EXPEDIENTE Nº
ESPECIALISTA:
ESCRITO Nº 1
DEMANDA DESNATURALIZACION
DE CONTRATOS Y PAGO DE
BENEFICIOS SOCIALES.
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO LABORAL DE
TURNO DE TRUJILLO:
JOSÉ PRIMITIVO RODRIGUEZ CALDERÓN, identificado con DNI Nº
18026323, con dirección domiciliaria en LA MAR 687, PUERTO SALAVERRY,
DISTRITO SALAVERRY, PROVINCIA DE TRUJILLO, DEPARTAMENTO LA
LIBERTAD, señalando domicilio procesal JR. AYACUCHO Nº948, OFICINA
301, DISTRITO Y PROVINCIA DE TRUJILLO, DEPARTAMENTO LA
LIBERTAD, CON CASILLA ELECTRÓNICA JUDICIAL Nº5000, a Usted
respetuosamente digo:
I. PETITORIO:
Que, invocando legitimidad e interés para obrar, en ejercicio de mi
derecho de acción acudo a su Despacho interponiendo la presente
DEMANDA DE DESNATURALIZACION DE CONTRATO Y PAGO DE
BENEFICIOS SOCIALES, contra el INSTITUTO PERUANO DEL
DEPORTE, con RUC 20135897044, con domicilio en SÓTANO
DEL COLISEO CERRADO GRAN CHIMÚ, DISTRITO Y
PROVINCIA DE TRUJILLO, DEPARTAMENTO DE LA LIBERTAD.
QUIEN DEBERÁ RESPONDER POR LA PRETENSIÓN
SIGUIENTE:
1. PRETENSIÓN PRINCIPAL:
1.1. DESNTURALIZACION DE LOS CONTRATOS CAS POR
EL RECONOCIMIENTO DE UNA RELACION LABORAL
A PLAZO INDETERMINADO CORRESPONDIENTE A
JUNIO DEL 2012 A DICIEMBRE DEL 2016.
1.2. PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES:
1.2.1. Pago por Compensación por Tiempo de Servicios
– CTS: Correspondiente a todo el récord laboral (4
años, 6 meses y 9 días)
1.2.2. Pago de Vacaciones No Gozadas y Truncas:
Correspondientes a todos los periodos laborales (4
años, 6 meses y 9 días); en concordancia con lo
dispuesto en el Artículo 23º del Decreto Legislativo 713,
respecto al periodo
1.2.3. Gratificaciones: Correspondientes a todo el récord
laboral (4 años, 6 meses y 9 días)
1.2.4. Asignación Familiar: Correspondientes a todo el
récord laboral(4 años, 6 meses y 9 días)
1.2.5. Horas extras: Correspondientes a todo el récord
laboral(4 años, 6 meses y 9 días)
2. PRETENSIONES ACCESORIAS:
Que, al declararse fundadas las pretensiones, se debe amparar las
pretensiones accesorias de:
2.1. PAGO DE INTERESES LEGALES, COSTAS Y COSTOS
DEL PROCESO.
2.2. HONORARIOS PROFESIONALES, a favor del abogado
que suscribe el presente escrito, quien asumirá mi defensa
en la secuela de la presente causa y que deberá ser
ascendente al 30% del monto total a sentenciarse.
II. SITUACIÓN LABORAL DE LA DEMANDANTE:
II.1. SITUACIÓN : Cese
II.2. FECHA DE INGRESO : 22 de junio de 2012.
II.3. FECHA DE CESE : 31 de diciembre de 2016.
II.4. RÉCORD LABORAL : 4 años, 6 meses, 09 días.
II.5. ROM : S/850.00
II.6. CARGO DESEMPEÑADO: Vigilante
III. FUNDAMENTOS DE HECHO:
III.1. DESNTURALIZACION DE LOS CONTRATOS CAS POR EL
RECONOCIMIENTO DE UNA RELACION LABORAL A
PLAZO INDETERMINADO CORRESPONDIENTE A JUNIO
DEL 2012 A DICIEMBRE DEL 2016.
III.1.1. Que, el demandante se vinculó con la demandada,
laborando desde el 22 de junio del 2012, existiendo
una real relación laboral, dotada de los tres elementos
típicos de toda relación laboral, habiéndome
desempeñado en el cargo de vigilante, de conformidad
con los contratos que adjunto al presente, hasta el día
31 de diciembre de 2016.
III.1.2. Que, desde el primer día de mi labor, la suscrita ha
actuado bajo alcances de subordinación, teniendo en
cuenta que mi relación de trabajo viene a ser de
tiempo indeterminado.
