CONTENIDO TEMÁTICO

FORMAS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS

 Autocomposición
 Allanamiento
 Transacción
 Heterocomposición
 Mediación
 Antecedentes de la mediación
 Derechos inglés y estadounidense
 La mediación en México
 Diferencias con la conciliación
 La mediación en los centros de justicia alternativa de los estados de la República
 La reforma constitucional de 2008
 La mediación en materia civil, familiar, mercantil y penal
 Requisitos y condiciones para ser mediador o conciliador en las diversas leyes
estatales
 Alcances de los convenios celebrados en la mediación
 La justicia restaurativa
 La mediación en los procesos penales
 La reparación del daño obtenida en la mediación
 Objetivo de la reforma al artículo 17° constitucional
 Alcance, obligatoriedad y ejecución de los convenios
 . El papel del agente del Ministerio Público en la reparación del daño y la mediación
 Las funciones de los conciliadores o mediadores en los Centros de Justicia
Alternativa de los estados a cargo del Poder Judicial Estatal o de la Procuraduría de
Justicia Estatal
 Conciliación
 Conciliación en materia laboral, consumidor, autoral, financiera, médica y
procuraduría social
 Arbitraje
 Lineamientos generales y diferencias con los anteriores medios alternativos
 Negociación
 Prácticas y tácticas para la composición de controversias (sic)
 Jurisdicción
 Características y aplicación en la doctrina del arbitraje
 Otros medios de solución de controversias
 El pequeño juicio
 El juicio privado
 El arbitraje derivado
 Juicio por jurado sumario
 El oyente neutral
 Determinaciones por experto neutral
 Decisión no obligatoria
 Adaptación de contratos
 Los buenos oficios
EL ARBITRAJE
 Concepto y clases de arbitraje
 Origen del arbitraje
 Antecedentes constitucionales del arbitraje
 Generalidades del arbitraje
 Clases de arbitraje: ad hoc, institucional, voluntario, forzoso, de derecho y de
equidad
 Características del arbitraje
 Perfil del árbitro
 La cláusula compromisoria y el compromiso en árbitros
 La importancia de la redacción de la cláusula arbitral
 La cláusula patológica o “de media noche”
 Los efectos de una cláusula patológica
 Modelos de cláusulas arbitrales
 Relaciones entre las partes y el árbitro
 El arbitraje “multiparte”
 El proceso arbitral
 Etapas y órdenes procesales
 El inicio del proceso arbitral
 Arbitraje ad hoc y arbitraje institucional
 Pruebas y audiencias
 La regla básica del proceso arbitral
 Las formalidades fundamentales del proceso
 El laudo arbitral
 Formalidades y requisitos que debe contener el laudo
 Efectos del laudo arbitral
 La cosa juzgada
 Ejecución del laudo arbitral
 La interpretación de la Suprema Corte de Justicia de la Nación sobre las reglas de
ejecución
 Causas de nulidad del laudo arbitral y denegación de ejecución Recursos y amparo
en el arbitraje

EL ARBITRAJE EN MÉXICO
 Antecedentes históricos
 Arbitraje en el Código de Procedimientos Civiles del Distrito Federal
 El arbitraje comercial
 Arbitraje comercial en México: Código de Comercio
 Arbitraje comercial Internacional: reglas de arbitraje de la Cámara
Internacional de Comercio
 Ley Modelo de la UNCITRAL (United Comission on Internacional Trade
Law)
 Instituciones internacionales sobre arbitraje
 Cámara Internacional de Comercio
 London Court of International Arbitration
 Comisión Interamericana de Arbitraje Comercial Internacional
 American Arbitration Association (AAA)
 Instituciones Nacionales sobre Arbitraje
 Comisión Permanente de Arbitraje de la Cámara Nacional de Comercio
 Asociación Mexicana de Mediación y Arbitraje Comercial, A.C.
 Centro de Arbitraje Mexicano
 Arbitraje laboral
 Arbitraje en la Procuraduría Federal del Consumidor
 Arbitraje financiero: Ley de Protección y Defensa al Usuario de Servicios
Financieros
 La Comisión Nacional de Arbitraje Médico
 Arbitraje en la Ley Federal de Derecho de Autor
 Arbitraje en leyes administrativas: Ley Federal de Telecomunicaciones, Ley
de Correduría Pública, Ley del Contrato de Obra Pública, Ley Agraria
 Modelo de cláusulas arbitrales
 EL ARBITRAJE EN LINEA

 El comercio electrónico y las controversias en el ciberespacio

 La creación del árbitro en línea o virtual
 Cibertribunales
 INTRODUCCIÓN
El presente ensayo gira en torno a un presupuesto básico y fin último de los medios
alternos de solución de controversias: la reparación del daño resultante del cumplimiento
efectivo de un convenio de mediación y/o conciliación, haciendo efectivos los fines de la
justicia restaurativa, como resultado de un proceso exitoso de mediación y/o conciliación y
a su vez, el Estado como garante de los derechos y obligaciones contenidos en el cuerpo
del acuerdo.

En el primer apartado de la investigación abordaremos el precedente que sustenta el

desarrollo de la Justicia Restaurativa en nuestra legislación, y su manifestación más clara
en los denominados medios alternos de solución de controversias, mediación y/o
conciliación que superan los rasgos inquisitivos hacia la resolución del conflicto penal bajo
los principios de la Justicia Restauradora.

El segundo apartado se refiere al concepto al que alude la reparación integral de la

víctima como medida exitosa frente a la insatisfacción derivada únicamente de la
reparación patrimonial. El tercer apartado se centra en el sustento legal de nuestra
legislación local en materia de medios alternos de solución de controversias,
específicamente como una actualización de la justicia alternativa, aclarándose que ésta
participa de los principios y valores que integran la justicia restaurativa.

En un cuarto punto analizaremos si nuestra legislación especializada en materia de

medios alternos de solución de controversias cumple con los imperativos de seguridad
jurídica respecto a la víctima, en cuanto al cumplimiento del convenio de mediación y/o
conciliación, que procure la solución del conflicto penal social que crea el delito mediante
una reposición del lugar de la víctima, la restitución de sus derechos conculcados y la
garantía a ésta y a la comunidad en general de no repetición de los hechos.
 TEMA 1. FORMAS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS

Los medios que existen para dirimir los conflictos, y acabar con la controversia entre los
sujetos en litigio o contradicción son diversos. La teoría general del proceso los clasifica de
la siguiente manera:

Autotutela: una de las partes en conflicto toma la iniciativa para solucionar el

conflicto; en relación directa a su mayor fuerza, habilidad o circunstancia, es la más
antigua.

Autocomposición: es poner fin a un conflicto ya sea mediante un arreglo pacífico,

por medio de un acuerdo bilateral entre las partes, sea expreso o tácito, y sin la intervención
de terceros, que resuelve el conflicto (autocomposición bilateral). También puede ser que
una de las partes voluntariamente renuncia a la acción, no demandando o desistiéndose de
la acción en el caso del actor; o bien el demandado se allana a la demanda
(autocomposición unilateral) (Kelley Hernández, 1999, p. 90).

Heterocomposición: como medio de resolver los conflictos intersubjetivos, tiene

diversas manifestaciones. Dos se consideran fundamentales: el arbitraje y el proceso
judicial (Fairén Guillén, 1992, p. 18).

Son aquellos en los cuales un tercero ajeno al conflicto, ya sea un árbitro o el titular
del órgano jurisdiccional (juez) determina el derecho que le corresponde a cada uno de los
litigantes.

Autocomposición
La autocomposición se ubica dentro de las formas de solucionar los conflictos
intersubjetivos mencionados en el punto anterior. Es representativa de las formas no
litigiosas, en las cuales, a través de la voluntad de las partes en conflicto, se buscan
solucionar las controversias, encontrándose el desistimiento, el allanamiento, y la
transacción.

La autocomposición es aquella en la cual las partes en conflicto encuentran y

aplican la solución.

Las formas autocompositivas se subclasifican en unilaterales y bilaterales.

 En las unilaterales, una de las partes participantes del conflicto actúa con aceptación
de la contraria. Se dividen en:

Los medios que existen para dirimir los conflictos, y acabar con la controversia
entre los sujetos en litigio o contradicción son diversos. La teoría general del proceso los
clasifica de la siguiente manera:

 Autotutela: una de las partes en conflicto toma la iniciativa para solucionar

el conflicto; en relación directa a su mayor fuerza, habilidad o circunstancia,
es la más antigua.
 Autocomposición: es poner fin a un conflicto ya sea mediante un arreglo
pacífico, por medio de un acuerdo bilateral entre las partes, sea expreso o
tácito, y sin la intervención de terceros, que resuelve el conflicto
(autocomposición bilateral). También puede ser que una de las partes
voluntariamente renuncia a la acción, no demandando o desistiéndose de la
acción en el caso del actor; o bien el demandado se allana a la demanda
(autocomposición unilateral).
 Heterocomposición: como medio de resolver los conflictos intersubjetivos,
tiene diversas manifestaciones. Dos se consideran fundamentales: el
arbitraje y el proceso judicial (Fairén Guillén, 1992, p. 18).

Son aquellos en los cuales un tercero ajeno al conflicto, ya sea un árbitro o el titular
del órgano jurisdiccional (juez) determina el derecho que le corresponde a cada uno de los
litigantes.

Autocomposición
La autocomposición se ubica dentro de las formas de solucionar los conflictos
intersubjetivos mencionados en el punto anterior. Es representativa de las formas no
litigiosas, en las cuales, a través de la voluntad de las partes en conflicto, se buscan
solucionar las controversias, encontrándose el desistimiento, el allanamiento, y la
transacción.

La autocomposición es aquella en la cual las partes en conflicto encuentran y

aplican la solución.

Las formas autocompositivas se subclasifican en unilaterales y bilaterales.

En las unilaterales, una de las partes participantes del conflicto actúa con aceptación
de la contraria. Se dividen en:
 Mediación
Pinkas Flint define la mediación como una variante del proceso de negociación. Si
bien aplica a esta las mismas reglas generales, difiere de la negociación en que entra en
escena un tercero denominado mediador. El rol del mediador es el de un facilitador, quien
recoge inquietudes, traduce estados de ánimo y ayuda a las partes a confrontar sus pedidos
con la realidad. En el rol, el mediador calma los estados de ánimos exaltados, rebaja los
pedidos exagerados, explica posiciones y recibe confidencias

Principios de la mediación

Indica José Guillermo Cuadra Ramírez, que son los siguientes:

Complementariedad: No debe ser un medio excluyente de la jurisdicción sino una

opción extrajudicial, pre procesal y alternativa.

