UNIVERSIDAD SAN PEDRO
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
PROYECTO DE INVESTIGACIÓN
“TRASCENDENCIA JURÍDICA DE LA MODIFICACIÓN EN UN
MODO DE EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN: LA NOVACIÓN”
TUTOR
MARIANA LUCIA OJEDA CHU
AUTORES
CHUMÁN CARBAJAL PAULA
GAMARRA ABANTO DORKA
CHIMBOTE – PERÚ
2019
Agradecimiento
Queremos agradecer a nuestra maestra Chu Ojeda Mariana Lucia por enseñarnos este VII ciclo
y por todo el conocimiento que nos brindó. Así mismo queremos agradecer a nuestros Padres
por brindarnos la ayuda moral y económica que necesitábamos.
“TRASCENDENCIA JURÍDICA DE LA MODIFICACIÓN EN UN MODO DE
EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN: LA NOVACIÒN”
1. PALABRAS CLAVES
TEMA: NOVACIÓN
ESPECIALIDAD: CIVIL
“TRASCENDENCIA JURÍDICA DE LA MODIFICACIÓN EN UN MODO DE
EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN: LA NOVACIÓN”
RESUMEN
La novación es un modo de extinción de las obligaciones, que consiste en la sustitución de
una obligación por otra. Es el acto a través del cual los sujetos interesados (sujetos acreedor
y deudor) en el contenido de una relación obligacional, ambos alteran y sustituyen una
obligación primigenia por una nueva.
Aunque parezca que la novación es sólo un cambio de la obligación, en realidad, no existe
continuidad entre ambas obligaciones. Esto se debe a que la primera se extingue, y nace una
nueva.
Agregando que es indispensable que al darse la creación de la nueva obligación tiene que ser
análoga a las que se están novando o relativamente diferente a la primera.
La novación tiene como elementos esenciales: la existencia de una obligación anterior; la de
una nueva, que se diferencia de la primera, de modo que no puede estimarse como una
modificación de la misma; la capacidad de los interesados y la voluntad de cambiar por otra
la obligación primitiva
Además, esta figura no es transmisible en cuando a las garantías, ya que con la novación se
extingue la obligación antigua para dar paso a una nueva fenece también la extinción de todos
los accesorios, cuenta además con condiciones como uno de sus efectos.
"LEGAL TRANSCENDENCE OF THE MODIFICATION IN A MODE OF
EXTINCTION OF THE OBLIGATION: THE NOVATION"
ABSTRACT
Novation is a way of extinguishing obligations, which consists in replacing one obligation with
another. It is the act through which the interested parties (subject creditor and debtor) in the
content of an obligation relationship, both alter and replace a primary obligation with a new
one.
Although it seems that the novation is only a change of the obligation, in reality, there is no
continuity between both obligations. This is because the first one is extinguished, and a new
one is born.
Adding that it is essential that when creating the new obligation has to be analogous to those
that are novando or relatively different from the first.
The novation has as essential elements: the existence of a previous obligation; that of a new
one, which differs from the first, so that it can not be estimated as a modification of it; the
capacity of the interested parties and the will to change the primitive obligation for another
In addition, this figure is not transmissible in terms of guarantees since with the novation the
old obligation is extinguished to give way to a new deadline also the extinction of all
accessories, also has conditions as one of its effects.
I. ANTECEDENTES Y FUNDAMENTACIÓN CIENTÍFICA
AMÉRICA LATINA:
Luis Moisset de Espanés en su trabajo de investigación: “Novación” en la Universidad
Nacional de Córdova sostiene que, la novación, como acabamos de explicar, tiene que
importar siempre una extinción (…) si no, se habla de una novación impropia, o
novación modificativa; no extintiva. Así, por ejemplo para mencionar los supuestos
en que se coloca el Código: acreedor y deudor convienen en modificar el lugar del
pago; o el tiempo en que se debe hacer; o el modo como se debe efectuar el pago.