III.1.3. Que, Señor Juez, usted deberá evaluar la realidad de
los hechos en aplicación del PRINCIPIO DE
PRIMACÍA DE LA REALIDAD, en virtud del cual
interesa la forma cómo se ejecuta el contrato al margen
de la formalidad escrita del mismo, pues, como todo
CONTRATO DE TRABAJO, es necesario establecer si
hay presencia de los elementos esenciales de la relación
laboral como son: LA PRESTACIÓN PERSONAL, LA
SUBORDINACIÓN Y LA REMUNERACIÓN (Artículo
4º del TUO de la LEY DE PRODUCTIVIDAD Y
COMPETITIVIDAD LABORAL – DECRETOSUPREMO Nº
003-97-TR), que no pueden faltar en el mismo.
III.1.4. .Que, siguiendo la línea propuesta, cabe señalar que
en el presente caso, ni siquiera ha existido un contrato
formal sobre los alcances laborales del suscrito, sino
que la vinculación se realizó mediante los contrato
administrativo de servicio. Sin embargo, pese a la
complejidad del asunto es menester que nuestra parte
en calidad de demandante busco acreditar la existencia
de una relación laboral real, que la parte demandada ha
desconocido. En tal sentido, el presupuesto de
PRESTACIÓN PERSONAL, que se entiende por el
cargo del mismo desempeñado como Vigilante, y que
requiere ser efectuado de manera personalísima dada la
responsabilidad. Que en cuanto al segundo elemento, el
de REMUNERACIÓN, la demandada me emitía las
respectivas boletas de pagos. Y, en cuanto al elemento
SUBORDINACIÓN – elemento esencial en una
relación de trabajo -, se tiene que como cualquier
trabajador, pues era la parte demandada quien
direccionaba nuestra prestación, establecía nuestros
horarios de trabajo, denotándose con ella la existencia
de una subordinación. A esto se le aúna el hecho de
que se nos entregaban uniformes de trabajo, los cuales
nos debíamos poner al momento de ingresas a laborar y
que evidencia, pues, de subordinación.
III.1.5. Asimismo, mediante Ley Nº 28306, “Ley de
Promoción y Desarrollo del Deporte”, señala en su
segunda disposición complementaria que “El personal
del IPD que viene laborando se mantendrá en el
régimen laboral vigente u optará por su
incorporación al régimen laboral privado
dispuesto en el Decreto Legislativo Nº728,
dentro de los ciento veinte (120) días de puesta
en vigencia la presente Ley. Asimismo, las
nuevas contrataciones de personal se regularán
de acuerdo a lo dispuesto en el Decreto
Legislativo Nº728”. En tal sentido, el suscrito al
momento de ingresar a laborar para la demandada,
debió ingresar a laborar bajo el régimen de la actividad
privada, regulada por el Decreto Legislativo 728, y no
bajo la modalidad de los contratos administrativos de
servicios.
III.1.6. Por lo antes expuesto, se puede determinar que el
servicio prestado por el recurrente ha sido una
LABORAL PERSONAL REMUNERADA Y
SUBORDINADA con la demandante y, en
consecuencia, aplicando el principio de primacía de la
realidad, el mismo que el Tribunal Constitucional ha
definido manifestando que “(…) en caso de
discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que
fluye en documentos, debe darse preferencia a lo
primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los
hechos”1, y verificando que sí se han dado los
elementos del contrato de trabajo, su juzgado deberá
llegar a la conclusión de que SÍ HA EXISTIDO UN
CONTRATO LABORAL DE PLAZO
INDETERMINADO DESDE EL JUNIO DEL 2012
HASTA EL DICIEMBRE DEL 2016 (Artículo 4º del
TUO de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral – Decreto Supremo Nº003-90-TR).
III.1.7. En tal sentido, señor magistrado, deberá Ud. declarar
desnaturalizado los contratos administrativos de
servicio, debiendo reconocer la existencia de una
relación laboral a plazo indeterminado a partir de 22 de
junio del 2012 a diciembre del 2016.
III.2. RESPECTO AL PAGO DE BENEFICIOS LABORALES:
III.2.1. COMPENSACION POR TIEMPO DE SERVICIOS:
La compensación por tiempo de servicios constituye un
beneficio social de previsión de las contingencias que
origine el cese del trabajo y de promoción del
1STC Nº1944-2002-AA/TC
trabajador y de su familia. Esto se da por haber
mantenido el vínculo laboral con mi ex empleadora
durante un tiempo determinado.
