LA DEMANDA

La demanda, es un acto de procedimiento, escrito, que materializa un poder

jurídico (la acción), un derecho real o ilusorio (la pretensión) y una petición
del actor como correspondiente a ese derecho procurando la iniciación del
proceso.

OBJETO DE LA DEMANDA
1. El objeto inmediato es la iniciación del proceso.
2. El objeto mediato es la búsqueda del pronunciamiento jurisdiccional
definitivo.

REQUISITOS DE LA DEMANDA, INADMISIÓN Y

CAUSALES DE RECHAZO

Para que una demanda por lo menos sea admitida, para que no tenga sea
rechazada y luego tenga posibilidad de prosperar, debe presentarse
observando una serie de requisitos formales que serán evaluados por el
funcionario encargad de recibirla y estudiarla.
El artículo 82 del Código General del Proceso trae enlistados los requisitos
generales que debe contener una demanda.

REQUISITOS QUE DEBE CUMPLIR LA DEMANDA.

1. La denominación del juez a quien se dirige, lo cual depende del asunto

y el lugar, los cuales son factores que definen competencia.
2. Identificación de las partes, es decir, numero de cedula de ciudadanía
o Nit según el caso, con los respectivos nombres del demandante y el
demandado, al igual que sus direcciones de domicilio.
3. Nombre e identificación del apoderado, si este se requiere para
presentar la demanda.

1
 4. Explicación de lo que se pretende con la demanda, lo cual deberá
expresarse de manera precisa y clara.
5. Los hechos que sirve de base a lo que se pretende, los cuales deberán
enumerarse, determinarse y clasificarse.
6. La mención de las pruebas que se solicitan y las que se aportan con la
demanda.
7. Juramento estimatorio, cuando esto se requiera; el juramento
estimatorio no es más que tazar en dinero lo reclamado.
8. Los fundamentos de derecho, es decir, las normas en las que me
sustento para presentar la demanda, para reclamar el derecho.
9. Señalar y determinar la cuantía del proceso.
10.Señalar las direcciones físicas o electrónicas en las que se puedan
notificar a las partes, si el domicilio del demandado se desconoce, esto
se debe manifestar en la demanda.

 El artículo en mención manifiesta, los demás que exija la ley, ya que

en cada demanda en particular, pueden existir ciertos requisitos
especiales, tales como los establecidos por el artículo 83 del mismo
código.
 Adicionalmente la demanda debe contener ciertos anexos como son:
 El poder cuando se actué por intermedio de apoderado,
 La prueba de existencia y representación de las partes,
 Se deben anexar las pruebas que se pretendan hacer valer, la
prueba del pago del arancel judicial, cuando haya lugar y los
demás anexos que exija la ley para cada caso en particular.

ADMISIÓN DE LA DEMANDA.
Si la demanda contiene los requisitos de ley, es decir, tanto los requisitos
generales mencionados, como los especiales que exige cada caso en
particular, se admitirá y se le dará trámite.

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INADMISIÓN DE LA DEMANDA.

Si la demanda no cumple con los requisitos para ser admitida, se inadmitirá

para que se corrijan las falencias, para lo cual se tendrá un término de 5
días, dentro de los cuales sino se subsana será rechazada.

También se inadmitirá la demanda:

 Por no contener los anexos exigidos por la ley,

 Cuando haya indebida acumulación de pretensiones,
 Cuando el demandante sea incapaz o no actúe por medio de su
representante,
 Cuando quien presenta la demanda carezca del derecho de
postulación para ello,
 Cuando siendo indispensable no se efectuó el juramento estimatorio
y
 Por ultimo cuando no se acredite que se agotó la conciliación
prejudicial como requisito de procedibilidad, todo esto de acuerdo con
lo establecido en el artículo 90 del C.G.P.

RECHAZO DE LA DEMANDA.

En cuanto al rechazo de la demanda, se dará en las siguientes situaciones:

 Cuando el juez carece de jurisdicción y competencia, en cuyo caso

deberá remitir la demanda al competente.
 Por haber caducado el término para presentarla.
 Cuando inadmitida la demanda para subsanar el defecto, no se hubiere
subsanado dentro del término señalado anteriormente; solo en estos
tres casos se puede rechazar la demanda.

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 Como es de suponer, antes de presentar la demanda se debe
verificar que esta cumpla con todos los requisitos para evitar que
sea inadmitida o rechazada.

DEMANDA DE RECONVENCIÓN O CONTRADEMANDA

¿QUÉ ES?
La demanda de reconvención o contrademanda es aquella que el demandado
instaura contra quien lo ha demandado.

