DERECHO ROMANO

TEMA 1 ETAPAS HISTÓRICAS

El derecho romano estuvo en vigor durante 14 siglos, después a pesar de no estar en vigor,
estaba presente en gran parte del derecho actual de muchos países

Lo que hoy conocemos como Roma, comenzó a fundarse aproximadamente en el año 800 a.C.,
cuando un conjunto de pequeñas tribus, decidió agruparse para aumentar su poder. De esta
unión nace Roma, el imperio más grande y cuyo principal legado ha sido el derecho romano,
presente en el día a día.

Las diferentes etapas históricas que vivió Roma son:

1. Época Arcaica
2. Época Preclásica
3. Época Clásica
4. Época Postclásica
5. Época Justinianea

Roma empieza siendo una monarquía  época arcaica

El derecho romano estuvo en vigor durante 14 siglos, después a pesar de no estar en vigor,
estaba presente en gran parte del derecho actual de muchos países

Lo que hoy conocemos como Roma, comenzó a fundarse aproximadamente en el año 800 a.C,
cuando un conjunto de pequeñas tribus, decidió agruparse para aumentar su poder,
formándose así por primera vez, la civitas. La organización política era muy patriarcal, con un
papel destacado de los jefes de familia (pater familias). Gracias a esta unión nacerá Roma, el
imperio más grande y cuyo principal legado ha sido el derecho romano, presente en el día a
día.

1. ÉPOCA ARCAICA (753-367a.C.)

Comienza en el siglo VIIIa.C, con la fundación de Roma, hasta principios del siglo IVa.C., cuando
se promulgan las Leges Liciniae Sextiae.

Esta época va a estar dividida en 2 periodos:

 Monarquía (750-509a.C.) comienza con la fundación de Roma y termina cuando el

último Rey, Tarquinio el soberbio, es expulsado de la ciudad por los patricios. Tarquinio
comenzó un gobierno despótico, esto perjudico a los patricios (clase diligente). Según
la leyenda el hijo de Tarquinio se enamoró de Lucrecia, casada con uno de los patricios
más importantes. Una noche la forzó, y como consecuencia la chica se suicidó, por lo
que los patricios expulsaron a Tarquinio, con el que no tenían buena relación por su
forma de gobernar. Esto pone fin a la monarquía (posteriormente existe una especie de
monarquía pero bajo el nombre de principado, ya que el concepto de rey había
quedado en muy mal lugar tras Tarquinio.
-Órganos:

 Rex (rey): carácter unipersonal y vitalicio, es designado por la voluntad de los dioses, la
cual es interpretada por el pontifex maximuns (el rey), quién se encargaba de
comunicarla al pueblo en un acto formal (inauguratio). Tenía atribuciones políticas,
militares, religiosas y judiciales.
 Senatus (Senado): es el consejo del rey, formado por los patres (senadores), cargo al
que sólo podían acceder los patres genitum, los patricios más ancianos, poderosos y
representativos. Sus atribuciones eran meramente consultivas, ya que la opinión del
consejo no tenía carácter vinculante (es decir, que no limitaba el poder real), sin
embargo sí que existía el auctoritas patrum (cualquier ley que se aprobara tenia que
contar con la aprobación del Senado). Sólo ejercía el poder durante el tiempo que el
trono estaba vacante, conocido como interregnum, consistía en nombrar a un senador
(interrex) para que ejerciera el poder del rey una vez fallecido, el senador se renovaba
cada 5 días hasta que finalmente se elegía a un nuevo rey.
 Comitia Curiata (reunión de combatientes varones): es la asamblea del pueblo, se
reunía 2 veces al año convocados por el rey. Servía para reclutar al ejército y sus
atribuciones fueron principalmente de carácter familiar y religiosa. Aclamaban al rey
cuando era elegido y ante ellos se realizaban actos que necesitaran reconocimiento de
todos. Ej un testamento.

-Derecho

 Ius: derecho que nace de los hombres, es decir, aquel que los hombres dictan para
organizarse
 Fax: derecho que manifiestan los dioses, en el que ellos son los que dictan lo que
podemos hacer. La voluntad de los dioses se manifestaba a través de los sacerdotes.

Estas normas estaban entrelazadas, no existía diferenciación entre ellas. Dada la conexión
existente entre Derecho y Religión, en este periodo nos encontramos con un sistema jurídico
basado en la Interpretatio Pontificium, es decir, que los sacerdotes (cargo exclusivo para
patricios de buena familia) eran los único que podían interpretar las leyes. Se reunían en el
colegio pontifical, cuya cabeza era el rey (rex satorum o pontífice máximo). Además de este
colegio existían otros como el de los Augures, encargados de predecir el futuro y el de las
Vírgenes Vestales, encargadas de custodiar la llama eterna de Roma.

El derecho de este periodo es un derecho consuetudinario o no escrito y está basado en los

mores maiorum, que son los usos o costumbres que tenían como reglas de conducta los
antepasados y que constituyen la primera fuente no escrita de ius civile.

 República (509-27a.C.) aparece con el final de la monarquía y finaliza su asentamiento

con la instauración de las Leges Liciniae Sextiae. Una vez expulsado el último rey, el
poder pasa gradualmente a manos de 2 magistrados anuales llamados en un primer
lugar praetores* y posteriormente cónsules. Los elementos fundamentales de la
República fueron: las magistraturas, el senado (órgano más influyente) y las asambleas.
El equilibrio de poderes se consideró clave para la grandeza de Roma. La ruptura de
este equilibrio implicó el comienzo de la crisis de la República, y que los magistrados
 sean sustituidos por 10 varones encargados de redactas la Ley de las XII Tablas; y tras
un intento de volver al régimen consular, los tribunos militares asumen el poder hasta
el año 367a.C., dando lugar a 2 triunviratos:
I. César, Pompeyo y Craso
II. Octavio César Augusto, Marco Antonio y Lépido

-Clases sociales:

 Patricios: clase dominante, solo ellos pueden optar a sacerdotes, ejércitos y a poseer
tierras públicas (ager publicus) tierras que pertenecían a Roma tras haber conquistado
algún territorio. Además sólo podían casarse entre sí  ius honurium
 Plebeyos: clase más baja (comerciantes, artesanos) no pueden optar al sacerdocio ni a
ningún cargo público, no se pueden casar con los patricios, deben obligatoriamente a ir
a la guerra pero no pueden optar a repartirse las tierras públicas. Con el tiempo
empiezan a exigir tener los mismos derechos que los patricios y piden conocer el
derecho (en mano de los patricios sacerdotes) exigen que se ponga el derecho por
escrito para que toda Roma sepa cuáles son sus derechos

Durante esta época se producen una serie de luchas para alcanzar la igualdad que conquistarán
finalmente con las Leges Liciniae Sextiae

-Órganos: importante

 Comitia Centuriata (Comicio Centuriado): era la principal asamblea política de Roma, y

la más importante. Se forma con 2 fines, fiscal y militar. Estaba constituida por 193,
divididas en 5 clases, se inscribía a los ciudadanos en una de ellas en función de su
riqueza depende de la centuria de la que formaras parte, pagabas unos impuestos y
ocupabas un lugar en el ejército. Sus principales funciones:
 Electiva: se encargaba de elegir a los magistrados mayores: los 2 Cónsules
(renovados cada año), los 2 Pretores (los magistrados que llevaban los juicios)
y el Censor, el que se encargaba de realizar el censo en roma (cargo que
ocupaba durante 18 meses).
 Legislativa: aprobaba ciertas leyes.
 Judicial: tenía el provocatio ad populum, una segunda instancia judicial para los
casos más graves (cuando el pretor te condena, puedes acudir a ellos para que
sea el pueblo el que te juzgue una vez impuesta tu pena).
 Comitia Tributa (Comicio Tribado): sirvió como primer criterio organizativo de la plebe.
Estaba dividida en tribus, en un principio eran sólo 3 (Ramnes, Tiies y Luceres) pero con
el tiempo llegaron a ser 35 (4 urbanas y 31 rústicas). Sus funciones eran:
 Electiva: se encargaban de elegir a los magistrados menores (Edil y Cuestor).
 Legislativa: votaban algunas leyes.
 Judicial: ejercían el provocatio ad populum cuando se trataba de multas
menores.
Esta era más democrática que el comicio centuriado
 Concilia Plebis (Comicio Plebeya): era la asamblea plebeya. Sus principales funciones
eran:
 Electiva: elegían al Tribuno de la plebe, 2 magistrados cuyo mandato era solo
para los plebeyos, sin afectar a los patricios, y a los Ediles plebeyos.
  Legislativa: en un principio las leyes que aprobaban solo vinculaban a la plebe.
Sin embargo, con el tiempo y gracias a las luchas entre plebeyos y patricios,
llegará la lex Hortensia (286a.C), con la que sus plebiscitos alcanzan la misma
categoría que las leyes comiciales, sin necesidad de la ratificación del Senado
(Auctocritas Patrum) y están vinculados a todo el pueblo, es decir, que las
normas que dictan sirven y afectan a los patricios (se alcanza una igualdad más
real)

Magistrados: persona elegida por las asambleas para ejercer un cargo político durante un
período de tiempo fijo. Ese cargo político le otorgaba poder para ejercer funciones y actos en
nombre de la res pública, que tenían eficacia respecto de todos los ciudadanos. En general eran
elegidos por un año y son siempre 2 (a excepción del censor que es sólo uno y su cargo es de
año y medio), tienen derecho de interccesio, es decir derecho a veto el uno sobre el otro. No
cobran nada pero tienen derecho a parte del botín de guerra y además contaban con
inviolabilidad de cargo durante su mandato.

Edil = concejal, se encargaban de las limpiezas de los mercados, los juegos, el abastecimiento…

Primer edil = alcalde

Cuestor = administrador económico (contable) administraba los botines de guerra, recogía

dinero para ir a la guerra

-Derecho

El derecho sigue siendo el Mores Maiorum, aunque durante esta época se introducirán algunas
novedades:

 Las XII Tablas (450-451 a.C.): su publicación marca un hito en la historia del Derecho
Romano. Fueron redactadas por 10 magistrados extraordinarios y responden a las
luchas plebeyas por obtener una seguridad ante el derecho mediante su redacción por
escrito. Constituyen una recopilación del Mores Maiorum y posibilitó el comienzo de
la igualdad real entre patricios y plebeyos. Gracias a ellas, aparecerá la jurisprudencia
laica a finales del siglo III a.C, ya que al estar las leyes por escrito, esto permitirá que
sean interpretadas por primera vez por personas no-religiosas  se separa el Ius-fax
(las normas jurídicas de las religiosas), y aparece el Ius civile

2. ÉPOCA PRECLÁSICA (367-27a.C.)

Comienza a principios del siglo IV a.C., tras la publicación de las Leges Licinia Sextiae y termina
a finales del siglo I a.C., tras la batalla de Actium, cuando Augusto sube al poder.

