EL TESTAMENTO MILITAR

1.- EL TESTAMENTO MILITAR EN EL DERECHO ROMANO

Habiéndose elevado el poder de Julio Cesar, gracias a sus victorias empezó a

conceder privilegios a sus soldados, ya que estos habían jugado un papel
importante para obtener el poder, la dictadura, debemos que tomar en cuenta que
ese siglo en roma había sido de guerras civiles dentro del territorio romano y que
había sido a través de las armas que se había conseguido imponer una cierta calma,
ya que desde la guerra civil entre Mario y Sila, sólo que Mario hubiera renunciado
libremente a la dictadura y hubiera entregado el mando de su ejército a el senado
se había logrado roma salvar de una dictadura de Mario. Julio cesar era sobrino de
Mario pero integro desde joven a formar parte del partido de Sila, ocupó diversos
cargos públicos pero la verdad es que su carrera no fue muy brillante comparándola
con la de su contemporáneo Pompeyo quien tenía una carrera militar brillante.
Bueno después del triunvirato se adueñó de la dictadura porque contaba con la
fidelidad de su ejército es por esta razón que cuando regresa a roma le concede
derechos a su ejército que no se habían dado antes, después bajo el imperio se
extienden estos privilegios que toman carácter de definitivo, ellos formaron desde
Nerva y Trajano el derecho común para los militares, estos privilegios alcanzaban a
su vez la forma y el contenido del testamento. La voluntad del soldado podía ser
expresada y confiándola a su compañero de armas de cualquier manera que sea
expresada esto quiere decir escribiéndola con su sangre sobre su escudo o
trazándola sobre la arena con la punta de su espada, pero en todos los casos se
requiere que la voluntad sea cierta y que sea expresada seriamente , para justificar
este privilegio de forma gayo alega la ignorancia del soldado que es llamada
la nimian imperitiam, esto quería decir que a los militares les era mas difícil realizar
en campaña las formalidades ordinarias de los testamentos por esta consideración
fue admitido durante los primeros siglos el testamento in proncinctu, la duración de
este privilegio era limitada, en la época clásica el militar disfrutaba de el durante
todo el tiempo de su servicio, pero Justiniano limito ese derecho hasta el momento
en que se encontraba en campaña por otra parte la validez del testamento sólo se
da durante un año después de ser licenciado el testador.

Según Ulpiano el testamento es la manifestación legítima de nuestra voluntad,

hecha solemnemente para hacerla válida después de nuestra muerte, esta
definición tiene el defecto de descuidar el carácter esencial del testamento. La forma
de testamento en roma varió según las etapas épocas existieron diferentes maneras
de testar que fueron admitidos sucesivamente por el derecho civil antiguo, por el
derecho pretoriano y por las constituciones imperiales. En el derecho civil, se
encontraban el testamento calatis comitis y testamento in procinctu, nosotros
vamos a hablar sobre el testamento in procinctu.

En el derecho romano, la palabra militar viene del vocablo en latín milites, estos
gozaron de un fuero particular que les permitía testar bajo determinadas formas, en
el derecho moderno el testamento militar ya no goza de ese carácter y sólo se le
autoriza a testar en caso de guerra, esto quiere decir que cualquier militar que
integre una expedición militar, o una plaza sitiada, cuartel, guarnición fuera del
territorio de la república,

2.-DEFINICIÓN DEL TESTAMENTO MILITAR

Es aquel testamento que se otorga en tiempo de guerra. Es otorgado por los

miembros de las Fuerzas Armadas y Policiales que estén acuartelados o
participando en actividades bélicas, dentro o fuera del país. También puede ser
otorgado por las personas civiles que sirvan o sigan a dichas fuerzas (tal el caso del
personal médico, administrativo, periodistas, etc.), y los prisioneros de guerra en
poder de las referidas fuerzas o en poder del enemigo.

Esto quiere decir que en situaciones de guerra se permite que cualquier militar o
personal al servicio del ejército, otorgue testamento ante un oficial que tenga al
menos la graduación de Capitán, o ante el capellán o médico que le asista si el
testador se encuentra enfermo, y hallándose en un destacamento, ante el oficial del
que depende, aunque sea de grado inferior al de capitán, en el testamento deben
estar señalados el lugar y la fecha en que se hacen, y contempla las hostilidades
con el extranjero y la guerra civil.1

3.-FORMALIDADES

Las formalidades de este testamento son las siguientes:

- Que sea otorgado ante un oficial, o ante el jefe del destacamento, puesto o
comando al que pertenezca el testador. También lo podrá hacer ante el médico o
capellán que lo asistan si está herido o enfermo.

