INSTITUTO NACIONAL DE
DESARROLLO JURIDICO.
Derecho Notarial
DOCENTE: M. EN D. FLOR DE MARIA OCEGUERA TORRES
DE LOS PROCEDIDMIENTOS NO CONTENCIOSOS ANTE NOTARIO PUBLICO.
ALUMNO: DANIEL SALVADOR ESTRADA AYALA
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COMPETENCIA DEL NOTARIO PUBLICO
PARA CONOCER DE PROCEDIMIENTOS JURIDICOS NO CONTENCIOSOS
Para el mejor entendimiento del tema, considero que es necesario
diferenciar entre procedimiento no contencioso y procedimiento judicial no
contencioso.
Un procedimiento se compone de la serie de actuaciones o diligencias
sustanciales o tramitadas según el orden y la forma prescritos en cada caso por
el legislador y relacionadas y ligadas entre sí por la unidad del efecto jurídico
final, que puede ser el de un proceso o el de una fase o fragmento 1.
De esta manera advierto la existencia de procedimientos jurídicos y no
jurídicos: Los primeros son aquellos que forzosamente tienen que llevarse a
cabo siguiendo determinadas formas legales y requieren en la mayoría los
casos de la asistencia de un profesional del derecho, llámese Juez o Notario.
Los segundos no requieren de formalidad alguna. Ejemplo de los primeros, el
divorcio, la declaración del concubinato, la rectificación de actas del estado
civil de las personas Etc., de los segundos la elaboración de una comida, de
una prenda de vestir etc.
Los procedimientos jurídicos pueden ser judiciales y no judiciales; los
primeros están encomendados al Poder Judicial y se traducen en el conjunto de
actos jurídicos que los sujetos procesales hacen valer (ante el poder judicial)
dentro de un proceso, algunos constituyen cosa juzgada, otros no, y otros no
surten efectos contra terceros. Su característica esencial es la jurisdicción
aunque se exeptuan aquellos que no surten efectos contra terceros.
Por exclusión, los no judiciales se llevan a cabo ante Tribunal diverso al
Judicial o persona diversa al juez, aunque un buen número, puede llevarse ante
un Tribunal y tiene el carácter de administrativos, fiscales, eta., no se descarta
1.-ALCALÁ, Zamora y Castillo Niceto. PROCESO, AUTOCOMPOSICIÓN Y
AUTODEFENSA. Universidad Nacional Autónoma de México. 3° Ed. México 1991.
P. 115.
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la asistencia profesional del Licenciado en Derecho, También debe decirse que
hay otros procedimientos jurídicos que se llevan a cabo ante personas
designadas específicamente para ello, tal es el caso de los Notarios, cuyas
actividades les están encomendadas por la Ley del Notariado y de la cual haré
merito posteriormente.
Los procedimientos de los cuales me ocupo en este trabajo, son aquellos
que siendo jurídicos pueden ser judiciales o no judiciales contenciosos o no
contenciosos. Entre estos, están la sucesión y el divorcio.
De la sucesión:
Sucesión “Es la trasmisión de todos los bienes, derechos y obligaciones
de una persona por causa de su muerte. (Art. 6.1 del Código Civil del Estado de
México).
Clases de sucesiones:
Tradicionalmente se ha dicho, que existen dos tipos de sucesiones la
testamentaria y la legítima; sin embargo, a mi juicio la sucesión es única, más
bien, es la herencia2 la que se obtiene por testamento o por disposición de la
ley.
Al respecto el artículo 6.2 del Código Civil establece: La herencia se
defiere por la voluntad del testador o por disposición de la ley, La primera se
llama testamentaria y la segunda legítima.
En un principio ambas se tramitaban y aun se siguen tramitando ante el
Juez Familiar de Primera Instancia, no se habla propiamente de una demanda,
más bien se presenta una solicitud ante el juez competente, para que este
siguiendo todas las etapas del procedimiento respectivo, defiera la herencia a la
institución de heredero.
2 .- La herencia es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que no se extinguen con
la muerte de su titular; constituye una universalidad jurídica a partir del día de la muerte
del autor de la sucesión, hasta la partición y adjudicación.
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Afortunadamente en su mayoría, la sucesión se lleva de manera pacífica,
es decir que desde que se presenta la solicitud hasta la adjudicación no se
presenta controversia alguna entre los herederos; todo el procedimiento
transcurre mediante acuerdo de voluntades.
Si las cosas ocurren de esa manera, puede decirse que se está ante la
presencia de un procedimiento judicial no contencioso, solo aplica la
normatividad existente, sin necesidad de resolver conflicto alguno entre partes,
porque no las hay.
Sin embargo, las cosas no siempre suceden así, los herederos pueden no
estar de acuerdo con la disposición del autor de la sucesión si de una
testamentaria se trata, o bien por considerar que alguno de sus parientes
carece del derecho a heredar y entonces, se presenta el litigio. Los justiciables
ponen a consideración del juez sus respectivas pretensiones y éste, tiene que
estar resolviendo cada una de ellas, diciendo quien de ellos tiene derecho a tal
o cual cosas.