Voluntariedad: Las partes son libres para acudir, o no, a la mediación, así como
para desistir de ella en cualquier momento e incluso de tomar sus propias decisiones
durante la mediación.

Neutralidad e Imparcialidad: Ser ajeno a las partes y a sus intereses, e intervenir

sin tomar partido por ninguna de ellas.

Confidencialidad: Lo actuado en la mediación quedará reservado para las partes y

el mediador, salvo acuerdo en contrario de éstas para su utilización posterior (incluso en un
proceso judicial).

La mediación no es un proceso, al igual que no es una terapia, ya que mediar es

interceder, estar en medio de otros, tomar un término medio entre dos extremos, por ello la
mediación es un mecanismo jurídico de solución de conflictos en el cual un tercero se
interpone entre los contendientes procurando su reconciliación mediante su asistencia en la
obtención de un acuerdo a través de un procedimiento flexible e informal.

Antecedentes de la Mediación
Los antecedentes de la mediación se ubican en el derecho internacional y en
diversas legislaciones extranjeras. En nuestro país, se les llama Medios Alternativos de
Solución de Controversias (MARC). En otros países de habla hispana, como Argentina, se
le denomina Resolución Alternativa de Conflictos (De Wilde, 1994, p. 11); término que
coincide con el derecho anglosajón, usado en Estados Unidos y en otros países de habla
inglesa, en el término Alternative Dispute Resolution (ADR).
 Así pues:

El termino actual de Medios Alternativos de Solución de Conflictos, bajo su nombre

en inglés “Alternative Dispute Resolution”, conocida por siglas como “ADR”, se originó en
los Estados Unidos de América y su popularidad en ese país, así como su creciente
aceptación en otros países, se consideran un reflejo del alto grado de frustración que resulta
del costo y demoras propios de los medios tradicionales de solución de controversias.”
(Hunter, 1993, p. 63).

Derechos inglés y estadounidense.

A lo largo de las décadas de los años 60 del siglo XX, en los Estados Unidos, la
mediación se utilizó en los conflictos entre las empresas por disputas comerciales;
posteriormente, en los 70, se implementó en materia familiar en diversos países de Europa.

En Inglaterra, fue fundamental su desarrollo en el sector público y privado,

realizando la mediación trabajadores sociales. En Francia, tuvo influencia en el sector
público y, posteriormente, en el sector privado. Por su parte, en España tuvo vínculos con la
justicia juvenil y en materia de divorcios.

La mediación en México
La mediación es recientemente conocida en nuestro país como Medio Alternativo
de Solución de los Conflictos. El Diccionario jurídico mexicano, determina que el vocablo
mediación significa: “acción y efecto de mediar”, lo cual entre otras acepciones, quiere
decir “interponerse entre dos o m{s que riñen o contienden, procurando reconciliarlos y
unirlos en amistad”. De Pina Vara lo define como “contrato en virtud del cual una de las
partes se obliga a abonar a la otra-que ha procurado en su favor la celebración de un
contrato u operación mercantil una remuneración por tal servicio” (1995, p. 369).

El Código de Comercio, en la fracción XIII de su artículo 75, establece que:

Art. 75. La ley reputa actos de comercio; fracción XIII. Las operaciones de
mediación en negocios mercantiles.

Diferencias con la conciliación

La palabra conciliación “deriva del latín conciliatio, conciliationis y es la acción o
efecto de conciliar. A su vez, conciliar también proviene de la voz latina conciliare que
significa componer y ajustar los ánimos de los que están opuestos entre sí. En una segunda
acepción hace referencia al hecho de conformar dos o más proposiciones o doctrinas al
parecer contrarias” (Diccionario de la Lengua Española de la Real Academia Española,
1970, p. 338).

Por lo cual, la conciliación puede ser entendida como la acción de resolver

conflictos, es decir, servir de medio para resolver la controversia que se presenta cuando
coalicionan dos o más interese opuestos. A la solución al conflicto de intereses planteada
también se le reconoce con el concepto de conciliación.

Así pues, al acuerdo que se realiza entre las partes por medio del cual se llega a un
acuerdo se le llama conciliación, tal como se desprende de lo expuesto por el Diccionario
jurídico mexicano que a continuación se describe: el acuerdo a que llegan las partes en un
proceso, cuando existe controversia sobre la aplicación o interpretación de sus derechos,
que permite resulte innecesario dicho proceso. Es asimismo el acto por el cual las partes
encuentran una solución a sus diferencias y la actividad que sirve para ayudar a los
contendientes a encontrar el derecho que deba regular sus relaciones jurídicas”.

En el siguiente cuadro, se expones más claramente las diferencias entre un término

y otro:
 La mediación en los centros de justicia alternativa de los estados de la República

Con las reformas del año 2008 a los artículos 17 y 18 de la Constitución Política de
los Estados Unidos Mexicanos, se incorporó como derecho de los gobernados la
instrumentación, desarrollo y búsqueda de mecanismos alternativos de solución de
controversias. Por ello, en nuestro derecho positivo surgió una diversidad de conceptos
asimilables, tales como conciliación, mediación, arbitraje, justicia alterna, amigable
composición, acuerdo entre las partes, juntas de avenencia, negociaciones, concertación,
etcétera.

Por lo anterior, en nuestro país se han desarrollado mecanismos alternativos para la

solución de controversias en más de la mitad de las entidades federativas que lo conforman,
con la finalidad de impulsar reformas legales y procesales. Incluso, se han creado centros
de mediación en los poderes judiciales de Aguascalientes, Baja California Sur, Chihuahua,
Coahuila, Colima, Distrito Federal, Guanajuato, Jalisco, Michoacán, Nayarit, Nuevo León,
Oaxaca, Puebla, Querétaro, Quintana Roo, Sonora, Tabasco, Tamaulipas.

La incorporación legislativa del término relativo a los mecanismos alternativos de

solución de controversias se apoya en la reforma constitucional comentada en los párrafos
anteriores; aunque ya en nuestro país, antes del año 2008, diversas leyes regulaban esta
modalidad para dirimir los conflictos.

Por ejemplo, la Ley de Comercio Exterior, en su artículo 97 (reforma de 22 de

diciembre de 1993), preveía que “[<] cualquier parte interesada podrá optar por acudir a los
mecanismos alternativos de solución de controversias en materia de prácticas desleales
contenidos en tratados comerciales internacionales de los que México sea parte. De optarse
por tales mecanismos”.

Por su parte, la Ley Ambiental del Distrito Federal, en su artículo 209 Bis,
adicionado el 10 de febrero de 2004 establece que:

De conformidad con lo que establezca el reglamento de este ordenamiento, las

autoridades ambientales podrán aplicar mecanismos alternativos para la solución de
conflictos derivados de infracciones a las disposiciones jurídicas a que se refiere el artículo
201 del mismo. Dentro de dichos mecanismos, se podrán considerar la mediación, el
arbitraje y la conciliación.

En ningún caso los mecanismos alternativos de solución de conflictos pueden

implicar eximir de responsabilidad a los responsables de violaciones o incumplimientos de
la normatividad ambiental y tendrán por objeto resarcir daños al ambiente y a los recursos
naturales.
 En el mismo sentido, la Ley Orgánica del Tribunal Superior de Justicia del Distrito
Federal en el artículo 186 Bis 1, adicionado el 8 de enero de 2008, establece:

El Centro de Justicia Alternativa tiene por objeto:

I. El desarrollo y la administración eficaz y eficiente de los métodos alternos de

solución de controversias, principalmente de la mediación;

II. La prestación de los servicios de información al público, sobre los métodos

alternativos de solución de controversias y en particular, sobre la Mediación; así como de
orientación jurídica, psicológica y social a los mediados, durante la substanciación de
aquella.

La reforma constitucional de 2008

La Reforma Constitucional de Seguridad y Justicia aprobada el 6 de marzo del año

2008, modifica y adiciona los artículos 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 73, 115, 123 de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.

En particular, es fuente de nuestra asignatura la adición de un tercer párrafo al

artículo 17 constitucional:

Las leyes preverán mecanismos alternativos de solución de controversias. En la

materia penal regularán su aplicación, asegurarán la reparación del daño y establecerán los
casos en los que se requerirá de supervisión jurídica.

Lo cual se justifica de la siguiente manera:

Las medidas alternativas, también llamadas de justicia restaurativa, recomponen el

orden social quebrantado por medio de la restitución y no de la pena de cárcel. De hecho
podrán aplicarse siempre que se garantice previamente la reparación del daño. Con la
terminación anticipada de procesos penales, se solucionaran más rápido las demandas de
justicia de las víctimas, se reducirá la carga del sistema judicial, posibilitando los juicios
orales, y disminuirá la población de las cárceles” (Reforma Constitucional de Seguridad y
Justicia, Guía de Consulta, editada por el Gobierno Federal, Talleres Gráficos de México,
julio de 2008.)

Así pues, se puede concluir que la reforma constitucional busca un medio alterno
que posibilite la justicia de una manera más pronta y eficaz, sin que exista una pena
privativa de libertad. Asimismo, se concentra en la restauración del daño creado, que en
ciertos delitos es de mayor trascendencia que la pena en sí, buscando disminuir el cúmulo
de expedientes sin resolver, o que no ameriten un trámite más largo.
 La mediación en materia civil, familiar, mercantil y penal
En México, tenemos antecedentes de la mediación en materia familiar, civil,
mercantil desde antes de las reformas constitucionales del 2008. Desde el año 2003, el
gobierno del Distrito Federal cuenta con una política de solución de conflictos por
mecanismos alternativos a la jurisdicción, en específico a través de la mediación.

Por medio del Centro de Justicia Alternativa (CJA), creado por el Tribunal Superior
de Justicia, órgano del Consejo de la Judicatura, se administran y desarrollan los métodos
alternos de solución de conflictos en el Tribunal, en particular a través de la mediación
primero en materia familiar, únicamente; en el año 2006, en materia civil-mercantil; y en el
año 2007, en materia penal.

Cabe mencionar que en la página del poder judicial del Distrito Federal sobre
medios alternativos de solución de controversias, podrás encontrar información sobre el
origen y justificación jurídica de los medios alternativos de solución de conflictos o
controversias.

