EXPEDIENTE :
ESPECIALISTA :
ESCRITO :
SUMILLA : Demanda de Tercería de
Propiedad.
SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE TACNA
JOSE LUIS PEREZ SALAZAR, con DNI Nro.
40661255, con domicilio real en Urb. Las
Camelias A 3, Cercado, señalando domicilio
procesal en Urb. Fonavi, edif. D dpto. 110,
Cercado y Casilla Electrónica N° 2876, de
esta ciudad, a Ud. respetuosamente, digo:
I. NOMBRES Y DIRECCION DOMICILIARIA DE LOS DEMANDADOS
1.- DANIELA MARIN TORRES, demandante en el proceso principal, a quien se
le deberá de notificar en Pasaje José Olaya 563, Tacna.
2.- ESTEBAN QUISPE LOPEZ, demandado en el presente proceso, a quien se
le deberá de notificar en Los Eucaliptos 972, Tacna.
III.- PETITORIO
Como pretensión principal, interpongo demanda de tercería de propiedad para
que se disponga la suspensión del proceso civil Expediente Judicial 104-2016
que se encuentra en etapa de ejecución, siendo que existe resolución judicial N°
04 que ordena la venta del bien inmueble consistente en la Casa Habitación
ubicada en Av. Ejército 276, Ciudad, Provincia y Distrito de Moquegua, con Ficha
Registral N° 1765 y, como consecuencia:
Como primera pretensión accesoria, solicito se reconozca mi derecho de
propiedad respecto del bien inmueble consistente en la Casa Habitación ubicada
en Av. Ejército 276, Ciudad, Provincia y Distrito de Moquegua, con Ficha
Registral N° 1765, en oposición a los litigantes del presente proceso principal.
Como segunda pretensión accesoria, solicito se deje sin efecto la medida
cautelar de embargo en forma de inscripción dictada por Resolución N°4.
IV.- FUNDAMENTOS DE HECHO
1.- Quien presenta la presente demanda de tercería de propiedad, es propietario
del bien inmueble consistente en la Casa Habitación ubicada en Av. Ejército 276,
Ciudad, Provincia y Distrito de Moquegua, con Ficha Registral N° 1765, tal como
se puede verificar de la PARTIDA REGISTRAL Nro. 784 emitida por la Oficina
Registral de Moquegua.
2.- Es del caso, que en dicha partida registral se verifica como propietario actual
a mi persona, este documento constituye un documento público de fecha cierta
que acredita mi derecho de propiedad, a esto se suma que adjunto a la presente
copia legalizada de la Escritura Pública de Compraventa de Predio Urbano que
acredita la compra de dicho bien inmueble en la ciudad de Moquegua.
3.- En estas circunstancias, en el presente proceso principal se ha dictado
medida cautelar de embargo respecto de un bien inmueble de mi propiedad
utilizando una Ficha Registral emitida por la Oficina Regional de Registros
Públicos de Tacna, en donde aparentemente se hace constar como propietario
del bien inmueble al Sr ESTEBAN QUISPE LOPEZ, demandado en el presente
proceso.
4.- De esta manera, he tomado conocimiento de este proceso principal por
medio de una notificación dejada por debajo de la puerta en esta mi propiedad,
la cual recién tomo conocimiento debido a un viaje largo realizado a la ciudad
de Lima, donde también tengo otro bien inmueble.
5.- Dentro de este contexto, solicito se declare fundada la presente demanda.
V.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
Artículo 533 del Código Procesal Civil que indica “La tercería se entiende con el
demandante y el demandado, y sólo puede fundarse en la propiedad de los
bienes afectados judicialmente por medida cautelar o para la ejecución; o en el
derecho preferente a ser pagado con el precio de tales bienes.” En el presente
caso, acredito que soy propietario del bien materia de embargo.