-Clases sociales
Además de los patricios y los plebeyos

Surge una nueva clase social: la nobleza (nobilitas) y el poder legislativo queda en manos de las
asambleas

-Órganos

Durante toda época, va a estar en vigor la Républica, iniciada durante la época arcaica. Sus
características generales son:

 El antiguo rex queda circunscrito únicamente a funciones religiosas, y las restantes son
absorbidas por una serie de magistrados cuyos poderes se designan con los nombres
de imperium (solo para los magistrados más importantes) y potestas (restringido a un
determinado campo de actividad)
 Los tribunos de la plebe se convierten en una pieza clave, su función es proteger al
ciudadano ante cualquier decisión consular o senatorial (son una especie de defensor
del pueblo actual)
 Aparece la figura del dictador, un magistrado extraordinario que se nombra en casos
de excepción y concentra todo el poder durante máximo 6 meses, es quien cesa lo que
hoy llamaríamos garantías constitucionales
 El senado está compuesto por patricios y plebeyos (al comienzo de la república era un
lugar exclusivo para patricios)
 Se consolida el poder legislativo en las asambleas

-Derecho

 Con las Leges Liciniae Sextiae, se alcanza la igualdad entre plebeyos y patricios. Dictan
que uno de los 2 Cónsules debe ser plebeyo, y crean un magistrado jurisdiccional, el
Pretor
 Nace una de las fuentes mas importantes del derecho, el Edicto del Pretor
 En el año 242a.C, se crea la magistratura del Pretor Peregrino (ius Gentium), frente al
clásico Pretor Urbano (ius Civile). Su función es dirimir las controversias que surjan
entre extranjeros y cives romanos y entre extranjeros entre sí
 Nace el ius Gentium (primer derecho Internacional): un derecho aplicable a todos los
hombres, con independencia de su nacionalidad (ya que el antiguo ius Civile sólo
regulaba a los ciudadanos romanos y según el principio de la personalidad del derecho,
no se podía aplicar cuando una de las parte era no-romana)
 Se produce la adaptación y renovación del Derecho por la jurisprudencia (los juristas
sistematizan el derecho y acuñan conceptos fundamentales del Derecho Romano como
los principios de “buena fe” y la obligatoriedad del “cumplimiento de los pactos”

3. ÉPOCA CLÁSICA (27a.C.-284d.C.)

Comienza a finales del siglo I a.C., con la instauración del Principado de Augusto y termina a
finales s del siglo III d.C., cuando Diocleciano instaura el Imperio Absoluto.
  Principado (27a.C-235ª.C) se inicia con el final de la República y finaliza con la muerte
de Alejandro Severo, cuando se inicia la llamada anarquía militar. Se caracteriza por la
coexistencia de las instituciones republicanas en decadencia con la nueva
administración del Principado, que adquiere más poder.

-Órganos

Coexisten las instituciones republicanas en decadencia con la nueva administración del

Principado, que adquiere más poder:

 Las magistraturas va perdiendo su poder político hasta convertirse en meros títulos

honoríficos
 El Senado se pasa a ser un simple colaborador del princeps, que en el fondo ejerce las
funciones electorales y legislativas mediante las orationes principis, discursos que
pronuncia proponiendo alguna disposición para que sea aprobada, y la commendatio,
recomendación para que se elijan a sus propios candidatos.
 El príncipe va acumulando una serie de distinciones y poderes conferidos formalmente
por los órganos republicanos: el mando militar supremo (el cual no está limitado
territorialmente), la tribunicia potestas, por la que puede oponer su intercessio a
cualquier acto, ejercer el ius auxilii, convocar y presidir los comicios así como proponer
leyes, además su persona es sacrosancta (inviolable).
 El Edicto del Pretor, va perdiendo capacidad creadora hasta que acaba paralizándose
con Adriano, que manda codificar el Edicto (a partir de ahí es el príncipe el que manda)

-Derecho

 Las Constituciones Imperiales (leyes que nacen del emperador, es decir la constitución
es aquello que el príncipe estable), dan lugar a un nuevo tipo de derecho  ius novum:
o Edicta (Edictos): forma más usual en que suele manifestar su actividad
normativa el Príncipe. Se baba en el Ius edicendi y se diferencian de los Edictos
Pretores por su carácter vitalicio, estar coartados por la colegialidad, se su
contenido mandatos o prohibiciones y por no ser objeto necesariamente
jurisdiccional.
o Mandata (Mandatos): son órdenes o instrucciones del Príncipe a sus
funcionarios. Formalmente tienen carácter interno, pero su contenido se
termina por considerar derecho vigente para los ciudadanos, por lo que
pueden remitirse a ellos.
o Decreta (Decretos): son autenticas sentencias o resoluciones judiciales, en
única estancia o apelación emitidas por el Príncipe, en razón de sus
atribuciones jurisdiccionales y de su preeminente posición. Generalmente
aplica el derecho vigente, pero ante su ausencia o ambigüedad, crea derecho.
o Rescripta (Rescriptos): son respuestas, por escrito del Príncipe, a instancia de
particularidades o de los jueces en procesos controvertidos. Presentan formas
de solicitudes o cartas, siendo causa directa de la jurisprudencia clásica. La
intervención de los juristas, como asesores del Príncipe resulta incuestionable

El derecho de esta época destaca por su gran perfección. Surgen nuevas instituciones como:
 o La traditio: la entrega física de una cosa a otra persona y el contrato
consensual: la compra-venta de cosas
o Los contratos consensuales

En el ámbito procesal:

o Procedimiento formulario q había nacido en la preclásica pero solo para los

extranjeros y ahora se aplica a todos los romanos
o Cognitio extra ordinem sistema judicial parecido al que conocemos ahora

Nacen las primeras escuelas jurídicas:

 Sabinianos más conservadores, en sintonía con el emperador

 Proculeyanos mas liberales

Nace el ius publicae respondendi ex autoritate principis ‘’Derecho a responder públicamente

según la autoridad del príncipe’’. El príncipe les da poder a los juristas para dictar sentencia u
opinión que tiene la misma validez que la de un emperador

Al final de periodo, con la Constitución Antoniana, se inicia la vulgarización del derecho en las
provincias (este se hace más simple para que pueda ser comprendido por todos)

16/09/19

4. ÉPOCA POSTCLÁSICA

Se inicia con la subida al poder de Diocleciano (284 d.C.), hasta que posteriormente se divide el
imperio en 2, cada una con su capital (Estambul para la parte oriental y Roma para la parte
occidental), pero con el mismo derecho para todo el imperio. Cada parte del imperio finaliza en
épocas distintas, cuando se pone fin a la última, se inaugura la época Justinianea, con la subida
al trono de Justiniano, que crea un nuevo derecho.

 El imperio de Occidente acabará en el año 476 d.C., con la caída de Roma en manos de
los barbaros.
 El imperio de Oriente acabará en el año 527 d.C., con la subida al trono de Justiniano

Las Constituciones Imperiales son la única fuente del Derecho –Leges- (una constitución
imperial es una ley).

Con Justiniano, además del nuevo derecho, en roma continua en vigor todo el derecho
anterior. Nunca se deroga un ley, todo son validas. Las anteriores a Justiniano se llaman iura.
Para tratar de ordenar todo ese derecho, se empieza a recopilar el derecho vigente en
colecciones, primero privadas (como el Código Gregoriano o Hermogeniano) y más tarde se
lleva a cabo una colección oficial: Codex Theodosianum, publicado por orden de Teodosio II en
el año 438.
Antes el derecho era muy formalista, si fallabas a la hora de formular, podías llegar a perder un
juicio. Pero en esta época se vive una expansión del Derecho vulgar, del antiformalismo, un
derecho romano más simplificado que pudiera ser entendido por todos.

5. ÉPOCA JUSTINIANEA (527-565 d.C.)

Comienza con la subida al poder de Justiniano y termina con su muerte.

El fin del Derecho Romano en la parte occidental está marcado por la caída del Roma (476
d.C.), pero en la parte oriental perdura y en ella, los emperadores persisten en la idea de
devolver al Imperio Romano el esplendor perdido.

Es entonces cuando Justiniano sube al trono, con el objetivo de restaurar la unidad romana en
todos los órdenes. No lo consiguió en el campo territorial, pero en el ámbito del Derecho
alcanza plenamente su objetivo. Lleva a cabo una recopilación de las constituciones imperiales
(leges) y de los escritos de los juristas clásicos (iura) en una obra grandiosa: El Corpus Iuris
Civilis, un importantísimo compendio de Derecho que ha servido de fundamento para muchos
de los sistemas jurídicos vigentes. Está constituido por:

 Codex  compilación de leges (constituciones imperiales)

 Digesta compilación de iura (escritos de juristas
 Instituta  manual de Derecho para las escuelas de derecho
 Novelae recopilación de leges Justinianeas y de emperadores posteriores

TEMA 2 FUENTES DEL DERECHO ROMANO

1. MORES MAIORUM

Son las costumbres, usos sociales y modos de vivir (mores) tenidos por los antepasados
romanos (maiorum) como reglas de conducta y que van a constituir el núcleo de los principios
del Derecho arcaico y la primera fuente no escrita del ius civile.

Se ha querido ver en los mores un ordenamiento inscrito en las estructuras de la sociedad

romana existente desde siempre.

Las mores maiorum estaban fundamentadas y validaban en la voluntad de los dioses. El

derecho era estructuras religiosas, ya que en esta época derecho y religión estaban muy unidos

2. IUS Y FAX

Originariamente, el sentimiento jurídico se hallaba enraizado en la religión, por ello, las

primeras manifestaciones jurídicas se produjeron por medio de esquemas religiosos.

Fax  derecho que dictan los dioses (es el más antiguo), esto es, lo permitido y manifestado
por la divinidad y que viene dado por los sacerdotes.
Ius derecho que dictan los humanos

La confusión del Ius y la Fax se explica porque los Pontífices tenían el monopolio de la
interpretación del Derecho divino y eran los artífices de la evolución de los mores.

Los pontífices, a lo largo de los años que estuvieron gestionando el derecho establecieron:

- Las fórmulas del proceso arcaico (como se tenía q ir a juicio)  legis actiones
- Las formas de realizar contratos primitivos  stipulatio

Los ciudadanos les consultaban la resolución de problemas jurídicos, ya que eran los únicos
que estudiaban e interpretaban el derecho consuetudinario vigente en esa época.

Poco a poco, conforme la sociedad cambia y evoluciona, se inició un proceso que conducirá a
la secularización del derecho. Se pasa de una esfera religiosa a un civil.

3. SECULARIZACIÓN

Hasta el siglo II a.C., el conocimiento jurídico era guardado secreta y celosamente por los
pontífices. Pero en el siglo III a.C. nace la jurisprudencia laica y con ella se pone fin al
monopolio pontifical (XII tablas y la Interpretatio iuris). Aparecen los juristas laicos, que
respondían pública y gratuitamente a cualquiera que les preguntaba..

La jurisprudencia republicana, con esquemas lógicos procedentes del pensamiento filosófico

griego, se adentró en la Interpretatio iuris, secularización del Derecho.

3.1. Pasos importantes:

- En el año 450-451 a.C., se publican las XII Tablas, con ellas se pone por escrito el
derecho, pero no se dan las acciones y las formulas para ir a juicio, ni el calendario
judicial (días fastios y nefastios). Ningún derecho vale nada si no lo puedes hacer valer
ante terceros, si no tienes las formulas para ir a juicio.
- La secularización del derecho definitiva se consigue en el año 304 a.C., cuando Gneo
Flavio publica el contenido del LIBER ACTIONUM, una recopilación de fórmulas y
acciones para ir a juicio, junto con el calendario judicial. También llamada IUS
FLAVIANUM, abrió la posibilidad a la secularización de la jurisprudencia y al libre
estudio del Derecho.

4. CONTENIDO JURIDICO DE LAS XXI TABLAS

Tablas I, II y III  derecho procesal

- Legis actionis: son las formas o cauces del proceso judicial, sirven para hacer valer las
pretensiones de las partes y tutelan y protegen los derechos familiares y
patrimoniales.

