EXPEDIENTE N° :
ESCRITO :
SUMILLA : INTERPONGO DEMANDA DE
NULIDAD DE TESTAMENTO
SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE HUAMANGA
ALEJANDRINA ILLANES DE POMASONCCO,
identificada con DNI N° 28235131, con domicilio
real ubicado en el Jr. Canta Mz. Ñ Lt. 02 del
distrito de Carmen Alto, provincia de Huamanga
– Departamento de Ayacucho, señalando como
domicilio procesal el ubicado en el Jr. Bellido N°
121 de esta ciudad y casilla judicial Electrónica
N° 68682; ante usted me presento y digo:
I. NOMBRE Y DOMICILIO DE LOS DEMANDADOS:
1.- AMBROSIO POMASONCCO ILLANES
2.- GERVACIO POMASONCCO ILLANES
II. PETITORIO:
PRETENSIÓN PRINCIPAL: Solicito la NULIDAD DEL ACTO JURÍDICO DEL TESTAMENTO emitido por
Escritura Pública N° UNO del KARDEX: 000094-JHA, celebrado ante Notario Público de Ayacucho
Abog. José Hinostroza Aucasime, de fecha dos de junio del año 2016, que contiene el testamento
de Don GREGORIO POMASONCCO QUISPE, por la causal prevista en el inc. 03 del artículo 219 del
Código Civil; teniendo por inexistente el citado testamento y restituyendo los derechos de los
herederos forzosos no incluidos en el.
III. FUNDAMENTOS DE HECHO
PRIMERO.- La recurrente ALEJANDRINA ILLANES DE POMASONCCO, contrajo matrimonio con el
señor GREGORIO POMASONCCO QUISPE, un 30 de julio del año 1973, por lo cual acredito tener
interés y legitimidad para obrar por ser esposa de quien es el testador, adjuntando al presente
una copia certificada del respectivo acta de matrimonio.
SEGUNDO: Por otro lado, Señor Juez, del Acta de defunción de fecha 09 de octubre del año 2017
tenemos que el causante, SEÑOR GREGORIO POMASONCCO QUISPE, ha fallecido a sus 92 años
de edad el día 06 de octubre del 2017; HABIENDO OTORGADO TESTAMENTO POR ESCRITURA
PÚBLICA, en fecha 02 de junio del 2016, para lo cual presentó a los testigos DON ERNESTO
OCHOA CÁRDENAS y DON WILLIAM QUICHCA MANCILLA, en el cual declara estar casado con la
recurrente ALEJANDRINA ILLANES DE POMASONCCO, matrimonio del cual concebimos a seis
hijos, cuyos nombres son:
- JUAN BAUTISTA POMASONCCO ILLANES
- TEÓFILA POMASONCCO ILLANES
- MELANIO POMASONCCO ILLANES
- AMBROSIO POMASONCCO ILLANES
- GERVACIO POMASONCCO ILLANES
- MARCELINO POMASONCCO ILLANES
TERCERO: Asimismo, el testador declaró ser propietario del inmueble ubicado en el pueblo joven
de Vista Alegre del distrito de Carmen Alto, provincia de Huamanga – departamento de
Ayacucho, inscrito en la Partida N° P11007898 del Registro de Predios de Ayacucho, el mismo
que fue adquirido junto a la recurrente ALEJANDRINA ILLANES DE POMASONCCO y conformaba
parte de la sociedad de gananciales.
Sin embargo, en el punto TERCERO del testamento otorgado se tiene que ha instituido como
únicos herederos a nuestros hijos AMBROSIO POMASONCCO ILLANES y GERVACIO
POMASONCCO ILLANES, afectando directamente el patrimonio de la recurrente, dado que el
causante ha hecho disposición del 100% del predio, actuando en contrariedad a la legítima del
cónyuge, que es independiente del derecho de disposición del cual gozaba el causante por
constituir parte de la sociedad de gananciales, sentido en el cual el acto jurídico en el cual se
emite el testamento tendría un objeto jurídicamente imposible, dando lugar a la presente
solicitud de que se declare NULO EL TESTAMENTO, teniendo este por inexistente y
salvaguardando así el derecho de todos los herederos forzosos.
CUARTO: Es necesario añadir, Señor Juez, que en el punto QUINTO del Testamento otorgado, el
causante señala haber realizado la entrega de la herencia que le corresponde a los herederos
JUAN BAUTISTA POMASONCCO ILLANES y MARCELINO POMASONCCO ILLANES en forma de
permuta por otro lote y que por ello su legítima queda a nombre de los hermanos GERVACIO y
de AMBROSIO POMASONCCO ILLANES, respectivamente; asimismo, respecto a la herencia que
les correspondía a los hermanos TEÓFILA, MELANIO POMASONCCO ILLANES señala que se les
fue entregada a su entera satisfacción, de lo cual no queda constancia ni registro alguno, pues
eventualmente estas entregas nunca fueron realizadas, dejando a los 04 hermanos
injustificadamente fuera de la legítima que por ley les corresponde.
