FACULTAD DE DERECHO
ESCUELA ACADÉMICO PROFESIONAL DE DERECHO
REGULACION JURIDICA DE LA FAMILIA
INTEGRANTES:
Jiménez Uriarte, J. Rosa
Gavidia Ramirez, J. Goyser
Rios Chamay, Clara I.
Vasquez Julca, J. Eduardo
Sena Callirgos E. Melissa
Asesor:
Begazo Norabuena, Milagros Jannet
Chiclayo - Perú
(2019)
INTRODUCCION
La Familia es la institución sociológica jurídica más importante de todas,
considerada como célula fundamental, constituye el centro de desarrollo y
formación integral del ser humano, por lo mismo su regulación jurídica reviste una
importancia fundamental, la misma que se expresa con la dación de diferentes
dispositivos legales orientados a su protección integral.
En términos generales, la familia es entendida como aquel grupo de personas
unidas por el matrimonio, parentesco o afinidad, y entre las cuales existen
derechos y deberes jurídicamente sancionados (patria potestad, autoridad marital,
obligación alimentaria, derecho sucesorio, etc.). De la familia emergen diversas
relaciones jurídicas de indudable trascendencia, que involucran tanto a sus
propios miembros como a terceros, de allí que el Estado interviene regulando
todas las consecuencias jurídicas que se originan dentro de este núcleo socio-
jurídico, específicamente a través del Derecho de Familia. Sin embargo, no es la
única instancia de protección, la temática familiar ha sido abordada por las
diferentes ramas del Derecho, Constitucional, Civil, Penal, etc. situación que nos
permite reafirmar su importancia vital para nuestra organización social
contemporánea.
En el Perú si bien viene siendo regulado por el Código Civil de 1984 con base en
la Constitución Política del Perú, no basta con tal puesto que exige la aplicación de
otros dispositivos legales como el código de niños y adolescente, convenios
internacionales, etc. e inclusive normas de carácter moral, ético, religioso, etc. que
inciden notablemente en su regulación siendo quizás la rama del derecho con más
influencia de carácter social espiritual.
En el presente trabajo se da a conocer un concepto de carácter general mediante
algunas teorías que explican la naturaleza jurídica de esta institución, su
regulación jurídica por parte de la constitución en cuanto a sus principios
constitucionales de la familia importantes y su regulación por parte del código civil.
INDICE
Contenido
INTRODUCCION ................................................................................................................................... 2
INDICE.................................................................................................................................................. 3
CAPITULO I .......................................................................................................................................... 4
CONCEPTO........................................................................................................................................... 5
TIPOS DE FAMILIA ............................................................................................................................. 10
NUCLEAR ................................................................................................................................. 10
EXTENSA .................................................................................................................................. 10
MONOPARENTAL .................................................................................................................... 11
COMPUESTA............................................................................................................................ 12
CAPITULO II ....................................................................................................................................... 13
ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA FAMILIA .............................................................................................. 13
1- La familia en la historia.................................................................................................. 16
2.- La familia en el Perú ...................................................................................................... 22
REGULACION MODERNA DE FAMILIA ............................................................................................... 24
CONCLUSIONES: ................................................................................................................................ 28
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS ......................................................................................................... 29
CAPITULO I
Etimología familia procede de la voz famulia, derivada de la raíz latina clásica
famulus que deviene de famel (idioma de los Oscos) referido al sirviente o esclavo,
considerándose con este término a todos los que viven con el señor de la casa.
Entonces, Famulus es el esclavo doméstico y familia es el conjunto de esclavos
pertenecientes a un hombre. Con esta estructura lingüística se sustentó que la
familia se constituía por las personas que sirviendo a un hombre viven bajo su
mismo techo, ab initio el término familia no fue aplicado para las relaciones
conyugales ni filiales. Téngase en cuenta que esta fuente de terminología no
muestra la característica actual de la familia. Solo sirve para demostrar la idea de
agrupamiento. La voz familia como tal la encontramos en la organización original
romana y con el tiempo fue rediseñándose, amoldándose a nuevas exigencias.
Familia iure propio. La familia romana era regida por el pater familias que, como
jefe, sacerdote y juez tenía la plena disposición sobre los bienes y las personas
bajo su autoridad (vitae necisque potestas, poder de la vida y de la muerte. Una
suerte de derecho ius vitae ac necis). Dueño y señor, su capacidad de disposición
era absoluta y todo lo que estaba bajo su poder tenía la calidad de objetos, tesis
confirmada con el origen del término familia. Era una familia jerarquizada. Este
sistema familiar se basaba en una familia normalizada conforme a la ley de la
desigualdad donde eran excluidos los que no tenían utilidad alguna para el
sistema. Tal es el caso de las mujeres consideradas discapacitadas. Podemos
decir que la familia se estableció en un padrón social de intereses dominantes,
siendo de importancia, solo los intereses del pater familias. Pontes de Miranda
constata la variedad de acepciones de la palabra familia en el Derecho Romano
dentro de la que destaca, en sus comienzos, la relación con las cosas a fin de
designar el conjunto de bienes, vale decir el patrimonio, o la totalidad de esclavos
pertenecientes al señor. Así, de las diversas acepciones se le vinculó tanto con las
personas, con las cosas o con los esclavos de un mismo dueño, según la
precisión de Padilla, fue con el aquilatamiento de los derechos de la persona y su
diferenciación con las cosas lo que permite la aparición del término res familiaris
que significaba las propiedades de un sujeto, todo lo referido a sus bienes,
concretando el término familia exclusivamente para las relaciones humanas.
Familia iure comuni. Con el tiempo se sumaron a la familia otros integrantes, más
estrechamente vinculados al pater, presentándose como una institución más
natural, como “el conjunto de personas y esclavos que moraban con el señor de la
casa”.