Ahora bien, los criterios para determinar los tipos de mediación se desarrollan con
base en la naturaleza de los conflictos. El artículo 5º. de la Ley de Justicia Alternativa para
el Distrito Federal prevé:

Artículo 5. La mediación procederá en los siguientes supuestos:

I. En materia civil, las controversias que deriven de relaciones entre particulares,

sean personas físicas o morales, en tanto no involucren cuestiones de derecho familiar.

II. En materia mercantil, las que deriven de relaciones entre comerciantes, en razón
de su participación en actos de comercio, considerados así por las leyes correspondientes.

Requisitos y condiciones para ser mediador o conciliador en las diversas

leyes estatales
En el presente punto, se establecen los requisitos necesarios para poder ser mediador
o conciliador en las diversas legislaciones, tomando en cuenta que la federación determina
soberanía para regular los organismos de mediación. Por lo tanto, se debe tomar en
consideración cada una de las legislaturas de las entidades federativas; ejemplo de ello son
las siguientes disposiciones:
 Artículo 18. Para ser mediador se deberá cumplir los siguientes requisitos:

A) Para ser mediador público adscrito al Centro:

I. Tener por lo menos treinta años de edad cumplidos al día de la convocatoria;

II. Contar con título y cédula profesionales de Licenciatura en Derecho, así como
tres años de experiencia profesional mínima demostrable, en cualquiera de las materias
competencia del Centro, a partir de la fecha de expedición del título;

III. Concursar y aprobar el proceso de selección correspondiente, sometiéndose a

los exámenes y cursos de capacitación y entrenamiento.

Los resultados de los exámenes son confidenciales y la decisión del Consejo es

inapelable.

El cargo de mediador es de confianza y será ratificado cada dos años por el Consejo,
previa aprobación de un examen de competencias laborales.

El Director General, los Directores de Mediación y los Subdirectores Operativos

que satisfagan los requisitos a que se refieren las fracciones I. y II; de este apartado, podrán
ser registrados como mediadores sometiéndose a los exámenes y cursos de capacitación y
entrenamiento correspondientes. Su condición de mediador público deberá ratificarse cada
dos años y se perderá al dejar de formar parte del Centro.

B) Para ser mediador privado:

I. Tener por lo menos treinta años de edad cumplidos al día de la convocatoria;

II. Contar con título y cédula profesionales de Licenciatura en Derecho, así como
tres años de experiencia profesional mínima demostrable, en cualquiera de las materias
competencia del Centro, a partir de la fecha de expedición del título;

III. Aprobar los cursos de capacitación para la certificación y registro, así como
presentar y aprobar el examen de competencias laborales.

Alcances de los convenios celebrados en la mediación

Los convenios tienen fuerza ejecutiva, en virtud de que los mediadores están
investidos por la ley reglamentaria, de fe pública, lo cual da validez a todo lo establecido en
el convenio, y se considera vinculatorio, tomando en consideración que al firmar las partes
se convierte en un documento que crea obligaciones y puede ser obligado a cumplimentarse
por vía jurisdiccional, como lo establece la Ley de Justicia Alternativa del Estado de
Hidalgo, en su artículo:

Artículo 41.- Cuando alguno de los Interesados incumpla el contenido del

Convenio, el afectado podrá solicitar su ejecución a través de los procedimientos diseñados
para el Juicio Ejecutivo Civil o la vía de apremio, ante el Juez competente.

La justicia restaurativa
Atendiendo al principio tradicional de justicia que establece dar a cada quien lo que
corresponde o le pertenece, se puede determinar que la justicia restaurativa consiste
restaurar en sus bienes o derechos a las víctimas de un delito. Este concepto tiene
importancia en la doctrina internacional, que se ve reflejada en las reformas de 2008.

El juicio podrá terminar anticipadamente cuando el acusado reconozca la culpa, esté

dispuesto a reparar el daño como lo señale el juez y la víctima esté de acuerdo. A esto se le
llama “medidas alternativas de solución de controversias”. Se trata de una tendencia
mundial, conocida como justicia alternativa”.

En este sentido, la justicia restaurativa es una respuesta sistemática frente al delito,

que enfatiza la sanación de las heridas causadas o reveladas por el mismo en víctimas,
delincuentes y comunidades.

En el entorno internacional, la justicia restaurativa tiene diversos contextos, los

cuales han servido para la creación de materiales electrónicos de consulta entre otros, tal
como se puede ver en.

La justicia restaurativa es parte del modelo integrador del derecho penal, en cuanto a
la naturaleza de la pena:

En el modelo integrador, la víctima y la comunidad se constituyen en protagonistas

activos en el conflicto penal, por lo que deja atrás la percepción abstracta y simbólica para
convertirse cuando así lo decidan en agentes efectivos en la solución del conflicto,
provocado por el sujeto activo del delito.

Este modelo es la consecuencia del cambio de paradigma de una justicia retributiva

a una justicia restaurativa; se basa en la idea de que el éxito de la lucha contra el crimen no
debe excluir a la víctima ni a la comunidad donde se consuma; y, además, en que se debe
dar al delincuente la oportunidad de responsabilizarse ante el sujeto pasivo, tanto moral
como económicamente (Meza Fonseca).
 La mediación en los procesos penales
La mediación en los procesos penales se origina de las reformas constitucionales y
hace surgir los criterios de oportunidad, legislando en las entidades federativas las leyes
sobre justicia alternativa, como por ejemplo, Ley de Justicia Alternativa en la Procuración
de Justicia para el Distrito Federal, en la cual se establece la mediación en sus artículos:

Artículo 3. Los medios alternativos de solución de controversias, tienen como

finalidad la pronta, pacífica y eficaz solución de los conflictos a través del diálogo, la
comprensión y la tolerancia y mediante un procedimiento basado en la legalidad, la
flexibilidad, la economía procesal y la satisfacción de las partes, la cual se expresará a
través del Convenio respectivo.

En la mencionada ley se establecen los órganos y profesionales que intervendrán en

los medios alternativos de solución de controversias artículo 4º:

Artículo 4. Para los efectos de esta Ley se entenderá por:

I. Conciliación: Medio alternativo de solución de controversias consistente en

proponer a las partes una solución a su conflicto, planteando alternativas para llegar a ese
fin.

II. Mediación: Medio alternativo de solución de controversias consistente en

facilitar la comunicación entre las partes en conflicto, con el propósito de que acuerden
voluntariamente la solución del mismo.

III. Mediador: Licenciado en derecho capacitado para conducir el procedimiento de

mediación o conciliación.

IV. Psicólogo: Licenciado en Psicología, con experiencia mínima de un año en el

ejercicio de su profesión, capacitado para la atención de víctimas del delito, así como para
brindar contención y apoyo psicológico a los usuarios en materia de Mediación.

V. Trabajador Social: Profesional en Trabajo Social, con experiencia mínima de un

año en el ejercicio de su profesión, capacitado para la atención de gabinete y de campo a los
usuarios en materia de mediación.

VI. Partes: Personas físicas o morales que deciden voluntariamente someter el

conflicto existente entre ellas a alguno de los medios alternativos de solución de
controversias.

VII. Procuraduría: Procuraduría General de Justicia del Distrito Federal.

 La doctrina propone que se aplique en delitos que sean de mínima o mediana
criminalidad, y el bien tutelado sea patrimonial, lo cual determina un resarcimiento del
daño posible, no así en delitos graves, que por su naturaleza no sea posible la restitución del
daño, y así se establece en la Ley invocada anteriormente que en su artículo 5º, establece:

Artículo 5. La mediación y la conciliación procederán en aquellos casos en que los

hechos posiblemente constitutivos de delitos, deban ser investigados por querella y que no
sean considerados como graves, de acuerdo al Código Penal y a las leyes especiales del
Distrito Federal.

Algunos de los delitos que la doctrina propone como materia de la mediación son:

 Lesiones leves
 Lesiones fortuitas
 Lesiones culposas
 Injuria
 Calumnia
 Difamación
 Hurto simple
 Hurto de uso
 Daño en propiedad ajena

La reparación del daño obtenida en la mediación

La reparación del daño es una pena pecuniaria que consiste en la obligación
impuesta al delincuente de restablecer el status quo anterior y resarcir los perjuicios
derivados de su delito. (Diccionario Jurídico Mexicano, 1998, p. 2191).

En la fracción V del artículo 30 de Código Penal para el Distrito Federal, se

establecen como penas las sanciones pecuniarias; en concordancia con el artículo 37, se
establece que la sanción pecuniaria consiste en multa, reparación del daño y la sanción
económica.

El hecho de que la reparación del daño se establece como una consecuencia de la

comisión de un delito, da legitimidad a que en el convenio de mediación o conciliación se
establezca la reparación del daño, como resultado del medio de justicia alternativa.
 Objetivo de la reforma al artículo 17º constitucional
Constitucional, pretende una mejor administración de justicia, estableciendo medios
alternativos de solución de controversias. Asimismo, busca resolver los conflictos sin
necesidad de que exista un proceso largo y penoso. Así, se busca cumplir con el espíritu de
justicia, restaurando el bien jurídico tutelado, por medio de la reparación del daño,
provocando la economía procesal, eliminando la carga de expedientes en los juzgados
penales, disminuyendo la población de las cárceles, así como mediando en lugar de
enfrentar, en el caso de delitos no graves, previa la restitución del daño.

Alcance, obligatoriedad y ejecución de los convenios

En concordancia con el subtema1.4.1.6.; los convenios con los que se resuelven las
controversias se realizan ante funcionarios públicos llamados mediadores, o conciliadores,
de acuerdo a cada legislación de los estados. Esto reviste de formalidad a dicho acuerdo o
convenio. Al firmar los convenios, las partes manifiestan su voluntad de cumplirlos, por lo
cual generan obligaciones inherentes al propio convenio, que la ley regula y coacciona.

Así se puede ver en la Ley de Justicia Alternativa en la Procuración de Justicia para

el Distrito Federal, que establece:

Las partes están obligadas a:

I. Mantener la confidencialidad de los asuntos durante su trámite;

II. Conducirse con respeto, cumplir las reglas de mediación o conciliación y

observar un buen comportamiento durante el desarrollo del procedimiento;

III. Asistir a cada una de las sesiones de mediación o conciliación personalmente;

IV. Cumplir con las obligaciones de dar, hacer o no hacer establecidas en el

convenio; y,

V. Las demás que se deriven expresamente del convenio.

En este sentido, el convenio se convierte en un documento que tiene ejecución y

vinculación a las partes.