QUINTO: Señor Juez, como corolario de lo antes mencionado, se tiene que el testador ha
otorgado testamento por escritura pública disponiendo no solo de los bienes que por ley
corresponden a DOÑA ALEJANDRINA ILLANES DE POMASONCCO, sino también disponiendo
libremente de la legítima, de la cual no puede disponer libremente el testador cuando tiene
herederos forzosos, por lo cual se tiene que su objeto sería jurídicamente imposible, resultando
en la NULIDAD DEL TESTAMENTO otorgado por GREGORIO POMASONCCO QUISPE.
IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO: En lo dispuesto por el artículo 219, inciso 3 del código civil, el Acto Jurídico deviene
en nulidad cuando su objeto es física o jurídicamente imposible o cuando sea indeterminable. En
la presente demanda señalamos la inexistencia del citado testamento ya que el causante ha
hecho disposición del 100% del predio, el cual correspondía a la sociedad de gananciales. Así
mismo la no inclusión en su totalidad a los herederos forzosos como la ley lo establece, salvo
excepciones. Sentido en el cual el acto jurídico en el cual se emite el testamento tendría un
objeto jurídicamente imposible, dando lugar a la nulidad del presente testamento.
SEGUNDO: En lo que se refiere a la Acción de petición de herencia, está presente demanda se
fundamenta en el artículo 664° del código civil, el cual menciona el derecho de petición de
herencia corresponde al heredero que no posee los bienes que considera que le pertenecen, y
se dirige contra quien los posea en todo o parte a título sucesorio, para excluirlo o para concurrir
con él.
A la pretensión a que se refiere el párrafo anterior, puede acumularse la de declarar heredero al
peticionante si, habiéndose pronunciado declaración judicial de herederos, considera que con
ella se han preterido sus derechos. Las pretensiones a que se refiere este Artículo son
imprescriptibles y se tramitan como proceso de conocimiento.
TERCERO: De acuerdo al artículo 724° del mismo cuerpo legal se señala quienes son los
herederos forzosos, de acuerdo a este artículo los hijos y los demás descendientes, los padres y
los demás ascendientes, el cónyuge o, en su caso, el integrante sobreviviente de la unión de
hecho. Tienen carácter de forzosos, De acuerdo al punto TERCERO del testamento otorgado se
tiene que ha instituido como únicos herederos a AMBROSIO POMASONCCO ILLANES y GERVACIO
POMASONCCO ILLANES, dejando a los 04 hermanos injustificadamente fuera de la legítima que
por ley les corresponde. Por consiguiente, el señor GREGORIO POMASONCCO QUISPE dispuso
libremente de la legítima, de la cual la norma señala que no se puede disponer libremente
cuando se tiene herederos forzosos, por lo cual se tiene que su objeto sería jurídicamente
imposible, resultando en la NULIDAD DEL TESTAMENTO otorgado por el causante.
CUARTO: De otro lado, en lo dispuesto por el artículo 725° del Código Civil, en cuanto al tercio
de libre disposición nos señala que el que tiene hijos u otros descendientes, o cónyuge, puede
disponer libremente hasta del tercio de sus bienes. Dado que el causante ha hecho disposición
del 100% del predio, actuando en contrariedad a la legítima del cónyuge, que es independiente
del derecho de disposición del cual gozaba el causante por constituir parte de la sociedad de
gananciales, en consecuencia, no se ha salvaguardando así el derecho de todos los herederos
forzosos.
Legítima de heredero forzoso
Artículo 729º.- La legítima de cada uno de los herederos forzosos es una cuota igual a la que les
corresponde en la sucesión intestada, cuyas disposiciones rigen, asimismo, su concurrencia,
participación o exclusión.
Legítima del cónyuge
Artículo 730º.- La legítima del cónyuge es independiente del derecho que le corresponde por
concepto de gananciales provenientes de la liquidación de la sociedad de bienes del matrimonio.
Intangibilidad de la legítima
Artículo 733º.- El testador no puede privar de la legítima a sus herederos forzosos, sino en los
casos expresamente determinados por la ley, ni imponer sobre aquélla gravamen, modalidad, ni
sustitución alguna. Tampoco puede privar a su cónyuge de los derechos que le conceden los
Artículos 731º y 732º, salvo en los referidos casos.
Código Procesal Civil
Artículo 74.- Facultades generales. - La representación judicial confiere al representante las
atribuciones y potestades generales que corresponden al representado, salvo aquellas para las
que la ley exige facultades expresas. La representación se entiende otorgada para todo el
proceso, incluso para la ejecución de la sentencia y el cobro de costas y costos, legitimando al
representante para su intervención en el proceso y realización de todos los actos del mismo,
salvo aquellos que requieran la intervención personal y directa del representado.
Artículo 80.- Representación judicial por Abogado. - En el primer escrito que presenten al
proceso, el interesado o su representante pueden otorgar o delegar al Abogado que lo autorice
las facultades generales de representación a que se refiere el Artículo 74. En estos casos no se
requiere observar las formalidades del Artículo 72, pero sí que se designe el domicilio personal
del representado y su declaración de estar instruido de la representación o delegación que
otorga y de sus alcances.
