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Maternidad subrogada

Article · January 2011

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1 author:

Cindy Arteta
Universidad del Norte (Colombia)
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 R E V I S TA C I E N C I A S B I O M É D I C A S
ARTÍCULO DE REVISIÓN

MATERNIDAD SUBROGADA (*)

SURROGATE MOTHERHOOD

Arteta Acosta Cindy1

Correspondencia: [email protected]
Recibido para evaluación: noviembre 03 – 2010. Aceptado para publicación: febrero – 28 – 2011

RESUMEN

La maternidad subrogada, conocida en el lenguaje popular como el alquiler de vientres se

ha convertido en los últimos años en una posibilidad para ejercer el derecho de paternidad
por parte de algunas personas. En sí misma no encierra una idea desventajosa, pero
cuando a esto se suman intereses económicos, experimentos científicos e intereses
personales, es necesaria la intervención del Estado para legislar con respecto a las
consecuencias que se derivan de la acción sin límites de esta potestad. Desde la
década de los 70’s, países desarrollados han divulgado leyes, decretos y normas para
regular la reproducción asistida; mientras que países en vía de desarrollo no tienen
legislaciones específicas al respecto, y en el caso particular de Colombia los proyectos
de ley propuestos poco tiempo después son retirados debido a la falta de conocimiento
y esmero. Rev.cienc.biomed. 2011; 2 (1): 91-97

PALABRAS CLAVES
Maternidad sustituta. Maternidad subrogada. Infertilidad.

SUMMARY
Surrogate motherhood, also known  as  surrogacy, has recently  become a
chance  to  exercise  the  right of  paternity  by some  people.  Surrogacy itself  did not
involve a disadvantaged  idea,  but  when  this is coupled with  scientific experiments
and economic and personal interests, requires  intervention  of the  State  to
legislate about consequences arising from the unlimited execution of this practice. Since 70’s,
developed countries  have been creating  laws,  decrees  and  regulations  to regulate
assisted reproduction, while  developing  countries  have no  specific legislation  in this
regard, and in particular case of Colombia, law projects are proposed but soon withdrawn
due to lack of knowledge and dedication. Rev.cienc.biomed.2011; 2 (1): 91-97

KEYWORD
Surrogacy. Surrogate motherhood. Infertility.

* Producto realizado al interior de la asignatura de Bioética.

1
Estudiante de Medicina. IX Semestre. Miembro del semillero de Investigación Fem-Salud. Grupo de Investigación Salud de la Mujer. Facultad de
Medicina. Universidad de Cartagena. Colombia.

91
 Maternidad Subrogada

INTRODUCCIÓN y a una mujer que permita ser fecundada

(artificialmente) y termine el proceso de
La sociedad ha tenido mucho tiempo para gestación. Este escenario se denomina
idear caminos de fertilización. Desde hace embriodonación y puede darse el caso, de la
unas décadas la fecundidad y la maternidad intervención de tres personas en el proceso
han pasado a pertenecer al “orden médico”. de gestación: los óvulos de una mujer, el
Los avances y descubrimientos científicos y útero de otra y los espermatozoides de un
tecnológicos han posibilitado el desarrollo tercero (1).
y utilización de técnicas de reproducción
asistidas como alternativas a la esterilidad, La manipulación de los embriones humanos
algunas de ellas inimaginables hasta hace hace referencia a cualquier clase de inter-
muy poco tiempo. Ahora la concepción y la vención, tratamiento o utilización de los
maternidad ya no dependen sólo del azar y embriones con fines procreativos, de diag-
la incertidumbre (1-2). nóstico, terapéutico o de investigación (4).