Artículo 534 del CPC establece que “La tercería de propiedad puede
interponerse en cualquier momento antes que se inicie el remate del bien.” En el
presente caso, la tercería se interpone antes de que se remate el bien de mi
propiedad.
VI.- MONTO DEL PETITORIO
Debido a la naturaleza de la pretensión no es cuantificable en dinero.
VII.- REQUISITO ESPECIAL DE ADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA
El Artículo 535 del CPC establece que “La demanda de tercería no será admitida
si no reúne los requisitos del Artículo 424 y, además, si el demandante no prueba
su derecho con documento público o privado de fecha cierta, en su defecto, si
no da garantía suficiente a criterio del Juez para responder por los daños y
perjuicios que la tercería pudiera irrogar.”
De esta manera, como medio de prueba y anexo a la presente demanda
presentó:
1.- Ficha Registral de la Oficina de Registros Públicos de Moquegua, documento
público de fecha cierta que acredita mi derecho de propiedad sobre el bien
embargado.
2.- Escritura Pública de Compraventa del bien embargado, documento público
de fecha cierta que sustenta la inscripción en Registros Públicos.
De esta manera, para el presente caso no es necesario otorgar garantía
suficiente, salvo que el Juez considere lo contrario.
VIII.- MEDIOS PROBATORIOS
1.- Original de la Ficha Registral de la Oficina de Registros Públicos de
Moquegua, documento público de fecha cierta que acredita mi derecho de
propiedad sobre el bien embargado.
2.- Copia Legalizada de Escritura Pública de Compraventa del bien embargado,
documento público de fecha cierta que sustenta la inscripción en Registros
Públicos de Moquegua.
3.- Cedula de Notificación y anexos con lo que acredito porque tomé
conocimiento del presente proceso
4.- Constancia que acredita que vivo en la ciudad de Lima.
IX.- ANEXOS
1-A Copia de Documento Nacional de Identidad
1-B Original de la Ficha Registral de la Oficina de Registros Públicos de
Moquegua, documento público de fecha cierta que acredita mi derecho de
propiedad sobre el bien embargado.
1-C Copia Legalizada de Escritura Pública de Compraventa del bien embargado,
documento público de fecha cierta que sustenta la inscripción en Registros
Públicos de Moquegua.
1-D Cedula de Notificación y anexos con lo que acredito porque tomé
conocimiento del presente proceso
1-E Constancia que acredita que vivo en la ciudad de Lima.
POR LO EXPUESTO:
A Usted pido admitir a trámite la presente demanda.
Tacna, 12 de junio de 2019
FIRMA DEL LETRADO FIRMA DEL DEMANDANTE
EXPEDIENTE :
ESPECIALISTA:
ESCRITO :
SUMILLA : Demanda de Tercería
Preferente de Pago
SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO LABORAL
DE TACNA
BANCO DE CRÉDITO DEL PERÚ con
RUC N° 10876308251, inscrito en la ficha
electrónica Nº 2532, del Registro de
Sociedades Mercantiles Nº 2765, de los
Registros Públicos de Lima, con domicilio
en Av. San Martín 462 de esta ciudad;
debidamente representada por su
apoderado judicial don Carlos Marcoleta
Yañez, identificado con DNI. Nº
62873065, con domicilio real en A.
Bolognesi 731, según delegación de
poder otorgado por ante Notario Público
Dra. Rosa María Málaga Cutipé, inscrito
en el asiento 37 de la ficha Nº 457 del
Registro de Mandato de la Oficina de
Registros Públicos de Tacna.; con
domicilio procesal en Av. San Martín 462,
Tacna; a usted atentamente digo:
I. NOMBRES Y DIRECCION DOMICILIARIA DE LOS DEMANDADOS
1. Mario Pérez Solís, con dirección domiciliaria en Las Amapolas 497,
cercado de Tacna.
2. Rogelio Sánchez Rodríguez, con dirección domiciliaria en Pasaje Los
Pinos 563. CPM Leguía, Tacna.