Así mismo esto es regulado en las entidades federativas, por ejemplo, el Estado de
Hidalgo, en su Ley de Justicia Alternativa:

Se establece el Sistema de Justicia Alternativa del Estado de Hidalgo como un

procedimiento no jurisdiccional, en dos vertientes:
 La que es competencia del Poder Judicial del Estado, de acuerdo a lo establecido en
el artículo 158 de la Ley Orgánica del Poder Judicial del Estado; y

La que es competencia de la Procuraduría General de Justicia del Estado, de

conformidad con los artículos 9º párrafo tercero, 89 y 90 de la Constitución del Estado de
Hidalgo.

Las leyes preverán mecanismos alternativos de solución de controversias. En la

materia penal regularán su aplicación, asegurarán la reparación del daño y establecerán los
casos en los que se requerirá supervisión judicial.

El papel del agente del Ministerio Público en la reparación del daño

y la mediación
El agente del Ministerio Público, en tanto representante, se convierte en garante de
la sociedad, por lo cual, los artículos 17 y 21 constitucionales le confieren las facultades
para proponer a las partes involucradas en un delito no grave que se sometan a la
mediación. De hecho, el mismo agente tiene facultades para aplicar criterios de
oportunidad.

El artículo 17 en su tercer párrafo, establece:

Las leyes preverán mecanismos alternativos de solución de controversias. En la

materia penal regularán su aplicación, asegurarán la reparación del daño y establecerán los
casos en que se requerirá supervisión judicial.

Así también, el artículo 21 en su párrafo octavo establece:

El Ministerio Público podrá considerar criterios de oportunidad para el ejercicio de

la acción penal, en los supuestos y condiciones que fije la ley.

Así lo regula la Ley de Justicia Alternativa en la Procuración de Justicia para el

Distrito Federal, en su artículo 6º.

Artículo 6. Cuando el Ministerio Público tenga conocimiento de un hecho

probablemente constitutivo de delito no grave que deba ser investigado por querella, deberá
hacerle saber al querellante, víctima, ofendido e imputado, que existe la posibilidad de
solucionar su conflicto mediante los mecanismos alternativos de solución de controversias,
así como sus alcances, y si es voluntad de las partes someterse a éstos, los canalizará a la
unidad de mediación, dejando constancia de ello.
 Las funciones de los conciliadores o mediadores en los Centros de
Justicia Alternativa de los estados a cargo del Poder Judicial Estatal o de
la Procuraduría de Justicia Estatal
Las funciones más importantes que tienen los mediadores y conciliadores son:

 Ser un facilitador para las partes de la controversia en el procedimiento de

mediación.
 Verificar la personalidad con que intervienen las partes en la controversia.
 Colaborar para llegar a un acuerdo conveniente para las partes.
 Vigilar que las partes se conduzcan con lealtad y respeto con el contrario.
 Establecer las formalidades para realizar la mediación.
 Vigilar que la manifestación de voluntad de las partes no se afecte por
lesión, error, dolo, violencia o mala fe.
 Que el acuerdo al que se llegue no afecte derechos de terceros o sociales.
 Conducir la mediación o conciliación de conformidad con lo establecido en
la ley, los principios de legalidad, imparcialidad, eficacia, profesionalismo,
eficiencia, honradez, confidencialidad, respeto a los derechos humanos, y
demás disposiciones aplicables.

Todas estas funciones están regidas bajo principios de:

A) Voluntariedad. La participación de las partes en los procedimientos alternos de

solución de controversias, debe ser por propia decisión y libre de toda coacción.

B) Confidencialidad. Lo referido por las partes ante el Mediador, con motivo del
procedimiento para la solución de la controversia, no deberá ser divulgado, con excepción
del convenio.

C) Flexibilidad. El procedimiento para la aplicación de los medios alternativos de

solución de controversias, requerirá la mínima formalidad, predominando la oralidad.

D) Imparcialidad. La solución de controversias, deberá estar ajena a juicios,

preferencias, opiniones y prejuicios que puedan influir en la toma de decisiones.

E) Equidad. Se propiciarán las condiciones de equilibrio entre las partes, que

conduzcan a la obtención de acuerdos.

F) Legalidad. La voluntad de las partes, la ley, la moral y las buenas costumbres,

son los límites para la solución de controversias. Sólo serán objeto de solución de
controversias aquellos conflictos cuyos derechos en disputa se encuentren dentro de la libre
disposición de los usuarios.

Estos principios están de acuerdo con la Ley de Justicia Alternativa en la

Procuración de Justicia para el Distrito Federal y, en forma similar, las legislaciones de las
entidades federativas.

Conciliación
De acuerdo al Diccionario jurídico mexicano, la conciliación“[e]s el acuerdo a que
llegan las partes en un proceso, cuando existe controversia sobre la aplicación o
interpretación de sus derechos, que permite resulte innecesario dicho proceso. Es asimismo
el acto pro el cual las partes encuentran una solución a sus diferencias y la actividad que
sirve para ayudar a los contendientes a encontrar el derecho que deba regular sus relaciones
jurídicas”. Hoy en día, la conciliación se ha convertido en un medio institucional para
allanar divergencias entre las partes litigantes, ya que por un agente externo ajeno al
conflicto se llega a un convenio, o pacto.

Para Caivano, la conciliación implica la colaboración de un tercero neutral a quien

las partes ceden cierto control sobre el proceso, pero sin delegar en él la solución.

La función del conciliador es asistir a las partes para que ellas mismas acuerden la
solución, guiándolos para clarificar y delimitar los puntos conflictivos.

Conciliación en materia laboral, consumidor, autoral, financiero,

médica y procuraduría social
En materia laboral, “se define como una práctica consistente en utilizar los servicios
de una tercera parte neutral para que ayude a las partes a allanar sus diferencias y llegar a
una transacción amistosa o a una solución adoptada de mutuo acuerdo, definición de la
Organización Internacional del Trabajo.”

En nuestro país, uno de los procedimientos más conocidos de naturaleza

conciliatoria y litigiosa es el de materia laboral, en donde la conciliación es parte
imprescindible del propio procedimiento. La Ley Federal del Trabajo en sus artículos 873,
875 y 876 indica:

Artículo 873.- El Pleno o la Junta Especial, dentro de las veinticuatro horas

siguientes, contadas a partir del momento en que reciba el escrito de demanda, dictará
acuerdo, en el que señalará día y hora para la celebración de la audiencia de conciliación,
demanda y excepciones y ofrecimiento y admisión de pruebas, que deberá efectuarse dentro
de los quince días siguientes al en que se haya recibido el escrito de demanda *<+.

Artículo 875. La audiencia a que se refiere el artículo 873 constará de tres etapas:

a) De conciliación;

b) De demanda y excepciones; y

c) De ofrecimiento y admisión de pruebas.

La audiencia se iniciará con la comparecencia de las partes que concurran a la

misma; las que estén ausentes, podrán intervenir en el momento en que se presenten,
siempre y cuando la Junta no haya tomado el acuerdo de las peticiones formuladas en la
etapa correspondiente.

Artículo 875. La audiencia a que se refiere el artículo 873 constará de dos etapas:

a) De conciliación;

b) De demanda y excepciones;

c) (Se deroga).

La audiencia se iniciará con la comparecencia de las partes que concurran a la

misma; las que estén ausentes podrán intervenir en el momento en que se presenten,
siempre que la Junta no haya tomado el acuerdo de las peticiones formuladas en la etapa
correspondiente.

Materia de derechos de autor.

Otra de las materias que utiliza la conciliación como forma procesal de resolución
de los conflictos es la de derechos de autor, en donde se conoce como procedimiento de
avenencia. Los artículos que regulan esto son:

Capítulo II

Del Procedimiento de Avenencia

Artículo 217.- Las personas que consideren que son afectados en alguno de los
derechos protegidos por esta Ley, podrán optar entre hacer valer las acciones judiciales que
les correspondan o sujetarse al procedimiento de avenencia.
 El procedimiento administrativo de avenencia es el que se substancia ante el
Instituto, a petición de alguna de las partes para dirimir de manera amigable un conflicto
surgido con motivo de la interpretación o aplicación de esta Ley.

Artículo 218.- El procedimiento administrativo de avenencia lo llevará a cabo el

Instituto conforme a lo siguiente:

I. Se iniciará con la queja, que por escrito presente ante el Instituto quien se
considere afectado en sus derechos de autor, derechos conexos y otros derechos tutelados
por la presente Ley;

II. Con la queja y sus anexos se dará vista a la parte en contra de la que se
interpone, para que la conteste dentro de los diez días siguientes a la notificación;

III. Se citará a las partes a una junta de avenencia, apercibiéndolas que de no asistir
se les impondrá una multa de cien veces el salario mínimo general diario vigente en el
Distrito Federal. Dicha junta se llevará a cabo dentro de los veinte días siguientes a la
presentación de la queja;

IV. En la junta respectiva el Instituto tratará de avenir a las partes para que lleguen a
un arreglo. De aceptarlo ambas partes, la junta de avenencia puede diferirse las veces que
sean necesarias a fin de lograr la conciliación. El convenio firmado por las partes y el
Instituto tendrá el carácter de cosa juzgada y título ejecutivo;

V. Durante la junta de avenencia, el Instituto no podrá hacer determinación alguna

sobre el fondo del asunto, pero si podrá participar activamente en la conciliación;

Materia financiera

En materia financiera, también existen instituciones con facultades de conciliación,

como es la Comisión Nacional para la Protección y Defensa de los Usuarios de Servicios
Financieros (CONDUSEF), la cual se regula por la:

Ley de protección y defensa al usuario de servicios financieros

Artículo 11.- La Comisión Nacional está facultada para:

III. Llevar a cabo el procedimiento conciliatorio entre el Usuario y la Institución

Financiera en los términos previstos en esta

Ley, así como entre una Institución Financiera y varios Usuarios, exclusivamente en
los casos en que éstos hayan contratado un mismo producto o servicio, mediante la
celebración de un solo contrato, para lo cual dichos Usuarios deberán apegarse a lo
establecido en el último párrafo del artículo 63 de esta Ley, así como emitir dictámenes de
conformidad con la misma.

Artículo 60.- La Comisión Nacional está facultada para actuar como conciliador
entre las Instituciones Financieras y los Usuarios, con el objeto de proteger los intereses de
estos últimos.

Tratándose de diferencias que surjan respecto al cumplimiento de fideicomisos, la

Comisión Nacional sólo conocerá de las reclamaciones que presenten los fideicomitentes o
fideicomisarios en contra de los fiduciarios.

