EXPEDIENTE N°: 208-2014
ESPECIALISTA LEGAL:
SUMILLA: APELACION SENTENCIA
AL SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO UNIPERSONAL DE ANDAHUAYLAS:
Moisés Hurtado Palomino, con DNI
31133843, domiciliado en jirón Arequipa 418 en
el distrito de Huancarama, provincia de
Andahuaylas, Región Apurímac, a usted me
presento y expongo:
Que, por convenir a mis derechos y de
conformidad con el artículo 139° inciso 14 de la Constitución Política del Estado y,
encontrándome dentro del plazo legal pertinente, FUNDAMENTO LA APELACION
CONTRA SENTENCIA de fecha 31 de Mayo del año dos mil dieciocho , que falla a tres
año de pena privativa de la libertad suspendida; inhabilitación por el mismo de la pena y al
pago de reparación solidaria de una reparación civil de nueve mil (S/.9000.00), en agravio
del estado Municipalidad de Huancarama; que por no encontrarse conforme a ley y a los
cánones Constitucionales vinculantes; a efectos de que el Superior Jerárquico revoque la
sentencia apelada reformándola, me absuelvan de todos las imputaciones, la cual se
sustenta en los siguientes términos:
PRIMERO.-Que, la Resolución materia de la presente impugnación, ha sido realizada sin
tener en consideración los elementos de la conducta típica y antijurídica, así como las
circunstancias y forma de cómo se produjeron los hechos materia de la presente causa.
SEGUNDA.-Que, por lo descrito en el párrafo precedente, se aprecia que en la apelada no
se ha realizado una correcta imputación fáctica hacia mi persona, desde la imputación
realizada por el Ministerio Publico, como lo expuesto en la Sentencia en el considerando de
imputación fáctica en contra del procesado, por los siguientes fundamentos:
Que el Ministerio público de acuerdo a la acta de registros de audiencia (folios 133-135)
formula el retiro de acusación entre otros, para Moisés Hurtado Palomino ex tesorero de la
municipalidad distrital de Huancarama, bajo el argumento que no se habría encontrando
responsabilidad por haberse enervado los cargos formulados. Sobre este hecho El Juez
del 1er juzgado penal unipersonal de Andahuaylas, en la resolución de sentencia 17
de 28 de Diciembre del 2018, discrepa el retiro de acusación planteada por el ministerio
público respecto a ex tesorero Moisés Hurtado Palomino, en cuyo extremo dispone se
remita a los actuados al fiscal superior a fin de que proceda de acuerdo a sus
atribuciones, dejando constancia tratándose de un proceso en giro lo mismo se encuentra
pendiente de impugnación y lectura integra de sentencia ”.
FUNDAMENTOS DEL HECHO
HECHOS INCRIMINADOS
cabe mencionar que mi persona no pago conociendo irregularidades de la falsedad de las
planillas de los meses de Abril, Mayo y junio 2012, consignados de los trabajadores
Gerardo Martin Navarro, Amílcar Pacheco, keyro Alberto Meléndez Flores entre otros ,
consideradas por el Ministerio Publico que se ha pagado a supuestos trabajadores y a otros
en su remplazo falsificando firmas lo que permitió al acusado, por tener conocimiento de
la falsedad de la información precisando que es delito materia de acusación de falsedad
ideológica previsto en el artículo 428 del código penal como hechos de la acusación fiscal
tuvo como sustento las declaraciones de Amílcar Pacheco Alendez, Gerardo Martin
Navarro, keyro Alberto Meléndez Flores entre otros donde determina el fiscal que el
procesado Hurtado palomino a sabiendas de estos hechos, procedió el pago para contribuir
con el cometido Amador Ramírez cárdenas, sin tomar en cuenta las declaraciones de
Moisés Hurtado Palomino que no conocía de los hechos sucitados inclusive desde la
investigación policial , primero me cabe precisar y aclarar que el nombre del señor
Amílcar Pacheco en el pago de la primera planilla del mes de abril no existía su nombre
yo pague a Nelly Valer Nolasco, creo que en el mes de junio no recuerdo exactamente el
acusado Amador Ramírez Cárdenas, me pide las documentaciones de todo las pagos de
la obra para que tome fotocopia para que haga la liquidación de obra, en este entonteces
el señor había hecho un cambio la planilla del mes de abril en remplazo de la topógrafa
Nelly Valer Nolasco, este hecho recién me entero en mes de setiembre por intermedio de
otros trabajadores de la obra, entonces recién cuestiona al residente de obra como
también Alcalde por este hecho, luego presente un informe para que tome las acciones el
alcalde debido a este hecho, luego se lleva a cabo un esclarecimiento con participación
del Alcalde, Regidores de la Municipalidad, residente, trabajadores de la obra entre otros, en
esta esclarecimiento los trabajadores de la obra cuestionan al residente que en la planilla
había más trabajadores que no habían trabajado, admite el acusado Ramírez cárdenas en
sus diferentes declaraciones que él había hecho en esa forma por desconocimiento de la
residencia, que al tesorero en ninguna parte de la acusación me sindican el residente ni los
testigos que también yo fue conocedor de los hechos desde el mes de abril.