Verbigracia, el caso jurisprudencial de una obligación que debía ser pagada en moneda
extranjera y se salda en moneda nacional. En ninguno de los supuestos mencionados
habría novación, porque no hay extinción de la relación obligatoria primitiva; lo
mismo ocurre cuando se le agregan o suprimen garantías a la obligación.
PERÚ:
Felipe Osterling Parodi y Mario Castillo Freyre en su proyecto de investigación:
“Algunas consideraciones acerca de la novación” (Lima, junio 2002) sostienen que,
tanto en la voluntad como en la ley el objeto es extinguir una obligación, pero a la vez
crear otra. En este sentido, la novación se distingue de otros medios extintivos de
obligaciones, los que únicamente tienen por finalidad "extinguir", ya que a través de
la novación siempre se dará origen a una obligación nueva y diferente. Dentro de tal
orden de ideas, la novación no tiene por objeto, ni siquiera ficticiamente, dar por
extinguida una obligación considerándola cumplida. Justamente procede cuando la
obligación que se desea extinguir es una sobre la cual las partes no tienen un verdadero
animus solvendi, por lo menos en los términos (objeto o sujetos) en que ha sido
contraída.
CHIMBOTE:
En la localidad de Chimbote se ha realizado la búsqueda de información y no se ha
encontrado fuente de información referente al título de investigación.
II. JUSTIFICACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN
El presente trabajo se justifica en razón de que se observa una constante confusión en
cuanto a la aplicación de la novación, ya que algunos autores en la doctrina consideran
que una modificación en la obligación es novación.
Con los resultados que se obtendrán de la investigación se podrá demostrar que
novación supone siempre la creación de un elemento nuevo, si no existe diferencia
entre la primera obligación y la segunda, no existe novación y no es una modificación
en el pago para lograr extinguirlo.
III. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA
¿Cuál es la trascendencia jurídica de la modificación dentro de la novación?
IV. MARCO CONCEPTUAL
4.2.1. TRASCENDENCIA:
La trascendencia está vinculada a atravesar algún tipo de límite, ya sea físico o
simbólico. Puede tratarse de un resultado o consecuencia de gran importancia o
gravedad. (https://definicion.de/trascendencia/)
Trascendencia deriva de la acción de trascender y su efecto, designando a aquello que
se extiende más allá de los límites de tiempo o espacio inicial. El vocablo es
compuesto, y se integra con “trans” que puede traducirse como lo que está más allá; y
por “scando” con el significado de escalar. (https://deconceptos.com/ciencias-
sociales/trascendente)
Trascendencia es un concepto que designa aquello que va más allá o que se encuentra
por encima de determinado límite. (https://www.significados.com/trascendencia/)
4.2.2. MODIFICACIÓN:
La modificación es la acción y efecto de modificar. Este verbo, cuyo origen
etimológico nos remite al latín modificare, hace mención a cambiar o transformar
algo, dar un nuevo modo de existencia a una sustancia material o a limitar algo a cierto
estado de manera en que se distinga de otras cosas.
(https://definicion.de/modificacion/)
La modificación es limitar, determinar o restringir algo a cierto estado en que se
singularice y distinga de otras cosas. (https://dle.rae.es/?id=PUctmue)
Una modificación es un cambio o alteración de algo. Puede tener un sentido
cuantitativo o cualitativo. En el primer caso existe una variación medible y en el
segundo la transformación se refiere a la calidad de aquello que se modifica.
(https://definicion.mx/modificacion/)
4.2.3. EXTINCIÓN:
La extinción consiste en el vencimiento de un plazo para el ejercicio de un derecho, y
la consiguiente pérdida de la posibilidad de hacerlo valer ante la justicia. (Casado,
2008, pág. 169)
La extinción es terminar, concluir, conforme a la ley, la relación jurídica que existía
entre dos sujetos para dar, hacer o no hacer algo. (Martínez, 2017, pág. 385)
Se denomina la acción y efecto de extinguir o extinguirse. En este sentido, se refiere
al proceso de desaparición o cesación de determinadas cosas.