Artículo 68.- La Comisión Nacional, deberá agotar el procedimiento de

conciliación, conforme a las siguientes reglas:

I. El procedimiento de conciliación sólo se llevará a cabo en reclamaciones por

cuantías totales inferiores a tres millones de unidades de inversión, salvo tratándose de
reclamaciones en contra de instituciones de seguros en cuyo caso la cuantía deberá de ser
inferior a seis millones de unidades de inversión.

I Bis. La Comisión Nacional citará a las partes a una audiencia de conciliación que
se realizará dentro de los veinte días hábiles siguientes contados a partir de la fecha en que
se reciba la reclamación.

La conciliación podrá celebrarse vía telefónica o por otro medio idóneo, en cuyo
caso la Comisión Nacional o las partes podrán solicitar que se confirmen por escrito los
compromisos adquiridos.

II. La Institución Financiera deberá, por conducto de un representante, rendir un

informe por escrito que se presentará con anterioridad o hasta el momento de la celebración
de la audiencia de conciliación a que se refiere la fracción anterior;

III. En el informe señalado en la fracción anterior, la Institución Financiera, deberá

responder de manera razonada a todos y cada uno de los hechos a que se refiere la
reclamación, en caso contrario, dicho informe se tendrá por no presentado para todos los
efectos legales a que haya lugar;

Materia médica

Ahora bien, en materia médica, en México tenemos Comisión Nacional de Arbitraje

Médico (CONAMED), institución que resuelve las controversias que existan por atención
médica. En su reglamento establece:
 Artículo 2o.- Para efectos de este Reglamento, se entenderá por:

I. ARBITRAJE EN AMIGABLE COMPOSICIÓN.- Procedimiento para el

arreglo de una controversia, entre un usuario y un prestador de servicio médico, oyendo las
propuestas de la CONAMED; Y su procedimiento lo regulas los artículos:

SECCION TERCERA

De la etapa conciliatoria y la transacción

Artículo 55.- La CONAMED, dentro de los diez días hábiles siguientes a la

admisión de la queja invitará, por escrito, al prestador del servicio médico para efectos de
que si fuere su voluntad acepte el trámite arbitral de la institución.

Con el escrito de invitación se correrá traslado de la queja, con efectos de

notificación personal.

En el escrito de invitación se fijará día y hora para que de manera personal la

CONAMED amplíe la información al prestador del servicio, aclare sus dudas y, en su caso,
se recabe su anuencia para el trámite arbitral.

Artículo 56.- El día fijado para la diligencia explicativa, el personal designado

informará al prestador del servicio médico de la naturaleza y alcances del proceso arbitral,
así como de las vías existentes para la solución de la controversia; en su caso, recabará la
aceptación del trámite arbitral que se entenderá como formalización de la cláusula
compromisoria.

Se levantará acta de esta diligencia.

Si el prestador del servicio médico no aceptare someterse al proceso arbitral, la

CONAMED le solicitará un informe médico, y en caso de atención institucional pública,
social o privada, copia del expediente clínico, para su entrega dentro de los diez días
hábiles siguientes. En el caso previsto en este párrafo, la CONAMED dejará a salvo los
derechos del usuario para que los ejercite en la vía y forma que estime pertinente y
concluirá la instancia arbitral.

Procuraduría Social:

Por último abordaremos la legislación de la Procuraduría Social, que es muy

reciente, donde se llevan a cabo procedimientos de diversa naturaleza social, como lo
establece su Ley reglamentaria.
 CAPÍTULO II

DE LAS FUNCIONES DE LA PROCURADURIA SOCIAL.

Artículo 22.- Los servidores públicos adscritos a la Procuraduría en su caso

deberán:

a) Recibir, tramitar e investigar las quejas señaladas en esta Ley;

b) Cumplir con las funciones de arbitraje, conciliación o amigable composición;

c) Substanciar los procedimientos de conciliación, arbitraje, aplicación de sanción y

los recursos de inconformidad, señalados en esta Ley;

Como lo establece el precepto legal mencionado, lo cual la convierte en una

Institución de mediación de solución de controversias, y así le da atribuciones de
conciliador y arbitro como lo describe el siguiente artículo:.

Artículo 23.- La Procuraduría tendrá competencia en lo siguiente:

A. En materia de atención ciudadana, orientación y quejas;

VI. Conciliar conforme a derecho, la queja presentada por particulares por actos y
omisiones de la Administración Pública, concesionarios o permisionarios;

D. En materia social y afines:

VI. Conciliar los intereses entre particulares y grupos sociales o funciones los de los
Órganos de la Administración Pública, concesionarios o permisionarios, y en su caso
proporcionar la orientación necesaria a efecto de que los interesados acudan a las
autoridades correspondientes.

Arbitraje
“Es una forma heterocompositiva, es decir, una solución al conflicto, dada por un
tercero imparcial (Carneltti), un juez privado o varios, generalmente designados por las
partes contendientes (en ausencia de su consentimiento, el nombramiento será hecho por el
juez público nacional), siguiendo un procedimiento que aunque regulado por la ley adjetiva
tiene un ritual menos severo que el del procedimiento del proceso jurisdiccional”.

Dentro de las formas heterocompositivas de solución de conflictos, se establece al

arbitraje como un medio alternativo donde las partes tienen la facultad, en diversas
materias, de elegir a un tercero ajeno al conflicto (árbitro) y establecer los acuerdos
arbitrales a los que se deben de sujetar. Éste es un medio más amigable y menos formalista
que el proceso jurisdiccional.

[Link]. Lineamientos generales y diferencias con los anteriores

medios alternativos
El arbitraje es la forma heterocompositiva que se caracteriza por el acuerdo de las
voluntades de los sujetos que se encuentran en una controversia, para nombrar a un tercero
imparcial que, mediante una resolución llamada laudo, resuelve el conflicto de intereses.

Se ha considerado al arbitraje como un método de solución de controversias que se

caracteriza por:

 Porque se involucra un tercero ajeno y resuelve la controversia.

 En forma general el árbitro es designado por la partes.
 El árbitro puede ser un particular.
 Es adversarial.
 En su generalidad el árbitro no ejecuta sus laudos.
 Hay convicción de las partes de la obligación de cumplir con el laudo.

Se califica por desacuerdo de las partes en:

a) En cuanto a los hechos.

b) En cuanto a la ley aplicable.

Hay que tener en cuenta que existen diversos tipos de arbitraje:

 De estricto derecho, el árbitro debe ceñirse al procedimiento establecido en

la Ley, para la solución del litigio planteado.
 De equidad, las partes establecen un procedimiento específico a seguir, que
debe respetar el árbitro, a quien incluso se le puede facultar para que decida
el litigio sin ajustarse a las reglas de derecho, sino con base en la equidad.
 Institucional, diversas agrupaciones sociales o privadas, como lo son las
cámaras de comercio o de actividades empresariales, ofrecen servicios de
arbitraje a sus miembros, proporcionando una lista de árbitros y proponiendo
un procedimiento tipo.
 Privado, es el prestado por particulares, generalmente con un costo en
honorarios por su participación como árbitros.
 Público, ofrecidos por instituciones gubernamentales, y suele ser gratuito.
Por ejemplo, Profeco, Profedet, etc.
 Negociación
La negociación es el procedimiento bilateral entre dos o más partes que
directamente, sin ningún tipo de intermediario, intentan solucionar sus diferencias o
conflictos de intereses. Por lo común, no hay reglas determinadas, y se tiene que atener a la
habilidad de las partes para llegar a un arreglo.

A juicio de Pinkas Flint Blanck, “la negociación es un proceso de comunicación

dinámica, en mérito del cual dos o más partes tratan de resolver sus diferencias e intereses
en forma directa a fin de lograr con ello una solución que genere mutua satisfacción. En
toda negociación se presenta una confrontación de intereses. Estas diferencias deben ser
resueltas por las partes aprovechando los distintos valores que cada una de ellas asigna a la
toma de decisiones” (1993, p. 23).

Prácticas y tácticas para la composición de controversias

Existen diversos métodos que determinan las prácticas y tácticas para la
composición de las controversias. El método representativo de la negociación es el método
de negociación según principios, desarrollado en el Proyecto de Negociación de la
Universidad de Harvard.

Método de negociación según principios

Este método descansa sobre cuatro puntos básicos o principios elementales.

 Separar a las personas del problema.

 Concentrarse en los intereses, no en las posiciones.
 Generar una variedad de opciones antes de decidir a actuar.
 Discutir en base a algún criterio objetivo.

Ahora bien, para lograr una solución a la controversia, ya sea mediante la negociación,
mediación, o conciliación, el elemento principal táctico es la comunicación, dentro de la
cual existen diversas técnicas, como son:
 Jurisdicción
Se afirma que su raigambre latina proviene de jurisdictio-onis, poder o autoridad que se
tiene para gobernar o poner en ejecución las leyes, o para aplicarlas en juicio. O bien, si se
atiende a las voces latinas jus “derecho”, “recto”, y dicere, “proclamar”, “declarar”, “decir”,
significa proclamar el derecho.

Así, la jurisdicción es un derecho facultativo con el cual se inviste a un tercero llamado

juez o árbitro a que determine el derecho que le corresponde a cada una de las partes.

Características y aplicación en la doctrina del arbitraje

En cuanto a la naturaleza jurídica del arbitraje, Jorge Alberto Silva en su libro

Arbitraje comercial internacional en México comenta que “tradicionalmente, se han

sostenido dos irreconciliables posiciones en torno a la naturaleza del arbitraje. Hay
explicaciones que sostienen que es un contrato, así como explicaciones que sostienen la
idea jurisdiccionalista. Encontramos a la vez explicaciones que ubican la naturaleza del
arbitraje en posiciones intermedias, ya indicando la equivalencia jurisdiccional, o la de un
proceso sui generis” (1994, p. 170).

A lo largo del desarrollo de la figura del arbitraje en el mundo jurídico, los

tratadistas adoptan diferentes posturas, tratando de establecer la naturaleza del arbitraje.
Así, hay diversos conceptos del arbitraje:

En las ideas contractualistas que hacen eco del contractualismo surgido en el siglo
XVIII, hay procesalistas de gran renombre, tales como Chiovenda, Wach, Weill,
Rosemberg y Mattirolo. Mientras que en el campo de los jurisdiccionalistas, están Mortara,
Ugo Rocco, Eduardo Pallares, Luis Dorantes Tamayo, y Alcalá-Zamora.

