad de que se dé
el cumplimiento de otra obligación.
d) Oneroso; pues los provechos y gravámenes resultantes del contrato
son recíprocos.
e) Nominado; pues se encuentra regulado dentro de la ley de derecho
de autor.
f) De tracto sucesivo
g) Consensual

ELEMENTOS.

 PERSONALES.
1. El autor
2. Productor

 REALES
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

Se presume que la remuneración del autor estará en proporción al

valor de los ejemplares vendidos y será pagada al autor en
liquidaciones semestrales, a partir de la fecha inicial de circulación.

El productor tiene la obligación de llevar un sistema de contabilidad

que permita la comprobación de la cantidad de copias producidas y
vendidas.

El autor o sus representantes y el productor podrán iniciar las

acciones legales correspondientes por la utilización ilícita de las obras
audiovisuales y fonogramas.

 FORMALES. La ley no establece una forma; pero se infiere del

contexto de la ley que debe constar por escrito, pues toda enajenación
del derecho de autor debe constar por escrito. (arto. 74 LDAyC)

CONTRATO DE SEGURO (ARTOS. 874 – 1019)

CONCEPTO

Por el contrato de seguro, el asegurador, que deberá ser una sociedad

anónima organizada conforme la ley guatemalteca, se obliga a resarcir un
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
daño o a pagar una suma de dinero al ocurrir el riesgo previsto en el
contrato, a cambio de la prima que se obliga a pagar el asegurado o el
tomador del seguro.

ELEMENTOS

PERSONALES.
Asegurador, es la persona jurídica que en forma de sociedad anónima y
organizada al tenor de la ley guatemalteca, se encuentra debidamente
autorizada para dedicarse al negocio del seguro.
Agente auxiliar de seguros, quien necesita autorización o licencia de la
Superintendencia de Bancos para trabajar en ese ramo.
Solicitante, quien en forma directa contrata el seguro, ya sea por su
cuenta o por la de un tercero determinado o determinable que traslada
los riesgos al asegurador.
Asegurada, la persona interesada en la traslación de los riesgos. Es el
sujeto sometido a la posibilidad de experimentar la eventualidad (riesgo)
que actúa como motivo del contrato, eventualidad que puede afectar su
integridad física o bien su esfera patrimonial (inciso 3º. Arto. 875 Código
de Comercio); y
Beneficiario, cuando el riesgo se hace realidad (siniestro), se produce el
efecto principal del seguro. Beneficiario es la persona o personas que van
a recibir ese producto (arto. 875 inciso 4º. código de Comercio)

REALES.
1) El riesgo (eventualidad de todo caso fortuito que puede
provocar la pérdida prevista en la póliza), debe ser:
- Posible: debe ser una eventualidad con un margen de posibilidad
de suceder.
- Incierta: las eventualidades ciertas no pueden tomarse como
riesgos, la excepción es el seguro de vida.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
- Futuro: los riesgos que se trasladan son los que sucederán en el
futuro.
- Sujeto a interés: debe ser un acontecimiento que se tenga interés
que no suceda. y la prima (la retribución o el precio del seguro).
2) La Prima: es la retribución o precio del seguro, es
la cantidad que paga el tomador del seguro o el asegurado.
Se rige por los siguientes principios:
- Principio de Determinación: está predeterminada, para cualquier
contrato en particular, el asegurador sabe de antemano cual es la
prima que debe cobrar para cada tipo de seguro.
- Principio de Pago Anticipado: el asegurado debe pagar la prima al
momento de asegurarse.
- Principio Indivisibilidad: es indivisible por su carácter de
obligación del asegurado, su valor se adeuda de forma total, aún en
caso que el riesgo se haya cubierto únicamente durante una parte
del período.
Clases de primas:
- Prima pura o teórica: equivalente al riesgo que se traslada al
asegurador, se calcula sobre las bases de la ley de los grandes
números y cálculos de posibilidades.
- Prima bruta o de tarifa: es la suma del costo proporcional del
contrato y el margen de lucro que obtiene el asegurador y la prima
bruta, esta es la que paga el asegurado
- Prima normal y sobre prima: para cubrir riesgos ordinarios se paga
una prima normal, y para cubrir riesgos extraordinarios se debe
pagar un precio mayor denominado sobre prima.
- Prima única y prima periódica: la primera es paga una única vez,
mientras que la periódica va cancelándose mediante pagos
parciales
Prima inicial y sucesiva: cuando el seguro cubre varios períodos, se le llama
prima inicial, y sucesiva es la que se paga en los subsiguientes.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

