EL MEDIADOR
INTRODUCCION
A lo largo de la Historia encontramos la aparición y utilización de métodos alternativos de
resolución de conflictos como la conciliación, el arbitraje y la mediación, por distintas causas
como la pérdida de confianza de las personas en el sistema judicial, la sobresaturación del
mismo, la búsqueda de decisiones acordes con las necesidades de los participantes, el deseo
de cercanía personal y social con la figura decisoria, etc.
La Mediación es una oportunidad para que las partes, con la asesoría de un tercero y a través
del diálogo directo, manejen un conflicto determinado para generar un nuevo escenario en
donde se respeten espacios mínimos de convivencia.
La mediación es un proceso imparcial, rápido y confidencial en el que, con profesionales
entrenados, se logran acuerdos básicos para superar los conflictos, las causas y sus efectos,
con la participación directa de las partes.
La mediación aparece cuando existen dos o más personas que tienen un conflicto y que, tras
intentar solucionarlo por ellas mismas y no quedar satisfechas con el resultado obtenido,
deciden acudir a un tercero para que les ayude a intentar solucionarlo.
En nuestra Constitución de 2008 en su artículo 190 se establecen los medios alternativos a la
solución de conflictos, donde se reconoce al arbitraje, la mediación y otros procedimientos
alternativos Estos procedimientos se aplicarán con sujeción a la ley, en materias en las que
por su naturaleza se pueda transigir.
La mediación surge en los Estados Unidos en los años 60 y 70, de allí se extiende
inmediatamente a Canadá para llegar a Inglaterra en los 80 y al resto de Europa en los años
90.
En Ecuador la Ley de Arbitraje y Mediación desarrollo los métodos alternativos a la solución
de conflictos en el año de 1997 antes de la constitución del 98
DESARROLLO
EL MEDIADOR
Los mediadores o mediadoras son profesionales especializados que facilitan el diálogo entre
las personas que concurrieron al proceso de mediación. Son una figura neutral e
imparcial que facilitan el diálogo entre las partes del conflicto para que encuentren una
solución.
Mediador es una persona que hace posibles relaciones amistosas entre dos o más personas
distanciadas o separadas.
El mediador o la mediadora asume una tarea educativa y propedéutica, creando un contexto
de confianza, colaboración y participación activa, al garantizar una estructuración orgánica
de un proceso que ya ha comenzado. (FONT, 2012)
Un mediador carece de poder de decisión autorizado. Esta característica distingue al
mediador del Juez o árbitro. El mediador trabaja para reconciliar los intereses encontrados
de las dos partes. La meta del mediador es ayudar a las partes a examinar el futuro y sus
intereses o necesidades y a negociar el intercambio de promesas y relaciones que serán
mutuamente satisfactorias y se ajustarán a las normas de equidad de dichas partes
Su papel es el de facilitar los procesos de comunicación entre las partes, a través de sencillos
pasos en los que, si colaboran, pueden llegar a una solución en la que todos ganen o se sientan
satisfechos. (Grajales, 2004)
La palabra “mediador” viene del latin “mediator” y significa “el que se pone al medio de un
pleito para tratar de arreglarlo, el que trata de encontrar un punto medio que puede ser
aceptado por ambas partes del conflicto”. Sus componentes léxicos son: medius (medio), mas
dor (agente, el que hace la acción)
NATURALEZA JURÍDICA DEL MEDIADOR
La existencia de una situación de conflicto, como ya sabemos, es lo que determina el recurso
al proceso de mediación y en su virtud, con la intencionalidad de solucionar sus diferencias,
las partes contactan con el mediador o servicio de mediación y se entablan las relaciones
entre el agente mediador o agencia mediadora y las partes en conflicto, que tienen un
indudable contenido contractual, cuya naturaleza no se encuentra del todo matizada en
nuestro ordenamiento jurídico.
INSTRUMENTOS JURÍDICOS QUE REGULAN LA MEDIACIÓN
En nuestro país, el instrumento jurídico que regula la mediación, está contemplada en
la Constitución del Ecuador, que consta lo siguiente:
Art. 190.- Se reconoce el arbitraje, la mediación y otros procedimientos alternativos para la
solución de conflictos. Estos procedimientos se aplicarán con sujeción a la ley, en materias
en las que por su naturaleza se pueda transigir.