- Que se otorgue en presencia de dos testigos.

- Que conste por escrito.

- Que sea firmado por el testador, por la persona ante quien se otorga y por los
testigos.

Así otorgado, el testamento militar es remitido, a la brevedad y por conducto regular,

al respectivo Cuartel General y luego al Ministerio del ramo correspondiente, que lo
enviará al juez civil de la capital de provincia donde el testador tuvo su último
domicilio.

Muerto el testador antes del plazo de caducidad del testamento militar (3 meses
desde el final de la campaña), los presuntos herederos o legatarios podrán pedir al
juez en cuyo poder está el testamento, la comprobación judicial y protocolización
notarial, al igual que en los casos de los testamentos cerrado y ológrafo guerra o
estando herido sobre el campo de batalla.2

4.- FUNDAMENTOS

1 Carbonell LAZO, Fernando y otros; Código Civil, Tomo VI, Ediciones Jurídicas, pág. 3594.

2
César Fernández Arce; derecho de sucesiones; fondo editorial PUCP; Lima – 2003; pág. 150
Los fundamentos del testamento militar los podemos encontrar en el derecho
romano en el cual se consideraba un deshonor morir intestado por es la razón
primero se acepto como valido el testamento oral que era llamado el nuncupatio,
pero que después bajo la dictaduraq de cesar se le llamo testamento militar que
adquiriria posteriormente la calidad de un derecho permanente que se le otorgaba
a los militares que se encontraran en campaña o durante servicio, ahora si
revisamos nuestro código civil nos podremos dar cuenta que el Art. 712 en lo que
se refiere a la definición de el testamento militar encontramos que este esta dirigido
a los integrantes de las fuerzas aéreas , y de las fuerzas policiales, que en tiempo
de guerra estan dentro o fuera del país, que estén actuando en actos bélicos , las
personas que sirvan a dichas fuerzas y los prisioneros de guerra que están en poder
de las mismas, los prisioneros tienen el mismo trecho según las convenciones
internacionales.

Esto nos demuestra que el fin de este capitulo es que los militares tengan
oportunidad de testar aunque se encuentren en situaciones adversas pero si tiene
que cumplir algunas formalidades a diferencia de la definición de testamento militar
que se tenia en el derecho romano, por ejemplo debe ser escrito, tiene que estar
firmado y constar con testigos, en el testamento militar se podía hacer oralmente ya
que se creía en la ignorancia del soldado si tomamos en cuenta que estos eran de
la plebe, por lo tanto eran ignorantes por lo mismo no se les obligaba que sea
escrito. Por otra parte los prisioneros tienen derecho a testar que ha sido otorgado
por los pactos internacionales estos pactos reconocen los derechos de los
prisionero y formulan algunos parámetros dentro de los cuales estos tienen que ser
tratados como son su derecho a testar, que debe ser respetado por los países.
Entonces podríamos decir que lo fundamentos para el testamento militar es su
carácter social ya que se permite que se otorgue el testamento aun en caso de
guerra y facilita el derecho de testar de los que participan en los conflictos, su
carácter jurídico porque permite que es llene este vació en el derecho integrándose
a la parte de derecho civil al testamento militar ya que los involucrados son sujetos
de derecho.
5.- EL OFICIAL ACTUARIO

Según el Dr. Juan Zárate del Pino, en su Libro acerca del Curso de Derecho de
Sucesiones, en l parte de Formas de los Testamentos, indica que podrán usar esta
forma testamentaria los miembros de las fuerzas Armadas y Fuerzas Policiales que
estén dentro o fuera del país, acuartelados o participando de operaciones bélicas;
Las personas que sirvan o sigan a esas fuerzas, tales como profesionales de la
salud, los guías voluntarios, los rehenes y los prisioneros de guerra que estén en
poder de las mismas, razón por la cual no tendrá que acudir ante un Notario par
usar las formas Ordinarias, tal como lo indica también el artículo 712° del Código
Civil.

Ante esto cabe la pregunta ¿ Ante quien entonces se Otorga?, el Dr. Augusto
Ferrero, en su tratado de Derecho de Sucesiones hace referencia que el
Testamento Militar puede ser otorgado ante un Oficial, Jefe de Destacamento,
Puesto o Comando al que pertenezca el testador; y para ello no es necesario que
dicho Jefe tenga la clase de oficial ni que ostente determinado rango; asimismo otra
circunstancia excepcional es que si el testador se encuentra enfermo o herido lo
puede hacer ante el médico o capellán que lo asista., Pero el mismo no se exime
que tenga que ser escrito y con la presencia de dos testigos, obviamente mayores
de edad , tal como lo exige el artículo 713 de Nuestro Código Civil.