FORMALES. El asegurador está obligado a entregar al asegurado una

póliza que debe contener:
2) Lugar y fecha en que se emita
3) Los nombres y domicilio del asegurador y asegurado y la expresión, en
su caso, de que el seguro se contrata por cuenta de tercero.
4) La designación de la persona o de la cosa asegurada.
5) La naturaleza de los riesgos cubiertos
6) El plazo de vigencia del contrato, con indicación del momento en que
se inicia y de aquel en que termina.
7) La suma asegurada
8) La prima o cuota del seguro y su forma de pago
9) Las condiciones generales y demás cláusulas estipuladas entre las
partes
10) La firma del asegurador, la cual podrá ser autógrafa o sustituirse
por su impresión o reproducción

CARACTERÍSTICAS

a) Es un contrato principal y típicamente mercantil;

b) Es bilateral;
c) Es consensual;
d) Es oneroso;
e) Es aleatorio porque las partes someten la posibilidad contractual de
obtener una ventaja a un suceso futuro e incierto; o sea que depende
del azar;
f) Es un contrato de tracto sucesivo;
g) Es un contrato por adhesión
h) Es un contrato que debe concertarse de buena fe

MODALIDADES
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

1. Seguro de daños en general. Su función es prever cualquier daño de

los no asignados a otros en especial: seguros de incendio, transporte,
responsabilidad civil, agrícola y ganadero y de automóvil. Es un
seguro de mera indemnización, ya que su finalidad es proporcionar
una reparación económica que compense la perdida ocasionada por el
siniestro. Esta indemnización puede consistir en la entrega de una
suma de dinero según los términos del contrato, lo que es más
corriente, o la reparación o substitución del objeto asegurado. (artos.
919 al 946 C de Co)
2. Seguro contra incendio. Tiene por objeto indemnizar el daño que sufre
un bien, debido a la acción del fuego. (artos. 947 al 949). Comprende
la cobertura de daños provenientes de explosión o rayo, ya sea por
una práctica del negocio del seguro, como sucede en Guatemala, o por
disposición expresa de la ley, como ocurre en el derecho argentino.

3. Seguro del transporte. Se aplica a cualquier vía de navegación:

marítima, fluvial, aérea o terrestre. Su función principal es cubrir los
medios de transporte y a los efectos o cosas transportadas, ante los
riesgos a que se sujetan con motivo de la transportación. (Artos. 950 –
978)

4. Seguro agrícola y ganadero. Sumamente importante en un país como

Guatemala, este seguro se refiere a la protección de la producción de
productos agrícolas y de animales de cualquier siniestro que pueda
presentarse como es el caso de plagas, sequías y otros que afectan al
sector agrícola y ganadero. (Artos. 979 – 985)

5. Seguro contra la responsabilidad civil. El arto. 1645 del Código civil

establece que “Toda persona que cause daño o perjuicio a otra, sea
intencionalmente, sea por descuido o imprudencia, está obligada a
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
repararlo, salvo que se demuestre que el daño o perjuicio se produjo
por culpa o negligencia inexcusable de la víctima”. Esta obligación que
tiene como fuente un hecho o un acto ilícito, genera la llamada
responsabilidad civil. Se caracteriza porque los daños los sufre un
tercero que no ha sido parte del contrato, y que no obstante, tiene
derecho a reclamar una indemnización por el hecho o acto ilícito que
le ha perjudicado. (Artos. 986 – 989)

6. Seguro de automóviles. Como su nombre lo indica, esta clase de

seguro está destinado a proteger los vehículos de robos o daños que
puedan ser causados a los mismos. (Artos. 990 – 995)