Son acciones de la Ley que regulan:

 Legis actio per sacramentum  las partes juraban en sagrado que lo que ellos
demandaban era verdad (declaración jurada)
  Legis actio per manus iniectionem  era una ejecución de sentencia por aprehensión
corporal
 Legis actio per iudicis arbitrive postulationem  las partes pedían un árbitro, que sea
un tercero, sin tener que ir a juicio, el que decida como se soluciona el conflicto

Tablas IV y V  derecho de familia y herencia

Se refieren a la organización de la familia agnaticia, Roma se organizaba según la familia

agnaticia, la familia paterna. Establece:

- La venta por 3 veces de un hijo lo desvincula de la patria potestas del pater*, queda
emancipado, ya no le pertenece. En virtud de esta norma, nace el instituto de la
emancipatio, que concede la autonomía jurídica y económica al hijo. Allí podías ir a
pedir la emancipación (que se vende ficticiamente al hijo y así queda emancipado.
- La institución del matrimonio no se contempla, pero se recoge la usurpatio trinoctii:
posibilidad de la mujer para no quedar vinculada a la manus mariti. Contraer
matrimonio cum manu tenía como consecuencia salir de tu familia agnaticia y entrar
en la de tu marido. A nivl legal como hija de tu marido (loco filiae) si este era
paterfamilias, por tanto, hermana de sus hijos. Podías estar casada cum manu (bajo la
potestad de tu marido) o sin manu (sin la de tu marido). 3 días al año debías ir a dormir
a casa de tus padres para no caer bajo la potestad d tu marido.

*El pater familia es el dueño de todo lo de la casa, es el q tiene la potestad sobre sus
descendientes, independientemente de la edad que tengan.

Se regula la tutela de las mujeres, excepto las vírgenes vestales, que son las únicas q no tenían
tutela, las demás la tenían de por vida.

- La sucesión intestada del pater familias. Cuando muere el pater familia sus hijos se
convierten en sui iuris (suyos propios) y heredan a partes iguales, pero los hombres
eran libres y a las mujeres se le asignaba un nuevo tutor. Si no tenía hijos heredaba la
familia cercana (agnatus proximus) y si no tenia, lo hacia los miembros de la gens, la
familia extensa (primos segundos…). Normalmente si veían que iban a morir sin
descendencia, adoptaban a alguien para que heredara.
- La curaterla del pater furiosus: al padre de familia, mentalmente enfermo, con algunos
días lucidos, se le impone una tutela económica
- La tutela de los impúberes

Tabla VI negocios librales

Hace referencia a los negocios que se llevan a cabo mediante una balanza (per aes et libram).

Negocios jurídicos solemnes que se realizaban mediante el ritual de la balanza y el metal. Entre
ellos:

- La mancipatio única forma o sistema en que se puede transmitir la propiedad

absoluta (que es tuya). Según la cual, tenias una propiedad según el derecho que t
habían dado los Quiritium (fundadores de roma), el denominado ex iure Quiritium.
 - El nexum  forma de garantizar que los deudores cumplan con su obligación y paguen
la deuda. En caso de incumplimiento se ordenaba la ejecución personal del deudor
(matar al deudor), posteriormente abolida por la Lex poetilia papiria de nexis, que
permitía la ejecución sobre el patrimonio del deudor y no sobre su persona.
- La usucapio (persiste en la actualidad) modo de adquirir una propiedad que en
principio no es tuya a través de su uso o posesión continuada. Siempre con buena fe y
justa causa, la posesión debía ser de 2 años para bienes inmuebles, y por uno para los
muebles.

La tabla VII derechos sobre la propiedad (incluida dentro de los negocios librales)

Hace referencia a los derechos inherentes al dominium (señorío absoluto sobre las cosas). Se
regulan los límites de la propiedad privada, que se fundamentan en las relaciones de vecindad
entre los fundos:

- Se estableció que los predios estuvieran circundados por un espacio de cinco pies (este
espacio no podía ser propiedad de nadie, servía de paso entre las fincas)
- No se podía desviar el curso natural de las aguas
- Iura prediorum: derecho de servidumbre entre los dueños de los fundos vecinos
(permites a gente ejercer sobre tu terreno determinada actividad )

Tablas VIII y IX derecho penal y procedimiento criminal

Establecieron 2 grandes principios en la sanción del delito:

- Ley del Tailón  ojo por ojo (hacerle al acusado lo mismo que te ha hecho él a tí), con
el paso del tiempo se permite la sanción pecuniaria, que el ofendido reciba una
compensación económica por el daño en lugar de tener que vengarse
- Solo se sancionaban los delitos dolosos (aquellos con mala intención), en consecuencia
los delitos por imprudencia no eran sancionados. En roma solo se castigan los delitos
dolosos, con intención de hacer daño. La negligencia o la imprudencia no se castiga.

En las XII Tablas no se definen los delitos pero si se especifican las sanciones:

- Parricidio (matar al padre): se castigaba con la muerte del autor

- Lesiones graves: se sancionaban con el tailón o podía acordarse una compensación
económica. Las penas se agravaban si las lesiones se causaban por los hijos a sus
padres, pudiendo llegar a la pena de muerte.

Las XII tablas regulan el furmtum (apropiación de una cosa ajena contra la voluntad del dueño).
La sanción dependía de si el furtum* era:

- flagrante (que te han pillado): si el ladrón era sorprendido mientras robaba (flagrante o
fur manifestum):
 con agravantes (que el robo se cometiera de noche o que el ladrón se
defendiera con armas): el perjudicado podía darle muerte
 sin agravantes: debía abonar el cuádruplo del valor de la cosa robada

Otras regulaciones menores de las XII Tablas son:

 - respecto a los funerales:
 prohibición de enterrar o quemar el cadáver en el recinto de la ciudad
 normas sobre la suntuosidad de los funerales (no se permitía el cortejo de
plañideras)
- respecto al matrimonio: se prohíbe el connubium (matrimonio entre patricios y
plebeyos)

5. JURISPRUNDENCIA LAICA

Casi todo el derecho ha llegado a nosotros por excavaciones arqueológicas y deducciones. De

la Jurisprudencia del siglo I a.C. se tienen noticias seguras.

Entre los grandes juristas de la época hay que destacar:

- Quinto Mucio Scevola cónsul, pontífice máximo, jurista… escribió 18 libros de

derecho civil que fueron muy comentados por los juristas clásicos como Gayo y
Pompinio. Puso las bases de la Jurisprudencia europea y con ella la idea del sistema.
Fue el primero que empezó a trabajar de la manera en que se lleva a cabo en la
jurisprudencia europea actual.

5.1. ACTIVIDAD D LOS JURSITAS

Para ir construyendo el ius civile, los juristas se centraron en 3 actividades fundamentales:

 Respondere: los juristas laicos se encargaban de responder a las cuestiones jurídicas de

la gente (asesorías de abogados).
 Agere: elaboración de los esquemas procesales básicos para el juicio, declarando la
norma a aplicar (igual que hacen los abogados hoy en día). Es distinto de lo que hace el
orador (asiste a su cliente en el juicio, su misión era persuadir al juez). Jurista (el que
estudia el caso), orador (el que va al juicio a representar a su cliente).
 Cavere: se dedica a la preparación de formularios para la conclusión de negocios entre
particulares (testamentos, estipulaciones, contratos….). el cliente quedará garantizado
contra toda posible consecuencia no deseada,

Diferencia con los juristas religiosos: los juristas laicos ofrecían sus servicios de forma pública y
gratuita, por lo que se les tenía una gran estima social. Incluso se consideró necesario para
realizar una buena carrera política que los futuros magistrados conocieran el Derecho.

6. IUS HONORARIUM
Fue llamado así por el honor del que gozaban los magistrados iurisdicientes o jurisdiccionales,
especialmente los pretores, por lo que también se conoce como ius pretorium. El Edicto del
pretor constituyó una de sus fuentes más ricas (constituye la 4ª fuente del derecho)

El pretor fue creado en el 365 y su función era instruir los juicios, pero con el tiempo gracias a
su iurisdictio (jurisdicción), fue transformando ampliamente el Derecho privado mediante el
Edicto del Pretor, que actuó como factor de renovación del ordenamiento jurídico. Supo
adaptar el Derecho romano a los imperativos (necesidades) de la época, superando las
exigencias del ius civile.

EDICTO DEL PRETOR: documento que se publica al inicio del año de la magistratura de cada
pretor. En él se informaba de las normas procesales por las que se iba a regir en su mandato
(una especie d programa electoral). La actividade del Pretor no quedaba desconectada de la de
sus predecesores, esto hubiera dado lugar a una gran incertidumbre jurídica. Procedía siempre
acorde con unos criterios generales establecidos que se transmitían de un pretor a otro. No
obstante si que se introducían alguna variaciones aconsejadas por la experiencia práctica

Ej. Un pretor cambió la herencia de agnaticia a la consanguinidad, para que así las mujeres
también pudieran heredar.

Cada pretor introducía pequeños cambios que con el paso de los años acabaron constituyendo
grandes cambios.

El Edicto se exponía en el foro, en las tablas (tabulae) dealbatae, para que fuera conocido por
todos los romanos. Se denominó perpetuo porque estaba vigente el año de su mandato, y
tenía una pars traslaticia (parte que se traslada), referida a lo publicado precedentemente y
una pars nova (parte nueva) referida a las modificaciones e innovaciones que considera
oportunas el nuevo Pretor.

En contraposición a este Edicto perpetuo, en algunos casos se podía dictar un Edicto repentino:

- Si consideraba dignas de tutela determinadas relaciones jurídicas

- Para conceder acciones a situaciones nuevas por razones excepcionales
\

Cuando le llegaba algún caso con circunstancias que no estaban recogidas en su edicto, dictava
un edicto repentino, que era solo aplicable a ese caso concreto.

Las principales medidas de protección el Pretor para tutelar judicialmente a los particulares
fueron la concesión de acciones en circunstancias dignas de su protección. Podía conceder 3
clases de acciones:

 acciones ficticias  un caso que necesitaba protección pero faltaba algún elemento
que el ius civile exigía para concederla (ej. Acción reivindicatoria  reclamar algo
cuando eres poseedor pero no eres propietario, se le da la acción ficticia para que
pudiera recuperar la propiedad)
 acciones útiles se extendía la acción iuris civilis a casos análogos, casos que eran
parecidos a los que el ius civile recogía, pero no son iguales, la acción útil extiende la
acción para que cubra esos casos.
  acciones in factum conceptaepara casos que no estaban contemplados en el ius
civile, nunca se había pensado ese caso, por lo que se tiene que crear una acción nueva

También se podía introducir una exceptio  el demandado podía alegar una circunstancia que
podía neutralizar la pretensión del demandante (cuando haces algo mal pero había una razón
por la que se había actuado así).

‘’pactum non petendo’’= pacto de no pedir

Los hijos no pueden ir a juicio, porque esa potestad la tenía el padre (si que podías ser
demandado, pero si te condenaban el padre era el que gestionaba la pena)

Con Adriano (133 d.C.) se cierra la labor creadora del Pretor a través del Edicto, cuando le
encarga al jurista Salvo Juliano que codifique definitivamente el texto del Edicto (que lo ponga
por escrito para que no se pueda modificar), desde ese momento, solo el emperador estaba
capacitado para cualquier futura modificación.

El Edicto Perpetuo no lo conocemos directamente, fue reconstruido en 1927 por Lenel,

siguiendo el orden de los libri digestorum de Gayo, Paulo y Ulpiano, entre otros juristas.

7. IUS GENTIUM

Las relaciones con los extranjeros no podían regirse por el ius civile ya que en Roma
predominaba el principio de personalidad del derecho, que dice que el derecho de una
comunidad solo tiene vigencia para sus ciudadanos (en roma se aplicaba el principio de
personalidad del derecho por el cual, el ius civile solo podía ser a aplicado a sus ciudadanos).

A través de tratados internacionales, se concedía a los peregrinos el ius commercium, derecho

a comerciar. Pero esta medida no fue suficiente porque los peregrinos que no gozaban de estas
prerrogativas se veían desamparados cuando existían conflictos con los ciudadanos romanos,
ya que no tenían tutela judicial para sus controversias. Por lo que roma creará un nuevo
derecho internacional aplicable tanto a romanos como a los extranjeros, el Ius Gentium.