En la contratación pública procederá el arbitraje en derecho, previo pronunciamiento
favorable de la Procuraduría General del Estado, conforme a las condiciones establecidas en
la ley.
De la misma manera encontramos la disposición de la Ley de Arbitraje y Mediación, que
textualmente consta lo siguiente:
Art. 43.- La mediación es un procedimiento de solución de conflictos por el cual las partes,
asistidas por un tercero neutral llamado mediador, procuran un acuerdo voluntario, que verse
sobre materia transigible, de carácter extra-judicial y definitivo, que ponga fin al conflicto.?
Art. 55.- La conciliación extrajudicial es un mecanismo alternativo para la solución de
conflictos. Para efectos de la aplicación de esta Ley se entenderán a la mediación y la
conciliación extrajudicial como sinónimos.?
Art. 56.- Los jueces ordinarios no podrán ser acusados de prevaricato, recusados, ni sujetos
a queja por haber propuesto fórmulas de arreglo entre las partes en las audiencias o juntas de
conciliación.
CARACTERISTICAS ESENCIALES DEL MEDIADOR.
Voluntariedad. Cada uno de los mediados puede abandonar el proceso en cualquier
momento, por cualquier razón, o incluso, sin alegar razón alguna.
Es colaborativo. Puesto que ningún participante en Mediación puede imponer nada
a nadie, todos están motivados para resolver los problemas y alcanzar los mejores
acuerdos.
Controlado. Los participantes mantienen completa su capacidad de decisión y la
posibilidad de oponerse a cualquier propuesta de acuerdo. Nada puede serle
impuesto.
Confidencial. La Mediación es confidencial. Las conversaciones mantenidas
durante el proceso, y todos los materiales utilizados para la Mediación no son
susceptibles de ser utilizados (esto incluye al propio mediador) en ningún
procedimiento legal posterior, por ninguna de las partes en conflicto. Su mediador
está obligado a describir la extensión de la confidencialidad de la Mediación
Imparcial, neutral, equilibrada y segura. El mediador tiene la responsabilidad de
asistir a cada mediado y no puede favorecer los intereses de uno frente a los del otro,
ni puede favorecer un resultado específico de la Mediación. Su mediador está
éticamente obligado a reconocer cualquier desviación sustancial en el tratamiento
de los aspectos del conflicto. El papel del mediador es asegurar que las partes
alcanzan acuerdos de manera voluntaria, libre, e informada, y nunca como
consecuencia de coerción o intimidación.
Auto responsable y satisfactoria. Sobre la base de una participación activa en la
resolución voluntaria del conflicto que conduce a las partes a una Mediación, el nivel
de satisfacción de los participantes en ésta, y el grado de implicación y compromiso
para mantener y cumplir los acuerdos alcanzados, ha demostrado ser notablemente
superior en comparación con otras opciones relacionadas con la reclamación de los
intereses de las partes en conflicto en vía judicial.
EL PERFIL QUE DEBE TENER EL MEDIADOR PARA RESOLVER CONFLICTOS
Existe un debate incesante sobre quienes deben ser los mediadores, qué requisitos deben
reunir y qué entrenamiento tienen que desarrollar para ser considerados como autorizados.
La primera discusión que aparece es sobre si debe ser profesional del derecho o no.
Para resolver conflictos entre particulares el mediador puede ser cualquier profesional que
reúna características especiales de personalidad, empatía y que maneje ciertas técnicas de
mediación; así como debe estudiar elementos socio legales básicos. Para mediar sí debería
ser abogado y debe conocer ampliamente los preceptos constitucionales y legales; capacitado
de manera teórica y práctica en una Escuela de Mediadores de tal forma que demuestre
habilidades de negociación y formación en una cultura de diálogo y no solo de litigio. Caso
contrario podría aconsejar a su cliente para no llegar a un acuerdo e ir a juicio, por eso es
importante la capacitación al profesional del derecho en los beneficios que ofrece la
mediación y la difusión continua de la herramienta a la sociedad en general para forjar a un
nuevo ciudadano que tenga como primera opción el diálogo.