Se dice que la mejor defensa es el ataque, y es precisamente lo que se hace

con la demanda de contravención, pues se contrademanda al demandante.

La demanda de contravención está contemplada en el artículo 371 de código

general del proceso.

REQUISITOS DE LA DEMANDA DE RECONVENCIÓN.

Para que la demanda de reconvención sea procedente es necesario que

concurran los siguientes requisitos:
 Siempre que el asunto sea de competencia del mismo juez ante el cual se
ventila la demanda inicial.
 El código general del proceso en su artículo 371 señala que para la
procedencia de la demanda de reconvención esta no debe estar sometida a
trámite especial.
 Es procedente cuando habiéndose formulado en proceso separado
procedería la acumulación de procesos.

En cuanto a la competencia del juez que tramita la demanda inicial no se

tendrá en cuenta respecto a la demanda de reconvención la competencia
referente a la cuantía y al territorio, solo es indispensable que el juez pueda
conocer de ambos asuntos.

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La demanda de reconvención debe reunir todos los requisitos de ley
establecidos para cualquier demanda pues el juez también debe estudiarla
para decidir si la admite, inadmite o rechaza según el caso; de la admisión
de la reconvención se debe correr traslado para que el demandado en ella se
pronuncie y ejerza los medios de defensa previstos para cualquier
demandado a excepción de presentar demanda de reconvención pues ésta ya
no es admisible en este caso.

Por último, hay que señalar que tanto la demanda inicial como la demanda
de reconvención se deben tramitar conjuntamente, por ende ambas deben ser
resueltas en una misma sentencia.

OPORTUNIDAD PARA INTERPONER

CONTRADEMANDA O DEMANDA DE RECONVENCIÓN.

La oportunidad para interponer demanda de reconvención es el traslado de

la demanda, es decir, durante el término que se le da al demandado para
contestar la demanda, como lo dispone el artículo 371 del código general del
proceso.
En el caso de los procesos verbales el término para responder la demanda es
de 20 días según lo dispone el artículo 369 del código general del proceso.

REQUISITOS SUBSTANCIALES DE LA DEMANDA

¿Quién puede demandar? Sólo la persona que tenga capacidad procesal, y

legitimación.

CAPACIDAD PROCESAL: Se refiere a la aptitud para comparecer

en juicio y poder realizar, dentro de él, actos procesales válidos. Coincide
sustancialmente con la capacidad de obrar del derecho civil y, en
consecuencia, con carácter general, sólo podrán comparecer en juicio
quienes estén en el pleno ejercicio de sus derechos civiles. Las personas
físicas que no se hallen en dicha situación habrán de comparecer mediante

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la representación o con la asistencia, la autorización, la habilitación o el
defensor exigidos por la ley.

Las personas jurídicas tienen, por atribución legal, plena capacidad de obrar,
si bien por ellas comparecerán las personas físicas que legalmente las
representan.
Cuando se trate de masas patrimoniales y entes o entidades que carecen de
personalidad jurídica, habrá que estar a lo previsto legalmente en cuanto a su
comparecencia.

La capacidad procesal puede ser denominada también como “capacidad de

obrar procesal” o “capacidad para actuar en juicio”, y la misma puede ser
definida como la aptitud de quien es parte para decidir por si misma el
ejercicio de los derechos, deberes, obligaciones y responsabilidades de los
que es titular; es decir, para realizar válidamente actos procesales,
determinando por sí la conducta procesal a seguir.

En Derecho Procesal, no todos aquellos que tienen capacidad para ser parte
en el proceso tienen la capacidad necesaria para actuar en él; sino que es
preciso que concurran ciertas cualidades intelectivas y volitivas, y en el caso
de que no se cumplan dichos requisitos (como en el caso de personas
jurídicas, incapaces, menores) las normas procesales disponen la figura de la
representación.
La capacidad procesal se encuentra regulada art 53 C.G.P., y la
comparecencia al proceso en el artículo 54 C.G.P.,

Código General del Proceso

Artículo 53. Capacidad para ser parte
Podrán ser parte en un proceso:

1. Las personas naturales y jurídicas.

2. Los patrimonios autónomos.
3. El concebido, para la defensa de sus derechos.
4. Los demás que determine la ley.

ARTÍCULO 54. COMPARECENCIA AL PROCESO. (Rige a partir del

1 de enero de 2014). Las personas que puedan disponer de sus derechos

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tienen capacidad para comparecer por sí mismas al proceso. Las demás
deberán comparecer por intermedio de sus representantes o debidamente
autorizadas por estos con sujeción a las normas sustanciales.
Cuando los padres que ejerzan la patria potestad estuvieren en desacuerdo
sobre la representación judicial del hijo, o cuando hubiere varios guardadores
de un mismo pupilo en desacuerdo, el juez designará curador ad lítem, a
solicitud de cualquiera de ellos o de oficio.
Las personas jurídicas y los patrimonios autónomos comparecerán al proceso
por medio de sus representantes, con arreglo a lo que disponga la
Constitución, la ley o los estatutos. En el caso de los patrimonios autónomos
constituidos a través de sociedades fiduciarias, comparecerán por medio del
representante legal o apoderado de la respectiva sociedad fiduciaria, quien
actuará como su vocera.
Cuando la persona jurídica demandada tenga varios representantes o
apoderados distintos de aquellos, podrá citarse a cualquiera de ellos, aunque
no esté facultado para obrar separadamente. Las personas jurídicas también
podrán comparecer a través de representantes legales para asuntos judiciales
o apoderados generales debidamente inscritos.
Cuando la persona jurídica se encuentre en estado de liquidación deberá ser
representada por su liquidador.
Los grupos de personas comparecerán al proceso conforme a las
disposiciones de la ley que los regule.
Los concebidos comparecerán por medio de quienes ejercerían su
representación si ya hubiesen nacido.
CONCORDANCIAS: · Código General del Proceso: Art. 53.

ARTÍCULO 55. DESIGNACIÓN DE CURADOR AD LÍTEM. (Rige a

partir del 1 de enero de 2014). Para la designación del curador ad lítem se
procederá de la siguiente manera:
Cuando un incapaz haya de comparecer a un proceso en que no deba
intervenir el defensor de familia y carezca de representante legal por
cualquier causa o tenga conflicto de intereses con este, el juez le designará
curador ad lítem, a petición del Ministerio Público, de uno de los parientes o
de oficio.
Cuando intervenga el defensor de familia, este actuará en representación del
incapaz.
Cuando el hijo de familia tuviere que litigar contra uno de sus progenitores
y lo representare el otro, no será necesaria la autorización del juez. Tampoco

7
será necesaria dicha autorización cuando en interés del hijo gestionare el
defensor de familia.
CONCORDANCIAS:· Código General del Proceso: Arts. 8, 45, Arts. 47 y ss., Arts. 53, 54,
Arts. 56 y ss., Arts. 70, 315, 484 y 583. · Código Civil: Arts. 62, 306, 583 y 1502 al 1504.

ARTÍCULO 56. FUNCIONES Y FACULTADES DEL CURADOR AD

LÍTEM. (Rige a partir del 1 de enero de 2014). El curador ad lítem actuará
en el proceso hasta cuando concurra la persona a quien representa, o un
representante de esta. Dicho curador está facultado para realizar todos los
actos procesales que no estén reservados a la parte misma, pero no puede
recibir ni disponer del derecho en litigio.
CONCORDANCIAS:· Código General del Proceso: Arts. 47 y ss., Arts. 53 al 55, 94, 99,
156, 292, 293, 375,

Art. 73 Código General del Proceso Derecho de postulación CGP...

Artículo 73. DERECHO DE POSTULACIÓN. Las personas que hayan de

comparecer al proceso deberán hacerlo por conducto de abogado legalmente
autorizado, excepto en los casos en que la ley permita su intervención directa.
DERECHO DE POSTULACION-Definición El derecho de postulación
es el “que se tiene para actuar en los procesos, como profesional del derecho,
bien sea personalmente en causa propia o como apoderado de otra persona”.

DERECHO A LA DEFENSA TECNICA-Asistencia en proceso La

defensa técnica se materializa mediante actos de contradicción, notificación,
impugnación, solicitud probatoria y alegación, ésta puede ser ejercida de
acuerdo con las circunstancias y los diferentes elementos probatorios
recaudados, pudiendo ser practicada con tácticas diversas, lo que le permite
a los sujetos procesales ser oídos y hacer valer sus argumentos y pruebas en
el curso de un proceso que los afecte, y mediante ese ejercicio “impedir la
arbitrariedad y evitar la condena injusta, mediante la búsqueda de la verdad,
con la activa participación o representación de quien puede ser afectado por
las decisiones que se adopten sobre la base de lo actuado”.