Ante Esto El Oficial Actuario, es el profesional del Derecho, quien ejerce una activa
participación dentro del Derecho Militar, cuya misión principal del letrado nacional
abrazando la carrera militar o en ocasiones contratado para casos específicos ha
estado orientada siempre a mantener vigente el ordenamiento jurídico castrense,
así como contribuir al establecimiento del imperio del orden, de la moralidad y de la
disciplina dentro del Instituto e; inclusive, administrar justicia militar para sancionar
con drasticidad su quebrantamiento, pues toda Fuerza Armada se rige por normas
o leyes que articulan su dinámica institucional.

Sin embargo para el caso concreto el Oficial Actuario es aquel que da la validez al
testamento militar, que ha sido otorgado en circunstancias especiales que
determina la norma, demás que también es el “Notario Militar” ante el cual se da el
acto testamentario, o que certifica el mismo, pues no nos debemos olvidar que él
también es un militar y por ende en razón a sus funciones también participa en un
circunstancia especial como lo es la Guerra

En virtud a lo antes descrito podemos manifestar que los requisitos del Oficial
Actuario, tanto Formales como Personales son:

 Ser Mayor de edad

 Pertenecer a las fuerzas Armadas

 Ser Profesional del Derecho.

6.- CLASES DE TESTAMENTO MILITAR

Según la doctrina revisada podemos notar la existencia de las siguientes clases:

A. Por la calidad del otorgante

a. Testamento militar otorgado por miembro militar o policial

Podemos hacer la acotación que no solo afecta o incluye a los miembros de las
fuerzas armadas, tanto las que se encuentran en tierra como aquellas que se
encentran en el mar pueden otorgar testamento militar en caso de conflicto bélico
siendo el caso de las ubicadas en medios acuáticos quienes tienen la preferencia
de expedir testamento militar antes que marítimo. Además de ser aplicable a los
miembros que cumplen funciones bélicas aéreas en cuyo caso este deberá ser
redactado según las formalidades vigentes.

b. Testamento militar otorgado por personas civil que sigue a las fuerzas armadas

Podemos ver que este tipo testamentario no se encuentra circunscriptos lamente

para los miembros de las Fuerzas Armadas que realizan actividades bélicas. Así,
puede ser otorgado por el personal civil que desarrolla actividades no bélicas en el
interior de alguna de las partes en conflicto, ese seria el caso de los corresponsales
de prensa y los observadores militares extranjeros.

c. Testamento militar otorgado por prisioneros en poder del enemigo

Como mencionamos anteriormente, esta figura testamentaria no puede ser

otorgado únicamente por los miembros de las fuerzas armadas que se encuentran
en las acciones bélicas; por ello podemos notar que los llamados “prisioneros de
guerra”, que son aquellas personas capturadas por fuerzas enemigas y privadas de
su libertad en s calidad de integrantes de las fuerzas armadas enemigas. Esta figura
testamentaria puede ser aplicada gracias a disposiciones reguladas en tratados
internacionales como el Convenio de Ginebra que en su artículo 120º consagra el
trato humano a los prisioneros de guerra.

Podemos aclarar que en segundo párrafo del articulo 712º no incluye solamente a
los casos de los prisioneros peruanos en poder del enemigo, en cuyo caso deberá
ser observada dicha disposición, sino también se aplica a los prisioneros extranjeros
para lo cual el estado deberá observar las normas civiles de la parte contraria y
aplicarlas en sus formalidades y tramites para darle al capturado el derecho de
otorgar testamento militar.

B. Por la forma de otorgamiento

a. Testamento militar oral

Esta forma testamentaria se permite en legislaciones extranjeras como la española

por considerar esta forma testamentaria como un caso excepcional y de
emergencia, donde algunos autores critican los aspectos referentes a las
formalidades que veremos en adelante.

b. Testamento militar escrito

Es la forma permitida por nuestra legislación, plasmada en el segundo párrafo del
artículo 713º donde se exige que el testamento sea otorgado por escrito bajo
sanción de nulidad.3

7.-TRAMITE DEL TESTAMENTO MILITAR

Según el articulo 714º del Código Civil el procedimiento a seguir en caso del
testamento militar será el seguido en caso de los miembros militares pero no incluye
a los prisioneros de guerra ni al personal civil, en cuyos casos serán tramitadas
estas formas testamentarias según las normas establecidas para los testamentos
ológrafos y, en caso de los prisioneros de guerra, se hará el procedimiento que se
aplica para cumplimiento de los derechos civiles de extranjeros en el país en cuyo
caso el documento será remitido al Ministerio de Relaciones Exteriores para que
inicie los tramites respectivos según las normas del país enemigo; recordemos que
este tramite se hará en cumplimiento de las Convenciones internacionales que
sobre la guerra y la diplomacia internacional el Perú es parte.