Señor Juez, el suscrito ha laborado para la demandada
desde el 22 de Junio de 2012 hasta el 31 de diciembre
de 2016; y durante todo ese tiempo no se me ha
reconocido el pago de mis beneficios laborales, lo que
incluye el pago de CTS, que a continuación paso a
calcular:
CÁLCULO DE LA CTS
Remuneración computable S/850.00
1/6 de remuneración S/141.70
Remuneración computable S/991.70
Por 04 años: S/991.70 x 4 S/3,966.80
Por 06 mes: S/991.70 x 6/12 S/495.85
Por 09 días: S/991.70 x 9/365 S/24.50
TOTAL CTS: S/4,487.15 SOLES.
III.2.2. VACACIONES NO GOZADAS
Cabe indicar que durante el tiempo que laboré para la
demandada, no se me otorgó el derecho a descanso
vacacional en ninguna de los años.
Según el artículo 23º del Decreto Legislativo 713, si un
trabajador no goza de sus vacaciones en el año que
corresponde, el empleador debe pagar una
remuneración por el trabajo realizado, otra por el
descanso vacacional adquirido y no gozado, y
adicionalmente una indemnización equivalente a una
remuneración por no haber disfrutado del descanso (en
la práctica se abonan solo dos remuneraciones ya que
la remuneración por haber laborado en vacaciones se
entiende que se pagó oportunamente). A lo antes
descrito se suele denominar la “triple vacacional”.
CÁLCULO DE VACACIONES NO GOZADAS
Remuneración computable S/850.00
Triple vacacional: S/850 x 3 S/2,550.00
Por 04 años: S/2,550.00 x 4 S/10,200.00
Por 06 meses: S/850.00 x 6/12 S/425.00
Por 09 días: S/850.00 x 9/365 S/21.00
TOTAL DE VACACIONES TRUNCAS: S/10,646.00
SOLES
III.2.3. GRATIFICACIONES
Durante los 04 años, 06 meses y 09 días tampoco se me
efectuó el pago por concepto de gratificaciones
correspondientes a los meses de julio y diciembre.
Según el D.S. 005-2002-TR, se entiende por
gratificaciones ordinarias a aquellas gratificaciones que
equivalen a una remuneración mensual íntegra, la que
corresponde cuando el trabajador ha laborado 06 meses
seguidos. La remuneración computable para las
gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad es la
remuneración vigente al 30 de juliio (fiestas patrias) y
30 de diciembre (navidad), respectivamente.
CÁLCULO DE GRATIFICACIONES
Dos gratificaciones al año (julio y diciembre)
Remuneración computable S/850.00x2 S/1700.00
Por 04 años: S/1,700.00 x 4 S/6,800.00
Por 06 meses: S/1,700.00 x 6/12 S/850.00
Por 09 días: S/1,700 x 9/365 S/41.90
TOTAL GRATIFICACIONES: S/.7,691.90 SOLES
III.2.4. ASIGNACIÓN FAMILIAR
La asignación familiar es un beneficio que se paga
mensualmente a los trabajadores del régimen laboral de
la actividad privada. La finalidad de este derecho es
contribuir a la manutención de los menores hijos o los
que estén siguiendo estudios superiores, dicho beneficio
asciendo al monto del 10% de la remuneración mínima
vital.
Con respecto a este beneficio, durante mi récord laboral
nunca me cancelaron asignación familiar que me
corresponde por ley a pesar de haber entregado a la
demandada la partida de nacimiento de mi hija MALENA
YALE RODRIGUEZ CARRANZA, que anexo al presente
escrito, con los montos correspondientes que detallare a
continuación:
CÁLCULO DE LA ASIGNACIÓN FAMILIAR
Remuneración computable S/85.00
Por 4 años: S/85.00 x 12 x 4 S/4,080.00
Por 06 meses: S/85.00 x 06 meses S/510.00
Por 09 días: S/85.00 x 9/365 S/2.10
TOTAL ASIGNACIÓN FAMILIAR: S/4,592.10
SOLES.