En la Antigua Grecia, como dice Aristóteles en La Política, la familia fue una
asociación natural y religiosa. Sus miembros comían en la misma mesa –
Corondas y se calentaban en el mismo hogar– Epiménides de Creta. En griego,
Epistion significa lo que está cerca del fuego consagrando la idea de hogar (Del b.
lat. focāris, adj. der. de focus, fuego), vale decir el sitio de la lumbre en la cocina.
Además del calor que une a las gentes, en cada casa existía un altar en contorno
de cual, con sus dioses, las personas se reunían todas las mañanas para
invocarles una y otra vez. Ese sitio fue el lar, símbolo de congregación de las
personas que conformaban una familia.
CONCEPTO
Familia es sinónimo de grupo de personas unidas por el matrimonio o parentesco.
La unión y el emparentamiento por consanguinidad o afinidad es la regla. Pero el
matrimonio y el parentesco van quedando de lado, ceden el paso a la unión
estable (uniones de hecho, concubinato) y las relaciones cuasifamiliares siendo
ahora la colaboración, la ayuda y el auxilio lo que marca al grupo familiar: un
presupuesto en común, un mismo techo, división de los quehaceres (limpieza,
cocina, gastos, etc.), son lo esencial. La convivencia sustentada en la colaboración
es su signo distintivo.
Como institución social la familia es considera por Eduardo Zannoni como un
“régimen de relaciones sociales que se determina mediante pautas
institucionalizadas relativas a la unión intersexual, la procreación y el parentesco”,
pero este criterio puede resultar restringido para englobar la gran dimensión de la
familia, es por ello que resulta más preciso conceptuar a la familia con base en su
naturaleza jurídica y extensión.
Según Santo Tomás de Aquino la familia es el núcleo primario y fundamental de
la sociedad, criterio seguido en gran medida por nuestras líneas constitucionales
(tanto en la del 79 como la de 1993) la familia se presenta como una sociedad
natural.
Roussea sostuvo que la familia es la más antigua de las sociedades y la única
que surge espontáneamente por motivos naturales aunque, agregamos, su
continuidad se dé por voluntad de sus miembros de seguir unidos.
La familia moderna es el resultado de un vínculo afectivo donde se elevan los
sentimientos de solidaridad, lealtad, respeto y cooperación. Es un organismo
compuesto de elementos jurídicos, éticos y morales. Podemos llamar a la familia
como una comunidad de afecto y de ayuda mutua donde lo que cuenta es la
intensidad de las relaciones personales de sus miembros. Como complemento de
esta idea, dice Giselda Hironaka, que la familia es el lugar donde se pueden
integrar los sentimientos, esperanzas y valores y el camino hacia la realización del
proyecto para la felicidad personal, lo que damos en llamar nosotros el proyecto
de vida.
Yuri Vega Mgere se aproxima atrevidamente a una definición de la familia
escribiendo que es “un medio de realización de las personas, un ambiente de
solidaridad, de afectos, uno de los varios escenarios de concreción de los
concurrentes proyectos de vida que todos construimos a los largo de nuestras
años… es un ambiente de recogimiento, de experiencias domésticas que
deliberadamente se esconde de la mirada de los demás”. Y ello es verdad, pues
tras los muros de la privacidad del hogar nadie sabe qué pasa. Esta idea la
comparte Welstead y Edwards al referir que el Derecho de familia es tal vez la
más multifacética de las áreas del Derecho al incluir cada aspecto de la
intervención legal en las vidas privadas o domésticas de aquellos que están
relacionados en virtud de la sangre o la afinidad o, que tienen o han tenido, lazos
emocionales entre sí.
Para el jurista brasileño Joao Baptista Vilella la familia no es creación del
Estado ni de la Iglesia. Tampoco es un invento de la ley como si son, por ejemplo,
el leasing, la sociedad por comercial de responsabilidad limitada, el aviso previo, la
libertad condicional o el debido proceso legal. Estos institutos son productos de la
formación jurídica y están diseñados para servir a la sociedad. Pero la familia
existía antes que el Estado, preexistía a la Iglesia y es contemporánea del
Derecho. Por este orden natural de las cosas no es facultad del Estado ni de la
Iglesia dibujar, de conformidad con su voluntad, el perfil de la familia.
La familia en los tratados sobre derechos humanos
A su turno, a nivel internacional, la Familia también ha sido objeto de
reconocimiento y protección. Así por ejemplo, el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos se refiere a la Familia como “elemento natural y fundamental de
la sociedad”, sujeta a la protección del Estado y la sociedad. Del mismo modo, la
Convención Americana de Derechos Humanos establece que la Familia debe ser
protegida por la sociedad y el Estado.
La Familia en la Constitución histórica del Perú
Específicamente de nuestro país, nuestra historia republicana nos dice que fue la
Constitución de 1933 la que por vez primera reconoció de manera expresa la
tutela de la Familia. Esta Carta Política señaló en su momento que “el matrimonio,
la familia y la maternidad están bajo la protección de la ley”. Luego, la Constitución
de 1979, conceptualizó a la Familia como una “sociedad natural y una institución
fundamental de la Nación”. Así llegamos a la Constitución de 1993, norma
fundamental vigente que reconoce a la Familia como un instituto “natural y
fundamental de la sociedad”.
La Familia como institución natural
Sostener que la Familia es una institución natural (no impertérrita) supone
reconocer su carácter ético y social, es decir, la Familia se encuentra
inevitablemente a merced de los nuevos tiempos, así lo ha expuesto
correctamente la Comisión de Derechos Humanos de las Naciones Unidas en un
informe del año 1990, al reconocer la amplitud del concepto de Familia, además
de sus diversos tipos. En este mismo documento, la Comisión subrayó la
naturaleza dinámica de la Familia al afirmar que hechos como la inclusión social y
laboral de la mujer, la regulación del divorcio y su alto grado de incidencia, las
migraciones hacia las ciudades, entre otros aspectos, han significado un cambio
profundo (quiebre) en la estructura de la Familia tradicional nuclear, conformada
alrededor de la figura del “pater familias”
El Pacto Internacional de derechos civiles y políticos (1966)
En su artículo 17 dispone “…Nadie será objeto de injerencias arbitrarias o ilegales
en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques
ilegales a su honra y reputación. …”; asimismo en su artículo 23 dispone que “…1.