Es por esto que en la actualidad encontramos Inseminación artificial (IA) es la introducción

múltiples problemas legales, éticos, bioéticos de espermatozoides dentro de la vagina o
y sociales, que plantean a la humanidad el útero de la mujer por medios diferentes
nuevos conflictos para los cuales no está a la cópula. Puede realizarse con semen del
preparada, pues exigen nuevas formas de esposo o del compañero, en caso de pareja
razonamiento, nuevas intuiciones, nuevos estable o con semen de donante. Se denomina
principios, nuevos enfoques y tratamientos, “inseminación intracervical” si el material
tal es el caso de la maternidad subrogada biológico masculino es introducido en el
(3). Es importante saber que no solo el cuello del útero; “inseminación intrauterina”
ámbito científico tiene responsabilidad en el si dicho material es introducido directamente
asunto, sino también el aspecto legal y social en el interior del útero (5).
que deben tomar una postura con respecto a
esta temática. La fecundación in vitro (FIV) es la fecun-
dación realizada en condiciones de labo-
CONCEPTOS GENERALES ratorio de un óvulo (previamente extraído
quirúrgicamente de la mujer) por un
Antes de desarrollar el tema es necesario espermatozoide. Los óvulos se obtienen
aclarar una familia de conceptos que pueden mediante ecografia cuando el folículo de
incitar a confusión, en relación con este Graaf está próximo a romperse. Una vez
tema. fecundados, un cierto número de embriones
son trasladados o transferidos al útero,
Subrogar significa sustituir o poner a teniendo las condiciones apropiadas para
alguien o algo en lugar de otra persona. Si la anidación. Cuando el espermatozoide
una mujer puede generar óvulos, pero por procede del esposo o compañero se trata
deficiencia uterina o física le es imposible de fertilización in vitro homóloga y cuando
gestar, y busca ayuda en otra mujer que procede de un donante se entiende como
“preste su útero”, esta última se convierte en fertilización in vitro heteróloga (5).
madre portadora, y así ambos progenitores,
aportan espermatozoides y óvulos. Pero si UNA MIRADA HISTÓRICA
la mujer no puede generar óvulos ni puede
gestar, y busca a una mujer para que cumpla El primer acuerdo de maternidad subrogada
ambas funciones, esta última se considera en donde se involucró la inseminación arti-
madre sustituta, porque ha de aportar ficial fue documentado en 1976, a través de
óvulos y útero, mientras que el progenitor Noel Keane, un abogado que en Dearborn,
los espermatozoides (1). Michigan, Estados Unidos, creó la Surrogate
Family Service Inc, con el fin de ayudar
Ahora bien, en el caso de una pareja infértil, a parejas con dificultades para concebir,
es decir, la mujer que no genera óvulos ni facilitando el acceso a madres sustitutas y
puede gestar, y el hombre es infértil, se realizando los arreglos necesarios para la
puede recurrir a un donante de esperma subrogación (6).