DERECHO DE POSTULACION Y LOS APODERADOS

JUDICIALES
El derecho de postulación es el que por regla general tienen los abogados
para presentar ante jueces peticiones para adelantar un proceso o para
practicar pruebas extrajudiciales o diligencias varias a aquellos

8
encomendadas, bien sea que actúen en nombre propio o por cuenta de otra
persona.
Tres aspectos se manifiestan claramente en el proceso:
 la capacidad para ser parte, que la tienen todos los sujetos de derecho;
 la capacidad procesal, o sea la posibilidad de comparecer por sí
mismos al juicio sin necesidad de estar asistidos por representante
legal (o de requerirlo a través de sus representantes) y,
 finalmente, el derecho de postulación, que le permite al abogado
presentar las peticiones a la judicatura.
El artículo 25 del Decreto 196 de 1971 consagra el llamado derecho de
postulación al disponer que “nadie podrá litigar en causa propia o ajena si no
es abogado inscrito, sin perjuicio de las excepciones consagradas en este
decreto”.
Esas excepciones son
(i) La actuación en causa propia en los juicios de mínima cuantía;
(ii) Las oposiciones que se presenten dentro de una diligencia de
embargo y secuestro o las oposiciones de entrega y lanzamiento,
sin que importe la cuantía del proceso y
(iii) Las acciones públicas como las de destrucción de obra que
amenaza ruina, la de remoción de tutores y curadores, etc.; al ser
peticiones que entrañan un interés social evidente.
LEGITIMACION EN LA CAUSA - Noción. Definición.
Concepto / Fundamento CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO SECCION TERCERA SUBSECCION C Consejero ponente: ENRIQUE GIL
BOTERO Bogotá, D. C, veintiséis (26) de septiembre de dos mil doce (2012)

La legitimación en la causa constituye un presupuesto procesal para obtener

decisión de fondo. En otros términos, la ausencia de este requisito enerva la
posibilidad de que el juez se pronuncie frente a las súplicas del libelo
petitorio. (…) la legitimación en la causa corresponde a uno de los
presupuestos necesarios para obtener sentencia favorable a las pretensiones
contenidas en la demanda y, por lo tanto, desde el extremo activo significa
ser la persona titular del interés jurídico que se debate en el proceso, mientras
que, desde la perspectiva pasiva de la relación jurídico – procesal, supone
ser el sujeto llamado a responder a partir de la relación jurídica sustancial,
por el derecho o interés que es objeto de controversia. (…) la legitimación
material en la causa alude a la participación real de las personas en el hecho
o acto jurídico que origina la presentación de la demanda,
independientemente de que éstas no hayan demandado o que hayan sido

9
demandadas (…) la legitimación en la causa no se identifica con la titularidad
del derecho sustancial sino con ser la persona que por activa o por pasiva es
la llamada a discutir la misma en el proceso.
NOTA DE RELATORIA: Consultar sentencia de 23 de abril de 2008, exp.16271;
sentencia de 31 de octubre de 2007, exp. 13503 y sentencia de 20 de septiembre de
2001, exp.10973

Es un presupuesto de la sentencia que otorga a las partes el derecho a que el

juez se pronuncie sobre las pretensiones del accionante y las razones de la
oposición del demandado, mediante sentencia favorable o desfavorable. Así
pues, la legitimación en la causa es la calidad que tiene cada una de las partes
en relación con su propio interés, el cual se discute dentro del proceso.
Cuando una de las partes carece de dicha calidad o atributo, el juez no puede
adoptar una decisión y debe simplemente declararse inhibido para fallar el
caso de fondo.