La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la
protección de la sociedad y del Estado. 2. Se reconoce el derecho del hombre y de
la mujer a contraer matrimonio y a fundar una familia si tienen edad para ello…”
La Convención sobre los derechos del Niño (1990)
En su artículo 5 dispone: “…Los Estados Partes respetarán las responsabilidades,
los derechos y los deberes de los padres o, en su caso, de los miembros de la
familia ampliada o de la comunidad, según establezca la costumbre local, de los
tutores u otras personas encargadas legalmente del niño de impartirle, en
consonancia con la evolución de sus facultades, dirección y orientación
apropiadas para que el niño ejerza los derechos reconocidos en la presente
Convención…”; El artículo 8 que establece “…Los Estados Partes se
comprometen a respetar el derecho del niño a preservar su identidad, incluidos la
nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin
injerencias ilícitas….”; el artículo 16 que contempla: “…1. Ningún niño será objeto
de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su
correspondencia ni de ataques ilegales a su honra y a su reputación…”; el artículo
20 que estipula “…1. Los niños temporal o permanentemente privados de su
medio familiar, o cuyo superior interés exija que no permanezcan en ese medio,
tendrán derecho a la protección y asistencia especiales del Estado…”; así como el
artículo 37 que en su inciso c) sobre el ámbito penal ordena: “…c) Todo niño
privado de libertad sea tratado con la humanidad y el respeto que merece la
dignidad inherente a la persona humana, y de manera que se tengan en cuenta
las necesidades de las personas de su edad. En particular, todo niño privado de
libertad estará separado de los adultos, a menos que ello se considere contrario al
interés superior del niño, y tendrá derecho a mantener contacto con su familia por
medio de correspondencia y de visitas, salvo en circunstancias excepcionales;”
El Código Civil de 1984 – Libro III de Familia
El matrimonio, relaciones personales entre cónyuges, régimen patrimonial,
separación de patrimonios, decaimiento y disolución del vínculo matrimonial,
filiación, patria potestad, alimentos, patrimonio familiar, designación de apoyos y
salvaguardias.
El Código Penal comprende entre otros: los Delitos contra la familia entre ellos
el delito de omisión a la asistencia familiar, delitos contra el estado civil, delitos
contra la patria potestad.
Ley 30364 para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer e
integrantes del grupo familiar que busca fortalecer las familias erradicando actos
de violencia en su interior.
El Decreto legislativo 1384 que reconoce y regula la capacidad jurídica de las
personas con discapacidad en igualdad de condiciones, el que alberga como
principal avance haber dejado de lado la figura de la curatela, la que ahora
visualizada desde una visión humanizada se ha transformado en designación de
apoyo, pasando del modelo sustitución al modelo social que privilegia los
derechos de la persona con discapacidad.
Para los autores consideramos que el concepto de familia es un concepto
cultural, es un concepto abierto. La familia es la base de la estructura social y la
sede de la plenitud de bienestar de los seres humanos. Nada más que el pilar, el
cimiento sobre el cual se organiza la sociedad.
TIPOS DE FAMILIA
NUCLEAR
La familia nuclear se encuentra conformada por sus progenitores (padre, madre e
hijos) que viven bajo el mismo techo o comparten una casa habitación, se le
conoce también como elemental o básica. El término “familia nuclear” empieza en
los años de 1947, por lo que vemos desde aquí, no es algo nuevo, las familias
nucleares tienen que ver algo con la promoción, expansión y reproducción de los
valores de la cultura. De acuerdo al concepto tenemos que la familia nuclear es un
matrimonio e hijos que dependen de ellos, constituyen una comunidad de vida
plena y total, un ámbito vital cerrado autónomo frente al Estado y a la sociedad;
por encima del bien y de los intereses individuales de sus componentes, hay un
bien familiar y un interés familiar, de los cuales requieren de devoción y la
capacidad de sacrificio de todos.
Conocida también como círculo familiar compuesta por dos generaciones padres e
hijos; los mismos que pueden ser biológicamente de la pareja o adoptados,
conviven bajo el mismo techo presentando lazos de afecto más intensos y una
relación íntima. Esta familia puede estar compuesta por dos miembros esposo y
esposa.
EXTENSA
Los integrantes de este tipo de familia no siempre han estado unidos por vínculos
de sangre y matrimonio, como fue el caso de la familia romana, en la que siervos y
clientes vivían bajo el mismo techo que el matrimonio y los hijos.
Son familias de varias generaciones que viven en un mismo hogar, comúnmente
se le conoce como tres generaciones, donde vive el progenitor soltero, la abuela y
el niño, parejas jóvenes que retardan el momento de su independencia ya sea por
problemas económicos o comodidad y viven con sus padres o suegros que
conviven con sus hijos o integración de miembros donde no existen lazos de
parentesco. Es con esto que el apoyo, la cooperación en las diferentes tareas
dentro de la familia se puede llevar a cabo con mayor flexibilidad.
Las posibles dificultades que pueden existir dentro de la familia extensa es la falta
de espacio que tenga cada miembro de la familia, en donde se pierde la intimidad
de las parejas como el espacio de los miembros; dificultades con la relación de
abuelo o abuela, padre o madre por los tipos de crianza que se les desea dar a los
niños dentro del hogar.
Con estas dificultades que existen dentro de la familia extensa podremos
considerar el descubrir el orden que tiene una familia, deslindar barreras de la
familia nuclear, diferenciar las funciones de cada integrante y organizar las
funciones que debe cumplir cada integrante, así lograríamos la armonía dentro del
hogar.