Roma unilateralmente, crea un ius interno y propio que admite institutos comunes al
ordenamiento romano y a los ordenamientos jurídicos de otros pueblos. Es un derecho basado
en la buena fe negocial. Se da la protección estatal por obra del imperio del pretor.

La tutela procesal de los extranjeros se realizó con la designación del Pretor Peregrino (242
a.C.), un magistrado especial que se encargaba de solucionar los conflictos que surgiesen en
Roma entre extranjeros entre si y entre ciudadanos romanos y extranjeros.

Para concederles protección procesal, se crea un procedimiento nuevo, el formulario, que es

mucho más sencillo y eficiente, por lo que a partir de la Lex Aebutia pudieron utilizarlo los
ciudadanos romanos en sus controversias ante el Pretor Urbano, y se derogan las legis
actiones.

8. LOS SENADOCONSULTOS

Conforme decrece la actividad legislativa de los comicios durante el final de la República, la del
senado (anteriormente en decadencia) recobra fuerza. El Senado ejerce una actividad
legislativa propia y dicta senadoconsultos, que en principio no tenían valor normativo pero
gradualmente, se le fue reconociendo. En época de Augusto, se admitirá definitivamente la
potestad legislativa del Senado y los senadoconsultos tendrán forma de ley.

En el Principado, los senadoconsultos se convirtieron en el instrumento de la voluntad

normativa del princeps (los senadoconsultos tienen fuerza de ley, pero legislan lo que el
príncipe quiere, ya que este no legisla directamente, sino a través de ellos)

9. CONSTITUCIONES IMPERIALES:

Las intromisiones imperiales en el campo del Derecho fueron escasas durante el siglo I d.C.

Constitutio princips es un término tardío que sirvió para designar cualquier injerencia imperial
en el campo jurídico.

Históricamente los actos del emperador destinado a crear Derecho se clasifican en 4 tipos
fundamentales:

 Edicta (ley) disposiciones jurídicas de carácter general aplicables a todo el imperio.

Emanaban de la Ius edicendi (facultad de dictar normas) del emperador, porque él era
el magistrado supremo y gobernador de las provincias imperiales. Se basa en el
imperium procunsulare maior infiniutm, el poder que tiene una persona para imponer
una norma se basa en el imperium (respeto que tenia) para poder poner esa norma. El
imperium se ha utilizado durante toda la historia (ej. zar, kraiser…, viene de la palabra
cesar, y del imperium de los emperadores romanos.
La duración del edicta se prolongaba durante toda la vida del emperador.

La jurisprudencia del siglo II d.C. ponía los edicta principum en el mismo plano formal de las
leyes.

Era la forma más adecuada para todas las notificaciones dirigidas directamente al pueblo,
podían referirse a cuestiones de Derecho privado, penal, de constitución de tribunales, asuntos
de la administración provincial, e incluso a privilegios y concesiones de ciudadanía ej.
Constitución antoniniana concede la nacionalidad a todos los habitantes del imperio

 Mandatainstrucciones que el emperador envía a sus funcionarios (especialmente a

los gobernadores provinciales, que debían ejecutar la normativa imperial que en ellas
se contenía). No es una forma directa de crear derecho, es indirecta porque el
emperador les decía lo que tenían que hacer. Aportan novedades jurídicas tan
importantes como la introducción de normas de derecho especial sobre testamentum
militis o la prohibición del matrimonio entre soldados y mujeres provinciales.

Las instrucciones que contenían los mandara estaban vigentes durante toda la vida del
emperador que los había formulado y mientras duraban las funciones de su de su
destinatario. Por lo que en principio eran temporales, pero al ser asumidas por sus
sucesores, se convirtieron en fuentes permanentes del Derecho.
  Decretadecisiones judiciales que toma el emperador en procesos penales y civiles
dentro del procedimiento de cognitio extra ordinem (cuando se inicia el imperio se
abandonó el procedimiento formulario).

No siempre introducía normas nuevas, normalmente interpretaban y aplicaban el derecho al

caso concreto, pero si existía una laguna legal, si que podían introducir una nueva norma que lo
amparase. El decreto del emperador implicaba una novedad jurídica que podía pasar a tener
carácter de norma aplicable a casos semejantes.

Cuando el emperador dictaba sentencia se convertía en fuente del derecho, mucha gente
solicitaba que fuera el emperador el que revisase su caso.

 Rescripta y epistulae respuesta del emperador para resolver cuestiones jurídicas a

requerimiento de: magistrados, funcionarios o particulares. Desde el punto de vista del
derecho privado, constituyen la parte más numerosa y quizás más importante de las
constituciones imperiales.

El emperador respondía con epístolas (cartas) a las consultas de los magistrados, funcionarios o
asambleas provinciales (epistulae)

Cuando debía responder a los particulares lo hacía reescribiendo en el mismo documento en el

que le llegaba la consulta (rescripta):

- Libelli = cartas
- Preces = ruegos
- Suplicationes = suplicaciones

Estos dos tipos de constituciones imperiales influyeron de gran manera en el desarrollo del
Derecho.

Por la autoridad del consilium princips, se hizo frecuente el dirigirse al emperador para la
solución de todos los problemas jurídicos, afirmándose la idea de que cualquier decisión
imperial tomada para un caso concreto era válida para todos los casos análogos que pudieran
presentarse en el futuro (debido al imperium (respeto) que tenía el emperador, cada solución
jurídica del emperador se tenía como precedente y como jurisprudencia, que valía para todos
los casos similares).

TEMA 3 JUSTINIANO
A partir de Justiniano

1. INTRODUCCIÓN: el Imperio Bizantino

A la muerte de Teodosio (395 d.C.), el imperio romano queda dividido en 2 partes:

 Occidente, donde reinará Honorio

 Oriente, donde reinará Arcadio
Tras sucesivos emperadores, la parte occidental del imperio caerá en manos de los bárbaros.
En el año 476, Odoacro, rey de los hérulos, derroca al último emperador de Occidente, Rómulo
Augúsutulo. Mientras tanto, el imperio Oriental continúa su andadura con la idea de los
emperadores de llevar a cabo la unificación del Imperio Romano y con la esperanza de
devolverle su perdido esplendor.

En este contexto, subirá al trono en el año 527 d.C. Justiniano (sobrino del predecesor
emperador Justino. Su objetivo fue la restauración de la unidad romana en todos los órdenes
(político, territorial, religiosos, cultural…) sólo lo alcanzó plenamente en el ámbito del Derecho.

Justiniano asume la idea de conseguir una total recopilación del Derecho Romano. Ante la
necesidad de una codificación de Derecho a los hombres de su época, ordena una recopilación
de las leges y las iura vigentes.

Para llevar a cabo su labor contó con importantísimos colaboradores, especialmente

Triboniano, principal coordinador y realizador de la compilación, junto con los profesores de
Derecho Teófilo y Doroteo.

2. CODEX

2.1. Codex Vetus

Inmediatamente después de su coronación, el 13 de febrero del 528, por la constitución Haec

quae necesario, Justiniano nombra una comisión de 10 juristas con el encargo de compilar las
fuentes jurídicas romanas comenzando por las leges, de hacer un nuevo código sobre las bases
de los códigos anteriores: Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano, a lo que se añadirá las
constituciones posteriores. Las leyes anticuadas debían suprimirse, las antinomias eliminarse
para reducir los textos a lo verdaderamente esencial.

Se publica el 7 de abril del 52, mediante la constitución Summa rei publicae, que fija su entrada
en vigor 9 días más tarde (16 de abril). Implica la derogación de los antiguos códigos y leyes
que no hayan sido incluidas en el novus Codex Iustinianus o Codex Vetus.

De su primera edición sólo nos ha llegado un fragmento del índice encontrado en un papiro, si
bien éste muestra una gran diferencia con la segunda edición (codex repetitae praelectionis)

Para resolver un conjunto de cuestiones jurídicas que habían tenido soluciones contradictorias
con la aplicación de este código, fue necesario publicar una serie de constituciones durante el
año 530, las llamadas Quinquaginta decisiones (Cincuenta decisiones).

Esto planteó la necesidad de una revisión y puesta al día del Código, lo que llevó a la
reelaboración del mismo bajo en el nombre de Codex repetitae praelectionis

2.2. Codex repetitae praelectionis

Justiniano encomienda la tarea de actualizar el Código a Triboniano, quien con la ayuda de

Doroteo y 3 abogados, finalizó su cometido en el corto espacio de 10 meses.
Se publica el 16 de noviembre del 534, mediante la constitución Cordi, y entra en vigor el 29 de
diciembre de ese mismo año.

El Codex consta de 12 libros, cada uno divido en numerosos títulos con sus correspondientes
rúbricas, y en los que se insertan las constituciones imperiales por orden cronológico. Cada una
contiene una inscriptio, con el nombre del emperador que la dictó, y el destinatario, así como
una subscriptio con la fecha y el lugar de emisión.

- Primer libro: dedicado a las fuentes del derecho y a temas de Derecho público y
eclesiástico.
- Libros del dos al ocho: contienen Derecho privado
- Noveno libro: dedicado al derecho penal
- Libros del diez al doce: tratan de la administración municipal de Roma y de las
ciudades, de las situaciones jurídicas de los colonos, de los oficios centrales y de los
fondos públicos.

3. DIGESTA O PANDECTAS

Un año después de la promulgación del Codex vetus, Justiniano se plantea recopilar los iura.

El 15 de diciembre del 530, mediante la constitución Deo auctore, se inicia el Digesto.

Encomienda a Triboniano que forme una comisión para proceder a la compilación del derecho
que se encontraba vigente en las obras de los juristas clásicos provistos de ius publicae
respondendi. Debían extraer de ellas los textos que valieran para depurarlos y evitar
repeticiones y antinomias.

Se constituyó una comisión de 16 miembros dirigidos por Triboniano, con 4 profesores (2 de la

escuela de Constantinopla: Teófilo y Cratino y 2 de la escuela de Berito: Doroteo y Anatolio)
junto con Constantino y 11 abogados de Constantinopla.

El Digesto fue realizado integrando más de 9.000 fragmentos de unos 40 juristas diferentes:

- 35 son del período clásico: fragmentos pertenecientes principalmente a los juristas de

la Ley Citas: Papiniano, Ulpiano, Modestino y Gayo. Predominando los textos de
Ulpiano, seguido de los de Paulo, Palpiano y Juliano. Otros autores como Pompio,
Marciano, Africano…
- 3 de la época preclásica: Alfeno Varo, Quinto Mucio Escévola y Aquilio Galo.
- 2 de la época postclásica: Hermogeniano y Arcadio Carisio.

A pesar de la gran cantidad de material consultado y la amplitud de la obra, el Digesto fue

concluido con una rapidez desconcertante. Para su realización se había fijado un plazo de 10
años, sin embargo se finalizó en tan sólo 3, siendo publicado el 16 de diciembre del 533,
mediante la constitución Tanta, dirigida al Senado y ad omnes populus y entrando en vigor 14
días más tarde, el día 30.