(https://www.significados.com/extincion/)
4.2.4. OBLIGACIÓN:
Es el vínculo jurídico que sujeta a dar, hacer o no hacer algo. Este concepto se refiere
a una de las instituciones vertebrales de todo el derecho y no únicamente de civil.
(Martínez, 2017, pág 570)
Es la relación entre personas, sancionada por el derecho objetivo, que somete a una
de ellas a la necesidad de observar cierta conducta a favor de la otra persona, quien
está autorizado a exigirla. Así, la persona que tiene la facultad o el derecho a exigir se
llama acreedor y la que está en la necesidad de cumplir, la obligada, se denomina
deudor. (Martínez, 2017, pág 570)
Es el compromiso asumido por el pago de una deuda o la ejecución de un servicio. Es
la responsabilidad en la ejecución de una prestación en virtud de un convenio
celebrado entre partes, o de acuerdo con normativa legal. (Casado, 2008, pág 250)
4.2.5. NOVACIÓN:
Es la transformación de una obligación en otra, extinguiendo, por tal razón, la primera.
(Casado, 2008, pág 249)
Contrato mediante el cual se establece una obligación para sustituir otra anterior. Hay
novación de contrato cuando las partes interesadas en él lo alteran sustancialmente al
sustituir una obligación nueva a la antigua. (Martínez, 2017, pág 565)
La novación es una manera de extinguir las obligaciones y exige la preexistencia de
una relación jurídica y la voluntad de ambas partes para dar por finalizada la misma y
reemplazarla por una nueva obligación.
(https://www.economiasimple.net/glosario/novacion)
V. HIPÓTESIS
Tomando como referencia nuestro ordenamiento jurídico; el Código Civil vigente en
su artículo 1279, establece que la modificación de un plazo o del lugar del pago, o
cualquier otro cambio accesorio de la obligación, no producen novación.
Por lo tanto, si tomamos mayor consideración a la ley que a la doctrina, la
modificación no tendría trascendencia alguna, puesto que para la aplicación de la
novación como modo extintivo de una obligación es necesario que exista una
sustitución de una obligación por otra y no algún cambio que sería una modificación.
VI. OBJETIVOS
6.1. OBJETIVO GENERAL
- Identificar la diferencia entre modificación y novación para la aplicación de éste en
la práctica.
6.2. OBJETIVOS ESPECÍFICOS
- Determinar cuando existe novación en una obligación.
- Establecer cuando existe una modificación en una obligación.
VII. METODOLOGÍA DEL TRABAJO
7.1.TIPO Y DISEÑO DE INVESTIGACIÓN:
Investigación jurídica, utilizando el método descriptivo y no experimental.
7.2. POBLACIÓN – MUESTRA:
No se estudia con población muestra
7.3. TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE INVESTIGACIÓN
TÉCNICAS INSTRUMENTOS
Análisis documental Análisis de contenido
Bibliografía Fichas
8. RESULTADOS
“TRANSCENDENCIA JURIDICA DE LA MODIFICACIÓN EN UN
MODO DE EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN: LA NOVACIÓN”
1. CONCEPTO:
La novación es una de las figuras jurídica del Derecho de Obligaciones como una forma
de extinción de la obligación que consiste, como bien lo precisa el articulo 1277 del
CC., en la sustitución de una obligación por otra.
El tratadista Giorgi la define como “la sustitución convencional de una nueva
obligación a la obligación antigua, de manera que ésta quede extinguida”
El código agrega que para que exista novación es preciso que la voluntad de novar se
manifieste indubitablemente en la nueva obligación, o que la existencia de la anterior
sea incompatible con la nueva, es decir que en la creación de un elemento nuevo, si no
existe diferencia entre la primera obligación y la segunda, no existe novación, sino un
reconocimiento de la primera deuda; por eso es indispensable que sean diferentes, pero
que exista identidad de sujetos.