Es de hacerse mención que tanto la testamentaría como la
Intestamentaria, pueden iniciarse con toda la tranquilidad del mundo
(procedimiento judicial no contencioso). Cuando esa tranquilidad se rompe se
inicia el litigio y por lo tanto el procedimiento se transforma en uno judicial
contencioso; aunque puede suceder lo contrario.
Por esa circunstancia se decía que la sucesión pertenecía a la
jurisdicción mixta.
Es de explorado derecho, que cualquiera que sea la sucesión, tendrá que
desarrollarse en 4 etapas.
INTESTAMENTARIA TESTAMENTARIA
1.- Desde la denuncia, hasta el auto 1.- Desde la denuncia, hasta la
declarativo de herederos. lectura de testamento.
2.- Inventario y avalúos. Termina con 2.- Inventario y avalúos. Termina con
la aprobación de la sección. la aprobación de la sección.
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3.- Rendición de cuentas. Termina 3.- Rendición de cuentas. Termina
con la aprobación de la sección. con la aprobación de la sección.
4.- Adjudicación. Termina con la 4.- Adjudicación. Termina con la
sentencia de adjudicación. sentencia de adjudicación.
Estimo necesario decir, que los juzgados en el Estado de México son
cada día más insuficientes para administrar justicia, aunado a que los
sucesorios a veces se convierten en interminables y pueden durar muchos
años y por ello, el legislador supongo que con la finalidad de descargar un poco
al Poder Judicial, posiblemente aligerar el gasto público, permitir que los
juzgadores dediquen mayor tiempo las juicios controvertidos donde el
justiciable espera que le sea restituido el derecho violado o no cumplido; pero
sobre todo, con la finalidad de entregar a la sociedad una alternativa más para
la solución de problemas que carecen de conflicto y que son de mero trámite;
ha convertido al notario en auxiliar del Poder Judicial y por ello agrego el
capítulo VIII al Título Segundo del Libro Cuarto del Código de Procedimientos
Civiles vigente en el Estado de México, compuesto por los artículos del 4.77 al
4.82.
Advirtiéndose de los artículos 4.77 y 4.78 que: “los notarios pueden llevar
a cabo la tramitación de la sucesión, cuando no haya controversia alguna”. “El
juicio sucesorio iniciado, puede continuarse ante Notario, a solicitud de los
interesados, satisfaciendo el requisito anterior (que no haya controversia).
Por ello, se habla de la tramitación de un procedimiento no contencioso
ante notario. Es jurídico, por supuesto que es jurídico, porque el Notario tiene
que seguir el procedimiento conforme lo establece el Código de Procedimientos
Civiles vigente en el Estado de México.
No es obstáculo alguno, el que se haya iniciado el procedimiento ante el
Poder Judicial del Estado de México; si los justiciables lo consideran pueden
solicitarle al Juez que lo remita al Notario que ellos elijan.
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Caso contrario, si el procedimiento se inicia ante notario y deviene
conflicto, el fedatario público deberá enviarlo al juez familiar que resulte
competente, por razón de territorio y turno.
Lo anterior, se acogió en la Ley del Notariado del Estado de México en los
artículos del 119 al 128. A continuación comento los que estimo más
importantes:
Artículo 119.- Solo los notarios de la entidad podrán auxiliar al Poder
Judicial del Estado para conocer de los procedimientos no contenciosos
establecidos en la presente Ley, conforme a las disposiciones previstas en los
Códigos Administrativo, Civil y de Procedimientos Civiles del Estado de México.
Nótese, solo los notarios de la entidad son auxiliares del Poder Judicial;
por lo tanto, los justiciables deberán de elegir uno del Estado de México.
El Notario deberá sujetarse para la tramitación de una sucesión a: 1.-
Código Administrativo del Estado de México; 2.- Código Civil del Estado de
México; y 3 Código Procesal Civil del Estado de México.
Artículo 120.- Los procedimientos no contenciosos que podrán tramitarse
ante notario, a elección de parte interesada, serán los siguientes: I.
Procedimiento sucesorio testamentario; II. Procedimiento sucesorio
Intestamentario.
Nótese, ambos están regulados en el Código Civil del Estado de México y
no siempre son procedimientos no contenciosos.
Artículo 121.- El notario conocerá de estos procedimientos en tanto
subsista el acuerdo entre los solicitantes, debiendo dejar de conocer del mismo
si hay alguna oposición o controversia.
Artículo 123.- Cuando en un testamento, todos los herederos instituidos
sean personas con capacidad de ejercicio, el procedimiento sucesorio
testamentario podrá tramitarse ante notario.
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Nótese, el notario no puede conocer de una sucesión donde los
herederos están afectados en su capacidad de ejercicio, llámese menores de
edad o siendo mayores en estado de interdicción.