3. Pedro Palacios Muro, con dirección domiciliaria en Av. Circunvalación
635, Cercado de Tacna.
4. José Luis Ruiz Ruiz, con dirección domiciliaria en Av. Nora Flores Torres
174. Cercado de Tacna.
II. PETITORIO
1. En su calidad de demandantes los tres primeros, y de ejecutado el último de
los nombrados, en el proceso laboral Nº 276- 2016, tramitado ante este juzgado,
por los demandados Mario Pérez Solís, Rogelio Sánchez Rodríguez y Pedro
Palacios Muro en su calidad de actores, contra José Luis Ruiz Ruiz, en su calidad
de Empleador - demandado sobre pago de beneficios sociales e indemnización
por despido arbitrario; que se encuentra en etapa de ejecución, y en el cual se
ha ordenado remate del bien embargado de propiedad de don José Luis Ruiz
Ruiz, el mismo que está hipotecado a nuestro favor con anterioridad a la medida
cautelar.
2. Nuestra pretensión concreta es que el juzgado declare que nuestro derecho
de acreedores hipotecarios es mejor que el crédito de derechos laborales de los
demandados titulares de la medida cautelar, porque esos créditos sólo funcionan
bajo el marco concursal; y en virtud a ese mejor derecho, ordene que el producto
del precio de la subasta del bien embargado sea entregado a nuestra parte por
tener la calidad de acreedor hipotecario de primer orden, y por lo tanto con
derecho preferente de pago.
3. También solicitamos que se suspenda el pago al acreedor hipotecario en el
proceso antes referido, hasta que se decida en definitiva sobre la preferencia.
4. Nuestra condición de acreedores hipotecarios respecto al demandado don
José Luis Ruiz Ruiz nos otorga legitimidad para obrar.
III. FUNDAMENTOS DE HECHO
1. Don José Luis Ruiz Ruiz, demandado en el proceso N° 276-
2014,tramitado por ante este juzgado, constituyó HIPOTECA a favor del
Banco recurrente, respecto del inmueble urbano de su propiedad, ubicado
en Av. Nora Flores Torres 174, del centro Poblado menor Augusto B.
Leguía de la ciudad de Tacna. Su área, linderos, medidas perimétricas y
dominio corren inscritos en el asiento 10 y 11, folios 15 y16, del tomo 543
del Registro de Propiedad Inmueble de Tacna. La hipoteca
primigeniamente garantizó hasta un límite de 40.000 nuevos soles, las
obligaciones del demandado, posteriormente el monto fue ampliado hasta
por la suma de 100.000 nuevos soles más intereses, comisiones y gastos.
2. La hipoteca y sus ampliaciones fueron celebradas por ante Notario
Público de Tacna, Dra. Ángela Diaz Jara Almonte mediante Escritura
Pública de Constitución de hipoteca N° 45781, de fecha 25 de junio de
2013
3. La hipoteca corre inscrita en el asiento 07 de fojas 15, tomo 431 del
Registro de Propiedad Inmueble de Tacna.
4. Al demandado JOSÉ LUIS RUIZ RUIZ le otorgamos la Hipoteca en
nuestra oficina, porque su negocio funcionaba en dicha ciudad, lugar en
donde tenía fijada su residencia, y nos adeuda la suma de 140.000 nuevos
soles (ciento cuarenta mil nuevos soles), que es materia de cobranza
judicial ante el Segundo Juzgado Civil de Tacna, expediente 42-2017,
Secretario Luis Flores, sobre Ejecución de Garantías.
5. La Escritura Pública conteniendo la hipoteca es documento público
que acredita nuestro derecho preferente de pago.