En México, Gabriel García Rojas, siendo ministro de la Suprema Corte de Justicia,

estableció que la Tercera Sala (civil) cambiase el criterio contractualista al
jurisdiccionalista, reconociendo que el laudo es una sentencia, aunque proviene de un
particular. En la actualidad, especialmente a partir de la Convención de Nueva York, en
México se ha abandonado la tesis contractualista y, al equiparar el laudo con una sentencia,
se ha adoptado la tesis de que el proceso arbitral es un proceso jurisdiccional.
 Otros medios de solución de controversias.
Existen gran variedad de medios de solución de las controversias MARC, tales
como el pequeño juicio, el juicio privado, el arbitraje derivado, juicio por jurado sumario,
etc., los cuales se verán en los siguientes subíndices.

Pequeño juicio
Consiste en reuniones, organizadas generalmente por los abogados de las partes,
para simular, en forma breve, una especie de juicio en el que se exponen y debaten los
argumentos e incluso se analizan las pruebas de las pretensiones y defensas de las partes;
con el objeto de evaluar sus respectivas posiciones en la controversia, antes de emprender
formalmente una acción judicial o un procedimiento arbitral.

Ocasionalmente, este medio alternativo da como resultado una rápida y económica

solución de la controversia en forma amistosa, que permite a las partes continuar con sus
negocios.

Esta figura de solución de conflictos es una negociación entre los representantes

legales de las partes, no tanto como un juicio, ya que no es un juez quien decide la
controversia, sino las propias representaciones de las partes quienes argumentarán y podrán
revisar pruebas de ambas representaciones, y tomarán la decisión, antes de proponerlo ante
un órgano jurisdiccional.

Juicio privado
También conocido como “rente un juez” (rent a judge). Las partes seleccionan un
jurista generalmente un juez retirado que resuelve el conflicto en forma privada, aunque
obligatoria, aplicando la ley estatal. Está previsto en la ley del

Estado de California como un procedimiento “referido”, ya que el asunto es

remitido por el juez del conocimiento a un tercero privado, lo cual implica para el “juez
privado” tener facultades similares a las del juez ordinario. La sentencia, que es obligatoria,
es apelable ante los tribunales estatales.

Este medio se diferencia del pequeño juicio porque en éste sí existe la figura de un
tercero, un juez privado, el cual es elegido por las partes en conflicto, y se sujetan a su
decisión. Como es una resolución emitida por un tercero, las legislaciones que prevén esta
figura permite la apelación de dicha resolución.
 Arbitraje derivado
También llamado court annexed arbitration. En este medio alternativo, cualquiera de las
partes puede pedir al juez que esté conociendo de un juicio que el asunto sea derivado o
remitido al arbitraje de un licenciado en derecho que designe el juez natural; o bien, éste
puede remitir el asunto a arbitraje.

La resolución que se dicte es apelable ante los tribunales ordinarios. Conforme a

ciertas legislaciones, esta forma de arbitraje puede ser obligatoria.

Esta figura es ilustrativa de los sistemas alternativos. El procedimiento muestra la

posibilidad de que, existiendo ya un proceso bajo la jurisdicción de un órgano
jurisdiccional, éste se puede derivar hacia un arbitraje, por petición expresa de alguna de las
partes, al órgano jurisdiccional que conoce el juicio.

. Juicio por jurado sumario

Este procedimiento consiste en la integración de un jurado que escucha los

argumentos de las partes generalmente sin recepción de pruebas y sin el examen de testigos
y emite una resolución no obligatoria. Es un medio alternativo, útil en casos en los que las
partes tienen una gran discrepancia sobre el monto de indemnizaciones, o bien cuando no
tienen una percepción realista del asunto controvertido y desean someterlo al examen
imparcial de un jurado, para evaluar sus posiciones en anticipación a lo que sería un
proceso jurisdiccional.

Es similar al llamado juicio privado, con la diferencia que, en aquél, el tercero es una
sola persona, mientras que en éste es un jurado.

Efectivamente, este juicio se caracteriza por ser rápido o corto. En él, un cuerpo
colegiado, es decir, integrado por varios individuos que figuran como jurado, revisa las
características de los montos, propuestas y posturas que se encuentran en discrepancia.

El oyente neutral
También conocido como neutral listener. Las partes escogen a una persona cuya
confianza, mérito y experiencia sean reconocidos por ambas partes, cada una de las cuales
expone su mejor propuesta, la cual es analizada por el oyente neutral para determinar si
ambas propuestas están lo bastante cercanas como para celebrar reuniones de negociación.
 El oyente neutral es representativo de la mediación, ya que las partes son las que
eligen a un tercero ajeno al conflicto, pero con la suficiente experiencia y conocimiento
para dar su opinión sobre la viabilidad de las propuestas de las partes, con el objetivo de
llevar a cabo una negociación.

Determinación por experto neutral

Se conoce en inglés como neural experp fact-finding. Es aplicable cuando las partes
tienen discrepancias sobre cuestiones técnicas y acuerdan la intervención de un experto
para que emita un dictamen, el cual puede ser obligatorio o no. Se utiliza en conflictos
sobre secretos industriales o comerciales, problemas de propiedad intelectual y cuestiones
técnicas de alto nivel de especialización.

Esta figura tiene la característica de ser un dictamen emitido por un perito en la

materia del objeto de la controversia, con el fin de resolver las discrepancias técnicas que
tienen las partes sobre el mismo.

Decisión no obligatoria
En inglés se conoce como nonobligatory decisión. Es semejante al mecanismo para
“determinación por experto neutral”, ya que las partes confían la resolución sobre su
discrepancia en materia de patentes, secretos industriales o comerciales, a un tercero
llamado “adjudicador”, quien analiza la información proporcionada y emite opinión desde
el punto de vista estrictamente técnico, para resolver la cuestión objeto de discrepancia en
forma no obligatoria. (Wilde, 1944, p.18).

Adaptación de contratos

Viene del inglés adaptation of contracts .Es diseñado con el propósito de ofrecer un
mecanismo para adaptar, en el futuro, los términos originales de un contrato mediante la
intervención de un tercero independiente e idóneo, actualizándolo para hacerlo operante en
las circunstancias actuales o para llenar ciertas lagunas contractuales. El acuerdo para
recurrir a este mecanismo puede existir en el contrato mismo o puede ser celebrado con
posterioridad. Es un instrumento destinado a adaptar los términos de los contratos a
diversas circunstancias cambiantes, particularmente en materia económica y tecnológica,
principalmente en el caso de contratos a largo plazo y en aquellos en que sean previsibles
cambios drásticos en las circunstancias prevalecientes en el momento de su celebración,
considerando que en los diversos sistemas jurídicos la teoría de la imprevisión cláusula
rebús sic stantibus— no siempre es aplicable automáticamente. Los contratantes que
enfrentan situaciones imprevistas con motivo de un cambio de circunstancias, en caso de
controversia parecen preferir el arbitraje como medio para su solución.
 TEMA 2. EL ARBITRAJE
Concepto y clases de arbitraje

El arbitraje es una forma no judicial de dirimir conflictos, mediante la cual las

personas naturales o jurídicas convienen en someter a la decisión de uno o varios árbitros
siempre número impar las cuestiones litigiosas surgidas, o que puedan surgir, en materias
de su libre disposición conforme a derecho.

En España, la Ley de Arbitraje de 5 de diciembre de 1988 reconoce dos

modalidades. El arbitraje de derecho y el de equidad. En el primero, los árbitros requieren
la condición de abogados en ejercicio y deben atenerse al rigor de las reglas sustantivas o
accidentales impuestas por la ley;. Por el contrario, el arbitraje de equidad es menos
formalista y, además, el árbitro no tiene imperativamente formación jurídica, ya que es
suficiente que sea persona física y esté en pleno ejercicio de sus derechos civiles.

El autor uruguayo Barrios de Angelis (1956) enlista diversos conceptos de arbitraje:

a. Facultad, poder o derecho de los árbitros de emitir su laudo, es decir, como

derecho de arbitrar.

b. Facultad de los sujetos privados de someterse a sujetos privados, es decir, como

un derecho al arbitraje.

c. Poder encarado como función pública conferida a los árbitros.

d. Acción o actividad del árbitro al pronunciar el árbitro.

e. Juicio, procedimiento o proceso arbitral, es decir, las actividades realizadas por

los árbitros y las partes.

f. Este juicio citado, más los actos preliminares de arbitraje, y

Una institución, que comprenda la totalidad de todos los aspectos vinculados al

juicio aludido.

La institución del arbitraje se reconoce por diversos tratadistas como la

manifestación de una justicia privada por medio de la cual los litigios son sustraídos de las
facultades de las jurisdicciones de derecho común, para ser resueltas por individuos
revestidos, de forma circunstancial, de la misión de juzgarlos.
 Origen del arbitraje
El origen del arbitraje es incierto. Existen diversas versiones, pero comúnmente se
establece que ya desde los orígenes de las civilizaciones existían sistemas de mediación de
los conflictos, los cuales son anteriores a la aparición de la justicia pública y a los jueces.
De este modo, el arbitraje se presenta como manifestación de la evolución de la justicia por
propia mano, como por ejemplo la Ley del Talión.

Al aparecer la monarquía primitiva, los reyes se convierten en jueces. Ejemplo de

ello es el Rey Salomón.

Asimismo, existen antecedentes del arbitraje en Grecia antigua. Estos antecedentes

tienen incluso un carácter mítico, pues se dice que el primer arbitraje fue realizado por
mandato de Zeus y fue al respecto de la belleza de tres deidades femeninas.

Es en Roma donde se presentan datos característicos de los juicios arbitrales, ya que

durante la República y el Principado, “los jueces no eran funcionarios públicos, sino
ciudadanos particulares. Podía haber un juez único, generalmente escogido por las partes o
bien sorteado de una lista o designado por el magistrado.
 En Roma existían cinco acciones de la ley: tres declarativas, y dos
ejecutivas.
Dentro de las declarativas existía: la acción de la ley por petición de un juez o de un
árbitro (postulatio iudicis), la cual “*<+ era una acción especial y procedía el caso de
acciones divisorias, para pedir la división de la herencia indivisa, o de la cosa común en la
copropiedad o el deslinde de un terreno. Se trata de llevar a cabo la partición de forma tal
que cada uno reciba lo que le corresponde. En verdad, no existe una verdadera controversia;
la persona que resuelve el litigio recibe el nombre de árbitro” (Morineau, 1993, p.91).