7. Seguro de personas. Su función es la protección de la vida y la

integridad física de la persona individual. A este grupo se le conoce a
través del seguro de vida y el seguro de accidentes. Se les califica a
estos seguros de no indemnizatorios, aún cuando generan una
reparación económica al suceder el acontecimiento o siniestro
previsto como riesgo asegurado. Se les considera además como
seguros de sumas, no solo porque las primas pagadas se van
capitalizando, sino porque la cantidad asegurada no tiene más limite
que las posibilidades económicas de quien pagará las primas y la
capacidad empresarial del asegurador para responder de la suma
asegurada. (Artos. 996 – 1019)
Clases de seguros personales:
a. Seguro temporal. Este seguro se contrata para un plazo
relativamente corto. Este seguro, salvo pacto en contrario no
otorga derecho de rescate.
b. Seguro popular o de grupo. Se da como consecuencia de un plan
de previsión que pone en vigor una asociación gremial
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
c. Seguro ordinario de vida. En este plan el asegurado paga sus
primas hasta la fecha de su fallecimiento. Se le llama también
seguro de vida entera.
d. Seguro de vida con pagos limitados. Se caracteriza porque las
primas únicamente se pagan por un plazo limitado aun cuando la
suma se paga hasta el fallecimiento del asegurado.
e. Seguro dotal. En este seguro se combina la previsión para el
caso de muerte o para el caso de sobrevivencia. Durante ese
período se pagan las primas. Si ocurre el fallecimiento, se paga
la suma a los beneficiarios; si el asegurado sobrevive, es él quien
recibe la suma asegurada.
f. Seguro de accidentes. Tiene como fin reparar el daño que se
sufre por un hecho que lesiona la integridad física, conforme los
valores establecidos en la póliza. El damnificado tiene acción
directa en contra del asegurador para el pago de la suma
asegurada.
g. Seguro de enfermedad. Cubre los daños que ocasiona una
dolencia física provocada por enfermedades que han sido
previstas en la póliza.

CONTRATO DE REASEGURO (1020 – 1023)

CONCEPTO

Viene a ser otro contrato de seguro, con la particularidad de que el

asegurador pasa a ser sujeto asegurado.

El reaseguro es un contrato por el cual el asegurado traslada al

reasegurador todo o parte de su propio riesgo.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
ELEMENTOS

 PERSONALES.
Asegurador primitivo. Es la persona que ha asegurado a otra u otras
previamente y que contrata los servicios de otra aseguradora o
reaseguradora para que cuba parte o la totalidad de su propio riesgo.

Reasegurador o asegurador secundario. Es la persona que cubre al

asegurador primitivo en parte o la totalidad de su propio riesgo.

 REALES

Al igual que en el seguro los elementos reales son el riesgo y la prima.

 Formales

El elemento formal en este caso también lo constituye la póliza de seguro

con los requisitos ya enunciados.

CARACTERÍSTICAS

a) Es bilateral;
b) Es consensual;
c) Es oneroso;
d) Es aleatorio porque las partes someten la posibilidad contractual de
obtener una ventaja a un suceso futuro e incierto; o sea que depende
del azar;
e) Es un contrato de tracto sucesivo;
f) Es un contrato por adhesión
g) Es un contrato que debe concertarse de buena fe
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

CONTRATO DE FIANZA MERCANTIL (1024 – 1038)

CONCEPTO

Es aquel en el que una afianzadora se compromete a responder de las

obligaciones de otra persona, conforme las normas y tarifas que dicta la
Superintendencia de Bancos.

ELEMENTOS

 Personales. Fiador, es la afianzadora constituida y autorizada para

dedicarse al negocio de las fianzas. Fiado, es el deudor de la
obligación garantizada; y, Beneficiario, es quien resulta acreedor del
fiador, para el caso de incumplimiento del fiado.
 Reales. La obligación del fiador y la obligación del fiado en el sentido
de pagar la prima.
 Formales. Se formaliza mediante un documento prerredactado que al
igual que en el seguro, se llama póliza. A falta de ella el contrato se
puede probar con la confesión del fiador o cualquier otro medio de
convicción, siempre que haya principio de prueba por escrito. La
póliza deberá contener, entre otros elementos lo siguiente:

a) Lugar y fecha de emisión

b) Nombre y domicilio del fiador y del fiado
c) Designación del beneficiario
d) Mención de las obligaciones garantizadas y el monto y
circunstancias de las garantías; y
e) Firma del titular de la afianzadora o su representante legal

CARACTERÍSTICAS
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

Es un negocio consensual, formal, accesorio, oneroso, de garantía y de

tracto sucesivo.