6. Mientras el Banco recurrente, agotaba todos los medios posibles para
darle facilidades al deudor hipotecario, en el pago, sin conseguir que éste
honrara su deuda, mientras ello ocurría, a nuestras espaldas se iniciaba
el proceso laboral Nº 276- 2016, tramitado por ante el Primer Juzgado
Laboral de Tacna, seguido por los trabajadores mencionados al inicio; en
el que se ha embargado el inmueble hipotecado a nuestro favor y se
encuentra en etapa de remate.
7. Como podrá verificar el Juzgado, del certificado de gravámenes
acompañado, nuestra hipoteca está inscrita con anterioridad al embargo
del bien que es materia de remate en el proceso Nº 276-2017 seguido
ante el Juzgado por don Mario Pérez Solís, Rogelio Sánchez Rodríguez y
Pedro Palacios Muro contra José Luis Ruiz Ruiz; en consecuencia con
preferencia de nuestro derecho sobre cualquier otro crédito.
IV. FUNDAMENTOS JURÍDICOS
A.-PROCEDENCIA DE LA ACCIÓN
Nuestro derecho de acreedores hipotecarios prevalece sobre los créditos
laborales de los demandados (Art. 2022° del Código Civil y Art. 132° inciso 9) de
la Ley N° 26702):
1. La demanda procede porque nuestro derecho de acreedores hipotecarios de
primer orden nos concede la preferencia en el pago con el precio que resulta de
la venta del bien que es materia de ese derecho real, en consecuencia, no
estando siquiera en disputa dos derechos reales de la misma naturaleza (porque
el otro derecho de embargo es un derecho personal), el juzgado debe aplicar la
norma contenida en el artículo 2022° del Código Civil, que recogiendo el principio
Registral de oponibilidad de derechos reales sobre inmuebles, establece que:
“Para oponer Derechos Reales sobre inmuebles a quienes también tiene
derechos reales sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone esté
inscrito con anterioridad al de aquel a quien se opone.”
2. Si bien es cierto, la Constitución Política del Perú en su artículo 24° segundo
párrafo, establece el carácter preferencial que tiene sólo respecto a las
remuneraciones y beneficios sociales, los trabajadores. Este derecho no es
absoluto sino que debe ser regulado por otra norma de menor jerarquía. En este
caso, el precepto constitucional está regulado por el Decreto Legislativo N° 856,
conforme lo indica su parte expositiva considerativa.
3. Dicha norma, que establece el derecho preferente de los créditos laborales
con carácter persecutorio sobre los bienes del empleador, procede sólo en los
supuestos establecidos en el artículo 3° de dicho Decreto Legislativo 856¸ que a
continuación analizamos.
PRIMERO.- Cuando el empleador ha sido declarado insolvente por
INDECOPI, y se encuentra en proceso de disolución o de declaración de quiebra,
conforme a las normas del D.S. N° 014-99-ITINCI del 11 de noviembre de 1999
que aprueba el Texto Único Ordenado de la Ley de Reestructuración Patrimonial,
modificado por la Ley N° 27295 del 29 de junio del 2000. En el caso de autos no
se ha dado tal declaración del demandado José Luis Ruiz Ruiz, no existe
procedimiento de reestructuración patrimonial abierto, de manera que los
trabajadores titulares de la medida cautelar no tienen reconocidos créditos
laborales frente a su ex empleador, que se anteponga al nuestro de legítimos
acreedores hipotecarios que estamos ejecutando en proceso de Ejecución de
Garantías.
SEGUNDO.- Cuando la extinción del vínculo laboral se hubiese producido
como consecuencia de una simulación o fraude a la Ley de parte del empleador,
es decir, cuando el empleador injustificadamente hubiese disminuido o
distorsionado la producción para cerrar el centro de trabajo, o transferir activos
fijados a terceros o en aporte de nuevas empresas, o cuando el empleador
hubiese abandonado el centro de trabajo. En el caso de autos no se ha
establecido.