Consta de 50 libros, estos se dividen en títulos y van precedidos por una rúbrica indicadora de
su contenido, a excepción del título de legatis et fideicommis, que abarca 3 libros (del 30 al 32)
Dentro de cada título se encuentran los textos de los jurisconsultos (los juristas seleccionados),
que por respeto a la antigüedad, se encabezan con una inscriptio en la que se indica el nombre
del jurista, título de la obra y número del libro del que procede (si el fragmento es muy largo se
divide en un principium y párrafos enumerados)

Para fines didácticos y por razón de la materia, la obra se considera dividida en siete secciones:

- Libros I al IV  principios generales sobre el Derecho y la jurisdicción

- Libros V al XI, Pars de iudicis  se refiere a la doctrina genera de las acciones y defensa
procesal de los derechos reales
- Libros XII al XIX, Pars de rebús  contiene obligaciones y contratos
- Libros XX al XXVII, Umbilicus  se refiere a los contratos y relaciones jurídicas de
familia
- Libros XXVIII al XXXVI, De testamentis 
- Libros del XXXVII al XLIV  referidos a la herencia pretoria y diversos institutos sin
conexión entre ellos: derechos reales, posesión y obligaciones…
- Libros XLV al XLVI  dedicado a la stipulatio
- Libros XLVII al XLVIII, libri teribilies  dedicados al derecho penal
- Libro XLIX, De apellationibus
- Libro L  el ultimo, comienza describiendo el sistema municipal y acaba con 2 títulos
de carácter general: De verborum significatione y de diversis regulis iuris anquiui

4. INSTITUTA

Mientras se elaboraba el Digesto, Justiniano encomienda a Triboniano, Teófilo y Doroteo, la

redacción de una obra elemental de Derecho de carácter docente, para que los jóvenes se
iniciaran en su estudio. Tendría fuerza de ley (otorgada por la constitución Tanta, junto con el
Digesto) y debería sustituir a las Instituciones de Gayo.

La obra fue redactada en muy poco tiempo, se publicó antes que el Digesto, el 21 de
noviembre del 533, por la constitución Imperatoriam maiestatem, y entra en vigor ese mismo
día.

La obra, siguiendo el esquema de las Instituciones de Gayo, está dividida en 4 libros:

- Primero: relativo a las personas

- Segundo: relativo a la propiedad, derechos reales y testamentos (cosas)
- Tercero: relativo a la sucesión intestada y las obligaciones contractuales (cosas)
- Cuarto: relativo a las obligaciones nacidas del delito de las acciones (acciones), con un
apéndice de publicis iudiciis.

Su contenido se basa en la obra gayana y en la Res cottidianae, atribuida al mismo jurista. En

las Instituciones de otros juristas clásicos destacan Ulpiano, Paulo, Marciano y Florentino, y la
nueva legislación del emperador.

El modo de citar será similar al del Digesto, sin embargo esta no lleva inscriptio, es decir, las
obras que sirvieron como base para su redacción no están citadas (no se indica la procedencia
de sus fragmentos)
 5. NOVELAE

Con la publicación del Codex repetitae praelectionis no concluyó la actividad legislativa y

reformadora de Justiniano, sino que este continuó dictando nuevas leges o novelae en latín y
griego. Su contenido afecta a materias de derecho público, eclesiástico, o asuntos sociales, y las
relativas a derecho privado suelen tener carácter interpretativo.

Justiniano, pese a proyectarlo, no elaboró con las Novelaes una colección oficial, y solo han
llegado a nosotros algunas colecciones privadas:

- Epitome Iuliani: debido probablemente a un profesor de Constantinopla. Su

compilación acabó alrededor del año 555, y es un resumen latino de 122
constituciones
- Authenticum: llega hasta el año 556, y recoge 134 novelas con traducción al latín de las
griegas
- Edicta Iustiniani: colección posterior a la muerte de Justiniano (año 578). Recoge 148
novelas de Justiniano, 4 de Justino II, 3 de Tiberio II y 3 edictos del prefecto del
pretorio.
Cabe destacar una constitución del 554 recogida en el Appendix Nov. 7 que contiene la
llamada pragmática sanctio pro petitione Vigilii, que extiende Italia a la vigencia de la
compilación.
A las 4 partes de la compilación reunidas se las llamó en el siglo XIV: Corpus Iuris Civilis.

TEMA 4 LA PERSONA
1. NACIMIENTO Y EXTINCIÓN DE LA PERSONA FISICA

La persona física adquiere su condición con el nacimiento y se extingue con la muerte.

El nacimiento señala el comienzo de la persona física y produce efectos jurídicos especiales en

ciertos supuestos, especialmente en la esfera sucesoria. Para el nacimiento efectivo de una
persona física se requería:

 El nacimiento de un ser vivo y vital (el bebe debe dar signos de que es viable y que va a
seguir vivo  algunos consideraban necesario, además de respirar, el hecho de que
emitiera algún sonido; hoy en día sobra con que respire): el nacido debía tener vida
extrauterina, los que nacían muertos no se consideraban nacidos ni procreados. En el
caso de que dejara de vivir inmediatamente después de de la separación del seno
materno, se consideraba jurídicamente existente (es decir, su existencia había
producido efectos jurídicos) en función de la madurez de gestación del feto (partus
perfectus) a partir del séptimo mes de vida uterina.
 Que tuviera forma y naturaleza humana: los nacidos que no tuvieran naturaleza
humana (aquellos que tuvieran naturaleza monstrua y prodigia), no se les reconocía
capacidad jurídica. Su nacimiento sólo es tomado en consideración cuando podía
 aportar ventajas jurídicas a la madre. No entraban en esta categoría los afectados por
deformidades. Pese a que no tienen capacidad jurídica, si se considera que están vivos.
 El total desprendimiento del claustro materno: el concebido (conceptus), no podía ser
titular de derechos al no poseer autonomía propia, se le consideraba parte integrante
de la madre. Sin embargo, los juristas romanos determinaron que al concebido debía
tenérsele por nacido para todos aquellos efectos que le fueran favorables. Es por ello
que se acuñó la regla del conceptus pro iam natu habetur, que pasará a nuestro Código
Civil mediante los artículos 29 y 30.

Art. 29: el nacimiento determina la personalidad; pero al concebido se le tiene por nacido
para todos los efectos que le sea favorables, siempre que nazca con las condiciones que
expresa el artículo siguiente:

Art.30: la personalidad se adquiere en el momento del nacimiento con vida, una vez
producido el entero desprendimiento del seno materno.

El momento de la concepción fue muy importante en el Derecho Romano. En las sucesiones

por causa de muerte, se suspendía la herencia en espera del nacimiento del conceptus. Para la
conservación de los bienes del concebido pero no nacido: imp

- Se nombraba un administrador, el curator vientris nomine (curador en nombre del

vientre), a fin de proteger sus expectativas hereditarias, cuya función es proteger al
bebe para que no le pase nada. Ya que si es el hijo del paterfamilias, es el heredero de
todo, y puede haber familiares con malas intenciones que deseen que ese bebe no
llegue a nacer.
- Existía la curatela: una institución destinada a la custodia o protección de los bienes
necesitados de administración y vigilancia. Se aseguraban de que el resto de familiares
no se apropiaban de los bienes des fallecido hasta el nacimiento del bebe y la correcta
repartición de la herencia

Además del nacimiento, el Derecho romano exige para tener capacidad jurídica un triple
status:

 Status libertatis: en Roma había 2 clases de personas:

o Libres  aquellos a los que el ordenamiento jurídico concede personalidad
jurídica. Existen 2 clases
 Ingenuos: los que han nacido libres
 Libertos: los que han sido manumitidos (liberados, la manumisión es el
hecho de dar la libertad por parte del dueño al esclavo) de una justa
esclavitud, esto es, conforme al ius civile
o Esclavos  aquellos a los que el ordenamiento jurídico priva de personalidad
jurídica. Son objeto de derecho, sometidos como cosas al poder de disposición
de su dueño. La esclavitud es inherente al individuo, independientemente de
que esté o no sometido a la potestad de un dueño. Si el dueño los abandona,
se convierten en res nullius. A la muerte del dueño, forman parte del
patrimonio hereditario. Solo pueden adquirir la libertad a través de la
manumisión.
 Justiniano termina con esta diferencia jurídica.

 Status civitatis: el momento de la concepción fue transcendental para determinar el

status civitatis del nacido, se podía distinguir entre:
o El nacido en uniones legítimas: el niño adquiría el status o ciudadanía que
tuviera el padre en el momento de la concepción.
o El nacido de una unión ilegítima: el niño adquiría el status o ciudadanía que
tuviera la madre en el momento de su nacimiento.

En aplicación del favor libertatis, los juristas afirmaron que nacía libre el hijo de
una esclava si esta fue libre en algún momento entre la concepción y el nacimiento
de su hijo. Finalmente Justiniano estableció que para la determinación del status
de los recién nacidos se debía aplicar bien el criterio de la concepción o bien el del
nacimiento, según fuese más ventajoso para el que iba a nacer.

Los hombres podían ser:

 Ciudadanos romanos (cives): pueden participar en toda suerte de

derechos y la manifestación externa de ciudadanía. Tienen como
principales derechos:
- El derecho al voto en las asambleas populares
- El ius actionum, derecho a acudir a los tribunales como
demandante o demandado
- El ius conubil, derecho a contraer justas nupcias
- El ius commercii, que comprende todos los derechos patrimoniales
- El testamentifactio, derecho a tener capacidad jurídica sucesoria.

Las principales causas de adquisición son: nacimiento, manumisión,

precepto legal y concesión por el poder público

 Latinos (latini): originalmente son los habitantes del Lacio, más tarde se
llama asía a los hombres libres que tienen una condición jurídica
intermedia entre ciudadanos romanos y peregrinos. Existen varias clases, y
dentro de estas sus derechos fueron variando con el paso del tiempo, pero
en general se les reconocía:
- El ius commercii
- El ius connubii
- El testamentifactio pasiva, la capacidad para ser nombrados
herederos o legatorios
- El ius suffraagii, el derecho a voto, aunque este les fue concedido
de forma tardía

Se podía adquirir por: petición al príncipe, hijos, traslado de domicilio…

 Peregrinos (peregrini): son los extranjeros, hombres libres que habitan en

el Imperio Romano, y que sin ser ciudadanos o latinos, usan sus relaciones
jurídicas con Roma mediante el Ius Gentium
  Status familiae: es la situación de una persona libre y ciudadana dentro de su grupo
familiar. Puede ser:
o Sui iuris: cuando no se encuentran bajo la potestad de otro. Son libres y cives,
bien por carecer de ascendientes legítimos o por ser liberados de la potestad
de la que dependían
 El varón sui iuris es un paterfamilias, ejerce la jefatura familiar con
independencia de su edad (un niño que no tuviera padre, es
paterfamilia) o de si tiene hijos o no (sobre su mujer). Entre sus
derechos se encuentran:
- Ius vitae et necis, derecho de vida y muerte
- Ius vendendi, derecho a vender como esclavo al filiusfamilia
- Ius noxae dandi, derecho a ceder a otros el filiusfamilia para
librarse de consecuencias de una acto ilícito que hubiese
cometido. (hasta un máximo de 3 veces, a partir de ahí este
pasaría a ser libre)*
- Ius exponendi, derecho a exponer o no reconocer al filiusfamilia
recién nacido

Con el tiempo estos derechos fueron modificados en pro del hijo de

familia

 La mujer sui iuris no puede ser paterfamilia. No se encuentra bajo la

potestad de otro pero no puede ejercer la jefatura familiar. Sin
embargo las mujeres en Roma siempre han de estar sujetas a alguna
autoridad, aunque sean sui iuris, si no han alcanzado la pubertad,
están bajo la tutela impuberum, y si ya son púberes, tienen otra tutela
perpetua por razón de sexo, la tutela mulierum

o Alieni iuris: son personas libres y ciudadanas, con independencia de edad o

sexo, que se encuentran sujetas a un poder o derecho ajeno. Este poder
corresponde al paterfamilia, y se ejerce sobre la mujer (si el matrimonio tiene
ese carácter, cum manu), sobre los hijos (con independencia de la edad de
estos), y sobre los esclavos y las cosas.

Los hijos, en la esfera pública son plenamente capaces, sin embargo, en el ámbito
privado tienen el ius conubium, pero no la patria potestad. En un juicio no pueden
ser actores y hay restricciones para ser demandados. No tienen ninguna capacidad
patrimonial, cualquier adquisición es para su paterfamilias, si bien, se estableció la
figura de los peculios (pequeñas cantidades que podían gestionar), pero a nivel
jurídico no les pertenecía. Además no pueden testar, ya que no poseen nada, pero
sí que tienen las testamentifactio pasiva, es decir, pueden ser herederos o
legatarios, pero lo que adquieren pasa directamente a ser de su pater.