En efecto al darse el caso que el prisionero fuere extranjero, y sin duda esa hipótesis
es posible, carece de sentido remitir el documento a un ministerio y luego al juez del
domicilio del prisionero. Lo que habrá de hacerse en estos casos como este será
“enviar el testamento al Ministerio de Relaciones Exteriores para que a través de el
sea remitido a las autoridades pertinentes del país de origen del prisionero”. Esta
disposición es concordante con el artículo 825 del Código Procesal Civil donde se
establece que el juez que recibe el estamento debe hacerlo de conocimiento del
Ministerio Publico, así como disponer su inscripción en el Registro de Testamentos,
a fin de ponerlo en conocimiento de los sucesores e interesados.

Así como mencionáramos anteriormente estos tramites de consideración

humanitaria de los testadores extranjeros se hacen en seguimiento de los Tratados
Internacionales, así el articulo 120º del convenio de Ginebra, aprobado por el Estado
peruano mediante Resolución Legislativa Nº 12412, establece que: “los testamentos

3 Zárate Del Pino, Juan B. Curso de derecho de sucesiones. Lima : Palestra, 1998. Pág. 43.
de los prisioneros de guerra se redactaran de modo que reúnan las condiciones de
validez requeridas por la legislación de su país de origen, el cual tomará las medidas
necesarias para poner dichas condiciones en conocimiento de la potencia
detenedora. Tras solicitud del prisionero de guerra, y en todo caso después de su
muerte, el testamento será retransmitido sin demora por la potencia protectora, una
copia, cerificada como fiel, será remitida a la Agencia Central de Información”.

En los casos de las personas civiles habilitadas para otorgar testamento militar, este
procedimiento ha sido regulado por el Convenio de Ginebra relativo a la protección
de personas civiles en tiempo de guerra, en su articulo 129º establece que “los
internados podrán poner sus testamentos en manos de las autoridades quienes
garantizarán s custodia. En caso de fallecimiento de un internado, su testamento
será remitido con urgencia a las personas por el designadas.

El fallecimiento de cada internado será comprobado por un medico, extendiéndose

un certificado en que se expliquen las causas de muerte y sus circunstancias”.

Al igual que en los casos de los prisioneros de guerra, la tramitación deberá hacerse
a través del Ministerio de Relaciones Exteriores.

Ahora en el caso de los testamentos militares otorgados por miembros de fuerzas

armadas, ese se hará llegar a la brevedad posible y por conducto regular al
respectivo cuartel general, donde se dejará constancia de la clase militar o mando
de la persona ante la cal ha sido otorgado. Luego será remitido al Ministerio que
corresponda, que en este caso será el Ministerio de Defensa o Interior según la
procedencia del testador. El Ministerio correspondiente lo enviara al juez de primera
instancia de la capital de la provincia donde el testador tuvo su último domicilio. Este
mismo trámite será dado al testamento ológrafo hallado en las prendas de alguna
de las personas mencionadas en el artículo 712º y que hubiese muerto.4

8. CADUCIDAD DEL TESTAMENTO MILITAR

4
Zannoni, Eduardo A. Manual de derecho de las sucesiones. 4a ed. act. y amp. Buenos Aires, 1999. Pág. 29.
Esta se produce a los tres meses desde que el testador deje de estar en campaña
y llegue a un lugar del territorio nacional donde sea posible otorgar testamento en
las formas ordinarias (artículo 715). Tratándose de un testamento especial, caduca
sin que muera el causante por tener vigencia transitoria. Vale solo si el testador
fallece durante la campaña dentro de los tres meses de su llegada a territorio
nacional donde haya notario o en s defecto Juez de Paz. Y es que la utilización del
número plural por el legislador (“donde sea posible otorgar testamento por las
formas ordinarias”) hace pensar que en el lugar a que llegue el testador tiene que
haber un notario o Juez de paz para que sea posible el otorgamiento en escritura
pública y el cerrado.