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 Arteta Acosta Cindy

En el año de 1986 en Estados Unidos surgió un sus protagonistas, por una parte los padres
controvertido caso, que volcó toda la atención genéticos –con su deseo de concretar su
pública, conocido como “BABY M”, que fue voluntad procreacional-, la madre gestante
el centro de múltiples debates. El problema -quien podrá tener un interés económico
se presentó básicamente cuando una mujer o por el contrario, un interés altruista- Y
gestante, en un acuerdo sobre maternidad más allá de esto el embrión, que reclama
sustituta con contrato previo firmado por su respeto a la vida, a la identidad y a un
ambas partes, después de nacida la hija, se desarrollo digno (2).
arrepintió de darla al matrimonio contratante
y decidió conservarla. La madre sustituta Una pareja donde la mujer es estéril paga
había sido inseminada con espermatozoides para que otra mujer lleve su producto a buen
del varón de la pareja contratante y este término. El contrato puede ser minucioso:
conflicto de intereses terminó en la justicia se paga alimentación, estudios, servicios
quien después de un largo proceso con médicos etc. de la madre portadora. Pero la
varias apelaciones, decidió darle la tenencia madre incubadora solo debe comprometerse
al varón y derechos de visita a la madre a entregar el recién nacido. Aquí entran los
sustituta. Este caso paradigmático plantea problemas éticos y bioéticos. ¿Qué pasaría si
las dificultades éticas y las complicaciones la mujer se niega a entregar el recién nacido?
en la determinación de los derechos y No se puede tomar esto simplemente como
responsabilidades parentales (4). violación de un contrato. Las dos partes son
necesarias para la vida del niño: el óvulo,
Es creciente la posibilidad de elección de el espermatozoide y el útero. Más aún, si
la subrogación por parte de los varones el niño nace ¿cuál de las dos mujeres es su
homosexuales como forma de acceder a la madre? ¿la que proporcionó el óvulo o la que
paternidad, ya sea que estén en pareja o lo gestó? (2).
solteros; contactan con una mujer gestante
y pueden utilizar el óvulo de ella o de una De igual manera, cabe la posibilidad de
tercera persona y espermatozoides de uno verdaderos desastres ecológicos producidos
de ellos si son pareja, de ambos combinados por la ingeniería genética. Hay la sospecha
o conseguirlo mediante un banco de semen si de que enfermedades no conocidas hasta
tuviesen algún problema grave de fertilidad. ahora puedan ser resultado de experimentos
Esta modalidad suele recibir objeciones que de manipulación genética. Tal como podría
se suman a las propias de la subrogación y ocurrir en un grupo de investigadores de
son las relacionadas con la orientación sexual la Universidad de Upsala (Suecia) al lograr
de los padres y fundamentalmente con la fusionar el ADN obtenido de una momia
privación de la posibilidad de que exista egipcia de 2430 años de antigüedad, o las
una madre para ese hijo, más allá de que investigaciones en Florida con cuerpos de
la gestante lo sea de manera circunstancial 8000 años encontrados en las tumbas. Por lo
(4). que la posibilidad de llegar a crear “hijos” de
seres desaparecidos hace miles de años no
ASPECTOS ÉTICOS Y SOCIALES sería algo tan remoto (7).

Se pueden enumerar distintas razones para Asimismo, los países del tercer mundo
analizar el uso creciente de técnicas de pudieran convertirse en “refugios genéticos”,
reproducción asistida, desde el número mayor es decir lugares en que puede realizarse
de especialistas, el aumento de porcentajes impunemente todo tipo de experimentación de
de infertilidad en algunos subgrupos sociales, ingeniería genética, ya que la legislación de los
las dificultades para lograr la adopción, las países centrales la está limitando seriamente.
expectativas generadas y las nuevas técnicas, Por lo que se han incrementado los datos de
hasta la sensibilización y divulgación del experimentación con fármacos, de saqueos de
tema. (1) tejidos y órganos humanos. Se podría decir que
hay un aprovechamiento de las condiciones de
Los problemas que se presentan con el pobreza, ignorancia y corrupción de los países
“alquiler de vientre”, giran alrededor de en vía de desarrollo (7).