Los Mazeaud anotan al respecto que: “La novación es una operación que, de una sola
vez, extingue una obligación para reemplazarla por otra. Los romanos decían de ella
que era transfusio ataque translatio de una obligación en otra. Constituye pues una
simplificación, al evitar tener que proceder a dos operaciones sucesivas y distintas:
extinción de una obligación, creación de otra diferente. Porque la novación produce
efectos particulares, sobre todo, la extinción de las garantías de la deuda antigua, por lo
que debe ser distinguida con cuidado de operaciones jurídicas diferentes, aunque muy
parecidas. La creación de una obligación nueva entre personas ya unidas por un vínculo
de derechos no constituye una novación cuando subsiste la obligación antigua.
Tampoco lo es la extinción de una deuda antigua sin creación de una obligación nueva”
La novación constituye una forma de extinción no satisfactoria, pues produce la
extinción de la obligación sin que sea satisfecho el interés del acreedor.
2. REQUISITOS
Podemos reducir a cuatro los requisitos necesarios para que exista novación:
2.1 UNA OBLIGACIÓN ANTERIOR QUE SE EXTINGUE:
La novación exige para su validez de la existencia previa de una obligación cuyo
cumplimiento se halle aún pendiente
2.2 UNA OBLIGACIÓN SIGUIENTE QUE SE DIFERENCIA DE LA
PRIMERA Y LA SUSTITUYE:
El nacimiento de una nueva obligación que reemplaza a la anterior que se extingue
2.3 VOLUNTAD DE NOVAR: (el animus novandí).
El animus novandi, al decir de Messineo, consiste en: “La conciencia de producir los
efectos propios de la novación (sustitución de nueva voluntad debe resultar en modo
no equivoco: la voluntad de novar no se presume; lo que, sin embargo, no significa
que sean necesarias, a tal objeto, declaraciones expresas de voluntad”
La intención de novar debe establecerse claramente, pues de lo contrario se
entenderá que no hay novación y, por tanto, coexistirán dos obligaciones (la
obligación primigenia y la nueva), estando el deudor obligado a efectuar el pago de
ambas. Este es el riesgo que asume el deudor que no exprese con claridad la intención
de novar una obligación.
3. CLASES DE NOVACIÓN
3.1. LA NOVACIÓN OBJETIVA
La novación objetiva se presenta en el cambio en el objeto o la causa de la obligación,
es decir cuando el mismo acreedor y el mismo deudor acuerdan sustituir la antigua
obligación por otra nueva, ya sea con una prestación o por un título o causa diferente.
La esencia de la novación objetiva es que en la nueva relación obligatoria se mantienen
tanto el acreedor como el deudor originario, pero lo que cambia es la prestación.
a. Por cambio de prestación:
Hay novación objetiva por cambio de prestación cuando las partes convienen en
modificar sustancialmente el objeto de la obligación primitiva o sustituirlo por otro.
Para que la novación se produzca, es necesario un cambio esencial en la relación
obligatoria. Por ello, sólo las modificaciones sustanciales en la prestación debida
producirán novación por cambio de objeto.
Refiere Llambías que hay novación por cambio de objeto cuando la segunda obligación
altera esencialmente la prestación primitiva o introduce en el modo de satisfacerla un
cambio de trascendencia o alteración de importancia. En tal sentido, hay novación
cuando se sustituye una deuda de dinero por una obligación relativa a una cosa mueble
o inmueble; o bien se cambia una obligación de hacer por otra referente a la satisfacción
de una suma de dinero; o se reemplaza una deuda de capital por una renta vitalicia.
La ley civil peruana no contiene una norma que precise taxativamente si tal o cual
cambio en la relación obligatoria produce novación. Sin embargo, en lo relativo a las
alteraciones de la relación obligatoria que importan novación, se observan en el artículo
1279 del Código Civil.
Y en doctrina se considera que se suscita un cambio esencial en el objeto debido en los
supuestos que anotamos a continuación:
- Cuando se sustituye el objeto de la obligación por otro.
- Cuando se agrega o suprime una condición a la obligación primitiva.