No obstante, estas disposiciones pueden encontrarse en discrepancia, en tanto el

primer párrafo del artículo 715 establece que los tres meses para que opere la
caducidad se computan desde que el testador deje de estar en campaña y llegue a
un lugar del territorio nacional donde sea posible otorgar estamento en las formas
ordinarias; el segundo párrafo establece la caducidad del testamento después de
tres meses desde la fecha del documento oficial que autoriza el retorno del testador.

Ante esta discrepancia tomaremos las palabras de Lohman en el sentido de que

“una cosa es la fecha del documento oficial que autorice el retorno del testador, otra
la oportunidad en que llega a conocimiento del destinatario, y una tercera la
posibilidad efectiva del regreso, en función de las circunstancias bélicas. Por lo
tanto, es absurdo que el plazo se cuente desde la emisión del documento que
autoriza el retorno, si por causas imprevisibles no llega al territorio nacional, lo cual
a su vez es requisito conjunto”

El plazo de caducidad se computa a partir de la fecha del documento oficial

autorizando el retorno del testador, sin perjuicio de término o de la distancia. Pero
debe tenerse en cuenta que el termino de distancia es un plazo de naturaleza
procesal, el cual resulta impertinente en sede civil. Por lo demás, debe tenerse en
cuenta que los plazos en función de la distancia han sido previstos para tiempos de
paz, no de guerra.
Si el testador muere antes del plazo señalado para la caducidad, sus presuntos
herederos o legatarios pedirán ante el Juez en cuyo poder se encuentra el
testamento, su comprobación judicial o protocolización.

Si el estamento otorgado en las circunstancias a que se refiere el artículo 712 tuviera

los requisitos del estamento ológrafo caducará al año de la muerte del testador,
confirmando que le es de aplicación el plazo de caducidad que el artículo 707 prevé
para esta clase de testamento.5

9.- REVOCACIÓN

La revocación es el acto por el cual una persona deja sin efecto sin efecto en todo
o en parte otro testamento otorgado con anterioridad.

Palacios Pimentel define a la revocación “como el acto jurídico unilateral mediante

el cual el testador deja sin efecto total o parcialmente un testamento anteriormente
otorgado”.

La revocación implica una manifestación de voluntad del testador mediante el cual

se deroga el testamento válidamente otorgado, revocar el testamento implica
quitarle futura eficacia al testamento otorgado, por lo que en adelante no será
considerado como la expresión de la última voluntad del testador.

El testamento tiene la peculiaridad de ser revocable y esto se puede observar en el

artículo 798° del código civil el mismo que indica que el testador tiene derecho a
revocar en cualquier momento disposiciones testamentarias y toda declaración que
haga en contrario carece de valor. Por ello, se establece que cualquier cláusula
puesta en el sentido de prohibir o dejar sin efecto el derecho del testador a revocar
su testamento es nula y se tiene por no puesta.6

Revocación del Testamento Militar

5 Zannoni, Eduardo A. Manual de derecho de las sucesiones. 4a ed. act. y amp. Buenos Aires, 1999. Pág. 31.
6 Ítem
Como se sabe en la revocación de los testamentos en general, el testador puede
cambiar su contenido las veces que desee, la eficacia del testamento depende de
la muerte de éste, ante ello resulta que en el lapso de su celebración hasta su
muerte puede ser modificado o revocado según lo disponga. Al respecto las
cláusulas de no revocatoria del testamento carecen de validez, que aún en el caso
de que el testador exprese su determinación de no derogar sus disposiciones,
las cláusulas derogatorias, esto es, aquellas que impidan la revocabilidad del
testamento, se mirarán como no escritas.

La legislación española menciona que aunque la revocación sea de tipo parcial (es
decir, sólo algunas disposiciones testamentarias), deberá hacerse mediante otro
testamento.

Se entiende que el testamento queda revocado total o parcialmente cuando el

testador otorga otro testamento posterior o cuando efectúa alguna declaración
notarial manteniendo o suprimiendo todas o algunas de las cláusulas contenidas en
el mismo.

Esta declaración debe efectuarse con los mismos requisitos exigidos para otorgar
el testamento. Así, si se ha otorgado más de un testamento, será válido el de fecha
posterior.

La revocación del testamento militar no está expresamente regulada en el código

civil, sin embargo, y de acuerdo a lo normado en las clases de testamentos se
pueden seguir las mismas reglas, ya que el testamento militar se encuentra regulado
como un testamento especial.

Es cierto que para poder otorgar un testamento militar se deben cumplir ciertas
formalidades, pero ello no quita el derecho al otorgante a poder revocar su
testamento de acuerdo a su propia voluntad.

10.-REQUISITOS:

• Solo se da en situaciones de guerra.