MODALIDADES

1. Fianza civil. Se presenta en el tráfico jurídico como un negocio

aislado. (arto.2110 al 2120 Código civil)
2. Fianza mercantil. Es un acto masificado, regularmente empresarial y
oneroso por su misma ubicación mercantil. Dentro de ésta modalidad
de fianza se encuentra:
a) Contrato de reafianzamiento
b) Fianza múltiple
c) Coafianzamiento
La superintendencia de Bancos ha dictado normas que clasifica las
fianzas atendiendo a las obligaciones y personas que se garantizan:
1. Fianzas de fidelidad
2. Fianzas judiciales
3. Fianzas administrativas ante Gobierno
4. Fianzas administrativas ante particulares

CONTRATOS ATÍPICOS

LEASING

Consiste en una operación financiera conformada por tres figuras:

arrendamiento, compraventa y la opción de compraventa
Operación de financiación de mediano o largo plazo que se materializa
entre una entidad financiera autorizada y una empresa comercial, industrial
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
o de servicios interesada en incorporar, renovar o modernizar sus equipos
productivos e instalaciones, en pro de la obtención de mejores niveles de
eficiencia y competitividad.

Naturaleza Jurídica:
Es un contrato sui generis, autónomo con características propias.

CARACTERÍSTICAS
1. atípico
2. bilateral-multilateral
3. consensual
4. oneroso
5. de tracto sucesivo
6. principal
7. financiero

En Guatemala, no existen normas legislativas que regulen este contrato,

sin embargo existe una resolución de la Junta Monetaria que se refiere al
mismo, estableciendo los lineamientos generales para realizar operaciones
de arrendamiento financiero:
a. El arrendamiento financiero implica la adquisición de bienes para el
uso de las instituciones bancarias, con el fin de otorgar un crédito.
b. Los contratos de arrendamiento financiero se registrarán en la
contabilidad de los bancos como activos financieros, afectos al
requerimiento mínimo de capital a que se refiere el art. 20 inciso b)
de la Ley de Bancos.
La amortización de los activos financieros, constituidos por los contratos de
arrendamiento financiero, se efectuará de conformidad con las cuotas
previstas en los propios contratos. El valor de las cuotas se fijará de manera
que en el plazo convenido se amortice el monto pactado en el contrato
respectivo.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Se le conoce como arrendamiento financiero, locación financiera o
arrendamiento con opción de compra.

MODALIDADES

a) Leasing operativo
El propietario fabricante o proveedor de un bien lo transfiere a otro para
utilizarlo en su actividad económica. En este caso el locador o arrendante
negocia con el locatario o arrendatario el uso del bien o cosa, a cambio
de una renta y por un plazo de corta duración, lo que permite al
fabricante o proveedor celebrar diversos contratos sobre el mismo bien,
asegurándose ganancias rentables. En el leasing operativo el locador es
al mismo tiempo el fabricante o proveedor de los bienes.

b) Leasing financiero
El sujeto llamado dador (dador del financiamiento) proporciona dinero
para comprar un bien que necesita el tomador (tomador del
financiamiento y del bien por adquirir), adquiriéndolo directamente del
proveedor y pagándole el valor del mismo. Esta adquisición la hace el
dador a su nombre y transfiere su uso al tomador, quien previamente ha
seleccionado el bien a su conveniencia. El tomador se compromete a
pagar una renta por el uso del bien adquirido con el financiamiento y
goza de la opción de comprarlo al finalizar el plazo, por un precio
residual que fijan al celebrar el contrato.

Concepto de Leasing Financiero:

Es aquel en virtud del cual un arrendadora financiera se obliga a
adquirir determinados bienes y a conceder su uso y goce temporal, a plazo
forzoso, a una persona física o colectiva, obligándose ésta a pagar como
prestación, que se liquidará en pagos parciales según se convenga, una
cantidad de dinero determinada o determinable, que cubra el valor de la
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
adquisición de los bienes, las cargas financieras y los demás accesorios, y a
adoptar al vencimiento del contrato alguna de las siguientes opciones:
compra de los bienes, prórroga del contrato, participación en el precio de
venta de los bienes.