Está compuesta por varias generaciones padres, hijos, abuelos, tíos, tías sobrinos,
primos y demás que comparten habitación y funciones, los miembros se basan en
vínculos de consanguinidad. Llamada también familia trigeneracional debido a que
tiene como mínimo tres generaciones, es posible que este tipo de familia se de
con frecuencia en la clase media baja o grupos socioeconómicos inferiores.
MONOPARENTAL
La familia monoparental son las que conviven el padre o la madre con los
descendientes y sin el otro cónyuge. En la mayoría de los casos dichos núcleos
familiares, se forman con la madre y los descendientes, siendo menos comunes
las encabezadas únicamente por el padre.
Las causas principales que originan las familias monoparentales son: el reciente
número de divorcios; el abandono del hogar por parte de uno de los miembros de
la pareja; la viudez; el aumento de nacimientos al margen de las uniones
legalmente constituidas, bien porque la pareja no desea casarse ni hacer vida en
común o por su imposibilidad para contraer matrimonio. Asimismo este fenómeno
se relaciona con la migración de alguno de los miembros de la pareja a otro lugar
por motivos de trabajo, estudio o reclusión en centros de salud o de rehabilitación
social, sin que exista de por medio un rompimiento entre ellos.
La familia monoparental se entiende aquella familia nuclear que está compuesta
por un solo progenitor (varón o mujer) y uno o varios hijos. Aunque la crianza de
un niño puede ser llevada a cabo tanto por hombres como mujeres, en esta
materia, según demuestran las estadísticas, no ha habido grandes cambios y
entre un 80 y un 90% de los hogares monoparentales están formados por madres
e hijos. Las familias monoparentales provienen de rupturas de pareja.
Se encuentran constituidas por uno de los padres quien se responsabiliza y
convive con los hijos, se puede dar en casos de separación, abandono, divorcio o
muerte. Uno de los padres tiene el deber de criar a los niños, ocasionando que los
roles no sean definidos, en la mayoría de los casos son mujeres que cumplen esta
función cuando los hijos son aún pequeños.
COMPUESTA
Constituida por parientes entre los cuales no existe vínculo matrimonial ni filial. Un
ejemplo sería la familia compuesta por dos hermanos y un primo.
CAPITULO II
ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA FAMILIA
Junto con el hombre encontramos a la familia.
Aspectos como la fuerza laboral, la religión y el culto a los antepasados marcaron
como signo distintivo los orígenes de esta institución.
Según Pavón, C (1946) da a conocer que: “Es indudable que el comienzo de la
familia organizada reposa principalmente en la religión del hogar, que no es otra
cosa que el culto a los dioses y antepasados de este hogar”. (p.6)
El origen de la familia arranca de las naturales y biológicas relaciones sexuales
poligámicas del hombre con la mujer, mediante la generación de la especie, en un
estado de promiscuidad pura, cuya etapa corresponde al periodo de la horda; en
cuyo lapso la única relación permanente y cierta entre los descendientes y sus
antecesores es la que se establece con la madre, mediante el parentesco uterino,
por la misma indeterminación de su propio padre, frente al cual aparecen los
descendientes como otros congéneres de su especie, formando parte de esa
agrupación de carácter nómada, por el simple hecho de su nacimiento en el seno
de ella.
Los seres humanos desde el vientre materno van aprendiendo. Ya nacidos, sus
primeros actos de amor son solicitar y recibir. En el principio está la relación. El Tú
y Ellos es innato, por ser dependientes a estos. La relación interpersonal se
expresa en la estructura original del ser, donde el ser solo se realiza en el
acogimiento del otro.
En los clanes surge una relación fijada por el parentesco uterino, umbilical o
maternal, como la primera y primordial expresión de la familia, a lo largo de su
evolución. La relación maternal se restringe exclusivamente a las relaciones
consanguíneas de esta, ya que se concentran en la esfera de la procreación de la
especie. La organización social corresponde al matriarcado y la ginecocracia, con
la total sumisión del hombre a la voluntad de la mujer.
Posteriormente, la individuación de los grupos consanguíneos provoca un choque
de intereses y se estructura la familia agnática, donde el hombre impera con el
régimen patriarcal. Aparece la creencia del padre epónimo, de su raza, como la
mejor explicación de la procedencia de su origen y de sus nuevas formas de
parentesco, por línea masculina. La monogamia surge por el perfeccionamiento de
la propiedad privada, del Estado y del sistema jurídico.
La evolución de la familia según Lewis H. Morgan, L (1877) se clasifica:
- Promiscuidad absoluta, en la que se da el “comercio sexual sin reglas” ni
siquiera las restricciones de la moral y la costumbre limitaron estas
relaciones;
- Familia consanguínea, en la que hay prohibición de cópula entre
descendientes y ascendientes;
- Familia punulúa, en la que no puede darse la cópula entre hermanos y
hermanas;
- Familia sindiásmica, en la que se da el matrimonio entre parejas pero sin
cohabitación exclusiva (inicios de la monogamia). Tiene características
matriarcales;
- Familia patriarcal poligámica, en esta el poder del padre le permite
“abusar” de las mujeres jóvenes y de formarse un harem. Es cuando se
pierde el poder femenino y la mujer es sometida al hombre;
- Familia monogámica, se incrementa el vínculo conyugal con la autoridad
del hombre que es el único capaz de disolver la unión y repudiar a la mujer.
Se le otorga el derecho de la infidelidad conyugal. Posteriormente, se
transformó en familia individual cuando surgió la subdivisión del patrimonio
familiar hasta constituir haciendas diferentes, pertenecientes al marido, a la
mujer, a los hijos menores (concepción de la primogenitura y el mayorazgo).
(s/np).