La legitimación en la causa por el lado activo, es la identidad del demandante

con el titular del derecho subjetivo, es decir, con quien tiene vocación
jurídica para reclamarlo y, por el lado pasivo, es la identidad del demandado
con quien tiene el deber correlativo de satisfacer el derecho 1 .
La legitimación es, por lo tanto, un presupuesto material de la sentencia de
mérito favorable al demandante o al demandado 2 . Con relación al tema de
la legitimación en la causa, la sección segunda del Honorable Consejo de
Estado, en sentencia del 25 de marzo de 2010expediente 05001-23-31-000-
2000-02571-01 (1275-08), MP Dr. GUSTAVO EDUARDO GOMEZ
ARANGUREN, sostuvo:
“…En reciente jurisprudencia, esta Corporación ha manifestado en
cuanto a la legitimación en la causa, que la misma no es constitutiva
de excepción de fondo sino que se trata de un presupuesto
necesario para proferir sentencia de mérito favorable bien a las
pretensiones del demandante, bien a las excepciones propuestas
1
Sentencia de 13 de febrero de 1996, exp. 11.213. En sentencia de 28 de enero de
1994, exp. 7091, el Consejo de Estado expuso: “En todo proceso el juzgador, al
enfrentarse al dictado de la sentencia, primeramente deberá analizar el aspecto
relacionado con la legitimación para obrar, esto es, despejar si el demandante
presenta la calidad con que dice obrar y si el demandando, conforme con la ley
sustancial, es el llamado a enfrentar y responder eventualmente por lo que se le
enrostra. En cuanto a lo primero, se habla de legitimación por activa y en cuanto a lo
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segundo, se denomina legitimación por pasiva”. 2 Sentencia de 1º de marzo de 2006,
exp. 15.348
2 Sentencia de 1º de marzo de 2006, exp. 15.348.
por el demandado. Así mismo, ha diferenciado entre la legitimación
de hecho y la legitimación material en la causa, siendo la
legitimación en la causa de hecho la relación procesal existente
entre demandante legitimado en la causa de hecho por activa y
demandado legitimado en la causa de hecho por pasiva y nacida
con la presentación de la demanda y con la notificación del auto
admisorio de la misma quien asumirá la posición de demandado;
dicha vertiente de la legitimación procesal se traduce en facultar a
los sujetos litigiosos para intervenir en el trámite del plenario y para
ejercer sus derechos de defensa y de contradicción; la legitimación
material, en cambio, supone la conexión entre las partes y los
hechos constitutivos del litigio, ora porque resultaron perjudicadas,
ora porque dieron lugar a la producción del daño. En un sujeto
procesal que se encuentra legitimado de hecho en la causa no
necesariamente concurrirá, al mismo tiempo, legitimación material,
pues ésta solamente es predicable de quienes participaron
realmente en los hechos que han dado lugar a la instauración de la
demanda o, en general, de los titulares de las correspondientes
relaciones jurídicas sustanciales; por consiguiente, el análisis sobre
la legitimación material en la causa se contrae a dilucidar si existe,
o no, relación real de la parte demandada o de la demandante con
la pretensión que ésta formula o la defensa que aquella realiza, pues
la existencia de tal relación constituye condición anterior y
necesaria para dictar sentencia de mérito favorable a una o a
otra….”

Así las cosas, queda claro que la legitimación en la causa no

es un presupuesto procesal, en razón de que no afecta el
procedimiento, más bien es la relación jurídico material que
existe entre el demandante y quien debe ser demandado

Es pues, un asunto sustancial. Ahora, si bien es cierto que la legitimación en

la cusa es un asunto sustancial, y los asuntos de este tipo por regla general
deben ser decididos en la sentencia, también lo es que la ley, con la finalidad
de evitar sentencias inhibitorias, consagró la facultad – deber para el Juez de
dar por terminado el proceso en la primera audiencia, si encuentra que no
existe legitimación en la causa, bien por activa o bien por pasiva.

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Sin embargo, se debe precisar, que no en todos los casos la legitimación en
la causa debe aparecer probada para la audiencia inicial, porque como se dijo
esta es un presupuesto de la sentencia de fondo, lo que ocurre es que hay
casos en los cuales, la falta de legitimación aparece clara incluso desde la
demanda y no tiene sentido tramitar todo el proceso, cuando esa situación
puede remediarse a tiempo; y el caso típico, es cuando se demanda a una
persona diferente a aquella que está obligada a cumplir la pretensión de la
demanda . Es claro, que la facultad a que se hace mención, no es para cuando
no se encuentra probada la legitimación en la causa en la primera audiencia,
sino para cuando es claro en la primera audiencia que no hay legitimación
en la causa.

LEGITIMACION EN LA CAUSA POR ACTIVA - Noción. Definición.

Concepto La legitimación en la causa por activa supone la verificación de
que quien demanda tenga la titularidad para reclamar el interés jurídico que
se debate en el proceso y, por lo tanto, sin importar si son o no procedentes
las pretensiones elevadas –lo que supondrá efectuar un análisis de fondo de
la controversia a la luz del derecho sustancial– sí sea el llamado a discutir su
procedencia dentro del trámite judicial.

LA LEGITIMACIÓN EN LA CAUSA POR PASIVA: La legitimación

por pasiva es la facultad que le atribuye al demandado la posibilidad de
desconocer o controvertir la reclamación que el demandante le dirige sobre
una pretensión dentro de la demanda.

Acompañamiento De Prueba Conjuntamente con la demanda se debe

acompañar todas las pruebas documentales. Si no se tuviere en el momento,
se debe hacer notar esto en el memorial, indicando quien lo tiene.

LA CARGA DINÁMICA DE LA PRUEBA

La regla general, en materia probatoria, es que la parte que alega unos hechos
materia de debate debe probarlos, para así lograr la consecución de un
derecho. Y no es un concepto moderno, ni mucho menos. Se trata de la
materialización de un postulado procesal de antaño conocido como onus
probandi, incumbit actori, y que nuestro Código de Procedimiento Civil
recogió en su artículo 177 al establecer que “incumbe a las partes probar el
supuesto de hecho de las normas que consagran el efecto jurídico que ellas

12
persiguen. Los hechos notorios y las afirmaciones o negaciones indefinidas
no requieren de prueba”. La nueva legislación procesal, contenida en el
Código General del Proceso, siguió con la misma línea al dictar exactamente
lo mismo en su artículo 167, con algunas adiciones que son las que nos
ocuparán en este escrito.