 • Los testamento son remitidos al cuartel general, luego al Ministerio de
Defensa.
• Caducan en 4 meses, desde que el testador deje la campaña bélica.
• Es la manifestación legítima de nuestra voluntad, hecha solemnemente para
hacerla válida después de nuestra muerte7

EL TESTAMENTO MILITAR EN LA LEGISLACION PERUANA

1. ARTICULADO DEL CODIGO CIVIL DE 1984 REFERIDO AL TESTAMENTO

MILITAR

A. PERSONAS AUTORIZADAS

Artículo 712º.- Pueden otorgar testamento militar los miembros de las Fuerzas
Armadas y de las Fuerzas Policiales, que en tiempo de guerra estén dentro o fuera
del país, acuartelados o participando en operaciones bélicas; las personas que
sirvan o sigan a dichas fuerzas; y los prisioneros de guerra que estén en poder de
las mismas.

Los prisioneros que se encuentren en poder del enemigo tienen el mismo derecho,
conforme a las Convenciones Internacionales.

Concordancias:

Cód. Proc. Civil: Art. 817 y S.S.

B. FORMALIDADES. PERSONAS ANTE QUIENES PUEDE SER OTORGADA

Artículo 713º.- El testamento militar puede ser otorgado ante un oficial, o ante el
jefe del destacamento, puesto o comando al que pertenezca el testador, aunque

7
Zannoni, Eduardo A. Manual de derecho de las sucesiones. 4a ed. act. y amp. Buenos Aires, 1999. Pág. 31.
dicho jefe no tenga la clase de oficial, o ante el médico o el capellán que lo asistan,
si el testador está herido o enfermo, y en presencia de dos testigos.

Son formalidades de este testamento que conste por escrito y que sea firmado por
el testador, por la persona ante la cual es otorgado y por los testigos.

Concordancias:

Cód. Civil: Art. 140 4), 813

C. TRAMITE

Artículo 714º.- El testamento militar se hará llegar, a la brevedad posible y por

conducto regular, al respectivo Cuartel General, donde se dejará constancia de la
clase militar o mando de la persona ante la cual ha sido otorgado. Luego será
remitido al Ministerio al que corresponda, que lo enviará al juez de primera instancia
de la capital de la provincia donde el testador tuvo su último domicilio.

Si en las prendas de algunas de las personas a que se refiere el artículo 712º y que
hubiera muerto, se hallara un testamento ológrafo, se le dará el mismo trámite.

Concordancias:

Cod. Civil: Art. 707, 663

Cod. Proc. Civil: Art. 825

2.- ANALISIS DE LA INSTITUCION TESTAMENTARIA EN EL CODIGO CIVIL DE

1984, SU CORRELATO HISTORICO.

En primer lugar se debe señalar con relación a este punto que el Código vigente
rescata esta forma de testar del Código de 1852, pues el de 1936 no lo preveía. Así
lo expresa Muro Rojo: “El testamento militar no se encontraba regulado por el
Código Civil de 1936. Su incorporación al Código Civil vigente fue materia altamente
controvertida. Así por ejemplo, algunos autores apuntaban por la eliminación de este
tipo de testamento bajo el argumento de que la forma ológrafa puede ser empleada
en cualquier caso de emergencia, por un civil o un militar en tiempo de paz o en
campaña. No obstante esto, la necesidad de brindar la posibilidad de otorgar un
testamento especial a quienes se encontraran vinculadas con un conflicto bélico
prevaleció en el seno de la Comisión Reformadora del Código Civil de 1936,
admitiendo la incorporación del testamento militar en nuestro Código.” Es así que
se tiene que el testamento militar es “el acto jurídico que pueden otorgar
determinadas personas en circunstancias especiales. Reemplaza al testamento en
escritura pública y al cerrado. No es así al ológrafo que, como se ha visto, se puede
otorgar en cualquier ocasión.”

Por otro lado se debe expresar que el testamento militar es uno de los testamentos
especiales que admite la ley en los supuestos de testamento abierto y de testamento
cerrado. Es aquel que se realiza por militares o por personas a ellos asimilados, en
tiempo de guerra y en campaña. Además, tanto el testamento militar abierto como
el testamento militar cerrado admiten una doble modalidad: en forma ordinaria y en
forma extraordinaria. En la forma ordinaria se siguen los mismos requisitos del
testamento abierto ordinario pero no se hace ante Notario sino ante un Oficial que
tenga al menos la categoría de Capitán, o bien, si el testador estuviera herido o
enfermo, podrá ante el Médico o ante el Capellán que le asista. Y en la forma
extraordinaria se emplea en circunstancias de máximo peligro, por hallarse el
testador durante una batalla, combate, asalto o en todo peligro próximo de acción
de guerra. Se hace de palabra ante dos testigos, quienes posteriormente informarán
al funcionario de justicia que siga al ejército.