Lo cierto es que la familia es parte de la propia evolución del hombre y de la
sociedad, que se va moldeando de acuerdo a sus intereses y necesidades. “La
evolución de la familia obedece a costumbres y la idiosincrasia de cada pueblo,
según épocas, lugares y condiciones físicas del territorio, factores que han influido
en su desarrollo progresivo y en su descenso”
Fundamento
El basamento de la familia lo tenemos en las propias características del hombre.
Es la razón y el instinto que conllevan la conformación de esta congregación
natural cuya razón intrínseca es lograr una eficiente satisfacción de necesidades,
ayuda mutua y sana convivencia entre quienes la componen.
La idea se sustenta en que el ser humano requiere siempre de los demás para
poder desarrollarse. Somos seres defectivos, necesitados, biológica y socialmente
hablando, base en la que se inspiró Planiol y Rippert para decir que la familia es
una institución necesaria. No siendo independiente y autosatisfactivo la persona
necesita de otra como complemento sexual para reproducirse y para su cuidado
en los primeros y en sus últimos años de su vida de un grupo que lo cobije
tomando en cuenta su estado de indefensión.
Como advirtió Pereira, R (2003) Más que un grupo natural, la familia es un
grupo cultural que no está compuesto solo por hombres, mujeres y niños.
Es, más bien, una estructura psíquica donde cada uno de sus miembros
ocupa un lugar, una función. El lugar del padre, lugar de la madre, el lugar
de los hijos sin que estén necesariamente relacionados biológicamente.
Tanto es así que una persona puede tomar el lugar del padre cuando no lo
es biológicamente. Simplemente porque es una cuestión de lugar y función
que la ley formaliza a través de la institución de la adopción o reconoce
trascendencia jurídica en la posesión de estado. (p.13-14)
Según Aveledo, I (2000) describe que: “En estricto cumplimiento de su rol natural y
social, la familia ofrece un seno que complementa las deficiencias y limitaciones
de los individuos. La familia es la mejor solución para la imperfección del hombre”.
(p.20)
La familia exige de sus miembros comprensión, sacrificio, capacidad de perdonar,
solidaridad, espíritu de renuncia, tolerancia, afección, amparo y asistencia mutua a
los hijos menores, incapaces, inválidos, ancianos y desamparados.
1- La familia en la historia
La familia en Roma
La primera etapa principal en la historia de la familia,
Según Sojo, R (2001) expresaba que está constituida por el Derecho
romano, en el que se distingue la época del Derecho arcaico cuando la
familia se caracteriza por el absoluto sometimiento del grupo familiar al
pater familias ejerce los más amplios poderes. Soberano y despótico, el jefe
de familia tiene bajo su férula a quienes de él dependen, por lo que la
institución tiene carácter esencialmente unitario. La familia viene a ser como
un pequeño estado con funciones religiosas, políticas y públicas, aun con
deidades familiares. Totalmente jerarquizada, con posiciones predefinidas
en cada uno de sus integrantes. Sus miembros se han unidos por el vínculo
de la agnación y permanecen sometidos a la autoridad del pater. (p.12)
Por derecho propio llamamos familia a las varias personas que, por naturaleza o
por derecho, están sujetas a la potestad de uno.
El pater era el líder político, sacerdote y juez en su casa. Ejercía poder sobre su
mujer, hijos, sus mujeres y esclavos. Podría manipular a todos de la forma en que
desease incluso disponer de sus vidas, Vitae necisque potestas. Su mujer estaba
completamente sujeta a su autoridad pudiendo ser repudiada por mera voluntad y
nunca adquiría un régimen de autonomía, considerándose que había pasado de la
situación de hija a mujer. La familia era una suerte de unidad económica, religiosa,
político y jurisdicional.
En la familia romana, los vínculos jurídicos y de sangre tenían más importancia
que los lazos de afecto y de atracción personal. Se observó la falta de afecto en el
matrimonio, no había affectio maritalis, cuyo logro estaba sujeto a la propiedad.
Los lazos conyugales se circunscribían principalmente al carácter económico y no
eran basados en el afecto. Obviamente, con el tiempo la familia romana fue
evolucionando. Esta evolución fue en el sentido de restringir progresivamente la
autoridad del pater dando mayor autonomía a las mujeres y los hijos,
sustituyéndose el parentesco agnaticio por cognaticio. La familia del Derecho
Justinianeo se basó en el vínculo de la cognación que une a los parientes sin
cabeza omnipotente. No ofrece ese carácter de unidad compacta y pierde toda
injerencia política.
Con esta familia se inicia una nueva evolución que gradualmente conduce a la
familia moderna. Tomamos nota que desde el comienzo de la sociedad la familia
ha evolucionado pasando por variados cambios. El seguimiento y el ajuste a la
realidad social que experimentan en este momento no ha sido, ni lo podrá ser,
realizado de la noche a la mañana. Es evidente que los conceptos están sujetos a
cambios porque las propias relaciones humanas no son estáticas, están en
constante movimiento.
Con respecto al matrimonio en Roma se daban dos clases:
- El matrimonio cum manus o Quiritario se desarrolló en el periodo de la República
romana. Se caracterizaba porque la mujer salía de la familia de origen y entraba a
una nueva familia en su condición de sometida. Era propio de los ciudadanos
romanos. Para que se constituyera el matrimonio cum manus, debían darse
alguna de estas tres formas de celebración:
Conferreatio. Consistía en una ceremonia religiosa celebrada en presencia de diez
testigos, los padres de los contrayentes, el Sumo Pontífice y el sacerdote máximo
del culto a Júpiter (Flamens dialis);
Coemptio. Era la compra de la mujer realizada en presencia del librepens. Con el
tiempo esto se redujo a un simple simbolismo;
Usus. Mediante esta especie se posibilitaba la compra de la mujer después de un
año de posesión.