Respecto a la extinción de la persona física, el concepto de muerte biológica se correspondía

con el jurídico. No obstante, sí que se fijaron algunas reglas para los casos de muerte
simultánea de padres e hijos con derechos sucesorios recíprocos.
Era necesario precisar el momento en el que cada uno de ellos falleció, ya que el orden del
fallecimiento podía modificar los derechos sucesorios de los vivos. La doctrina del Derecho
romano asumía que ante la imposibilidad de la prueba:

 En época clásica se consideraban fallecidos a la vez y se entendía que no había

transmisión de derechos (lo que se denomina Commoriencia)
 En época justinianea se presume la muerte en base a la resistencia física (lo que se
denomina Premoriencia). Es decir, se entiende que los hijos púberes mueres después
que sus padres, y que los impúberes, lo hacen antes.

2. CAPACIDAD DE LA PERSONA FISICA

La persona física tiene:

 Capacidad jurídica: es la aptitud que tiene una persona para ser titular de relaciones
jurídicas, es decir, para ser sujeto de derechos y obligaciones. Requiere una conciencia
potencial. Supone sólo una posición estática. Características:
 Respecto a los derechos  es general y abstracta
 Respecto a los sujetos  es única e indivisible
 Respecto al tiempo de duración  es permanente (cesa sólo con la muerte)

Existen ciertos términos con el valor de una capacidad jurídica especifica y que designan la
aptitud de alguien para poder ser titular de una determinada relación (commercium,
connubium, testamentifactio…)

No es atributo de naturaleza humana, sino consecuencia de una triple situación (status

libertais, familiae y civitatis

 Capacidad de obrar: es la aptitud que tiene una persona para realizar por si misma
actos que produzcan efecto jurídicos. Requiere conciencia actual (inteligencia y
voluntad). Supone una posición dinámica y es contingente y variable, por lo que el
ordenamiento jurídico atribuye a estos actos voluntarios el efecto de construir,
modificar o extinguir relaciones jurídicas.

Tanto en el Derecho actual como en el romano, la capacidad jurídica y la capacidad de obrar

pueden coincidir en una misma persona, aunque no siempre tiene por que ocurrir así.

En el Derecho romano son incapaces:

 Por razón de edad  los impúberes (menores de edad)

 Por razón de sexo  las mujeres
 Por discernimiento  los enfermos mentales
 Por ánimo de dilapidar  los pródigos
 Por inexperiencia  los menores de 25 años (sólo en los negocios)

3. CAUSAS MODIFICATIVAS DE LA CAPACIDAD DE OBRAR

  La edad: se prohíbe o condiciona la realización de ciertos actos a las personas
que carecen de las condiciones necesarias para efectuarlos de manera libre y
consciente. Para los romanos la capacidad de obrar se adquiría con la
pubertad. Esta se alcanzaba a los 12 años en las mujeres y a los 14 en los
varones.

Dentro de los impúberes se distingue entre:

 Infans (menores de 7 años): no pueden realizar acto jurídico alguno. El

tutor lleva a cabo una gestión de negocios.
 Intantia (mayores de 7 años): pueden realizar negocios en los que
adquieran derechos o ventajas, pero necesitan un tutor para el resto

 Lex plaetoria: con la pubertad se adquiría plena capacidad de obrar, sin

embargo, por razones de practica negocial, una lex plaetoria de
circunscriptione adolescentium, dividió la pubertad en minoría (hasta los 25
años) y mayoría (desde los 25 en adelante). Durante la minoría, el púber tenia
plena capacidad de obrar, pero se otorgan una serie de medidas contra
aquellos que en sus relaciones patrimoniales usaban trampas contra los
púberes sui iuris menores de 25 años, sacando ventaja de su inexperiencia
pero sin realizar actos propiamente dolosos (dolo: engaño, fraude o simulación
llevados a cabo maliciosamente con la intención de dañar a alguien).

La lex plaetoria establecía que como habían sido engañados, por su corta edad, se les concedía
un exceptio legis Plaetoria contra la acción interpuesta por el que había celebrado un negocio
con el menor, con ella, el menor obtenía la absolución de las pretensiones del demandante.
También gozaba de un restitutio in integrum dentro del año siguiente a la celebración de
contrato, con lo que obtenía la rescisión del negocio siempre que se hubiese perjudicado al
menor y este no hubiese sido asistido por un curator.

Así surge la cura minorum vigente quinque annorum.

En el procedimiento civil romano se distinguen 3 etapas:

1. Época de las legis actiones (no entra) dividida en 2 fases:

 In iure
 Apud iudicem
2. Procedimiento formulario dividido en 2 fases:
 In iure
 Apud iudicem
3. Procedimiento cognitio extra ordinem

TEMA 5 PROCEDIMIENTO FORMULARIO FASE IN IURE

 1. Época de las Legis actiones

Dividida en dos fases:

- In iure
- Apud iudicem

FASE IN IURE:

Actos preparativos de comparecencia:

 Editio actionis: primer acto fuera del tribunal, en el que el actor (demandante) antes
de citar en juicio, comunica fehacientemente y por escrito al demandado, que le va a
llevar ante el Pretor. Se realiza antes de la citación al demandado, fuera del Tribunal,
donde el demandante informa al demandado sobre el objeto de su reclamación.
 In ius vocatio (llamada al derecho): primer acto del procedimiento, citación en juicio, el
demandante acude al pretor y le pide que cite al demandado. Si no se quiere presentar
voluntariamente, el demandante está autorizado a obligarle a presentarse ante el
pretor de forma violenta (manus iniectio), salvo en caso de que el demandado tuviera
un vindex (avalista o garante). También podía acudir al magistrado para pedir la acción
del tribunal y este le condecía:
- Una acción penal pretoria contra el demandado: no solo iba a ir a juicio, sino
que se enfrentaba a un juicio penal
- Missio in bona: a petición del actor, el magistrado, le daba en posesión (no
propiedad) todos los bienes del demandado al demandante para que los
guardar y los aportase al concurso de acreedores que pudiera producirse, a fin
de que si perdía el juicio el demandante se los quedaba para satisfacer todas
las deudas del demandado.

Actuaciones ante el magistrado:

 Del demandante:
- Editio Actionis: el demandante enuncia su pretensión ante el Pretor. Es
diferente a la que realizó de modo privado antes de la comparecencia
- Postulatio Actionis  solicita la acción al magistrado. Cada derecho subjetivo
tiene una acción (actio perica precuniae)
 Del demandado: debe pronunciarse sobre la pretensión del demandante. Se declara
inocente o culpable

2 tipos de acciones:

 Personales: acciones entre sujeto y sujeto (dirigidas a la protección de un derecho

de crédito)
- Si reconoce el derecho de crédito, la llamada confesio in iure, hace innecesario
el litigio.
 Cuando la reclamación es una suma de dinero, la confesio in iure equivale a una
sentencia, por lo que pasados 30 días, queda abierta la vía de ejecución mediante
la manus iniectio.

Si es otra la prestación, antes de la ejecución hay que acudir al procedimiento de

estimar el precio mediante el arbitrium litis gestimandae.

- Si niega el derecho del demandante se continúa el juicio (el litigio)

 Reales: acciones entre sujeto y objeto (se ejercitan por el titular de un derecho de
crédito). Ej. Caso en el que una persona reclama su propiedad
- Si reconoce el derecho del demandante, el pretor cede al demandante el
objeto, la llamada cessio in iure (el magistrado adjudica la cosa al actor)
Si lo niega se sigue el juicio
Si se había hecho un pacto de no reclamar la propiedad hasta una fecha concreta,
se podía pedir una exceptio (una causa que podía anular la demanda)

El Pretor, antes de conceder el iudicium, puede utilizar:

 Interrogatio in iure  para asegurarse la legitimación del demandado para sufrir la

acción, es decir, el pretor pregunta a las partes para asegurarse que el demandado
podía sufrir la acción (si es filis familia no se le puede demandar al sino al padre).
 Juramento in iure (deja de utilizarse a partir del siglo IV)  cuando no hay pruebas se
reclama certa pecunia y certa res y no existe otro medio de prueba:
- Deferido (de demandante a demandado): el demandante podía mandar un
juramento al demandado, y si el demandado juraba que no le debía nada, este
quedaba absuelto.
- Referido (de demandado al demandante: el demandado podía mandar un
juramento al demandante en el que debía jurar que tenía derecho a pedirle
ese dinero (que su pretensión está perfectamente justificada). Si la
contestación es positiva, inmediatamente el demandado quedaba condenado
y se cerraba el litigio.

Indefensus  cuando el demandado no se ha querido defender (jurar), por lo que

se entendía que era culpable. Si el demandado ni acepta ni refiere el juramento,
cae en la situación de indefensus, por la que el pretor autoriza al actor a ejercer la
coacción física y puede autorizar el procedimiento de ejecución sobre el
patrimonio del deudor, otorgando al acreedor una missio in bona

También se podía llegar a un transactio, un acuerdo entre las partes.

 Posturas del pretor:

- dare actionem: admitir la demanda:
 Acción civil  basada en uno de los derechos del ius civile
 Acción pretoria  según el Edicto, para proteger determinadas situaciones de
hecho no amparadas por el ius civile
 Acción in factum  en una situación no provista ni por el ius civile ni por el ius
honorarium, pero que el pretor considera digna de protección
- denegare actionem: no admitir la demanda:
  Cuando la pretensión del actor no merezca su protección
 Por falta de capacidad procesal
 Otros motivos (incompetencia del magistrado, pertinencia legal del proceso,
capacidad de postular…)
 El demandando puede solicitar la exceptio en base a una circunstancia que pueda
paralizar o neutralizar la acción. Se concede la acción pedida, pero se puede añadir la
excepción concedida. Ante esto el demandante puede realizar una replicatio, a lo que
el demandado puede contestar una duplicatio. Estas son consideradas partes
extraordinarias de la formula

Una vez concedida la acción o la excepción, el pretor:

-concede el iudicium
-designa al juez
-redacta la formula: pequeño documento mediante el que le explica el caso al juez
privado

FORMULA: es el eje central del Procedimiento Formulario. Es un pequeño documento en el

que el magistrado refleja el nombramiento del juez, el tema litigioso y el mandato a juzgar.