III.2.5. HORAS EXTRAS
Señor Juez, durante el tiempo laborado que son 4 años,
6 meses y 9 días, mi carga laboral sobrepasaba el
tiempo legal de 8 horas diarias de trabajo, cn un
excedente de 4 horas diarias más de trabajo. Siendo
así, paso de detallar los montos de la liquidación por
este concepto:
CÁCULO DE HORAS EXTRAS
Remuneración computable S/850.00
Horas extras laboradas: 04 horas diarias desde 22/06/12
hasta el 31/12/2016 (4 años, 6 meses y 9 días)
Valor día S/28.33
Valor hora S/3.54
Valor hora al 25% S/3.54 + 0.90 S/3.65
Valor hora al 35% S/3.54 + 1.23 S/4.77
Horas extras: 2 h. S/3.65 x 48 S/175.20
Horas extras: 3 y 4 h. S/4.77 x 48 S/222.72
Horas extras: S/397.92 x 12 x 4 S/19,100.16
Horas extras: S/397.72 x 6 S/2,386.32
Horas extras: S/397.72 x 9/30 S/119.32
TOTAL HORAS EXTRAS: S/21,605.80
SOLES
III.2.6. INDEMNIZACIÓN POR RETENCIÓN INDEBIDA
DE CTS
No habiendo cumplido la demandada con abonarme mis
beneficios sociales en el plazo de cuarenta y ocho horas
de concluida la relación laboral, ha incumplido con los
decreto supremos del 12 de mayo de 1950 y 08 de
noviembre de 1954, por lo que se ha originado mi
derecho a percibir los intereses legales conforme al D.L.
25920.
Adicionalmente, dado a que mi ex empleador ha
retenido mis CTS’s sin causa justa, me corresponde a
la indemnización a que refiere el artículo 49º del TUO
de la Ley de Compensación por Tiempo de Servicios,
aprobado por D.S. Nº001-97-TR y la aplicación de
precedente vinculante que constituye el Pleno
Jurisprudencial Nacional aboral 1998 – Arequipa.
CÁLCULO DE INDEMNIZACIÓN POR RETENCIÓN
INDEBIDA DE CTS
Pleno Jurisprudencial Nacional Laboral 1998 –
Arequipa
Considerado del Pleno: Que, el artículo 49º del TUO de la
Ley de Compensación por Tiempo de Servicios, aprobado por
D.S. 001-97-TR, dispone: “si el empleador retuviera u
ordenara retener, o en su caso cobra cantidad distinta de las
taxativas previstas en el artículo 47º, pagará al trabajador
por conceptos de indemnización por el daño sufrido por este,
el doble de dicha sumas sin perjuicio de los intereses legales
moratorios que se devenguen desde la fecha de la retención
o cobros indebidos”. (El subrayado el nuestro)
El Pleno, por mayoría, acuerda: “La indemnización que
establece el artículo 49º del TUO de la Ley de Compensación
por Tiempo de Servicios aprobado por D.S. Nº001-97-TR,
equivale al doble de la suma retenida sin perjuicio de la
devolución de esta última”.
TOTAL A PAGAR POR INDEMNIZACIÓN POR
RETENCIÓN INDEBIDA DE LA CTS S/8,974.30 SOLES
COMPILACIÓN DE DEUDA
Cálculo de la CTS S/4,487.15
Cálculo de vacaciones no gozadas S/10,646.00
Cálculo de gratificaciones S/7,691.90
Cálculo de Asignación familiar S/4,592.10
Cálculo de horas extras S/21,605.80
Indemnización Por retención indebida de CTS S/8,974.30
TOTAL DE BENEFICIOS SOCIALES S/57,997.25
III.3. DEL RECONOCIMIENTO DE HONORARIOS
PROFESIONALES
III.3.1. Que, a tenor de lo previsto en el artículo 16º de la
Ley 29497 incluyo de modo expreso la pretensión de
reconocimiento de pago de los honorarios profesionales que
se pagan con ocasión del proceso.
III.3.2. Que, de conformidad con lo previsto en el artículo
411º del Código Procesal Civil, son costos del proceso los
honorarios del Abogado de la parte vencedora. Que, siendo
ello así, formulo como pretensión accesoria el
RECONOCIMIENTO del pago de HONORARIOS
PROFESIONALES a favor del abogado que suscribe el
presente escrito, quien asumirá mi defensa en la secuela de
la presente causa y que deberá ser ascendente al 30% del
monto total a sentenciarse.
III.3.3. Finalmente, pretendo el pago de los intereses legales
generados con condena de costos procesales.
IV. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA:
Constitución Política del Estado:
Artículos 22º, 23º y 27º.
Normas procesales y sustantivas laborales:
Ley Procesal del Trabajo: Ley 29497, “Ley Procesal del Trabajo”.
D.S. 003-97-TR, “TUO del D. Leg. 728, Ley de Competitividad
Laboral, y su reglamento D.S. Nº001-96-TR.