Dicho lo anterior, el concepto de carga dinámica de la prueba es una

manifestación que, a través del desarrollo legislativo, ha ido tendiendo su
verdadera esencia al punto tal que, en criterio de muchos, con el Código
General del Proceso extendió su concepto en su máximo enunciado.

La innovación dentro del CGP con respecto a la carga dinámica de la prueba

es sin duda la contenida en el inciso segundo del artículo 167, de acuerdo
con el cual, “(…) según las particularidades del caso, el juez podrá, de oficio
o a petición de parte, distribuir la carga al decretar las pruebas, durante su
práctica o en cualquier momento del proceso antes de fallar, exigiendo
probar determinado hecho a la parte que se encuentre en una situación más
favorable para aportar las evidencias o esclarecer los hechos controvertidos.

La parte se considerará en mejor posición para probar en virtud de su

cercanía con el material probatorio, por tener en su poder el objeto de prueba,
por circunstancias técnicas especiales, por haber intervenido directamente en
los hechos que dieron lugar al litigio, o por estado de indefensión o de
incapacidad en la cual se encuentra la contraparte, entre otras circunstancias
similares. Cuando el juez adopte esta decisión, que será susceptible de
recurso, otorgará a la parte correspondiente el término necesario para aportar
o solicitar la respectiva prueba, la cual se someterá a las reglas de
contradicción previstas en este código”.

Según lo anterior, entonces, lo que se exige bajo la regla de la carga dinámica

de la prueba es que la parte que se encuentre en una situación más favorable
es quien tiene que probar ese determinado hecho, sea por decisión oficiosa
del juez o a petición de parte. No obstante, es necesario acreditar la razón
por la cual se considera que cualquier extremo del litigo cuenta con mayor
cercanía al medio material de prueba, ya por tenerlo él mismo, por haber
intervenido en los hechos materia de litigio o por estado de indefensión o
incapacidad de la contraparte. Sin duda, los parámetros de estos criterios de
carácter legal deberán ser desarrollados por la jurisprudencia de las altas
cortes.

Finalmente, y como aspecto sustancialmente importante, el tercer inciso del

mencionado artículo abre la posibilidad de recurrir la decisión del juez al
determinar la parte que debe probar, lo que necesariamente permite entender
que deberá hacerlo a partir de una providencia motivada, explicando las

13
razones por las que considera que debe probar un hecho y, adicionalmente,
como es apenas lógico, un término para cumplir con esa carga procesal.

EFECTOS DE LA DEMANDA
 Abre la instancia, con la notificación, abre el proceso.
 Actor tiene el deber de impulsar.
 Abre preventivamente la competencia del juez, con la contestación se
abre definitivamente.
 Delimita el objeto del proceso (pretensión) y fija el ámbito de las
cuestiones a resolverse.
 Enmarca las defensas que puede argüir el demandado.
 Interrumpe la prescripción, si la demanda es admitida por el juez.
 Suspende el acercamiento a la caducidad, si la demanda es aceptada
por el juez.
 Una vez notificado, el actor ya no puede retractarse.
 Contestada, ya no hay ampliación ni modificación.
 Hace entrar en mora al demandado.
 Efectiviza medidas cautelares

ACTOR O DEMANDANTE Persona que promueve una pretensión en un

proceso contencioso o una petición en un procedimiento voluntario, por el
cual solicita ante juez una declaración judicial que ocupa su interés.

DEMANDADO Persona contra el cual se dirige una demanda (pretensión

material, la pretensión se dirige al juez) en lo procesal, si se desconoce su
domicilio o no comparece se

LOS HECHOS EN LA DEMANDA

Desarrollar el tema de los hechos en la demanda implica necesariamente

referirse, como previo, al conflicto suscitado en el plano de la realidad que
va a dar lugar a esa demanda y, como consecuencia, a los efectos que en la
posterior etapa probatoria y finalmente en la definición de la sentencia tendrá
este relato de los hechos.

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El proceso judicial, como modo heterocompositivo de solución de conflictos
es un sistema adversarial en el que partes confrontan para que el juez forme
así su convicción, y en base a ella, adjudique al final la solución.

Salvo casos muy excepcionales, en los que se plantea un problema de

interpretación o de aplicación de una norma, tanto el relato de los hechos en
la demanda como la producción de la prueba y la sentencia del juez, giran
alrededor de los hechos generadores del conflicto.