- Cuando una obligación que era simplemente mancomunada se convierte en solidaria.
- Cuando se introducen variaciones sustanciales en el contenido de la prestación.
- Cuando operan cambios sobre el propio vínculo jurídico. Sería el caso, por ejemplo,
de la sustitución de una obligación natural por una civil.
b. Por cambio de titulo o causa fuente:
Otro de los supuestos de novación objetiva es aquel en el que se modifica la fuente
originaria de la obligación por otra.
En efecto, cuando se sustituye la fuente de la cual emana la obligación por otra distinta,
se produce novación por cambio de causa fuente. Ripert y Boulanger sostienen que "la
novación más frecuente en la hora actual y la que más dificultades presenta es la
novación por cambio de causa. El deudor se obliga con el acreedor, pero por una razón
distinta de la que justificaba la obligación primitiva. Al ser la causa un elemento
esencial de la obligación el cambio de ese elemento equivale a una novación".
Además, Llambías nos dice que la causa (expresión que vale tanto como fuente de la
obligación), es el hecho antecedente que ha engendrado la obligación. Así, un cambio
en la misma causa de deber o título de la obligación, revela que ésta ha dejado de ser lo
que era, ya que ha pasado a ser un vínculo que no se confunde con el primitivo; y es
que con la causa cambia, o puede cambiar, el régimen que gobierna la obligación; según
sea el hecho que ha originado la relación obligacional, así será el tratamiento que a ésta
dispensará el ordenamiento jurídico.
Por otra parte, debemos expresar que la generalidad de la doctrina consultada estima
que hay novación por cambio de causa en los siguientes casos:
− Cuando se transforma un depósito en préstamo y viceversa.
− Si una suma percibida por el mandatario se convierte en préstamo.
− Si la deuda relativa al precio de la locación de servicios se convierte en depósito por
cuenta del acreedor.
− Cuando existe un saldo de una cuenta corriente y el deudor manifiesta recibir en
calidad de préstamo la suma que adeuda.
− Si las partes celebran un segundo contrato de compraventa respecto de un mismo
inmueble, con fundamental variante de precio.
Los supuestos anotados son casos usuales y representativos de novación objetiva por
causa fuente, dejando constancia, sin embargo, de que ésta puede presentarse en
infinidad de variantes.
Antes de finalizar este tipo de novación objetiva, es preciso anotar que en la novación
por cambio de causa fuente, el efecto extintivo-creador de las obligaciones se verifica
respecto a todas las obligaciones que emanan del título o causa fuente que se sustituye,
y no sólo sobre una o algunas de las obligaciones. Este último caso se presenta
únicamente en la novación por cambio de objeto.
3.2. NOVACIÓN SUBJETIVA
Cambio en los sujetos de la relación obligatoria
a. Por cambio de acreedor
Para que la novación subjetiva por cambio de acreedor produzca sus efectos extintivos
de la obligación primitiva, es preciso que exista un convenio entre el primitivo acreedor,
el nuevo acreedor y, adicionalmente, el consentimiento del deudor. Así lo prescribe el
artículo 1280 del CC. Ello implica que estamos ante un negocio trilateral, pues se
requiere de la voluntad de los tres sujetos involucrados. Sin el consentimiento del
deudor no podría crearse una nueva obligación por la que él deba responder, a pesar de
que la prestación sea la misma.
b. Por cambio de deudor
Al regular la novación por cambio de deudor hace alusión a dos negocios jurídicos que
pueden determinarla: la delegación y la ex promisión. Por ello, a fin de entender cuándo
estos dos esquemas negociales pueden determinar una novación por cambio de deudor.