Estos testamentos militares, una vez que se han hecho, deben de ser remitidos por
el Cuartel General al Ministerio de Defensa. Si el testamento fallece, se entrega al
testamento al Juez del domicilio del difunto, y éste cita a todos los herederos e
interesados en la sucesión. Los herederos deben entonces solicitar que al
testamento se haga constar en escritura pública y que se protocolice posteriormente
en la forma establecida por la ley.8

LEGISLACION COMPARADA

A continuación, presentaremos como y en qué casos se pueden otorgar los

testamentos militares en algunos países:

1. ESPAÑA

Personas Autorizadas. - Artículo 716 En tiempo de guerra, los militares en

campaña, voluntarios, rehenes, prisioneros y demás individuos empleados en el
ejército, o que sigan a éste, podrán otorgar su testamento ante un Oficial que tenga
por lo menos la categoría de Capitán.

Es aplicable esta disposición a los individuos de un ejército que se halle en país

extranjero. Si el testador estuviere enfermo o herido, podrá otorgarlo ante el
Capellán o el Facultativo que le asista. Si estuviere en destacamento, ante el que lo
mande, aunque sea subalterno.

En todos los casos de este artículo será siempre necesaria la presencia de dos
testigos idóneos.

Artículo 717 También podrán las personas mencionadas en el artículo anterior

otorgar testamento cerrado ante un Comisario de guerra, que ejercerá en este caso
las funciones de Notario, observándose las disposiciones de los artículos 706 y
siguientes.

Trámite .- Artículo 718 Los testamentos otorgados con arreglo a los dos artículos
anteriores deberán ser remitidos con la posible brevedad al cuartel general, y por
éste al Ministro de la Guerra. El Ministro, si hubiese fallecido el testador, remitirá el

8 Estrada Herencia, María Patricia. El testamento militar en la legislación peruana , Lima, 1990. Pág. 19.
testamento al Juez del último domicilio del difunto, y, no siéndole conocido, al
Decano de los de Madrid, para que de oficio cite a los herederos y demás
interesados en la sucesión. Estos deberán solicitar que se eleve a escritura pública
y se protocolice en la forma prevenida en la Ley de Enjuiciamiento civil.

Cuando sea cerrado el testamento, el Juez procederá de oficio a su apertura en la

forma prevenida en dicha ley, con citación e intervención del Ministerio fiscal, y
después de abierto lo pondrá en conocimiento de los herederos y demás
interesados.

Caducidad Artículo 719.- Los testamentos mencionados en el artículo 716

caducarán cuatro meses después que el testador haya dejado de estar en
campaña.9

2. CHILE

Personas Autorizadas.- Art. 1041 En tiempo de guerra, el testamento de los

militares y de los demás individuos empleados en un cuerpo de tropas de la
República, y asimismo el de los voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenecieren
a dicho cuerpo, y el de las personas que van acompañando y sirviendo a cualquiera
de los antedichos, podrá ser recibido por un capitán o por un oficial de grado superior
al de capitán o por un intendente de ejército, comisario o auditor de guerra.

Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podrá ser recibido su testamento
por el capellán, médico o cirujano que le asista; y si se hallare en un destacamento,
por el oficial que lo mande, aunque sea de grado inferior al de capitán.

Art.1042 El testamento será firmado por el testador, si supiere y pudiere escribir,

por el funcionario que lo ha recibido y por los testigos.

Si el testador no supiere o no pudiere firmar, se expresará así en el testamento.

9 Código Civil Español, Sección sétima, Del Testamento Militar.

Requisitos.- Art. 1043 Para testar militarmente será preciso hallarse en una
expedición de guerra, que esté actualmente en marcha o campaña contra el
enemigo, o en la guarnición de una plaza actualmente sitiada.

Trámite.- Art. 1045. El testamento llevará al pie el Visto Bueno del jefe superior de
la expedición o del comandante de la plaza, si no hubiere sido otorgado ante el
mismo jefe o comandante, y será siempre rubricado al principio y fin de cada página
por dicho jefe o comandante; el cual en seguida lo remitirá con la posible brevedad
y seguridad, al Ministro de Guerra, quien procederá como el de Relaciones
Exteriores en el caso del artículo 1029.