PASOS PROCESALES
 Demanda, acto donde se formulan los hechos y las pretensiones

 Notificación: acto para cumplir principio de publicidad y dar

oportunidad de defensa.

 Contestación de la demanda: acto en el cual se formulan excepciones

previas o de fondo y se puede presentar demanda de reconvención.

 La instrucción, en la que cada parte aporta los hechos y ofrece la

prueba;

 La de conciliación y saneamiento, cuando en la audiencia preliminar,

el juez intenta conciliar a las partes, fija los hechos controvertidos que
sean conducentes a la solución del conflicto, declara la admisibilidad
de los medios de prueba específicos para probar los hechos fijados,
provee la prueba admitida y, si fue oportunamente ofrecida y
declarada admisible, en ese mismo acto toma a las partes la absolución
de posiciones;

 La etapa probatoria, en la que se producen todas las demás pruebas

admitidas;

 La etapa en la que el juez clausura la etapa anterior y las partes en el

proceso común u ordinario pueden alegar sobre la prueba producida,
y, por último,

 La etapa decisoria, dictar sentencia, el juez adjudica la solución al

conflicto en resolución fundada. la sentencia definitiva, que pone fin
al proceso, todos las demás etapas intermedias son eventuales y, por
tanto pueden no existir

15
El sistema procesal civil prevé, en consecuencia, una serie de pasos o etapas
a cumplir, y es carga de las partes transitarlas o abstenerse, a riesgo de sufrir
las consecuencias, en el supuesto de optar por esta última actitud omisiva.

La secuencia progresiva con que los ordenamientos procesales determinan

que cada acto sea antecedente del que le sigue y consecuencia del que lo
antecede, hace a un desarrollo lógico del debate, garantiza la defensa en
juicio y torna previsible la proyección de la secuencia. (Esa secuencia la
trae el artículo 372 y 373 C.G.P.)

Todo este esquema, pautado por normas jurídicas, tiene por fin que mediante
el enfrentamiento de las partes, lo que determina su forma adversarial, el juez
forme su convicción y así adjudique la solución que dirima el conflicto
humano, de acuerdo a las previsiones legales vigentes. Es por ello, que el
objeto del proceso judicial es, en realidad, la solución del conflicto,
entendido éste, como la interferencia intersubjetiva de intereses (Cossio),
tanto patrimoniales como extramatrimoniales, que no ha podido ser
compuesta por los mismos protagonistas, y uno de ellos, entonces, lo somete
a la jurisdicción, para que en ésta, después de un proceso contradictorio, un
tercero imparcial e independiente llamado juez, le adjudique la solución.

El conflicto entonces, es el que da lugar a la existencia del proceso, y se

produce en lo que podríamos denominar la realidad empírica. Cuando el
actor inicia la demanda y abre la instancia comienza el litigio y cuando el
demandado comparece y contradice, aparece la controversia. En
consecuencia, puede haber conflicto y nunca llegarse al litigio; como
también pueden coexistir conflicto y litigio y no haber controversia, como
sucede en el proceso en rebeldía, en el que la falta de controversia no le quita
al proceso el carácter de contencioso. En cambio, la existencia de
controversia presupone siempre la de litigio y conflicto.

Con lo dicho hasta ahora, fácil es concluir que la

solución de un conflicto irresuelto es la causa y razón
de la existencia del proceso judicial.

De allí que el objetivo que siempre debe de estar presente en todos y cada
uno de los operadores jurídicos, es la búsqueda de esa solución que
demandan los justiciables.

16
Referido a la forma que debe guardar la demanda, se menciona: "Los hechos
en que se funde, explicados claramente", nos preguntamos: ¿A qué hechos
se refiere?. Los hechos ya han sucedido, el conflicto se generó y no fue
posible su autocomposición. De allí, que los llamados hechos en la citada
norma, en realidad, son el relato de los hechos pasados que dieron origen al
conflicto, traídos por las partes, los que deben ser explicados claramente.
Esta imposición legal, inscribe a nuestro proceso civil entre aquellos que
siguen el principio de sustanciación de los hechos en los escritos
introductorios.

Pero el relato de los hechos formulado en la demanda es redactado por el

abogado del actor, en base al relato que, a su vez, recibe de su cliente, al que
además, debe darle la forma necesaria para que quede comprendido en la
norma que favorece los intereses de su defendido, y contar con las fuentes y
los medios probatorios de esos hechos que va a invocar.

Esta comunicación cliente-abogado tiene un emisor, un receptor, un canal,

un código y un mensaje, relaciones temporoespaciales, condiciones
psicofísicas de cada uno de ellos y niveles culturales que condicionan el
sentido del mensaje y sus sucesivas transmisiones.