- El matrimonio libre sine manus, surgido en el siglo IV, y desarrollado durante la
época del imperio romano. Sus características fueron: consensualidad y exento de
formalidades. Se iniciaba en el simple deseo de vivir en común sin prohibir a las
esposas permanecer sujetas al status familiar, ya que conservaban la posición que
tenían antes de casarse, pero el marido todo el poder sobre la persona y bienes
de la mujer.
El fundamento de la familia en Roma y su Derecho fue el matrimonio.
Según Ortolán, M (1978) declara que “La familia es una creación del Derecho civil,
del Derecho de la Ciudad, refiriendo que el vínculo más que de sangre se trata de
un vínculo de poder determinado por el Derecho Civil”. (p.35)
Así mismo Chiauzzi, O (1982) señala que“La familia romana se basa en un vínculo
civil: el poder del pater familias”. (p.43)
Para Ortolán, M (1978) describe que: La familia en Roma en el lenguaje del
Derecho romano tenía las siguientes acepciones: (i) Jefe de ella y sus
integrantes, (ii) Reunión de agnados, diversas familias bajo el poder de un
jefe común, (iii) Comprende incluso a los esclavos y, (iv) Designa bienes y
patrimonio del jefe. Como puede verse el tratamiento se desarrolla de la
familia reducida a la amplia, de lo más simple a lo más complejo. (p.49)
Esta familia se basaba en el dominio del hombre que traía consigo el propósito
expreso de procrear hijos de paternidad indiscutible asegurando una sucesión
definida que permita que la fortuna llegue a manos de los legítimos descendientes.
Fue la primera forma de familia basada en condiciones no naturales, sino
económica, lo que resulta en el triunfo de la propiedad individual sobre la
copropiedad primitiva espontánea.
La familia medioeval
Con el progreso alcanzado por griegos y romanos se llegó a la Edad Media. El
matrimonio consistió en la “unidad de indisolubilidad del vínculo” disminuyendo, de
alguna forma, los poderes del padre o jefe de familia aunque el señorío permitía
una amplio poder albergada bajo la denominación del señor de horca y cuchillo.
En la familia medieval notamos la presencia de muchos institutos del Derecho
romano. Sin embargo, fue regida básicamente por el Derecho Canónico. Entre los
siglos X y XV, el matrimonio religioso era el único reconocido siendo el vínculo
indisoluble entre el hombre y la mujer donde resultaban los hijos legítimos. La idea
imperante en el momento histórico se basaba en el viejo aforismo latino: Quod
Deus conjunxit, homo non separet - Lo que Dios ha unido, no lo separa el hombre.
La familia fue transformada por la Iglesia en una verdadera institución religiosa y
jerárquica, sumida bajo el imperio de la figura paterna y donde los hombres,
mujeres e hijos tenían lugares y funciones específicas. Esta familia se basaba en
la asistencia mutua de sus miembros. La función reproductiva era exclusiva de
aquella fundada en el matrimonio. Es en este periodo, bajo la influencia de la
doctrina de la Iglesia, que se crean los impedimentos matrimoniales y la
categorización de los hijos. El matrimonio se fortalece, como acto jurídico y como
sacramento. Solo a través de él podía engendrarse hijos siendo estos legítimos,
es decir, bendecidos y con derechos. Fue la ley canónica la primera que trató la
distinción entre los hijos procedentes del matrimonio y fuera de él. Diferenciación
luego evolucionada y etiquetada como ilegítimia y legítima, natural, adúltera e
incestuosa en la que solo había lugar para una protección jurídica a aquellos hijos
derivados de la relación bendecida por “Dios”.
Respecto al párrafo anterior Nogueira, J (2001) alude que: “El resto fueron
personas sin lugar en el marco jurídico y mundo divino”. (p.31)
En ese momento histórico, la familia era un importante grupo impulsado por la
necesidad de enfrentar una economía difícil. La unión de la familia alrededor de su
padre, el líder indiscutible, se centró en el esfuerzo de cada miembro para un
objetivo común: el mantenimiento de un bien, la explotación de una propiedad o el
mantenimiento de un nivel social.
La familia moderna
Como una conjugación de las etapas anteriores, con caracteres que le son
propios, surge este tipo de familia en la que si bien se encuentran vestigios del
antiguo poder del pater no era comparable. Este cambio de ideas y de estructuras
se acelera y acentúa con el movimiento filosófico de la Ilustración. Los filósofos
limitan la composición del grupo familiar a los padres e hijos, manteniendo la
independencia de estos y defendiendo la licitud y conveniencia del divorcio.
La familia contemporánea
Cuando se dio la identificación de los derechos de los esposos (1789), la
disminución de las obligaciones derivadas de la patria potestad por parte del padre
y una mayor libertad para los hijos, es cuando adquiere forma real la familia
individual. Posteriormente, en el siglo XIX surge en Francia como un contrato
matrimonial para que en el presente siglo adquiera el carácter de institución
jurídica.
Según Proença J (2004) expresa que dos acontecimientos históricos han
contribuido a la destrucción del modelo de “comunidad de la familia” de la
Edad Media:
- La Revolución Francesa, principalmente en el aspecto jurídico-político.
- La Revolución Industrial, especialmente en los aspectos socioeconómicos.
(p. 69)
La Revolución Francesa se opone a la naturaleza sacramental del matrimonio,
considerándolo un simple contrato lo que dio lugar al concepto de familia laica. La
Revolución Industrial, a su vez, provocó la reducción del ámbito de la sociedad
familiar, condicionada por las exigencias y limitaciones de la vida urbana,
característica de los grandes centros industriales.
Con la modernización del sistema de vida y la liberación de la mujer empieza a
reestructurarse el Derecho de familia. Se torna más democrático. No hay que
olvidar que en esta etapa la incidencia de la doctrina socialista pretendió destacar
exageradamente al individuo frente al grupo, replegando a un plano secundario a
la familia y fomentando que sea el Estado el principal formador de la persona
humana. La familia queda de lado como núcleo fundamental de la sociedad y, por
ende, del Estado.