Hay, sin embargo, un elemento común para que en estos dos supuestos negociales se
produzca una novación: el consentimiento del acreedor de liberar al primitivo deudor.
b.1. La delegación
La delegación puede ser tanto activa como pasiva. Como señala Messineo: “La
delegación es un negocio en el que participan tres sujetos, que se llaman
respectivamente, delegante, delegado y delegatario, y en virtud del cual:
a. el deudor(delegante) asigna al acreedor (delegatario) un nuevo deudor(delegado); el
cual a su vez se obliga porque está autorizado por el delegante(deudor originario)
frente al delegatario(ésta es la delegación pasiva);
b. o bien el acreedor(delegante) autoriza a un tercero(delegado) a hacerse destinatario
de la promesa hecha por el deudor(delegatario) de cumplir la obligación ya existente,
viniendo a ser, con esto, nuevo acreedor(ésta es la delegación activa)”
b.2. La expromisión
La otra forma de sustitución del deudor es por expromisión distinta a la delegación de
deuda, en la que el nuevo deudor, que queda obligado al acreedor, es designado por el
deudor anterior; mientas que en la ex promisión el nuevo deudor acepta tomar el lugar
del primitivo deudor sin el consentimiento del último.
En esta figura negocial existen tres sujetos: un tercero extraño a la relación obligatoria
(expromitente), el deudor (expromitido) y el acreedor (expromisión).
La expromisión al igual que la delegación de deuda puede ser liberatoria o acumulativa.
Será liberatoria cuando el acreedor (expromisario) acepta la promesa del tercero
(expromitente), liberando al primitivo deudor (expromitido). En este caso estamos ante
una novación por expromisión. Para que ésta se produzca es necesario, y a su vez
suficiente, que el nuevo deudor se obligue con el acreedor con su consentimiento y que
el antiguo deudor quede liberado. En cambio, si se acepta la promesa de pago del tercero
sin liberar al deudor, no estamos ante una novación sino ante un negocio que ha
agregado un nuevo deudor a la misma relación obligatoria.
El artículo 1282 CC. se limita a establecer que la novación por expromisión puede
efectuarse aun contra la voluntad del deudor primitivo.
4. EFECTOS DE LA NOVACIÓN
4.1. La no transmisión de las garantías, salvo casos de excepción
Producida la novación, ya sea objetiva o subjetiva, no se transmiten a la nueva
obligación las garantías de la obligación extinguida. Es decir, con la novación se
extingue la obligación antigua para dar paso a una nueva, por lo que al fenecer la
primera obligación ella también debe acarrear la extinción de todos los accesorios.
El artículo 1283° del CC establece así una diferenciación importante con la cesión de
derechos en que sí se transmiten los accesorios.
Sobre este punto. ALTERINE – AMELA - LOPEZ CABANA indican que: “la
novación extingue la obligación principal con sus accesorios, y las obligaciones
accesorias. La novación extingue, pues conjuntamente con la obligación primitiva, los
accesorios tales como prendas o hipotecas, intereses o privilegios que tuviere; y las
obligaciones accesorias, como clausulas penales o fianzas”
Sin embargo, es posible el pacto en contrario. Este pacto debe ser entre todos los
involucrados no sólo entre acreedor y deudor (en la novación objetiva) ni entre
delegatario, delegado y delegado o ex promitente y expromisario (en la novación
subjetiva), sino que también deben intervenir los terceros garantes. Así señalan
ALTERINI – AMEAL - LOPEZ CABANA que el pacto de reserva de los accesorios
“no podría perjudicar al tercero que no ha intervenido en el acto”
La segunda parte del mismo artículo agrega que, en el caso de novación por delegación,
de ser insolvente el nuevo deudor (delegado), el acreedor puede exigir el pago al deudor
primitivo (delegante) y sus garantes, si dicha insolvencia hubiese sido anterior y publica
a la novación, o, en todo caso, conocida por el deudor(delegante) al delegar la deuda.
Ello se justifica, por cuanto se reputa que el acreedor (delegataria) al aceptar al delegado
insolvente como nuevo deudor, obviamente incurrió en error, por desconocimiento de
una realidad que debió conocer.