Contiene una instrucción del magistrado al juez privado en el que se le requiere que si resulta
probado el hecho o situación del derecho litigioso, condene, y si no resulta probado, absuelva

Partes de la formula:

-ordinarias

o Nombramiento del juez (encabeza la fórmula). Es la parte de la fórmula en la que el

Magistrado ratifica la elección del Juez y le da mandato de juzgar. Se expresa con las
palabras “Ticio se juez”
o Intentio: (reproduce la pretensión del demandante). Es la parte mas importante de la
fórmula y se presenta como una hipótesis “si resulta probado”. Si es personal, después
figurará el nombre del demandado y la cantidad. Si es real se precisará el objeto
reclamado pero no el nombre del demandado, que no aparecerá hasta la condemnatio.
Puede ser:
 In ius (según el ius civile) o in factum (según el ius honorarium)
 Certa (objeto del litigio es determinado) o incerta (objeto del litigio es
indeterminado, por lo que haría falta una estimación)
o Demonstratio: solo en formulas con intentio in ius concepta incerta. Sirve para explicar
la causa por la que se pleitea (el objeto del derecho no está perfectamente
determinado). Se expresa “puesto que”
o Condemnatio: es la parte final de la formula, otorga al juez la capacidad de condenar o
absolver al demandado según resulte probada o no la intentio. Se expresa “si resulta
probado que… si no absuelve”. Puede ser:
 Certa (condena fijada en la fórmula) o incerta (no se fija el valor de la condena,
por lo que es necesaria la taxatio de la cosa)
 clausula arbitraria: servía para impedir condena en dinero (ya que las condenas
del derecho romano eran siempre en dinero). Consistía en que el magistrado
solicitaba al juez que condene a pagar el valor de la cosa a menos que
 “atendiendo a su libre decisión, entregue el demandante la cosa misma”. Si el
demandado se negaba, debía pagar el valor de la cosa apreciado por el
demandante. O sea, dar la opción de entregar el bien en lugar de pagar en
dinero, pero el valor del objeto lo pone el demandante (para que en caso de no
querer devolverlo deba de pagar lo que a su parecer merece la pérdida del
objeto)*
o Addiudicatio (solo es ordinaria en ciertas acciones, en las demás no existe). Permite al
juez adjudicar algo a alguno de los litigantes. Solo se da en juicios divisorios o de
fijación de lindes. Se utiliza cuando se va a dividir el patrimonio familiar o una cosa
común, o bien se van a delimitar unos lindes. Se expresa “adjudica todo lo que se deba
adjudicar”

-extraordinarias

o exceptio: se trata de una alegación del demandado que de ser cierta, paraliza la
pretensión del actor.
 perentoria  Neutraliza definitivamente la acción y se puede oponer en
cualquier momento procesal. Ej. si el demandante ha actuado de mala fe se
acaba el juicio o la exceptio doli
 dilatoria  aplaza la efectividad de la acción pero no la elimina para siempre.
Ej. La excepción de no pedir en un plazo de 6 años
o praescriptio: limita el objeto del litigio, concreta la intentio, evita consumir la acción,
con ella se solicita al juez que tenga en cuenta un hecho concreto que de no hacerlo,
harían la sentencia injusta o dañosa para alguna de las partes.
 pro actore: a favor del demandante. Ej. En deudas a plazos, concreta que lo
único que pide es el plazo vencido y no pagado, porque si no, perdería el juicio
por pedir más de lo que se le debe
 pro reo (la llamada hoy prescripción): se pide al juez antes de entrar en el
fondo del asunto, que examine. Ej. Si ha pasado el tiempo concedido para
ejercer la acción.

LITIS CONTESTATIO  es el final del proceso, concentra toda la tramitación de la fase in iure.
Es un juramento ante testigos de acatar lo que resuelva el juez privado. Es el acto central del
proceso, en el que se fijan definitivamente los límites del litigio y se pone fin a la fase in iure.

Produce una serie de efectos

o extintivo o excluyente: no puede interponerse una segunda acción sobre el mismo

asunto. Principio non bis in idem (no dos veces por lo mismo), no se puede volver a
usar la misma acción contra una persona. Operaba de 2 formas
 ipso iure (automática)  el magistrado las echaba para atrás cuando les
llegaba la acción. En iudicia legitima (cuando es en Roma o cerca, entre partes
que sean ciudadanos romanos, es un juez romano unipersonal). Acciones
personales con formula in ius concepta (basados en el ius civile)
 ope exceptionis (excepción)  cuando es en juicios por excepción, es
concedida por el pretor. En iudicia imperio contientia (no basado en la ley sino
 en el imperium del magistrado). Acciones reales civiles y acciones personales
con fórmula in factum concepta.
o fijatorio: la litis contestatio constituye la base de la sentencia, por lo que desde litis
hasta la sentencia, no se pueden alterar los elementos de la relación procesal (es decir,
que no se puede cambiar nada durante el proceso). Fija todos los términos del juicio (la
cuestión litigiosa). Hay que atender siempre al momento de la litis contestatio para:
- delimitar la capacidad y legitimidad de las partes, del magistrado, del juez…
- la existencia del derecho
- el valor de la cosa
o creador o novatorio (se cambia una cosa por otra) cuando el vinculo de las partes ha
cambiado. En las acciones personales producida la extinción de la acción ipso iure. Si la
acción se ha consumido, no cabe reclamar al deudor la prestación. Sin embargo antes
de la litis contestatio, el deudor sí que debía pagar.
En las acciones reales la litis contestatio no extingue el derecho real, continua
existiendo.
Si surge un nuevo vinculo entre las partes, estas deben someterse a la sentencia.

TEMA 6 PROCEDIMIENTO FORMULARIO FASE APUD IUDICEM

Fase del juez privado q no cobra por su trabajo. Tras realizar el procedimiento (ir a juicio,
escuchar a las partes)

Presidida por 3 principios:

 Oralidad  era un proceso oral, en el que el demandante y el demandado explicaban

sus
 Inmediación  relación directa entre el juez y las partes y entre el juez y los medios de
prueba Están en la misma sala
 Publicidad  los procesos judiciales son públicos.

1. COMPARECENCIA (apud iudicem)

Las partes que han participado en la redacción de la fórmula y en la elección del Juez, asumen
la obligación de comparecer ante él, aportando las pruebas relativas. El demandante deberá
aportar pruebas para dar veracidad a su pretensión, mientras que el demandado debe aportar
pruebas que defiendan su inocencia (presentado una exceptio)

2. LA PRUEBA (en el procedimiento formulario) imp

Estará en vigor desde el siglo II a.C, hasta el siglo II d.C. con el tiempo cambian algunas
apreciaciones especialmente de tipo ético.

Ante el juez y tras la exposición y defensa orales de las tesis de las parte, se procede a la
prueba de los hechos alegados por ellas.
Versa sobre los hechos, no sobre las normas del derecho; siempre se tienen que probar los
hechos, no el derecho. Las costumbres del derecho se consideran hechos, no derechos, por lo
que se tiene que probar. Si quieres basar un juicio sobre una costumbre debes probarla.

Las partes tienen la obligación de aportar los medios de prueba, no el juez, es decir, que son
ellas las que llevan las pruebas, y siempre debe hacerlo el que afirma (el que denuncia), no el
que niega.

Los principios que rigen la prueba son:

- Dispositivo: el juez se tiene que limitar a las pruebas aportadas por las partes
- Libre valoración de las pruebas. El juez goza de amplio arbitrio en la valoración
de la prueba), es decir, que tiene absoluta libertad para valorar las pruebas.

Medios de prueba:

 Declaración testifical  eran voluntarias (excepto en casos muy específicos). Pero si

ibas y mentías, las penas por falso testimonio podían llegar a la muerte. Ya que se
suponía que las declaraciones estaban basadas en la moral y la ética
 Prueba documental  pruebas físicas que documenten tu versión de los hechos
 Juramento ante el juez  por parte de los testigos o de las partes
 Inspección judicial  inspección ocular del juez (va a ver aquello sobre lo que se está
discutiendo) ej. Cuando se discute sobre un terreno va una comitiva a inspeccionar el
terreno
 Prueba pericial  reconocimiento y dictamen emitido por expertos (había calígrafos,
médicos, comadronas… especialistas sobre un tema que iban a declarar al juicio)

3. LA SENTENCIA (del procedimiento formulario) super imp

Tras la comparecencia, y las pruebas, una vez el juez ha formado su parecer con toda esta
información, emite su opinión.

La sentencia es la declaración que hace el juez cuando se pone fin a la controversia, y se

pronuncia de forma oral.

La actuación del juez está presidida o exige el principio de fidelidad a la formula y ajustarse
exactamente a lo que en ella figura. Esto asegura la congruencia entre la sentencia y la petición
de las partes (lo que se pidió en la formula es lo que tiene que reflejar en la sentencia), incluso
aunque sepas que hay un error, no puedes modificar nada porque debes ajustarte exactamente
a lo que figura en la fórmula. En caso de que se pida más de lo debido (plus petitio), como no
resultará probada en su totalidad la pretensión del actor, deberá necesariamente absolver.

El juez puede invocar el consilium de los iurisprudentes (al que no estará vinculado), y si no ve
claro el asunto, puede jurarlo y renunciar al mandato de juzgar, nombrándose otro juez. Si el
juez no ve claro el asunto o no es capaz de dar una solución (de dar una sentencia que a su
parecer sea justa), puede abstenerse jurando esa circunstancia, entonces, el magistrado,
designa un nuevo juez empieza el proceso*.
La sentencia será condenatoria o absolutoria, aunque en ciertos casos, según el tipo de acción,
puede tener carácter declarativo (si se ejercen acciones prejudiciales) o constitutivo (si se
ejercen acciones divisorias).

La sentencia es inapelable, porque no hay jueces superiores a los que recurrir, además, con la
litis contestatio, las partes se han comprometido a someterse a la decisión del juez, sea la que
sea.

3.1 Efectos de la sentencia:

- Negativo o excluyente:
 La autoridad de la cosa juzgada (res iudicata), impide entablar de
nuevo la misma acción (non bis in ídem; bis eadem re ne sit actio), que
será rechazada por la excepción de la cosa juzgada o deducida en
juicio.
- Positivo o material:
 Santidad de la cosa juzgada (res iudicata pro veritae habetur): la
sentencia se tiene por verdad concluyente e inapelable para las partes
 Se hace efectiva a través de la exceptio reu iudicatae

3.2. Remedios contra la sentencia (menos imp, pero se meten en la sentencia

Las sentencias son inapelables sin embargo existe posibilidad de nulidad (hay una posibilidad
de anularla) si se dan los siguientes casos:

- Faltan los presupuestos procesales

- Existen defectos en el proceso

Ej. Te das cuenta que has demandado a una fiilsfamilia o no se han llevado bien las pruebas…la
sentencia se puede declarar nula.

La nulidad de sentencia debe pedirla:

 El litigante si considera que es nula. El litigante que ha sido vencido cuando el

triunfador inste su ejecución, si considera que es nula no la tiene que cumplir. Primero
acudirá al pretor, declarará que considera que es nula, y el pretor deberá abrir un
nuevo juicio, este no va sobre el asunto, sino que tratará de averiguar si es o no es nula
la sentencia (se produce un nuevo litigio que versará sobre la validez de la sentencia).
Se llevan a cabo todas las fases y mientras tanto la otra sentencia queda suspendida. Si
pierde otra vez pagará el doble d la condena anterior.
 El magistrado: si el magistrado considera que una sentencia ha sido nula, la declarará
de oficio

3.3. Ejecución de la sentencia

Actio iudicati (acción de ejecutar)  ya no está en vigor el nexum. Se impone contra el

patrimonio, no contra la persona. Se interpone a los 30 días de haber dictado sentencia.
 Contra el que ha sido condenado por una sentencia (iudicatus) y contra el que confesó in
iure (confessus)

Si el demandado se opone a la ejecución (porque piensa q es nula) se abre otro juicio

(litigio) con las dos fases correspondientes:

 Podía terminar en la fase in iure si se obtiene la confesión del demandado y la

autorización del magistrado al actor de la ejecución
 Podía terminar con la sentencia, que si pierde el condenado, tendrá que pagar el doble
de la sentencia anterior

Si el demandado no se opone, se siguen los trámites de la actio iudicati, cuya ejecución

puede recaer sobre la persona del condenado, sobre la totalidad de su patrimonio o sobre
algunos de sus bienes

 Manus iniectio: aprehensión corporal

 Bonorum venditio: es la ejecución patrimonial sobre todos los bienes de un
condenado, significa la toma de posesión de todos los bienes del deudor para su
posterior venta en pública subasta.