Cabe indicar señor juez que el EL TESORERO PROCEDE LOS PAGOS DE
ACUERDO A LA DIRECTIVA DE TESORERÍA Nº 001-2007-EF/77.15
Artículo 39º.- Casos excepcionales de pagos de planillas en efectivo
En forma excepcional, el pago de planillas de jornales puede efectuarse en efectivo,
atendiendo a la ubicación de las obras, los montos y su periodicidad, adoptándose las
medidas de seguridad pertinentes. Dicho pago requiere la previa autorización del Director
General de Administración o de quien haga sus veces y su rendición de cuentas no debe
exceder el plazo de 72 horas.
En este caso el señor gerente de la municipalidad me ordena con un memorándum Nro
237-2012-MDH/[Link] Y MEMORANDUM 618-2012-MDH/GM-JFFM para proceder a
pagar de acuerdo al informe del residente de la planilla y hoja de tareo para hacer uso de
pago. Que el tesorero nada tiene que ver en los actuados, el tesorero su función es
solamente pagar de acurdo a las normas de la directiva de tesorería.
LEY DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO LEY 27444
Artículo 115.- Representación del administrado
115.1 Para la tramitación ordinaria de los procedimientos, es requerido poder general
formalizado mediante simple designación de persona cierta en el escrito, o acreditando una
carta poder con firma del administrado.
Como lo menciono en los argumentos precedentes, NO SE HA OBSERVADO EL
ELEMENTO OBJETIVO DEL TIPO PENAL CONTENIDO EN EL ARTÍCULO 428
DEL CÓDIGO PENAL, ya que en el delito de falsedad ideológica se tendría que generar
EL DAÑO, como requisito fundamental para que se configure el tipo penal, DAÑO EL
CUAL DEBE SER PROBADO, FUNDAMENTADO Y SUSTENTADO, CON HECHOS
REALES Y CONSISTENTES, LO CUAL NO OCURRIÓ EN EL PRESENTE CASO.
CUARTO.- Que, se aprecia que en el análisis del artículo quinto de la apelada, el A-quo, no
ha acreditado que mi persona no fue la que elaboro el documento o planillas de pago fue el
residente de obra el señor Amílcar Delfín Ramírez de quien para adelante pasa por
manos del administrador i/o gerente de la municipalidad distrital de huancarama y luego al
tesorero al cual recaía en mi persona poner en conocimiento señor juez que mi persona
no verifica las contratas ni mucho menos inspección de campo, para lo cual es designado
el residente de obra encargado único de verificar del personal que labora en distintas obras
por lo tanto se está ante un documento público cuando es otorgado por funcionario público
en ejercicio de sus atribuciones. De lo contrario, es documento privado conforme con el
artículo 236 del Código Procesal Civil. Esta exigencia funcional tiene notoria importancia en
tanto complementa adecuadamente al artículo 428 del Código Penal, que tipifica el delito de
falsedad ideológica.
De esta forma, no todo documento suscrito por funcionario público le otorga el mencionado
carácter que exige la norma. Para ello, es necesario que la autoridad que lo haya suscrito
sea competente para dar fe de los hechos que se manifiestan en el instrumento. Tal
situación permitirá dar al documento un efecto erga omnes (oponible a terceros), brindando
mayor seguridad jurídica.
Así lo ha señalado la Primera Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema, al resolver la
Casación N° 1118-2016-Lambayeque, mediante su sentencia emitida el 1 de enero de 2018.
La Corte también precisó que el delito de falsedad ideológica, tal como está previsto en el
artículo 428 del Código Penal, establece que el que inserta o hace insertar, en instrumento
público, declaraciones falsas concernientes a hechos que deban probarse con el
documento, con el objeto de emplearlo como si la declaración fuera conforme a la verdad,
será reprimido, si de su uso puede resultar algún perjuicio.
Y, además, que quien hace uso del documento como si el contenido fuera exacto, siempre
que de su uso pueda resultar algún perjuicio, será reprimido, en su caso, con las mismas
penas.
sanciona a quien realiza el comportamiento típico sobre un documento que debe tener la
característica de público. "Precisamente, tal rasgo fundamenta el mayor reproche del injusto
descrito en el tipo penal antes indicado. El carácter público del documento no se determina
por la finalidad probatoria de él, sino por cómo se origina. En nuestro sistema, tal carácter
es definido por la norma prevista en el artículo 235 del Código Procesal Civil", refirió la
Corte.