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 Maternidad Subrogada

ARGUMENTOS A FAVOR Y EN las cuales se basan en que la maternidad es

CONTRA DE LA MATERNIDAD un proceso natural, por lo que al incorporar
otras variables se desnaturaliza este proceso
SUBROGADA
tornándose moralmente inaceptable. Asimis-
mo, este escenario ha dado lugar a rechazo
La maternidad sustituta es una práctica
por parte de movimientos feministas, pues
basada en la decisión libre de adultos que
consideran que las mujeres son manipula-
ejercen sus derechos y prerrogativas, sin
das como si fuesen cautivas, siendo esta
perjudicarse ni perjudicar a terceros, razón
una forma más de apropiación, control y
por la cual no puede señalarse ni objetarse a
explotación de la mujer, ya que es posible
las personas que la ejercen ni a la práctica en
que exista un abuso de las situaciones
sí misma. Todos los participantes y personas
socioeconómicas que puedan estar atrave-
involucradas se suelen beneficiar de la misma:
sando, en ese caso la decisión no es libre
el niño que nace de dicho acuerdo no hubiera
sino que está motivada por ejemplo por una
nacido si la práctica no se hubiera realizado
necesidad económica imperiosa. En casos de
y encuentra una familia que lo recibe con
extrema vulnerabilidad y pobreza, algunas
mucho amor y que lo deseó profundamente;
mujeres pueden ser reclutadas y explotadas
los padres logran acceder a la paternidad y
aprovechándose de sus difíciles situaciones,
tienen la posibilidad de dar amor y brindarle
simplemente para usarlas como medios para
todos los cuidados necesarios a su hijo y por
gestar y parir hijos (2, 4, 10).
último la mujer portadora puede satisfacer
sus deseos de ayudar a otras personas y
Este componente de comercialización le
obtener un beneficio, en general económico
añade un ingrediente negativo, moralmente
a cambio de esa ayuda (8).
desfavorable a la gestación sustituta. La
Organización Panamericana de la Salud
Pero, ¿Qué pasa cuando la pareja que alquila
(OPS) afirma que “la mujer que actúa como
un vientre desconoce su responsabilidad?
madre subrogada apremiada por la dificultad
Es el caso de Jaycee Louise Buzzanca, que
de su situación económica y la de su familia,
fue concebida en un útero subrogado con
no establece una relación contractual entre
gametos de donantes anónimos porque sus
iguales. Por el contrario, forma parte de
padres eran estériles. Durante el proceso la
una relación donde su participación es
pareja se separó y Jaycee nació en 1995,
virtualmente eliminada, su consentimiento
en Estados Unidos, cuando sus padres
libre e informado, obviado y su único
no vivían juntos. La mujer que la concibió
atributo valorado es su capacidad de servir
pidió la custodia, pero luego se arrepintió.
de máquina para procrear, gestar y dar a luz.
Jaycee fue declarada huérfana por un juez, a
Así, este tipo de situaciones contiene todos
pesar de que en alguna forma, había tenido
los elementos que configuran una clara
cinco padres: los padres que contrataron
explotación de la mujer, como ser humano y
el procedimiento, los donantes y la mujer
como madre” (2).
que la había llevado en su vientre durante
nueve meses (9). Los estudios sobre
Es importante entender que el precio de estas
los niños y las familias que tienen hijos
técnicas es bastante alto, lo cual restringe la
mediante la modalidad de la maternidad
posibilidad de acceder a ellas solo a personas
subrogada, muestran que no aparecen ni las
que tengan suficientes recursos económicos.
complicaciones ni los problemas psicológicos
Además, la mujer prestadora del útero puede
vaticinados por los críticos (8).
tener graves consecuencias para su salud,
ya que los medicamentos que se inyectan en
Robertson, defensor de esta política piensa
la fecundación in vitro, pueden crear algún
que la maternidad sustituta es una modalidad
tipo de anafilaxia, y el uso de medicamentos
más para ejercer la paternidad y se equipara
inductores de la ovulación puede provocar
a las otras formas de acceder a la misma sin
el síndrome de hiperestimulación ovárica.
transmisión de linaje genético (8).
Incluso diversos autores han relacionado
el uso de los medicamentos con cáncer de
De forma contraria Krimmel ha publicado sus
ovario (12).
objeciones morales con respecto a este tema,