Art. 1046 .-Cuando una persona que puede testar militarmente se hallare en
inminente peligro, podrá otorgar testamento verbal en la forma arriba prescrita, pero
este testamento caducará por el hecho de sobrevivir el testador al peligro.

La información de que hablan los artículos 1037 y 1038 será evacuada lo más pronto
posible ante el auditor de guerra o la persona que haga veces de tal.

Para remitir la información al juez del último domicilio se cumplirá lo prescrito en el

artículo precedente.

Art. 1047.-Si el que puede testar militarmente prefiere hacer testamento cerrado,
deberán observarse las solemnidades prescritas en el artículo 1023, actuando como
ministro de fe cualquiera de las personas designadas al fin del inciso 1. Del artículo
1041.

La carátula será visada como el testamento en el caso del artículo 1045; y para su
remisión se procederá según el mismo artículo.

Caducidad.- Art. 1044 Si el testador falleciere antes de expirar los noventa días
subsiguientes a aquel en que hubieren cesado con respecto a él las circunstancias
que habilitan para testar militarmente, valdrá su testamento como si hubiese sido
otorgado en la forma ordinaria.
Si el testador sobreviviere a este plazo, caducará el testamento. 10

3. MEXICO

Personas Autorizadas.- Articulo 1579 Si el militar o el asimilado del Ejercito hace

su disposición en el momento de entrar en acción de guerra, o estando herido sobre
el campo de batalla, bastara que declare su voluntad ante dos testigos, o que
entregue a los mismos el pliego cerrado que contenga su ultima disposición, firmada
de su puno y letra.

Articulo 1580 Lo dispuesto en el artículo anterior se observara, en su caso,

respecto de los prisioneros de guerra.

Trámite.- Articulo 1581 Los testamentos otorgados por escrito, conforme a este
capitulo, deberán ser entregados, luego que muera el testador, por aquel en cuyo
poder hubieren quedado, al jefe de la corporación, quien lo remitirá a la Secretaria
de la Defensa Nacional y esta a la autoridad judicial competente.

Articulo 1582 Si el testamento hubiere sido otorgado de palabra, los testigos

instruirán de el desde luego al jefe de la corporación, quien dará parte en el acto a
la Secretaria de la Defensa Nacional, y esta a la autoridad judicial competente, a fin
de que proceda, teniendo en cuenta lo dispuesto en los artículos del 1571 al 1578.

4. ARGENTINA

Personas Autorizadas.- En tiempo de guerra pueden otorgar testamentos militares

aquellos que se hallan en acción o fuera de la República; y también los voluntarios,
rehenes, prisioneros, cirujanos militares, hombres de ciencia agregados a una
expedición, capellanes y demás individuos que acompañen o sirvan a estas
personas.

10Código Civil Chileno, Libro Tercero, De La Sucesión Por Causa De Muerte, Y De Las Donaciones Entre
Vivos, título I
El oficial ante quien se puede testar deberá ser, por lo menos, capitán intendente
del ejército, o ante el auditor general y dos testigos.

El testamento deberá designar lugar y fecha (art. 3672). Si el que quisiere testar
estuviera enfermo o herido, podrá hacerlo ante el capellán o médico que lo asista,
y si se hallara en un destacamento, ante el oficial que lo mande, aun cuando no sea
capitán (art.

Tramite.- Deberán firmar el testamento el testador, el funcionario y los testigos (uno,

por lo menos, debe saber firmar). Si el testador no sabe, firma uno de los testigos
por él (art. 3674)

Los testigos, si son soldados, deberán ser mayores de edad; si son sargentos o
tienen un cargo superior basta que tengan 18 años cumplidos.11

Caducidad.- El testamento es válido si el testador fallece antes de los 90 días desde

que cesaron las circunstancias que lo habilitan para testar de esa manera. Si
sobrevive de ese plazo, el testamento caduca (art. 3676). En caso de que fuera
válido (de fallecer el testador en el tiempo antedicho), el testamento deberá ser
remitido al cuartel general, y con el visto bueno del Jefe del Estado Mayor que
acredite al grado o calidad de funcionario ante quien se celebró, se manda al
Ministerio de Guerra, y éste lo remite al juez del último conocido del testador (si no
se conoce a uno de los jueces de la Capital) para que sea protocolizado (art. 3677).

Este testamento puede ser válidamente otorgado por testamento cerrado ante las
mismas personas ante las cuales se pudo otorgar el abierto. 12

11Zannoni, Eduardo A. Manual de derecho de las sucesiones. 4a ed. act. y amp. Buenos Aires, 1999. Pág.
29.
12 Código Civil Argentino, Testamentos Especiales