Nuestra ley es flexible y no requiere ser abogado o profesional para tener la calidad
de mediador, aunque se constituye el proceso de selección y evaluación en una
responsabilidad que no puede ser ajena a los centros de mediación y que debe
quedar claramente definida en los reglamentos internos. El director del Centro de Mediación
sí debería ser un abogado con amplia experiencia en temas de manejos de conflictos ya que
ejerce un cargo de responsabilidad que más allá de las tareas administrativas que realiza, se
constituye en un referente del centro y de temas de consulta propuestos por los mediadores
Para el caso de conflictos que involucran asuntos de derecho público administrativo, se
considera indispensable que el mediador sea un profesional altamente capacitado.
El mediador que conozca conflictos debe conocer a profundidad y concatenar los principios
rectores del derecho sustancial y los del derecho procesal, esto como garantía de su
neutralidad y el justo manejo del conflicto de intereses, por lo tanto, el mediador es un
defensor del patrimonio estatal.
El Derecho administrativo es un derecho al servicio público, no es un derecho de
poder, es de servicio, de protección, de exigencias sociales, y en el presente caso llamado a
solucionar problemas a través de la mediación.
OBLIGACIONES DEL MEDIADOR:
De las características antes mencionadas devienen ciertas obligaciones que el mediador y en
especial en el sector público debe cumplir, al respecto cabe mencionar las siguientes:
A) Orientar la conciliación con base en las pruebas;
B) Respetar integralmente el derecho público, las normas de orden público y las
buenas costumbres; y,
C) Velar porque no se menoscaben los derechos ciertos e indiscutibles, así como
los mínimos e intransigibles. (Franklin, 2011)
CONDICIONES DEL MEDIADOR
Condición previa, debe informar a las partes en la reunión inicial cuáles son las características
del proceso de mediación y las reglas de juego a que deberán atenerse en caso de optar por
esta técnica alternativa de resolución de conflictos.
Lograr un acuerdo consensuado dentro del clima creado y mantenido es el otro objetivo, cuyo
límite en acercar a las partes llega hasta donde la voluntad negociadora de ellas lo permita. 0
sea que de producirse un estancamiento o una ruptura definitiva de las relaciones, el mediador
debe sugerirles que den por terminado el procedimiento a fin de evitar la prolongación de
discusiones que desgastan los ánimos y generan mayores costos
La forma en que el mediador desempeñe sus deberes profesionales revelará sus condiciones
en lo que hace a su carácter, intelecto, creatividad, habilidades técnicas, valores morales y
desarrollo social y comunitario.
Su desenvolvimiento tendrá puntos de apoyo las aptitudes manifestadas a las partes que
consistirán en su flexibilidad, imparcialidad, integridad y objetividad.
Prudencia: Es la que necesariamente el mediador debe guardar al efectuar sus
manifestaciones sobre la problemática del asunto. Su posición entre las partes le obliga a
asumir en forma responsable y honesta los efectos que surgirán de su intervención,
sugerencias o recomendaciones.
Imparcialidad: El mediador no puede estar comprometido con ninguna de las partes, ni
siquiera con la consecución de un determinado tipo de acuerdo. Esto le posibilita una mayor
movilidad dado que está en óptimas condiciones para facilitar que los actores exploren
posibles y viables acuerdos. El mediador como facilitador, debe sugerirles el asesoramiento
letrado en caso de ser necesario el consejo y la perspectiva legal, Este principio también es
aplicable aun en los supuestos en que un abogado actúe en calidad de mediador. El mediador
tampoco es un sustituto pertinente en los casos en que se precise asistencia terapéutica. En
tales circunstancias debe informar y, orientar a las partes para que ellas la obtengan, inclusive
cuando en virtud de su profesión el mediador pudiera estar habilitado para dichas tareas. Su
rol como mediador es excluyente de otras aptitudes o certificaciones profesionales que
tuviera y no puede ejercerlas al momento de mediar.
Confidencialidad: El éxito de la mediación depende en gran parte de la certeza que tengan
las partes sobre la privacidad con que ha de conducirse el proceso. El mediador está obligado
a guardar secreto acerca de las manifestaciones, documentos e informes obtenidos durante el
desempeño de su función. Este deber de confidencialidad le es debido a las partes entre sí y
también respecto de terceros. Sólo en el supuesto de que aquéllas lo autorizaren podrá revelar
las situaciones que haya conocido en la mediación. Pero este principio cede en algunos
supuestos: (Flores, s.f.)