4.2. Con relación a las obligaciones condicionales
Como señala Cossio “la extinción de la obligación primitiva no es solo el efecto, sino
la causa de la nueva, llamada a sustituirla, hasta el extremo de que nacimiento y
extinción se relacionan recíprocamente.” Este nexo entre la obligación primitiva y la
nueva se refleja en aquellas disposiciones de nuestro Código que prevén las
consecuencias de la extinción por novación de una obligación condicionada, así como
de la sustitución de una obligación simple por una condicionada.
a. Condición suspensiva
El articulo 1284 del CC. indica que si una obligación pura se convierte en otra con
condición suspensiva, solamente existirá novación si se cumple la condición; por lo
que, de no cumplirse la referida condición, la antigua obligación subsiste hasta que se
produzca el evento condicional previsto en la nueva obligación. Sin embargo, el Código
admite pacto en contrario. Ello es explicable pues la condición suspensiva implica que
el nacimiento mismo de la obligación está supeditado a la verificación de un hecho
futuro e incierto. Por ello recién se producirá la novación cuando se verifique el evento,
porque recién en ese momento surge la obligación (nueva) y se extingue la primitiva.
La misma regla es de aplicación en sentido contrario, vale decir que la antigua
obligación estuviera sujeta a condición suspensiva y la nueva obligación fuera pura,
solamente operará la novación si previamente se cumple la condición suspensiva. La
explicación del fenómeno esta en que la causa de la creación de la nueva obligación
está en la extinción de la primera. Mientras la obligación no exista, obviamente no se
puede novarla.
b. Condición resolutoria
Con relación a la condición resolutoria, el articula 1285 del CC. resuelve de manera
inversa que en el supuesto de la condición suspensiva.
Así, cuando una obligación pura se convierte sujeta a condición resolutoria sí opera
plenamente la novación, salvo que se haya pactado en contrario. Esta norma se explica
por cuanto la obligación sujeta a condición resolutoria despliega todos sus efectos, hasta
que se verifique el evento futuro e incierto que extinga la obligación.
El segundo párrafo del mismo artículo agrega que se aplicarán las mimas reglas si la
antigua obligación estuviera sujeta a condición resolutoria y ella fuera sustituida por
una nueva obligación pura, en cuyo caso la obligación operaría plenamente, salvo pacto
en contrario.
c. Nulidad o anulabilidad de la obligación primitiva
El nexo entre la obligación primitiva que se extingue por el nacimiento de otra que la
sustituye se refleja también en el tratamiento que le da el Código frente a los supuestos
de nulidad o anulabilidad del título de la obligación primitiva. En efecto, el artículo
1286 del CC. dispone tajantemente que: “Si la obligación primitiva fuera nula, no existe
novación”
Si la obligación primitiva fuese nula no podrá operar la novación, ya que no se estará
extinguiendo ninguna obligación para crear una nueva que la sustituya.
Para el caso de que el título de la obligación primitiva fuese anulable, la solución de
nuestro código es distinta, determinando que la novación tendrá validez si el deudor,
conociendo el vicio, asume la nueva obligación; ya que ello equivale a su convalidación
y posterior extinción para reemplazarla por otra nueva.
Cuando la obligación primitiva es absolutamente nula no existe para el derecho; no
teniendo, por lo tanto, posibilidad de ser confirmada y, por ende, ser novada.
d. Nulidad o anulación de la nueva obligación y garantías de terceros
Según el articulo 1287 del CC. “Si la nueva obligación se declara nula o es anulada, la
primitiva obligación revive, pero el acreedor no podrá valerse de las garantías prestadas
por terceros.”
La norma se explica por cuanto, conforme lo dispuesto el artículo 222 del CC., “el acto
jurídico anulable es nulo desde su celebración por efecto de la sentencia que así lo
declare”
Si se anula el acto virtud del cual se creó la nueva relación obligatoria (por la existencia
de error, dolo, violencia o intimidación, simulación, etc.) significa que no hubo
novación por lo que subsistirá la obligación primitiva. Lo mismo ocurre con la nulidad.