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 Arteta Acosta Cindy

MARCO LEGAL la investigación en embriones in vitro vivos

hasta los 14 días de vida, con fines de
En distintos países europeos existen diagnósticos, terapéuticos si se cumplen con
diferentes tipos de regulación legal en los siguientes requisitos (5,12).
materia de reproducción asistida; algunos
se rigen por recomendaciones de tipo 1. Que los donantes sean los progenitores.
médico-ético emitidas por instituciones de 2. Que los donantes otorguen su consen-
profesionales médicos, otros por decretos y timiento previo de forma libre, expresa y
normativas. Por último, existen países que conciente, y por escrito.
tienen una legislación específica vigente 3. Que los donantes y, en su caso, sus
sobre las técnicas de reproducción asistida representantes legales, sean previamente
y/o experimentación embrionaria, como es el informados de las consecuencias y de los
caso de Suecia, Dinamarca, Noruega, España, objetivos y fines a que puede servir la
Inglaterra, Alemania y Francia. España e donación.
Inglaterra consideran en sus legislaciones 4. Que la donación y utilización posterior
respectivas que la vida humana comienza a nunca tengan carácter lucrativo o
partir del día 14 de la fecundación (de forma comercial.
expresa o implícitamente (12). 5. Que los embriones o fetos objeto de la
donación sean clínicamente no viable o
En el Reino Unido el parlamento encargó la estén muertos.
confección de un reporte en 1984, debido a
la falta de legislación sobre estos temas, y a En Estados Unidos, algunas localidades
la ansiedad suscitada en la sociedad, el cual prohíben esta práctica. Tal es el caso de Minne-
fue presidido por la filósofa Mary Warnock sota, donde se ha vedado expresamente la
quien entregó el denominado “Informe investigación con embriones, exceptuando
Warnock” a la “Comisión de Investigación aquella dirigida a proteger la vida o salud
sobre Fecundación y Embriología humana”. de los mismos. Mientras en otras partes se
Este informe recomendó la aprobación de una apoya esta práctica como el estado de Illinois,
legislación que permitiera la investigación donde existe una ley reglamenta que: toda
con cualquier embrión resultante de una persona que intencionalmente provocara
fertilización in vitro hasta catorce días luego la fertilización de un huevo humano con
de la fertilización (1,5). esperma fuera del cuerpo femenino, deberá
hacerse cargo del concebido. Es por eso,
En Portugal el decreto Ley Nº 496 de 25 de que el Colegio Americano de Obstetricia y
noviembre de 1977 dice que el marido que Ginecología, con su Comité de Ética ha pautado
consiente la inseminación artificial no puede las responsabilidades éticas del profesional que
negar la paternidad. Más adelante, el 23 de pudiera participar del proceso de subrogación.
agosto de 1982 al Art.214 del Código Penal Entre ellas, se destaca el asesoramiento de
plantea que quienes practiquen inseminación la pareja, el acompañamiento potencial a las
artificial a una mujer sin su consentimiento, madres subrogantes, la provisión de servicios
serán castigados con prisión de 1 a 5 años. para la mujer gestante, la asistencia de
Esta acción penal sólo se inicia por denuncia tecnologías reproductivas relacionadas con
personal. De igual manera tiene una ley sobre la subrogación, y aspectos médicos, éticos,
educación sexual y planificación familiar, legales y psicológicos (1,5).
la Nº3 de 1984 de 24 de marzo: el Estado
mediante centros especializados avalará los Brasil si bien no tiene una legislación es-
tratamientos de esterilidad y desarrollará pecífica al respecto, posee una resolución
los estudios y prácticas de la inseminación sobre gestación de sustitución. La misma
artificial (12). considera que las clínicas, centros o servicios
de reproducción humana pueden realizar una
gestación de sustitución, cuando exista un
La ley española actual prohíbe la creación de problema médico que impida o contraindique
embriones mediante fertilización in vitro con la gestación por parte de la dadora genética.
fines de investigación. Sin embargo, aprueba En estos casos, la madre sustituta debe

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 Maternidad Subrogada

pertenecer a la familia de la madre biológica, puesto que en el Código Civil Colombiano