Muchos cambios se han producido desde la segunda mitad del siglo XX. Ocurrió
una democratización de la familia y en la sociedad industrial contemporánea esta
transforma en nuclear teniendo como fundamento el amor y las relaciones
basadas en el afecto. El hombre y la mujer trabajan en un plan de igualdad. No
hay lugar para la discriminación entre los hijos. Es de recordar que hasta entonces
los vínculos familiares se basaban en la propiedad y la creación de riqueza. La
gente se unió en familias a fin de construir patrimonio para transferirlo a sus
herederos, independientemente de los lazos de afecto. Al final de cuentas,
patrimonio y matrimonio son dos instituciones similares con una sola letra que las
diferencia. Por lo tanto, el obstáculo a la disolución del vínculo marital, desde la
ruptura de la familia, correspondía a la ruptura de la propia sociedad.
La familia burguesa y proletaria cambió, poco a poco, de una unidad de
producción y apoyo económico de sus miembros a un simple lugar de refugio de la
intimidad. Las personas encuentran en la familia el lugar de descanso y paz,
familia como sinónimo de hogar. Como resultado de esta evolución, la familia se
redujo prácticamente a una célula base, a un núcleo irreductible (padres e hijos):
se ha transformado en la llamada familia nuclear de la sociedad contemporánea.
Vale la pena repetir la idea cajón: la sociedad evoluciona, las cosas cambian con
el tiempo y la familia se ha venido adaptando a ello. Mientras exista la sociedad
será la familia su célula mater. Mientras haya vida, los individuos tendrán una
familia.
En palabras de Groeninga. G (s/f) enfatiza que: “la familia es un caleidoscopio de
relaciones que sufre mutación en el momento de su formación y consolidación en
cada generación, que se transforma con la evolución de la cultura, de generación
en generación”. (p.125)
EPOCA ROMANA MEDIEVAL INDUSTRIAL CONTEMPORÁNEA
FAMILIA PATRIARCAL COMUNITARIA NUCLEAR INDIVIDUAL
En resumen, la familia primitiva se caracterizó por la colectividad, la familia
moderna por la individualidad. A la fecha, la familia se sustenta en el paradigma
eudomonista, es decir, se busca en y través de la familia la felicidad y máxima
realización del ser.
2.- La familia en el Perú
Preinca
No existe mayor diferencia en el origen de la familia en el mundo.
La evolución en el Perú a decir de Basadre, J (1937) tuvo la siguiente secuencia:
la horda, conjunto de familias sin organización; la banda, conjunto de familias con
ciertas costumbres; el clan, familias que se identifican como descendientes de un
tronco común y que tiene caracteres políticos; el sib, entidad familiar no
organizada políticamente que tiene un culto común de los antepasados, orden
matrimonial y solidaridad en los elementos económicos; la fratría, es la división del
clan en dos grupos en relación con el matrimonio; la gens; familias con
antepasados comunes en línea paterna que vivían en un mismo territorio, ella
permite la identificación a través del gentilicio y da paso a la gran familia cuyos
miembros viven juntos en un mismo lugar subordinados a un jefe dentro de una
unidad económica; y el ayllu, que veremos luego”. (P.87)
En un inicio primó en los clanes la endogamia, pasando luego a la exogamia como
una forma de satisfacer el gusto intuitivo hacia lo extranjero acompañado de una
lejana idea de eugenesia
Incanato
Los incas tuvieron una organización monárquica y teocrática, considerándose hijos
del dios sol. Muy por el contrario a la característica déspota y cruel, erróneamente
atribuida, el gobierno paternalista incaico buscó la integración y unificación de sus
integrantes. Su organización base fue la familia encabezaba por el Purec o padre.
La unión de 20 o 30 familias de una misma etnia u origen constituían el ayllu,
regentado por el Curaca. Ayllu quiere decir “comunidad”, linaje, genealogía, casta,
género, parentesco. Era una forma de comunidad familiar con una descendencia
común que trabaja en forma colectiva en un territorio de propiedad común.
Santisteban, F (1998) fue una sociedad familiar formada por individuos de
un idéntico origen. Como núcleo principal de la familia en el Incanato se
fundamentó en la posesión de la tierra y en el trabajo comunitario en
beneficio de todos. Hombres, mujeres y niños trabajaron –como diríamos
hoy– corporativamente en todo construyendo caminos, puentes, canales de
irrigación, andenerías y obras públicas. En conjunto rendían culto a sus
antepasados y cada ayllu se ligaba al mismo tótem expresado por un
animal o planta, considerándolo su ancestro. (P.390)
Los matrimonios se realizaban una vez al año. El inca regía la ceremonia en la
ciudad del Cuzco, mientras que en los ayllus las autoridades. La organización
social jerarquizada de los incas tenía clases sociales diferenciadas lo que
conllevaba que el matrimonio sea realizado, única y exclusivamente, entre sus
miembros. El integrante de un ayllu no podía contraer matrimonio con persona de
otro grupo social, eran estrictamente endógamos. El inca tomaba por esposa a su
hermana, la coya, teniendo el privilegio de tener otras esposas secundarias, las
ñustas o mamaconas. El hombre de pueblo, Hatunruna, solo podía tener una
mujer como esposa y debía ser de su condición social (no pudiendo contraer
matrimonio con una mujer de la nobleza imperial.
El autor Vargas, J (1988) “Relata que la singularidad de la familia incaica es la
autarquía, vale decir, que la familia autosatisfacía todas sus necesidades y no
dependía de servicios de terceros, lo cual permitió una enorme consolidación”.
(p.52).
Colonia
El dominio del hombre, la autoridad y superioridad paterna caracterizó a la familia
en la Colonia. El padre representó la figura y potestad del señor, asumiendo la
madre y los hijos un rol sumiso casi, diríamos, de siervos frente –en muchos
casos– a la actitud despótica del primero. La familia colonial fue una estructura
social cerrada en la que los progenitores cumplieron una labor de maestros,
transmitiendo enseñanzas con base en costumbres.