También el abogado debe tener presente cuando va a formular su versión de

los hechos, la posibilidad de que el juez, en la audiencia preliminar, cumpla
con el deber que le impone ART 372 Y 373 C.G.P. . interrogada las partes,
fijará los hechos..." Esto es, para fijar los hechos el juez debe primero
escuchar el relato de cada parte referido a cómo se originó el conflicto. Y
allí, en consecuencia, puede quedar en evidencia cualquier distorsión
introducida por el abogado, sea por incapacidad o mala fe, esto es o porque
no supo recabar o receptar adecuadamente el relato del cliente o porque lo
modificó de tal manera que aparece en contradicción con las manifestaciones
que el cliente hace al juez en la citada audiencia.

Esto nos lleva a destacar la importancia de las entrevistas previas cliente-

abogado, donde, por supuesto, juegan todos los componentes de la
comunicación y, en particular, el conocimiento y la percepción del abogado
para captar lo esencial del conflicto, preguntar lo necesario y evaluar las
dificultades del emisor, la coherencia del relato, y las eventuales distorsiones
en la transmisión de datos.

Una vez que el abogado ha recibido toda la información necesaria, lo primero

que ha de evaluar es la existencia de "caso justiciable". Esto es, primero, si
el planteo fáctico tiene sustento jurídico y, después, si amerita someter su

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solución a la jurisdicción con todos los costos de esfuerzos, dinero y tiempo
que ello implica o buscar otros modos alternativos de solución. Aquí, el
consejo del abogado debe tener en cuenta los intereses del cliente y no
sucumbir en la tentación de iniciar el proceso para asegurarse así una etapa
de honorarios, por eso, nunca ha perderse de vista el carácter de servidores
de la justicia que tienen jueces y abogados. También es cierto que, en
particular, en nuestra cultura, no son reconocidas las habilidades
negociadoras de los profesionales que llevan a una pronta solución el
conflicto, por ejemplo, cuando ello se logra en la etapa de mediación, y esto
ocurre porque, en realidad, el principio rector en la materia debiera ser el
inverso: cuanto más rápido logra el abogado solucionar el conflicto de su
cliente, mayor debiera ser el reconocimiento económico, desde que la
duración del proceso judicial siempre termina con la insatisfacción del
justiciable, aún para la parte vencedora, sea, porque el tiempo transcurrido le
ha hecho perder interés en la cuestión, o sea porque los gastos y honorarios
que debe afrontar lo llevan al convencimiento del mal negocio que fue
meterse en un pleito.

Volviendo al relato de los hechos, en cuanto a su forma, el mismo debe tener

la misma estructura que la de un cuento, esto es, una introducción al
problema, un desarrollo y un cierre o conclusión. La introducción permite la
ubicación témporo-espacial de la historia, el cuándo y dónde ocurrieron los
hechos, quienes fueron los sujetos involucrados y la vinculación concertada
o accidental que los relaciona. El desarrollo, es una cronológica descripción
del comienzo al final de los acontecimientos que desembocaron en el
conflicto. Por último el cierre o conclusión, configura la culminación lógica
de todo lo anterior, esto es, de la lectura de la introducción y del desarrollo,
racional y naturalmente debe llegarse a ese desenlace.

El relato de los hechos no debe ser largo ni corto, sino suficiente y completo
para describir la cuestión que se va a someter al tribunal. El lenguaje a utilizar
ha de ser sencillo, no alambicado, con claridad de exposición, sin
contradicciones y relatado de manera descriptiva, en la medida de lo posible,
sin subjetivar ni adjetivar excesivamente. La agresividad no es buena
consejera y predispone en contra de quien la utiliza.

Otro de los efectos del relato de los hechos en la demanda, es que fijará la
competencia del juez que va a intervenir, desde que, conforme lo dispone
el ART 15 C.G.P.

También conviene aclarar que el capítulo llamado de "los hechos en la

demanda" debe autoabastecerse. Esto es, las circunstancias fácticas que
generaron el conflicto y el posicionamiento de las partes frente a él, debe ser

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descripto en su integridad y no son reemplazables por remisiones a
documentos u a otras actuaciones.

Yendo ahora al contenido del relato de los hechos en la demanda, el abogado

debe considerar cuatro elementos esenciales para tener posibilidad de
obtener una sentencia favorable y ellos son:

1) Encontrar la norma aplicable.

2) Tener las pruebas que puedan formar la convicción del juez.

3) Contar con los antecedentes jurisprudenciales que avalen su posición y

4) Poder establecer la correspondencia entre el relato de los hechos y la

realidad empírica de los sucedido.

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