A la caída del Imperio Romano en Alemania, los bárbaros godos aplicaban normas
de derecho común no escrito y los comerciantes resolvían sus conflictos ellos mismos,
permitiendo el arbitraje influenciado por el derecho romano. En los siglos VII y VIII, el
arbitraje desapareció y fue los Códigos Bávaro de 1753 y de Prusia de 1794 cuando se
permitió. A partir de ahí, se desarrolló hasta la aparición del Código de Procedimientos
Civiles de 1877, en el que se autorizó el acuerdo para litigios futuros, autorizando
tribunales judiciales para designar árbitros.

Por otro lado, en Inglaterra, el parlamento en 1698 aprobó la primera Ley sobre
arbitraje en la cual se disponía que unilateralmente ninguna de las partes debiera revocar el
acuerdo arbitral. La Ley de 1889 le dio efectos totales al acuerdo arbitral, no solo cuando el
litigio ya había surgido, sino también para los litigios futuros” (Silva, 1994, pp. 39 y 40).

Relaciones entre las partes y el árbitro

Existe controversia en cuanto a cómo llamar a la relación entre las partes y el
árbitro, por el hecho de que en efecto las partes manifiestan su voluntad al acordar el
procedimiento a seguir, sus reglas, la materia del objeto del arbitraje y aun al elegir el o los
árbitros.

Algunos autores le llaman contrato de mandato, de prestación de servicios

profesionales, o de contrato atípico. Walter Kisch, en sus Elementos del derecho procesal
civil (pp. 412 y 413), le llama a este contrato “contrato de compromisario”.

Por otra parte, Patricio Alwin lo cataloga como un contrato de prestación de

servicios, que puede ser oneroso o gratuito, y que, si toma la forma de oneroso, constituir
un contrato de arrendamiento de servicios inmateriales “de orden superior”, cuya prestación
se rige primariamente por las reglas del mandato.

Para los fines de este material y de este curso, se le denominará contrato de

arbitraje.
 El arbitraje multiparte
Los sujetos que intervienen en una controversia y en un proceso jurisdiccional o
arbitral pueden tener singularidad o pluralidad en su número, es decir, pueden existir uno o
varios actores, o uno o varios demandados, y que pueden interactuar un actor contra varios
demandados; o varios actores contra un demandado; o varios actores contra varios
demandados. Esto depende de las personas que intervengan en el acto comercial, lo cual
implica que cuando se presente algún tipo de controversia derivado del contrato o contratos
celebrados entre varias personas, se dará lugar al arbitraje multiparte.

Surge cuando una controversia sometida a arbitraje involucra a más de dos partes.

Son multipartes los arbitrajes que involucran un litisconsorcio activo (pluralidad de

demandantes) o pasivo (pluralidad de demandados)

Son dos los tipos contractuales de las que pueden derivar un arbitraje multiparte:

 Relaciones contractuales un mismo contrato (o grupo de contratos) suscrito por

varias partes.
 Diversos contratos con partes distintas.

2.6. El proceso arbitral

El proceso arbitral es de carácter heterocompositivo, al igual que el proceso
jurisdiccional, aunque se diferencia en que el proceso arbitral no tiene la rigidez que tiene el
proceso jurisdiccional, lo que lo hace ágil y rápido. Generalmente no acepta recursos de
impugnación. Sus reglas procedimentales se establecen en:

 La institución administradora de arbitraje.

 Reglas que establecen ex profeso por las partes o sus representantes legales en un
proceso ad hoc.
 Las contenidas en un arbitraje ad hoc, en donde las partes o sus representantes
admiten sujetarse a un código adjetivo de la materia.

Así pues, el arbitraje es un medio alterno de solución de controversias, por medio

del cual se evita el enfrentamiento jurisdiccional. Por lo general, se lleva a cabo conforme a
los acuerdos establecidos por las partes y con los árbitros propuestos por ellos mismos
 Etapas y órdenes procesales

Su descripción es la siguiente:

La postulatoria es donde se presenta la demanda y la contestación. Se da a conocer

la pretensión de cada parte, y los elementos fácticos en que se hace apoyar la pretensión.

Paralela a la fase postulatoria, existe una fase de constitución del tribunal, que
corresponde a la designación de árbitros, los de parte y el tercero.

La probatoria o confirmatoria corresponde a los actos realizados para demostrar la

veracidad de los datos fácticos afirmados. Finalmente, la conclusiva, que inicia con los
alegatos y culmina con la sentencia o laudo arbitral. En esta etapa se decide el litigio y se
determina cuál pretensión quedará subordinada a la de la contraparte, tomando en
consideración cuáles elementos fácticos quedaron demostrados (Silva, 1994, pp. 186 y187).

El siguiente es el procedimiento arbitral según las reglas de la Convención

Interamericana de Arbitraje Comercial CIAC:

El inicio de un proceso arbitral

El inicio del procedimiento arbitral tiene semejanza con los procesos
jurisdiccionales, en cuanto a la presentación de un documento llamado demanda, el cual
contiene las pretensiones del actor. En este sentido, afirma Silva(1994) que:
 El proceso arbitral se inicia al presentarse la demanda. En el procedimiento de
arbitraje, el centro administrador de arbitraje (por ejemplo la CAI, o la AAA) recibe la
demanda que contiene las pretensiones del demandante, y la exposición de hechos
fundatorios de su pretensión, debiéndose anexar el acuerdo arbitral y la documentación
necesaria. Con esto se inicia la fase o etapa expositiva o postulatoria. (Silva, 1994, p.187)

Arbitraje ad hoc y arbitraje institucional

En el arbitraje ad hoc, también conocido como casuístico, las partes someten su
controversia a un tercero que fue elegido por ellas mismas, bajo un procedimiento también
elaborado por las propias partes para el asunto específico.

Julio C. Treviño señala las ventajas de este tipo de arbitraje (1995, pp. 51-69). La
primera es la flexibilidad, en el sentido de que este procedimiento arbitral se puede llevar a
cabo en la forma en que las partes estimen conveniente evitando dilaciones y gastos
innecesarios.

Otra ventaja es la economía, representada en términos de tiempo y dinero, al no

intervenir institución alguna ni derivarse por tantos gastos de administración.

Para que tenga éxito el arbitraje ad hoc, se requiere la cooperación de las partes y
de un árbitro con experiencia, además de una ley que rija al árbitro y pueda eventualmente
suplir las deficiencias del acuerdo arbitral y autoridades judiciales que entiendan y apoyen
el arbitraje.

En el arbitraje institucional, las partes someten la controversia a la decisión de una

institución especializada (nacional o internacional) que organiza y asiste en la conducción
del procedimiento arbitral, mismo que se realiza de acuerdo con sus propias reglas. Estas
instituciones cuentan con un listado de técnicos y árbitros predeterminados, los cuales son
profesionistas calificados para actuar como árbitros. Por supuesto, esto implica un costo.

Pruebas y audiencias
En la fase probatoria, o instructora como se le llama en las reglas para la Corte de
Arbitraje Internacional (CAI), se reciben documentos, se escuchan personas, se llaman
peritos, etc.

De acuerdo a las reglas establecidas tanto en la Ley Modelo de la United

Comission on International Trade Law (UNCITRAL), así como en el Código de Comercio,
las audiencias para pruebas podrán ser omitidas cuando así lo acuerden las partes. Por
ejemplo, en el caso de discrepancia de interpretación del contrato, ambas partes concuerdan
en la existencia del contrato (artículos 24 de la Ley y 1440 de Código de Comercio).
Entonces, se establece que la fase probatoria tiene como características la convencionalidad
de la presentación de las pruebas, previo acuerdo de las partes, así como el principio de
contradicción que obliga a las partes a estar presentes en el desahogo de las probanzas.
También se garantiza que se respetará la confidencialidad del procedimiento.

La regla básica del proceso arbitral

En términos generales, se refiere al sometimiento de buena fe con que se realiza el
acuerdo o cláusula arbitral por el cual las partes se obligan a someter a un tercero su
controversia, así como a respetar las reglas y el cumplimiento del laudo emitido por el
árbitro propuesto por las mismas partes o aceptado implícitamente en el arbitraje
institucional

Las formalidades fundamentales del proceso

En el enjuiciamiento arbitral, se deberán procurar acatar estas formalidades:

La oportunidad de defensa que tienen las partes implica que a cada una se le dé la
oportunidad de dar a conocer sus pretensiones (las del demandante y las del demandado), lo
cual implica la correcta o real notificación de la demanda a juicio, así como ofrecer pruebas
y que se desahoguen.

Dentro de esas formalidades, se encuentra también el respeto a los principios de

contradicción, de igualdad de las partes, de legal constitución del Tribunal,

Por lo tanto, se debe cumplir en el procedimiento arbitral con los principios

constitucionales de debido proceso, derecho de audiencia, principio de contradicción,
igualdad procesal, los cuales son indicados por la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos. Cabe destacar que la formalidad del procedimiento arbitral proporciona
certidumbre jurídica entre los litigantes.

El laudo arbitral
Uribarri Carpintero Gonzalo, en su libro Derecho arbitral mexicano (2006, p. 68), establece
dos definiciones de laudo arbitral, citando primero al Dr. Ovalle Favela, quien define el
laudo como “la decisión definitiva dictada por el {rbitro para resolver el conflicto sometido
a arbitraje. Equivale a la sentencia definitiva pronunciada por el juez en el proceso
jurisdiccional”.
 En segundo lugar, cita las palabras de José Becerra Bautista, quien dice que “es la
resolución que pronuncian los árbitros en los términos del compromiso o de la cláusula
compromisoria. Por tanto, debe resolver el negocio o negocios sujetos a al arbitraje y aun
cuando la ley no lo dice en forma expresa, debe contener todos los requisitos formales que
a las sentencias atribuyen la ley y la doctrina”.

Los laudos arbitrales son resoluciones que emiten, ya sea el árbitro o los cuerpos
colegiados de arbitraje, y que ponen fin al procedimiento arbitral, el cual debe contemplar
los principios de motivación y fundamentación que se determinan en el artículo 16
constitucional, para así cumplir con el principio de legalidad.

Deben ser congruentes con las pretensiones de las partes y el compromiso arbitral,
así como exhaustivos en cuanto a las prestaciones solicitadas por las partes.