D. Ley Nº25920, Ley que establece el interés por adeudos laborales.
Jurisprudencia del Tribunal Constitucional:
STC Nº206-2005.PA/TC
EXP. Nº1124-2011.AA
EXP. Nº2252-2003-AA
EXP. Nº976-2004-AA/TC
V. MONTO DEL PETITORIO
La cuantía está determinada por la suma de S/57,997.25
(CINCUENTA Y SIETE MIL NOVECIENTOS NOVENTA Y SIETE Y
25/100 SOLES)
VI. VÍA PROCEDIMENTAL:
De acuerdo a lo dispuesto por el artículo 2º inciso 1, concordante con
el artículo 5º de la Ley Procesal del Trabajo – Ley Nº29497, la
presente demanda corresponde ser tramitada en la Vía del
PROCESO ORDINARIO LABORAL.
VII. COMPETENCIA
Considerando lo dispuesto por los artículos 6º y 2º de la Ley Procesal
del Trabajo – Ley Nº29497, es competente para conocer la presente
acción judicial el Juez Especializado Laboral de Trujillo.
VIII. MEDIOS PROBATORIOS:
A) DOCUMENTALES:
1. 2 CERTIFICADOS DE TRABAJO, cuya finalidad es acreditar
la relación laboral con la demandada, así como el tiempo
récord de labores comprendido desde el 22 de junio de 2012
hasta el 31 de diciembre de 2016.
2. 19 COPIAS DE RENOVACIÓN DE CONTRATO
correspondientes a los años 2012 hasta el 2016, cuya finalidad
es acreditar que se me ha venido contratando bajo los
contratos administrativo de servicio, sin considerar que el
régimen laboral privado (D. Leg. 728), es el régimen que me
corresponde.
3. 80 COPIAS DE TARJETAS DE ASISTENCIAS,
correspondientes a los años 2013, 2014, 2015 y 2016, cuya
finalidad es acreditar mis horarios de salida y entrada, y las
horas extras laboradas.
4. 53 BOLETAS DE PAGO MENSUAL, correspondientes a los
años 2012 hasta 2016, cuya finalidad es acreditar que he
laborado en dicha Institución.
5. 03 INFORMES DE INVENTARIO DE EQUIPOS, elaborados
por el suscrito como trabajador del IPD, cuya finalidad es
acreditar que mi responsabilidad al ejercer mis labores, como
vigilante.
6. CARTA Nº 103-2016-IPD/OGA, mediante la cual la
demandada informa sobre la no continuidad del vínculo
laboral.
7. PARTIDA DE NACIMIENTO DE MI MENOR HIJA
MALENA YALE RODRIGUEZ CARRANZA, cuya finalidad es
acreditar i relación filial y su vez, hacer valer el derecho al
pago de la asignación familiar que no se me fue otorgada por
la demandada.
B) LA EXHIBICIONAL:
- Que, deberá efectuar la demandada de las tarjetas de
asistencia desde 22 junio del 2012 hasta diciembre del 2016,
cuya finalidad es acreditar el horario de entrada y salida, así
como las horas extras laboradas.
IX. ANEXOS:
1-A. Copia de mi DNI
1-B. 2 Certificado de Trabajo
1-C. 19 juegos de renovación de contrato.
1-D. 80 copias de tarjetas de asistencia.
1-E. 03 boletas originales de pago mensuales.
1-F. 02 informes de inventarios de equipo.
1-G. Carta Nº 103-2016-IPD/OGA
1-H. Partida de Nacimiento de Malena Yale Rodríguez Carranza
1-I. 01 tasa por ofrecimiento de pruebas
1-J. 02 cédulas de notificación
1-K. Certificado de habilitación de abogado.
PRIMER OTROSÍ DIGO: Conforme a lo dispuesto en el Art. 80° del
Código Procesal Civil, otorgo al DR. CARLOS ERNESTO RAMIREZ VERDE,
con Reg. CALL Nro. 5567, las facultades de representación contenidas en el
artículo 74° del Código Procesal Civil, declarando estar instruidos de su
contenido, alcances y consecuencias de la representación que otorgo.
SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Se autorice al abogado ELMER RUBIO RÍOS
con Registro CALL N°8808, y a la Srta. GABRIELA SELENE ALFARO VERDE
con DNI N°70746755, a fin de que puedan tener acceso al expediente y
recabar toda información que recaiga sobre los actuados.
POR LO EXPUESTO
Solicito a Usted Señor Juez, declarar FUNDADA a trámite la
presente demanda en todos sus extremos.
Trujillo, 17 de octubre de 2017.
JOSÉ P. RODRIGUEZ CALDERÓN
DNI 18026323