TERCERO.- En el supuesto previsto en el artículo 4° por el que procede
la preferencia de los créditos laborales cuando en un proceso judicial, el
empleador no ponga a disposición del Juzgado, bienes libres para cubrir el pago
de los créditos laborales demandados, lo cual debe hacerse a requerimiento del
Juez, previa solicitud de parte.
4. Al no darse ninguno de estos tres supuestos en el proceso laboral N° Nº 276-
2014, seguido entre las partes demandadas con esta acción, nuestro crédito
respaldado con la primera y preferencial hipoteca referida y detallada en los
fundamentos de hecho, y que está en ejecución ante el Segundo Juzgado Civil
de Tacna, expediente N° 42-2015, continúa siendo preferente, y así debe
disponerlo el Juzgado.
5. Sustentamos nuestra pretensión además, en lo dispuesto en el inciso 9 del
artículo 132° de la Ley N° 26702, Ley General del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros y Orgánica de la S.B.S, por el cual se establece que los
valores, recursos y demás bienes que garantizan obligaciones con empresas del
sistema financiero, cubren preferentemente a éste.
6. Esta norma es determinante porque la Ley N° 26702 de fecha 09 de diciembre
de 1996 es posterior y de mayor jerarquía que la norma que regula la aplicación
de la preferencia de los créditos laborales que es el Decreto Legislativo N° 856
del 04 de octubre de 1996.
7. Admitida la demanda, el Juzgado debe ordenar se suspenda el pago al
acreedor en el proceso donde se va a rematar el bien hipotecado, hasta que se
decida en definitiva sobre la preferencia, de conformidad con el artículo 537° del
Código Procesal Civil; o en su defecto, en caso de una pretendida adjudicación
en pago, denegar cualquier solicitud hasta que no se resuelva el conflicto de
intereses sobre la preferencia demandada.
B. OTROS FUNDAMENTOS DE DERECHO SUSTANTIVO
Apoyamos nuestra demanda en lo dispuesto en la TERCERA DISPOSICIÓN
DEROGATORIA, SUTITUTORIA Y FINAL de la Ley Procesal del Trabajo N°
26636 que remite en forma supletoria el trámite de este proceso a las normas
del Código Procesal Civil, habida cuenta que en la Ley Procesal del Trabajo no
está prevista la tercería.
VI. MEDIOS PROBATORIOS
1. La Escritura Pública de hipoteca, su aclaración y ampliación.
2. Certificado de gravamen del bien mueble hipotecado, materia de esta acción,
donde se verifica que nuestra hipoteca es anterior al embargo.
3. Piezas Judiciales del expediente civil Nº 42-2018, secretario actual Luis
Flores, seguido por ante el Segundo Juzgado Civil de Tacna sobre Ejecución de
Garantías contra José Luis Ruiz Ruiz.
4. Otros.
VII. ANEXOS
1A. Copia de RUC.
1B. Copia de Escritura de Constitución.
1C. Copia de DNI del recurrente.
1D. Copia Legalizada del Poder.
1E. Certificado de Gravamen.
1F. Piezas judiciales del Exp. Nº 42-2018
1G. Tasa Judicial por ofrecimientos de prueba.
POR LO EXPUESTO:
Sírvase Ud. Señor Juez, tener por interpuesta y admitida la presente demanda
declarándola fundada en su oportunidad.
PRIMER OTROSI DIGO.- De conformidad con lo dispuesto por el artículo 80°
del Código Procesal Civil, aplicado supletoriamente delego la representación
judicial al letrado que suscribe el presente escrito, cuyo domicilio personal y
procesal son los consignados en la demanda, y manifestando estar instruido de
la representación que otorgo, así como sus alcances.
SEGUNDO OTROSI DIGO.- Adjunto copias simples de la Escritura de
constitución y Poder otorgado para que se sirva dejar constancia en autos de los
mismos, devolviéndome las copias certificadas.
Tacna, 20 de enero de 2019
FIRMA DEL LETRADO FIRMA DEL DEMANDANTE