Artículo 125.- Cuando en la tramitación de un procedimiento sucesorio
testamentario surja conflicto de intereses entre los herederos, el notario se
abstendrá de seguir conociendo del asunto y remitirá de inmediato las
actuaciones al juez competente, para tramitar la sucesión.
Artículo 126.- Cuando todos los herederos sean mayores de edad y no
exista conflicto de intereses entre éstos, el procedimiento sucesorio
intestamentario podrá tramitarse ante notario.
En conclusión; la adquisición de bienes por causa de muerte puede
tramitarse mediante un procedimiento contencioso o no contencioso. El Poder
Judicial tiene competencia para ambos.
El Notario Público solo tiene competencia para conocer de las
sucesiones cuando no presente conflicto alguno; que los herederos no estén
afectados de su capacidad o estén sujetos a interdicción, tratándose de los
testamentarios y que todos sean mayores de edad en los intestamentarios.
El Notario puede continuar una sucesión iniciada en el Organo
Jurisdiccional.
El Notario tiene el deber de dejar de conocer de una sucesión cuando se
presente conflicto.
La tramitación:
1.- Deberá acreditarse la defunción del autor de la herencia.
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2.- El Notario deberá obtener los informes respectivos de que el decujus no
otorgo memoria testamentaria alguna o bien que la presentada ante él, fue la
última.
3.- El Notario deberá cerciorarse que el testamento se otorgó con las
formalidades de ley.
4.- Una vez que el Notario este cierto, que el testamento presentado ante él, fue
el último o bien que no se otorgó disposición testamentaria alguna. Procederá a
elaborar la primera escritura de aceptación de la herencia.
5.- En la referida escritura, se hará constar la aceptación del cargo de albacea, o
en su caso, la designación del albacea, que hagan los herederos de común
acuerdo, así como la constitución de la caución o bien el relevo de esta
obligación si así lo consideran.
6.- La escritura será publicada en un diario de circulación nacional.
7.- Hecho lo anterior se procederá a la protocolización del inventario y avalúo.
8.- Se procederá a la protocolización de las cuentas de administración.
9.- Se procederá a protocolizar el proyecto de partición.
Del divorcio Notarial.
Hasta hace muy poco, la legislación civil del Estado de México,
únicamente acogía al Notario Público como auxiliar en la Administración de
Justicia en la tramitación de las sucesiones, como ya se dijo siempre y cuando
no presenten controversia.
El legislador de nueva cuenta pretendiendo aligerar la carga del
legislador, modificó la clasificación del divorcio, para tal efecto incluyo en el
artículo 4.89 del Código Civil del Estado de México, el Divorcio Notarial.
Clases de divorcio
Artículo 4.89. El divorcio se clasifica en incausado, voluntario,
administrativo y notarial. Es incausado cuando cualquiera de los cónyuges lo
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solicita sin que exista necesidad de señalar la razón que lo motiva y es
voluntario cuando se solicita de común acuerdo.
Divorcio ante Notaría Pública
Artículo 4.89 bis. Los cónyuges podrán acordar su separación de mutuo
acuerdo ante Notaría Pública, para que a través de convenio de divorcio
asentado en escritura pública disuelvan el vínculo matrimonial, siempre y
cuando no tengan hijas o hijos menores de edad o mayores sujetos a tutela y
hubieren liquidado la sociedad conyugal, si la hubiere.
Como es de verse de los preceptos legales transcritos, para que el
Notario pueda actuar para disolver el vínculo matrimonial debe ocurrir lo
siguiente;
1.- Los cónyuges deben ser mayores de edad;
2.- Deben ambos estar de acuerdo.
3.- No debe de haber menores de edad.
4.- Deben haber llevado a cabo la liquidación de la sociedad conyugal, si
la hubiere.
Si se reúnen todos los requisitos anteriores, estaremos ante la presencia
de un procedimiento no contencioso y puede tramitarse ante Notario Público.
Posiblemente la ventaja de llevar a cabo el trámite ante Notario se refleje
en la economía.
Considero que no fue un acierto afortunado del legislador, darle
competencia al Notario Público para disolver el vínculo matrimonial mediante
una escritura, porque con dicho instrumento está declarando la disolución del
vínculo matrimonial, contraído ante un funcionario de naturaleza diversa, pero
sobre todo porque está constituyendo un nuevo estado.
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BIBLIOGRAFIA
1.- ALCALA, ZAMORA Y CASTILLO NICETO. “Proceso, Autocomposición y
autodefensa”. Ed. Universidad Nacional Autónoma de México. Tercera Edición.
México 1991.
2.- PEREZ, FERNÁNDEZ DEL CASTILLO BERNARDO. “Derecho Notarial” Ed.
Porrúa. Decimosexta edición. México 2009.
LEGISLACION:
Código Civil del Estado de México.
Código Procesal Civil del Estado de México.
Ley del Notariado del Estado de México.
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