Características del Leasing Financiero:

1. El tomador debe tener siempre derecho a optar por la compra de
los bienes, por el valor residual al finalizar el plazo.
2. El plazo se negocia en razón de la vida útil del bien adquirido y es
común que sea forzoso.
3. El valor del precio que deba pagar el tomador se fija en razón del
precio del objeto adquirido y el beneficio que el dador va a obtener
por la suma financiada conforme a los intereses existentes en el
mercado financiero.
4. El tomador asume los riesgos y soporta los vicios del objeto
adquirido.
5. El contrato además es consensual, bilateral, oneroso, conmutativo,
de tracto sucesivo, de adhesión.

Elementos del Leasing Financiero:

1. Subjetivos:
a. Persona que da el financiamiento, dador del financiamiento,
por lo general es una sociedad anónima, no es necesario que
sea banco ni financiera.
b. Tomador o beneficiario del financiamiento y usuario de los
bienes a adquirir.
2. Objetivos:
a. Cantidad financiada o monto del financiamiento
b. Bienes que se adquiere a través del financiamiento
3. Formales: es recomendable que se haga por escrito, por lo general
se trata de un contrato de adhesión.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil

Función del Contrato de Leasing Financiero: Para el dador, realiza una

operación financiera que le permitirá obtener una ganancia por medio de los
intereses y demás réditos que rinde la asistencia crediticia. Si al mismo
tiempo es el proveedor, estará también colocando sus productos.En cuanto
al tomador, le permite equipar su empresa con bienes nuevos, regularmente
maquinaria y equipo.

Etapas del Leasing Financiero:

Existen dos etapas:
1. Etapa de administración: Utilización del bien adquirido con el
financiamiento, en el entendido que el tomador debe utilizarlo
racionalmente, cuidarlo y conservarlo con diligencia para
devolverlo útil, si no hiciere uso del derecho de opción a compra.
2. Etapa de Disposición: Cuando vence el plazo, el tomador decide
adquirir el bien, ejercitando el derecho a la opción de compra. Se
da la compraventa por el precio residual, en el entendido que el
objeto ya está entregado al adquiriente y dad la naturaleza de la
relación, no existe obligación de saneamiento en el dador. Si no se
ejerce la opción, el bien se devuelve al dador, quien durante todo el
plazo conserva el derecho de propiedad.

FACTORING

Permite al comerciante acreedor la obtención de capital, mediante la

realización de las deudas a su favor, por medio del financiamiento y
confiando a otro el cobro de las mismas.

CONCEPTO
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
Es un contrato de carácter financiero, una empresa adquiere los
créditos a favor e otra y los financia, para cobrarlos luego directamente o a
la empresa factoreada.

Es un convenio de efectos permanentes establecido entre el

contratante, según el cual se compromete a transferir al factor todas o parte
de las facturas que posee de terceros deudores y notificarles esa
transmisión; como contrapartida, el factor se encarga de efectuar el cobro
de estas deudas, de garantizar el resultado final, incluso en caso de
morosidad del deudor y de pagar su importe, bien por anticipado, a fecha
fija o mediante deducción de sus gastos de intervención.

CARACTERÍSTICAS
1. atípico
2. bilateral
3. de tracto sucesivo
4. oneroso
5. conmutativo
6. de financiamiento
7. por adhesión

ELEMENTOS PERSONALES

El factor que es la sociedad factoring; y, el cliente, o sea el titular de los

créditos transferidos al factor.

FRANCHISING

Es un negocio entre un franquiciante y un franquiciado, por medio del cual

el primero permite al segundo la comercialización de un producto o un
servicio que constituye la actividad propia de su empresa, debiéndose seguir
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
las mismas pautas que se observan en la empresa franquiciante en cuanto a
calidad, presentación del producto o servicio, su publicidad, etc., de tal
manera que el consumidor estará recibiendo un bien, por medio del
franquiciado, como si se lo estuviera proveyendo el franquiciante.

