Sin embargo, las pretensiones de las Entidades Financieras, el caso del O&M
son menores que en el EPC, debido fundamentalmente a la imposibilidad de que el
mismo “garantice” la totalidad de la deuda, a causa de lo reducido del precio comparado
con la magnitud de la deuda.
En cualquier caso se debería considerar estrictamente necesario que el contrato
recoja de forma clara los siguientes aspectos:
1. El protocolo de operación y mantenimiento debe recoger: por un lado las
especificaciones del constructor, pero también aquellas recomendaciones
realizadas por el asesor técnico independiente.
2. Delimitar claramente, en la medida de lo posible, cuando la responsabilidad es
del constructor y cuando el operador.
3. Cuáles son los valores garantizados y cuales son las penalizaciones máximas por
incumplimiento de dichos valores.
4. Cláusulas de resolución, definiendo con claridad a partir de que momento la
propiedad puede resolver el contrato y sustituir al operador.
En líneas generales, es difícil encontrar contratos de O&M en el que las
penalizaciones superen los pagos recibidos por el operador durante un ejercicio, y
por tanto siempre serán insuficientes para cubrir la deuda. Por lo cual, es casi más
importante que las penalizaciones, la delimitación de la responsabilidad entre
EPCista y Operador, de tal forma que no haya lagunas. Asimismo es muy
importante tener claro cuando es posible resolver un contrato de O&M, y
cuando se puede sustituir al contratista.
En los primeros años de difusión del Project Finance, las Entidades Financieras
buscaron contratos de O&M con precio fijo y a un plazo al menos igual al de la
deuda, si bien actualmente, estos valores, sin ser despreciables, han perdido pujanza,
que ha sido ganada por la importancia de la claridad en la identificación de
responsabilidades y la inclusión en las obligaciones del operador de todas aquellas
especificaciones que han sido recomendadas por los Asesores Técnicos de las
Entidades Financieras.
Contratos de financiación
Los Términos y Condiciones: No es propiamente un contrato de financiación, ya
que solamente contiene los términos y condiciones fundamentales en las que las
partes acuerdan, con mayor o menor grado de compromiso, estructurar la
financiación.
Normalmente para referirnos a este documento se usa la terminología en inglés,
Term sheet, este contiene los términos y condiciones en las que una o varias
entidades finacieras están dispuestas a financiar una determinada inversión. Puede
tener carácter vinculante o meramente indicativo.
En un número importante de operaciones de Project Finance, el proceso
comienza con el envío, por parte de los sponsor, a una o varias entidades financieras
de los datos básicos o fundamentales de un proyecto de inversión. Tras un primer
análisis de dicha información, los bancos remiten a aquellos, una oferta con los
términos y condiciones indicativos en los que estarían dispuestos a presentar la
financiación a sus comités de crédito (term sheet)
Una vez elegido por los sponsor la oferta más interesante para sus intereses, se
mandata la financiación de la misma al o lo bancos emisores de dicha oferta, que
someterán a sus comités una propuesta formal de crédito, que en caso de ser
aprobada se vuelve a remitir a los sponsor, pero esta vez con carácter vinculante,
aunque normalmente sujeta a la elaboración del due diligence, y a la no
concurrencia de cambios materiales adversos.