Puede ser contra:

- El iudicatus (el que ha sido condenado por una sentencia)

- Confesus (el que se confesó culpable in iure)
- Indefensus (el que no aceptó defenderse)

FASES VENDITIO BONORUM:

 Decreto del Pretor: se le concede al acreedor ejecutante los bienes del deudor para
que los conserve y administre (missio in bona). La missio in bona se publica mediante
anuncios para que todo el mundo sepa que se van a vender los bienes de esa persona
y así se forme un concurso de acreedores (conjunto de personas a las que el
condenado debía dinero)
Si el deudor no pagaba (30 días), caía en nota de infamia, es decir, que se le declaraba
fraudator, (fallido, implicaba que no podías votar, acceder a cargos públicos…,
civilmente te quitaban todos tu derechos)
Cuando a una persona se la declaraba fraudator, sus bienes se vendían en pública
subasta. Si aparecían más personas a las que les debía dinero, se formaba un concurso
de acreedores.
 Venta en pública subasta: uno o varios acreedores designan entre ellos un síndico al
que se le pasa la administración de los bienes del deudor (se le nombra magister
bonorum). Él establece las condiciones de la venta (le pone el precio a los bienes), y la
lleva a cabo. Cuando cobra, coge todo el dinero y lo distribuye por cuotas
(proporcionalmente) entre las personas los distintos acreedores
El magister bonorum adjudica los bienes del deudor al ganador de la subasta (bonorum
emptor), y lo hace porque el Pretor le ha otorgado el poder de hacerlo
Si con la venta de todos tus bienes no quedaba saldada la deuda, te podían volver a
demandar hasta que se saldara.
Como esto era muy radical, con el tiempo se buscaron otras soluciones

 *Cessio bonorum: autorizada por una Lex Iulia de Augusto. Permite al deudor caído en
insolvencia sin culpa, hacer cesión de sus bienes a los acreedores para su venta en
pública subasta y que así se satisfaga la deuda con su importe, evitando la bonorum
venditio y la nota de infamia que comportaba (algo muy mal visto entre los romanos),
gozando además del beneficium competentiae (en caso de que los acreedores no sean
totalmente satisfechos de sus créditos, y vuelvan a reclamar al deudor, sólo responde
en la medida de su disponibilidad económica) si con la cesión de mis bienes no daba,
mi deuda ya estaba saldada. No se podía volver a reclamar nada?
 Distractio bonorum: fue consecuencia de la complejidad del venditio bonorum.
Consiste en la venta al detalle de los bienes del vencido en juicios por partes, de modo
progresivo y en la medida necesaria para satisfacer sus deudas. Originalmente era
excepcional y sólo aplicable a personas incapaces o de alto rango, pero finalmente
terminó sustituyendo a la venditio bonorum

TEMA 7 CONGNITIO EXTRA ORDINEM

Durante el principado, con Augusto, se instaura un nuevo procedimiento judicial, propio del
derecho imperial, que cambiará todo el sistema.

La concentración de poderes en manos del Príncipe, contribuirá a la implantación de este

nuevo modelo, ya que ahora se podía sancionar jurídicamente una serie de deberes que hasta
entonces sólo tenían un contenido moral.

1. CARACTERÍSTICAS:

 El Procedimiento se sustancia en una sola fase, rompiendo con la tradicional

bipartición (in iure y apud iudicem)
 Ante un único magistrado funcionario del estado que conoce del asunto, recibe y
valora la prueba y pronuncia la sentencia. Estamos ante un Magistrado-Juez, que
se en carga de la iurisdictio (propia del magistrado) y de la iudicatio (propia del
juez)
 La Administración de justicia es una función del emperador, por lo que los
magistrados actúan como delegados del emperador. Esto implica que exista una
escala burocrática (jueces de primera instancia y superiores), que la sentencia
pueda apelarse ante esos jueces superiores o incluso ante el propio emperador y
que como consecuencia, se devengan unos gastos procesados que deberán ser
pagados por las partes (lo que da lugar al nacimiento de la justicia retribuida).
 Desaparece la formula (formalmente en el 342 d.c, pero realmente había
aparecido mucho antes
 Desaparecen los efectos de la litis contestatio
 La sentencia puede ir seguida de su ejecución material
 No es necesario fijar la condena en dinero
 2. TRAMITACION DEL LITIGIO PROCEDIMIENTO:

La citación del demandado deja de ser un acto de carácter privado.

2.1. Demandante: por escrito y con las correspondientes copias, presenta ante el
tribunal el llamado libellus conventionis (libelo de emplazamiento, lo que hoy sería
el escrito de demanda). En el solicita protección jurídica y expone los hechos y
fundamentos en los que se basa su pretensión. A este escrito acompaña una
petición (postulatio simplex) por la que pide que se de curso al proceso (es decir,
que se acepte su demanda), que se traslade al demandado una copia del libellus
conventionis y se le cite para comparecer ante el juez, con la triple promesa de que
va a llevar a cabo la litis contestatio en el plazo máximo de 2 meses, que va a seguir
el proceso hasta su fin y que abonará los gastos procesales si es vencido.
Promete q va a llevar el proceso hasta el final y q va a abonar los gastos procesales

2.2. Magistrado: a la vista del libellus conventionis, concederá o denegará la acción

(recibe la demanda y si le parece adecuada la admite, y si no, no la admite). Si la
concede, ordenará que se notifique el libelo al demandado y se le cite para que
comparezca ante el tribunal. El executor, un funcionario de los juzgados (hoy en día
agente judicial), es el encargado de notificar al demandado. Se dedicaba a llevar los
papeles entre el demandado y el actor.

2.3. Demandado: una vez notificado, entregará al executor (de no allanarse a la

reclamación del actor) el libellus contradictionis (su libelo de contradicción, lo que
hoy en día sería la contestación a la demanda). En él figurará: la fecha de la
citación, su postura ante las alegaciones del demandante, y su compromiso de
comparecer ante el tribunal, que asegurará mediante caución (garantía que le da al
tribunal, no al demandante, de que acudirá mediante fiadores)

3. COMPARECENCIA EN JUICIO: las partes asumen la obligación y el compromiso de ir a

comparecer ante el tribunal, pero si no los hacen:

- El actor: si el actor no comparece en el tiempo fijado en la litis contestatio,

deberá abonar al demandado todos los gastos procesales. El demandado
podrá pedir que se releve de participar en el proceso, o si le interesa continuar
con el litigio (seguir con el juicio), puede solicitar que se cite al demandante
mediante edictos, si pese a ello, al cabo del año no comparece (se presenta), el
litigio se perpetua (continua) sin él, y se fallará a raíz de las conclusiones del
demandado, por lo que el juicio lo ganara él.

- El demandado: si el demandado no comparece, el procedimiento continuará

sin él, en la modalidad contumacial o de rebeldía. La sentencia dictada, no
podrá ser objeto de apelación del demandado, y si se trata de acciones reales,
el juez podrá ordenar que el executor se incaute de lo reclamado y lo entregue
al actor (translatio possessionis).
Si ambas pates comparecen, se inician los debates orales (narratio y contradictio), en los que se
reproduce a través de sus abogados (advocati), las alegaciones antes formuladas en sus
respectivos libelli.

LITIS CONTESTATIO: su naturaleza y significado cambian. Deja de ser un convenio arbitral y se

convierte en un simple momento del proceso, ya que ahora las partes asumen por imperativo
legal la obligación de aceptar la sentencia, es decir, que desaparece el acatamiento por las
partes ante testigo porque el juez es un funcionario del estado delegado del emperador, y el
emperador tenía el poder absoluto (imperium).

La litis contestatio ya no extingue la acción, no hay efecto novatorio y el efecto excluyente se

traslada a la sentencia. Sus efectos son ahora:

- Tomarse como punto de partida para el cómputo de los 3 años que se fija
como duración máxima del procedo
- Tomarse como referencia para determinar el ámbito y extensión de los
derechos que se reconocerían al actor si logra una sentencia favorable
- Producir el estado de litis pendencia

4. LA PRUEBA: la carga de la prueba incumbe a quien afirma, no a quien niega.

Se pasa del principio dispositivo al inquisitivo (limita la intervención de las partes en el proceso
y comporta una mayor sumisión al juez), y del de libre valoración judicial, al de prueba reglada
(antes el magistrado es el que elegí las pruebas que se admitían, ahora cada prueba tiene el
valor que dice la ley)

4.1. Medios de pruebas:

- Prueba testifical: pierde importancia, pero ahora es obligatoria
- Confesión de las partes: se presta ante el magistrado, desaparece la antigua
confessio in iure, la confesión ahora no predetermina la sentencia. Sigue
versando sobre hechos, y puede limitarse a alguno de los alegados por el actor
o recaer sobre su totalidad (allanamiento a la demanda)
- Prueba documental: aumenta su importancia (por la creciente desconfianza
ante los testigos) y se puede diferenciar entre documentos públicos y privados
- Prueba pericial: sigue utilizándose por la necesidad de acudir al dictamen de
técnicos y especialistas en campos concretos para determinar aspectos
relevantes para el juicio que el juez deberá valorar (calígrafos, comadronas,
médicos…)
- Presunciones: un medio de prueba que la ley impone como verdad:
 Iuris tantum admiten prueba en contrario ej. La paternidad. Cuando
estas repartiendo una herencia la ley dice q se debe repartir entre
todos los hijos, puedes demostrar q no es su hijos
 Iuris et de iure no admiten prueba en contrario. Ej. La sucesión… el
domicilio civil, la maternidad
 5. LA SENTENCIA: al ser un funcionario público el que la emite, deja de ser la simple
opinión de un particular y se convierte en un acto estatal (dictada por un funcionario
del estado). No obstante, si el magistrado no ve clara la solución, podrá elevar todo lo
actuado a otro funcionario de rango superior, incluso al emperador (procedimiento de
la relación o consultivo).

Debe ser escrita y leída. Se dicta por escrito, pero se cita a las partes para que presencien su
pronunciamiento (se les lee de forma oral), aunque la ausencia de ellas no afectará a la validez
de la sentencia.

El fallo puede ser condenatorio o absolutorio, tener carácter total o parcial e incluso darse
contra el propio actor. Además debe contener un pronunciamiento sobre las costas procesales,
si se omiten, el magistrado las sufragará de su propio bolsillo.

5.1. Efectos de la sentencia

La sentencia firme (la no apelada dentro de plazo o apelada pero fallada desfavorablemente),
produce los siguientes efectos:

- Se puede instar a su ejecución, es un titulo ejecutivo

- Genera la acción de lo juzgado* (actio iudicati)
- Convierte el asunto litigioso en cosa juzgada (res iudicata). Gracias a ellos se
podrá impedir que el adversario vuelva a plantear de nuevo la misma acción, y
se podrá hacer valer el contenido del fallo como verdad que no puede ser
discutida de nuevo (santidad de la cosa juzgada)*

Solo produce efectos entre las partes, no prejuzga la cuestión respecto a personas
ajenas al proceso.

5.2. Remedios contra la sentencia:

La apelación es la posibilidad de impugnar el fallo acudiendo a un magistrado superior cuando

se considera que la sentencia no ha sido justa. Pasos:

1. Se presenta ante el mismo juez que dictó el fallo. De 2 formas:

- De forma oral, en el momento en que se está dictando sentencia, mediante la
palabra appello
- De forma escrita, presentando un libellus appellatorius en el plazo de 2 o 3
días. Transcurridos los plazos, la sentencia es firme y puede ejecutarse.

2. Ante la apelación, se suspende la ejecución de la sentencia. Si se admite, el juez deberá

remitir a un juez superior el libelo apelatorio junto con una relación que de todo lo
actuado (toda la documentación del caso) que él habrá redactado y entregado
previamente a las partes.
3. Ante el nuevo juez, tiene lugar un nuevo proceso, por lo que se considera una segunda
instancia. Las partes deberán comparecer ante él, y pueden aportar nuevas pruebas,
pero no nuevas pretensiones.
4. La nueva autoridad puede proceder al examen total de la causa y dictar sentencia en
los más amplios términos (examinará la controversia y dictará sentencia)
 5. La sentencia puede ser:
- Confirmatoria de la anterior
- Diversa, dictando nueva sentencia

Para evitar un exceso de apelaciones, el apelante que perdía el juicio, debía pagar el cuádruplo
de las costas procesales de esa segunda instancia.