CARACTERÍSTICAS

a) Es una relación continuada de transferencia de la tecnología del

franquiciante hacia el franquiciado, para la comercialización del
producto o la prestación del servicio.
b) El franquiciante a cambio, recibe el pago de una cuota inicial y
se queda recibiendo regalías periódicas.
c) La franquicia implica licencia de uso de la marca que distingue
el producto o el servicio objeto del contrato, a favor del
franquiciado
d) El franquiciante mantiene una relación constante sobre las
actuaciones del franquiciado en la ejecución del contrato, a
efecto de controlar el cumplimiento de los requerimientos
propios de un contrato de franquicia, principalmente en cuanto a
que el producto o servicio se comercialice como lo hace la
empresa franquiciante

MODALIDADES

1. Franquicia piloto (franchicisng master), que es aquélla en que se

establece una empresa intermedia encargada de controlar a los
franquiciados que en una zona hayan celebrado contratos de tal
naturaleza.
2. Franquicia directa es aquella que se celebra entre franquiciante y
franquiciado. Podría llamarse franquicia tecnológica, o sea aquella en
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
que, a partir del efecto propio del contrato, el franquiciado desarrolla
su propia tecnología.

CARACTERES

Contrato bilateral, conmutativo, oneroso, por adhesión, de tracto sucesivo y

atípico.

CONTRATO DE UNDERWRITING

Es una operación por la cual un banco o una sociedad financiera

otorga prefinanciamiento a la sociedad emisora sobre la suma que
representa el total o parte de los valores a emitir: acciones o debentures,
pagando un precio menor al valor nominal de cada documento, los cuales
colocará posteriormente por un precio mayor.

ELEMENTOS

1. Subjetivos:
a. La entidad que da prefinanciamiento, adquiere los títulos valores
a emitir con la finalidad de colocarlos posteriormente.
b. La sociedad anónima emisora que recibe el prefinanciamiento,
contrayendo la obligación de emitir los valores objeto del
contrato, en los términos que hayan negociado.
2. Objetivo:
a. el prefinanciamiento que se otorga
b. los títulos que se emiten
3. Formal: es libre por regla general, debe considerarse formalizarlo por
escrito.
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
MODALIDADES

1. Underwritting en firme: cuando el ente que otorga el

prefinanciamiento adquiere los títulos con el fin de colocarlos al
menor plazo posible, en el entendido de que, con la adquisición, se
convierte en socio temporal de la sociedad emisora.
2. Underwritting no en firme: cuando el ente financiero, no obstante
otorgar el financiamiento, se obliga a colocar los títulos, pero por
cuenta del emisor.

CONTRATO DE JOINT VENTURES

Es un modo de colaboración empresarial que permite conjuntar recursos

dinerarios y no dinerarios en la explotación de una negociación comercial.

CONCEPTO

Aquel por el cual el conjunto de sujetos de derecho –nacionales o

internacionales- realizan aportes de las más diversas especies. Que no
implicarán la pérdida de la identidad e individualidad como persona jurídica
o empresa, para la realización de un negocio común, pudiendo ser este
desde la creación de bienes hasta la prestación de servicios, que se
desarrollará dentro de un lapso limitado, con la finalidad de obtención de
beneficios económicos (financieros, monetarios o simplemente de
apreciación patrimonial.

CARACTERÍSTICAS

Se trata de un negocio único de tracto sucesivo.

 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
1. El aporte de una de las partes puede ser de variada especie: capital,
transferencia de tecnología, una marca, una patente, etc.
2. Los sujetos pueden ser persona individuales o jurídicas, nacionales o
extranjeras.
3. Existe una expectativa de beneficio o pérdida.
4. La participación de cada uno de los contratantes y de sus respectivas
empresas, no significa una fusión o absorción total.
5. Es un contrato consensual, plurilateral, oneroso, de tracto sucesivo y
atípico.

CONTRATO DE CONCESIÓN COMERCIAL

CONCEPTO

Existe cuando un comerciante concesionario, pone su empresa de

distribución o de venta en su caso, al servicio de otro comerciante o
industrial llamado concedente, para asegurar exclusivamente en un
territorio determinado, durante un período limitado y bajo la vigilancia
(dirección) del concedente, la distribución de sus productos, de los que se le
ha sido concedido el monopolio de reventa.

ELEMENTOS

 Personales. Concedente y concesionario

 Reales. Proporcionar productos para su venta
 Formales. No existe una forma obligada de celebrar este contrato.

CARACTERES

a) Bilateral
 Área Sustantiva Privada
Derecho Mercantil
b) Consensual
c) Atípico
d) Conmutativo
e) No formal
f) Intuitu personae
g) De tracto sucesivo