en una relación de parentesco hasta segundo se considera que madre es toda mujer que
grado. Se prohíbe expresamente el carácter durante nueve meses tiene al feto en su
lucrativo de esta práctica (1). vientre y que por supuesto da a luz al bebé,
lo cual significa que los padres contratantes
Según la Revista Colombiana de Ginecología no podrían exigir ni tener ningún derecho
y Obstetricia la infertilidad a nivel nacional sobre el niño(a) ni siquiera existiendo un
afecta del 6.9 al 9.3% de las parejas en contrato que por lógica no tiene ninguna
edad reproductiva, y de estas el 51.2% validez porque como ya se dijo, en Colombia
acuden a centros de atención en salud, para no se ha hecho nada a nivel legislativo que
determinar la causa de la infertilidad. Estos cobije o prohíba el alquiler de vientres. La
estudios están excluidos del Plan Obligatorio abogada Ballesteros sostiene que el alqui-
de Salud lo que hace que las parejas asuman ler de vientres podría considerarse como
los costos (13). la creación de una situación donde resulta
vulnerado principalmente el infante y muchas
En Colombia no existe ninguna ley que
veces los padres que contratan y la madre
prohíba o permita específicamente el tema
que presta su vientre; además sugiere que
de la maternidad subrogada, lo que ha
es mucho más fácil y menos traumático
generado de alguna manera que existan
adoptar a un niño que ya existe pero que
organizaciones o entidades que ofrezcan
carece de la protección de una familia para su
este tipo de servicios sin ningún control,
satisfactorio desarrollo y crecimiento (14).
por eso el gran interrogante es si en este
país debería ser legalizada dicha práctica
En el año 2010 la Corte Constitucional
para que pueda ser reglamentada mediante
decidió a favor de una mujer que subrogó
diferentes mecanismos y llevada a cabo
su vientre, para que pudiera tener derecho a
solo con la intervención de especialistas.
visitar a sus gemelos nacidos en el 2006. De
Han surgido, varios proyectos de ley que
igual forma, el proyecto de ley 029 de 2003
se acercan al concepto de maternidad
que actualmente se tramita en el Congreso
subrogada por parte de algunos senadores
ha definido que a través de diferentes
o representantes de la cámara, pero debido
asociaciones científicas, se considere ética la
al tratamiento inadecuado que ha tenido
subrogación de vientres, cuando existe una
tanto el tema de alquiler de vientres como
justificación médica, por ejemplo, mujeres
el de las diferentes maneras de fertilización,
jóvenes a las que se le practicó histerectomía,
procreación asistida y genética humana en el
mujeres sometidas a cirugías mutilantes por
país, no han tenido éxito (14).
cáncer que conserven sus ovarios (9).
Además, instituciones como el Bienestar
Familiar han manifestado que bajo ninguna CONCLUSIONES
circunstancia están a favor de la práctica
de alquiler de vientres porque el objetivo El contrato de maternidad sustituta es
primordial del Instituto Colombiano de válido, en la medida en que ayuda al ser
Bienestar Familiar (ICBF) es proteger y humano a cumplir sus expectativas, pues le
salvaguardar los derechos de los niños y brinda la posibilidad de concebir y criar un
hacerlos prevalecer frente a los de los adultos. hijo genéticamente suyo, aunque haya sido
Según Martha Lucía Ballesteros, abogada de gestado por otra mujer.
niñez y de familia del ICBF “el alquiler de
vientres es una forma de trata de personas, Pero al mirar esta posibilidad con un carácter
un negocios donde los seres humanos están comercial y económico, deja de lado el
de por medio, una práctica que atenta contra loable objetivo que tenía, para ajustarse a
la dignidad del infante y lo convierte en un una realidad donde lo que prevalece es el
foco de discusión” (14). sentido monetario sobre el sentido humano,
es en esta situación donde aparece el
Uno de los grandes debates, además de si es o desacuerdo con el desarrollo científico, y con
no legal el tema de la maternidad subrogada, la vulnerabilidad de la persona.
está en la propiedad y tenencia del menor,

96
 Arteta Acosta Cindy

Es por eso, que se hace necesario que el CONFLICTO DE INTERÉS: ninguno que
Estado legisle y controle la maternidad declarar.
subrogada para evitar que se convierta en
un negocio lucrativo, además se evitarían FINANCIACIÓN: recursos propios del
abusos y problemas que pudieran surgir en el autor.
proceso. Porque ante los avances científicos,
deben actuar los valores y principios éticos, AGRADECIMIENTO: Al doctor Álvaro Oli-
bioéticos y morales que defiendan ante todo vera, profesor de Bioética por su apoyo,
la dignidad y el respeto por el ser humano. orientación y enseñanzas.

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