Como se recuerda, dicho artículo del Código Procesal Civil establece que es documento
público: 1. El otorgado por funcionario público en ejercicio de sus atribuciones. 2. La
escritura pública y demás documentos otorgados ante o por notario público, según la ley de
la materia. 3. Todo aquel al que las leyes especiales le otorguen dicha condición. La copia
del documento público tiene el mismo valor que el original, si está certificada por auxiliar
jurisdiccional respectivo, notario público o fedatario, según corresponda.
QUINTO. - El A-quo no realizó una análisis de mi argumento defensivo y posición por ende
lo que establece, as bien es el perjuicio Asia mi representado, donde no podría indicar como
cómplice primario ni mucho menos autor más bien la interpretación errónea de la norma a
quien perjudica es la parte incoada. los
Que mi persona siempre manifestó que actuó, bajo las órdenes del coprocesado, JHON
FRANCISCO FERNANDEZ MOLINA aquel entonces gerente de la municipalidad Distrital de
Huancarama quien mediante memorándum autoriza el pago. Pero por ello no acredito
responsabilidad, pues es clara la redacción del artículo 428 del Código Penal, por lo
siguiente: “las conductas de falsedad ideológica no afectan la función de garantía del
documento, puesto que no impiden la identificación del otorgante, (…) sino sólo su función
probatoria, al haberse producido una veracidad de las declaraciones”
SEXTO.- Que, se aprecia que en la fijación de la pena en su artículo 428 de la apelada, se
han cometido abusos arbitrarios, sin respetar los principios de legalidad, tipicidad de forma
arbitraria, ya que como circunstancias atenuantes menciona lo siguiente:
El artículo 428° del Código Penal señala: "El que inserta o hace insertar, en instrumento
público, declaraciones falsas concernientes a hechos que deban probarse con el
documento, con el objeto de emplearlo como si la declaración fuera conforme a la verdad,
será reprimido, si de su uso puede resultar algún perjuicio, con pena privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de seis años y con ciento ochenta a trescientos sesenticinco días-
multa".
Lo mencionado en el Código Penal en el artículo 46, es lo siguiente:
Como es de notar, las circunstancias de atenuación mencionadas por el Juez no se
encuentran expresas en el artículo 46 del Código Penal, faltando de esa forma los principios
de tipicidad y legalidad, lo cual inconcebible pues, lo que se trata aquí es la libertad de una
persona.
El A-quo no analizo, las circunstancias de atenuación, pues mi persona cumplía casi con la
totalidad de los incisos mencionados, que no fueron tomados en cuenta, lo cual, en el peor
de los casos, el A-quo, debió emitir una sentencia con reserva de fallo y no una como la
apelada.
SETIMO.- Que, se aprecia que en la fijación de la reparación civil, en su artículo noveno de
la apelada, el A-quo no analizo las circunstancias para determinar la reparación civil, pues
como la apelada expresa, por ende se absuelva en todo sentido en cuanto a la reparación
civil se considera que esta se rige por el principio del daño causado (…)”
Como lo he mencionado, en los artículos precedentes el DAÑO DEBE SER PROBADO,
FUNDAMENTADO Y SUSTENTADO, CON HECHOS REALES Y CONSISTENTES ,
LO CUAL NO OCURRIÓ EN EL PRESENTE CASO, PUES EL DENUNCIANTE
NUNCA PROBO EL DAÑO, pues solo se limitó a mencionarlo en uno de sus escritos, sin
fundamento y medio probatorio alguno, y el Ministerio Publico no solicito la fundamentación
del daño, más bien solo omitió requerir pruebas y solo se limitó a suponer un supuesto
daño, acusando a mi persona de la comisión del delito, error que se continuo a nivel judicial.
Por lo que el A-quo, determina una reparación civil inconcebible de dos mil nuevos soles, sin
observar los principios de proporcionalidad y razonabilidad, en el presente caso.
PRETENSIONES IMPUGNATORIOS
Por estas consideraciones, solicito a la honorable sala penal de apelaciones, declarar nula
la sentencia sin número de fecha 31 de mayo del 2019 que contiene la resolución 16
recaídas en la presente causa penal, y reformándola se le absuelva de los cargos
incriminados por el ministerio público.
ANEXOS:
-Copia de resolución de sentencia s/n
-Copia de mi DNI.
Por lo expuesto.
Sírvase señor juez tener por fundamento el recurso de apelación, y se remita a la instancia
correspondiente.
OTROSÍ DIGO. Para efectos del trámite del presente, solicito se me notifique en mi
domicilio procesal jirón Arequipa 418 del Distrito de Huancarama, Provincia de Andahuaylas,
lugar donde se hará llegar las notificaciones de ley.
Huancarama,30 de Octubre del 2019.