En la época virreinal el matrimonio empieza a calar hondo presentando a la
sociedad conyugal como la fuente de fidelidad y el medio más eficaz para evitar la
concupiscencia. El casamiento se presenta como límite al placer desmedido o, en
todo caso, una canalización del placer, el matrimonio como regla de conducta.
Como unidad social la familia evoluciona hacia el concepto señorial ampliado
representando una sólida organización social doméstica que comprendía a los
padres, hijos legítimos y criados (siervos, esclavos) sumisos ante el señor quien
dirigía con un criterio hegemónico. La familia principal bajo la cual existían otras,
inferiores en nivel, bajo el dominio patriarcal.
REGULACION MODERNA DE FAMILIA
La Familia en la historia constitucional de nuestro país
La Familia fue consagrada a nivel constitucional (en occidente) recién en la
primera mitad del siglo XX, siendo la Constitución de Weimar de 1919 (Alemania)
la primera en reconocer expresamente el rol protector del Estado para con la
Familia. Ahora bien, y como todos lo pueden suponer, en aquellos años (han
transcurrido 95 años desde ese entonces) se identificaba al matrimonio como la
única fuente creadora de Familia. Se trataba, como bien lo apunta la doctrina, de
un modelo de Familia matrimonial, tradicional nuclear, en donde el varón era
“cabeza de familia” dedicado a cubrir los gastos familiares y la mujer realizada
necesariamente las labores del hogar. Esta manera de concebir a la Familia se fue
extendiendo a nivel mundial luego de la segunda guerra mundial. Esto también
ocurrió en nuestra región en países como Colombia, Chile, Costa Rica, Paraguay
y Venezuela.
La familia en los tratados sobre derechos humanos
A su turno, a nivel internacional, la Familia también ha sido objeto de
reconocimiento y protección. Así por ejemplo, el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos se refiere a la Familia como “elemento natural y fundamental de
la sociedad”, sujeta a la protección del Estado y la sociedad. Del mismo modo, la
Convención Americana de Derechos Humanos establece que la Familia debe ser
protegida por la sociedad y el Estado.
La Familia en la Constitución histórica del Perú
Pero ya hablando específicamente de nuestro país, nuestra historia republicana
nos dice que fue la Constitución de 1933 la que por vez primera reconoció de
manera expresa la tutela de la Familia. Esta Carta Política señaló en su momento
que “el matrimonio, la familia y la maternidad están bajo la protección de la ley”.
Luego, la Constitución de 1979, conceptualizó a la Familia como una “sociedad
natural y una institución fundamental de la Nación”. Así llegamos a la Constitución
de 1993, norma fundamental vigente que reconoce a la Familia como un instituto
“natural y fundamental de la sociedad”.
¿Existe un único modelo de Familia definido en la Constitución de 1993?
Como podemos apreciar, y más allá de la vocación tutelar puesta de manifiesto en
nuestras Constituciones desde el año 1933, queda claro que el texto constitucional
no establece o define un concepto único de Familia. ¿Puede ser este un olvido del
constituyente? No, lo que ocurre es que la Constitución no pretendió jamás
reconocer un modelo específico de Familia por lo complejo que resulta definir a
una institución “natural” como esta, siempre sujeta al devenir histórico de los
nuevos tiempos. Es por eso que, como bien lo señaló nuestro Tribunal
Constitucional (Sentencia 06572-2006-PA/TC), el instituto de la Familia no debe
relacionarse necesariamente con el matrimonio, como ocurría con el Código Civil
de 1936, que establecía una inconstitucional diferencia entre los hijos “legítimos” y
“no legítimos”.
La Familia como institución natural
Sostener que la Familia es una institución natural (no impertérrita) supone
reconocer su carácter ético y social, es decir, la Familia se encuentra
inevitablemente a merced de los nuevos tiempos, así lo ha expuesto
correctamente la Comisión de Derechos Humanos de las Naciones Unidas en un
informe del año 1990, al reconocer la amplitud del concepto de Familia, además
de sus diversos tipos. En este mismo documento, la Comisión subrayó la
naturaleza dinámica de la Familia al afirmar que hechos como la inclusión social y
laboral de la mujer, la regulación del divorcio y su alto grado de incidencia, las
migraciones hacia las ciudades, entre otros aspectos, han significado un cambio
profundo (quiebre) en la estructura de la Familia tradicional nuclear, conformada
alrededor de la figura del “pater familias”
La Familia y los nuevos tiempos
Por eso, en atención a lo señalado, creemos que nuestro Tribunal Constitucional
acierta cuando señala que todos estos cambios han generado familias con
estructuras distintas a la tradicional como son las surgidas de las uniones de
hecho, las monoparentales o las denominadas reconstituidas. De hecho, son estas
últimas las que en los últimos tiempos han venido ganado terreno. Como bien lo
señaló el Colegiado, se trata de familias ensambladas cuya estructura familiar se
origina en el matrimonio o la unión concubinaria de una pareja en la cual uno o
ambos de sus integrantes tienen hijos provenientes de una relación previa.
CONCLUSIONES:
La familia es el lugar donde nos desarrollamos, es el agente socializador
que más influye en nosotros. A diferencia de otros animales, los humanos
necesitamos durante más tiempo de los adultos para poder crecer. Su
objetivo primordial es aportar una base sólida para poder vivir.
En las últimas décadas, han surgido muchos cambios importantes en la
sociedad, y la familia no es una excepción. Estos cambios han provocado
que las estructuras hayan cambiado creando diferentes tipos.
El vocablo «familia» es plurisignificante no sólo desde una perspectiva
legal, sino también cultural, ya que los receptores de la norma pertenecen a
épocas, lugares y clases sociales distintas.
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