Declarada la nulidad del acto novativo, no siendo convalidable (artículo 220 del CC.)
resulta que, en definitiva, no hubo novación. Sin embargo, ello vale inter partes. Los
terceros garantes no se perjudican con la declaración del título de la nueva obligación
de nulidad o la anulación del título de la nueva obligación. Por lo cual, para ellos la
novación si mantiene sus efectos de liberarlos de las garantías otorgadas(artículo 1283
del CC.).
Se ha dicho que la novación supone una simplificación de operaciones, una
metamorfosis, una conversión, una transformación, una modificación y una sustitución
de la obligación.
5. EN CUANTO A LA MODIFICACIÒN EN LA NOVACIÒN:
Héctor Lafaille, por su parte, indica que en el Derecho Romano la novación significaba
una modificación del vínculo, una transformación que dejaba, sin embargo, invariable
el objeto de la obligación. El primitivo concepto de novación que precisa Lafaille sólo
denota cambio de una obligación en otra, que más bien se insume dentro de la segunda.
No es una obligación que se extingue para dar nacimiento a una nueva, sino una
obligación que se modifica, que se transforma, para llegar a convertirse en una
obligación nueva.
Hecho: el cambio de objeto, de la persona del deudor o del acreedor, puede reducirse a
suponer una simple modificación.
En lo que se modifica -precisa Lozano Berruezo hay algo que cambia y algo que
permanece. Es justamente esto que permanece lo que nos permite hablar de
modificación, porque si todo resultase cambiado estaríamos ante una sustitución.
(LOZANO BERRUEZO, C. Op. cit., Página 122.)
Mucius Scaevola señala que "la novación no es siempre una causa de extinción de las
obligaciones, ni siquiera en la mayor parte de las veces, puesto que se limita -por lo
general- a modificar los términos en que se encuentran establecidas."
García Goyena considera a la novación como la modificación de una obligación
preexistente o su destrucción mediante sustitución por otra nueva.
5.1. MODALIDADES QUE NO IMPORTAN NOVACIÓN
Como la novación para ser tal requiere del animus novandi, el artículo 1279 del CC. Es
tajante y claro al determinar que las variaciones de algún elemento accesorio no
conllevan novación. Así, no se puede considerar que existe una novación cuando se
emite un titulo valor o se renueva, se modifica el plazo o el lugar de pagó o, en general,
cualquier otro cambio accesorio.
Esta norma es muy importante, pues la novación tiene consecuencias muy graves para
el acreedor en cuanto, como veremos, le hace perder las garantías y otros accesorios de
la obligación primitiva, por lo que se requiere que el animus novandi resulte de modo
inequívoco. Las variaciones adjetivas que se mencionan en el artículo 1279 del CC. No
implican sin la existencia del animus novandi el cambio de un elemento esencial por lo
que no producen efectos novatorios. Cabe anotar que el caso más frecuente e importante
de los mencionados en el articulo 1279 del CC. Es el de la emisión de una letra de
cambio o un pagaré por suma igual a la adeudada. Si no resulta con toda certeza una
voluntad distinta de las partes, se debe considerar que con la emisión (y de ser el caso
su aceptación) de dichos títulos valores las partes hayan querido solo atribuir al acreedor
de un medio más enérgico para hacer valer su propio crédito, excluyéndose por lo tanto
la existencia de una novación.
“En casos dichos señala Massineo refiriéndose a los casos mencionados, se modifica la
obligación ya existente, dejándola en vida; pero no se sustituye a ella una nueva; y, por
tanto, no se tiene novación”
CONCLUSIONES
- La existencia de la novación en una obligación, se da cuando por medio de la
voluntad de las partes se extingue la primera obligación, pero a la vez se crea una
nueva, en este sentido, la novación muestra distinción entre otros medios extintivos
de la obligación los cuales solo tienen por finalidad el extinguir, mientras que, en
este medio de extinción en la obligación, siempre se dará origen a una obligación
nueva y diferente.
- Concluimos que la modificación tiene que ser sustancial sino no importa novación,
es decir, las variaciones accidentales en la obligación no producen novación, sino
solamente un cambio accesorio en la relación obligatoria.
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