TIPOS DE MEDIADORES
La mediación se puede utilizar prácticamente en todos aquellos ámbitos en los que existe un
conflicto. Existe una serie de mediaciones ya conocidas y trabajadas como son
MEDIACIÓN FAMILIAR
Se refiere a los conflictos que se plantean dentro de la familia que puede incluir padres, hijos,
abuelos, pareja, o familia más extensa.
En los supuestos de ruptura matrimonial: Al amparo de la nueva Ley del divorcio 15/2005,
de 8 de Julio, la mediación familiar se ofrece como vía complementaria a los procesos
tradicionales de separación o divorcio.
MEDIACIÓN EMPRESARIAL O LABORAL
Es aquella que se utiliza en los conflictos que surgen en el ámbito laboral.
La Mediación en la Empresa está dirigida a aquellas personas que tengan problemas con sus
superiores, sus subordinados o con los compañeros de trabajo.
MEDIACIÓN ESCOLAR
Se presenta como un medio indispensable para resolver los conflictos que pudieran darse
entre alumnos, profesores y padres entre otros. La conflictividad es inevitable en la vida
cotidiana de los centros educativos, por este motivo, es necesario que existan medios para
hacer frente a la misma.
MEDIACIÓN COMUNITARIA Y/O SOCIAL
La Mediación Comunitaria está dirigida a aquellas personas que tienen problemas con los
vecinos, con el administrador de fincas, con el presidente de su comunidad o con las personas
de su barrio, zona o municipio.
MEDIACIÓN SANITARIA
La mediación sanitaria es un proceso de gestión de los conflictos que pueden aparecer ente
profesionales sanitarios, usuario-profesional, usuario-usuario, institución-profesional y otros
organismos relacionados.
MEDIACIÓN INTERCULTURAL.
Se refiere a los conflictos que surgen por el desconocimiento del idioma o por las diferencias
culturales.
MEDIACIÓN PENAL
Se refiere a aquella en la que se utiliza la mediación como resolución de conflictos entre
víctima y victimario.
MEDIACIÓN PENITENCIARIA.
Se refiere a aquella en la que se utiliza la mediación como resolución de conflictos entre
presos o entre funcionarios y presos, o entre funcionarios. (Bitartoki, 2005)
CONCLUSION
La mediación es un procedimiento no adversario, pacífico, cooperativo de resolución
de conflictos, y su propósito propende a lograr un acuerdo rápido, sin los costos en
tiempo, dinero y esfuerzo que demanda el sistema judicial. Se busca el acercamiento
entre las personas que plantean un conflicto, una posición controvertida. El mediador
ayuda a que se clarifiquen, identifiquen esos intereses en conflicto y que se llegue a
un acuerdo satisfactorio dejando, de ser posible, el tener que recurrir a los juzgados.
Con profesionales entrenados que actúen como mediadores es posible lograr acuerdos
básicos para superar los conflictos, las causas y sus efectos, con la participación
directa de las partes, la mediación propone un proceso imparcial, rápido y
confidencial.
La mediación es una forma flexible e informal de resolución de conflictos que permite
a las partes negociar una pronta resolución de su proceso legal. La mediación ofrece
a las partes la oportunidad de lograr un mejor entendimiento de su disputa y reduce
el coste tanto en tiempo como en dinero de una acción legal prolongada.
Se necesita un mayor nivel de difusión, promoción y capacitación a la ciudadanía y
en especial a los funcionarios públicos y agentes de justicia para que usen la
herramienta como es la mediación.
Bibliografía
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Flores, H. V. (s.f.). Obtenido de http://www.fundacionlibra.org.ar/revista/art3-2.htm
FONT, J. L. (06 de 2012). Obtenido de
https://www.redalyc.org/html/1890/189025101008/
Franklin, R. G. (2011). Obtenido de
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Grajales, M. A. (2004). Obtenido de
https://repository.ucatolica.edu.co/bitstream/10983/14606/1/DE%20LOS%20MECANISM
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Ruiz, L. (11 de octubre de 2016). Mediacion. Obtenido de
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Constitución de la República del Ecuador. (2008)