Formalidades y requisitos que debe contener el laudo

El autor Silva menciona que el laudo debe cumplir con diversos principios
procesales, tales como congruencia y exhaustividad (1994, pp.217 y 218). Así pues, de
acuerdo a los principios de congruencia y exhaustividad, el tribunal de arbitraje no puede ni
debe decidir ultra petita, ni menos de lo pretendido por las partes.

El principio de congruencia o correlación exige que las prestaciones que se

resuelven en el laudo deban ser las mismas que se plantearon y debatieron durante el
enjuiciamiento. En este sentido, no puede resolver en torno a pretensiones que son diversas
a las planteadas (extra petita). Por su parte, el principio de exhaustividad exige que en el
laudo se deban resolver todas las prestaciones que fueron planteadas en el enjuiciamiento.

El autor Uribarri es más amplio en sus requisitos del laudo, determinando los
contenidos del proceso arbitral. Esta autor afirma que, a diferencia de lo que ocurre con las
sentencias tradicionales, compuestas por los resultandos, considerandos y puntos
resolutivos, en el laudo, la resolución que da el tribunal arbitral contiene todos los puntos
abordados como una especie de sumario o índice, con los siguientes aspectos, mismos que
varían de un arbitraje a otro (2006, p. 70):

1. Notificación inicial y declaración arbitral.

1.1. Notificación inicial.

1.2. Inicio del Juicio.

1.3. Depósito Anticipado de Costas y Cuotas administrativas.

2. Personalidad de las partes y antecedentes.

 2.1. Personalidad de las partes en el Documento Base de la Acción.

2.2. Requerimiento de Pago a la Demanda.

3. Notificaciones de la institución administradora y acuerdo inicial del tribunal

arbitral.

3.1. Integración Tribunal Arbitral.

3.2. Notificación de la Integración a las partes.

3.3. Orden Procesal del Tribunal Arbitral.

4. Demanda inicial.

Efectos del laudo arbitral

Los efectos de un laudo y los de una sentencia de un juez son diferentes. En principio,
el laudo es inapelable y por tanto definitivo. En cambio, la sentencia de un órgano
jurisdiccional es naturalmente apelable o impugnable.

La cosa juzgada
En principio, la obligatoriedad del laudo implica la cosa juzgada. Sin embargo, el
laudo no impugnado, o hecho fuera de tiempo, daría como lugar su preclusión para
demandar la nulidad del mismo (Uribarri Carpintero, 2006, p. 68). Hay que precisar que
cosa juzgada es aquella resolución que no admite recurso alguno que pueda modificar o
variar su contenido, por lo cual resulta definitiva.

A partir de la Convención de Nueva York de 1958, la definitividad o firmeza del

laudo (res iudicata) adquirió una importancia superlativa, al considerarse que un laudo, por
el hecho de haberse pronunciado, se deberá considerar definitivo o firme, salvo prueba en
contrario (Silva, 1994, p. 222).

Ejecución del laudo arbitral

Luego de emitido el laudo condenatorio, y observada la inejecución de lo ahí
ordenado, procede la ejecución del mismo, incluyendo el uso de la fuerza en caso de ser
necesario.

En el caso del laudo privado, al igual que en el caso de una sentencia judicial
pronunciada en foro diverso, el procedimiento de ejecución, normalmente no se produce de
inmediato, sino que es necesario realizar algunos trámites que permitan que esa sentencia
judicial o ese laudo extraño sean reconocidos por la autoridad judicial que procederá a su
ejecución.

Es preciso llamar la atención al hecho de que existen dos tipos de procedimientos que
deben diferenciarse:

a. El o los procedimientos tendientes a que se reconozca el aludo extraño, para que

una vez reconocido, se ordene la ejecución de lo ahí mandado.

b. El o los procedimientos necesarios para lograr ejecutar lo ordenado en el laudo.

Causas de nulidad del laudo arbitral y denegación de ejecución

El laudo arbitral, desde el punto de vista objetivo, es válido en tanto que un juez no lo
declare nulo o niegue su ejecución porque no se haya notificado debidamente la
designación de un árbitro o de las actuaciones arbitrales. El laudo se refiera a controversias
no previstas en el acuerdo de arbitraje o que excedan sus términos, que el objeto de la
controversia no sea materia arbitrable o que el laudo sea contrario al orden público.
Subjetivamente, el laudo se anularía por un juez si alguna de las partes no era capaz al
celebrar el acuerdo arbitral o si la composición del tribunal no se sujetó al acuerdo
celebrado por las partes (Uribarri Carpintero, 2006, pp.68 y 69).

Recursos y amparo en el arbitraje

En materia mercantil, el Código de Comercio no dispone medios de impugnación.

En materia laboral, la Ley del Trabajo no prevé ningún recurso contra los laudos del
tribunal. En otros ámbitos, como el arbitraje financiero y el del consumidor, pueden ser
impugnados juicios constitucionales de amparo porque las leyes especiales que los regulan
así lo disponen o porque la jurisprudencia de los tribunales federales así lo ha determinado
(Uribarri Carpintero, 2006, pp. 70 y 71).

TEMA 3. EL ARBITRAJE EN MÉXICO

El Sistema Jurídico mexicano, es de tradición romanista, lo cual implica que se ve
influenciado por sistemas jurídicos como es el español, francés, etc.., asi que la figura del
arbitraje lo tomamos de sistemas jurídicos europeos, y del orden internacional, como se
detallará más adelante.
 Antecedentes históricos
Tomando en consideración los aspectos históricos de la conquista y colonización por
España de las tierras mexicanas, es preciso señalar los antecedentes del sistema jurídico
español,

En el derecho castellano son ejemplos de jurisdicción arbitral:

 Las Siete Partidas

 La Nueva Recopilación
 La Novísima Recopilación

Éstas contienen disposiciones precisas sobre la conducción de los arbitrajes por los “jueces
avenidores” y arbitros iures.

Las disposiciones sobre arbitraje civil y comercial que se aplicaron en las Indias son:

 Las ordenanzas de Burgos y Sevilla.

 Las Ordenanzas de Bilbao hasta llegar.
 La Constitución de Cádiz de 1812 que dispuso el compromiso arbitral. En México
independiente se aplicaron conjuntamente:
 La Constitución de Cádiz,
 Las Constituciones de 1824 y 1836, que también dedicaron espacios al arbitraje.
 Previa a la codificación, se siguieron aplicando las normas del derecho castellano.

A partir de la codificación, la materia arbitral civil se reguló en los códigos de

procedimientos civiles de 1872, 1880 y 1884.

En cuanto a la materia mercantil, a partir de la independencia se suprimieron los

consulados y aparecieron los tribunales arbitrales, que aplicaban las Ordenanzas de Bilbao.

Con el Código de Lares de 1854, se restableció el arbitraje comercial bien definido y

regulado. Cuando la materia mercantil se convirtió en federal en 1884, se expidió el Código
de Comercio de los Estados Unidos Mexicanos, el cual aún no contemplaba el arbitraje;
éste fue sustituido por el de 1890, que actualmente está vigente y que ya contempla el
arbitraje como mecanismo de solución de controversias; cabe mencionar que a este códgo
se le han incorporado las reglas de la ley modelo de la UNCITRAL en 1989 y 1993
(Uribarri Carpintero, 2006, pp. 74 y 75).

Actualmente, la evolución del sistema jurídico mexicano y la necesidad surgida de la

apertura comercial internacional, ha dado auge a la materia de arbitraje.
 Además, el arbitraje se ha instituido en diversas materias en búsqueda de un
procedimiento más ágil para la resolución de controversias.

Arbitraje en el Código de Procedimientos Civiles del Distrito Federal El

Código de Procedimientos Civiles prevé el juicio arbitral en el título
octavo, del artículo 609 al artículo 636.
En la redacción de dichos artículos, se establecen diversos principios como son la
autonomía de las partes y el derecho subjetivo de acudir o no al juicio arbitral (art.609); se
hace la descripción del acuerdo arbitral y el momento de realización, arts. 610 y 611).
También establece quiénes tienen capacidad de realizar los acuerdos arbitrales y su calidad
(arts. 612 a 614); los negocios que no se pueden comprometer en arbitraje (art. 615); las
reglas del nombramiento de árbitro y sus impedimentos (art.618); el principio de igualdad
procesal y contradicción y concede al tribunal arbitral la facultad para determinar la
admisibilidad, la pertinencia y el valor de la prueba. (arts. 619 y 620).

El arbitraje comercial
El arbitraje comercial se origina en el derecho internacional, como consecuencia de
los diversos conflictos que afronta el comercio internacional, lo cual ha hecho necesario el
arbitraje como medio de solución de controversias.

El arbitraje internacional es más complejo que el interno, ya que implica problemas

como la distancia, los idiomas, la diversidad de costumbres nacionales, las diversas formas
que asume el intervencionismo estatal, etc., por lo que encontramos una mejor regulación
en el arbitraje internacional que en el interno (Silva, 1994, p. 23).

Arbitraje comercial en México: Código de Comercio

La regulación jurídica del arbitraje comercial internacional vigente en México se
encuentra en diversos instrumentos jurídicos, tanto nacionales como internacionales. Hay
tres fuentes básicas del derecho del arbitraje en México:

a. Las referentes al Derecho convencional internacional.

b. Las referentes al Derecho interno legislado.

c. Las referentes al ius mercatorum, en especial las reglas de procedimiento implementadas

por organismos diversos a los tradicionales órganos legislativos de los Estados, así como la
Ley Modelo sobre arbitraje Comercial Internacional.
 Arbitraje comercial internacional: reglas de arbitraje de la Cámara
Internacional de Comercio
La Cámara de Comercio Internacional es una organización que se encarga de brindar
protección a las empresas de los diferentes países del mundo en lo que confiere a las
operaciones comerciales, ya que hoy en día existe mayor interdependencia de naciones, es
decir, lo que sucede en una economía, repercute en las demás.

Esta Cámara se creó en 1919 en Francia. Fue constituida con personalidad propia y
naturaleza jurídica asociativa. Cabe mencionar que la Cámara de Comercio Internacional es
la única organización empresarial que tiene el estatus de organismo de consulta ante las
Naciones Unidas y sus organismos especializados.

Ley Modelo de la UNCITRAL (United Comission on Internacional Trade

Law)
La Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional
(CNUDMI), establecida en 1966, es un órgano subsidiario de la Asamblea General de las
Naciones Unidas con el mandato general de promover la armonización y unificación
progresivas del derecho mercantil internacional. Desde su creación, ha preparado una
amplia gama de convenciones, leyes modelos y otros instrumentos relativos al derecho
sustantivo aplicable a las operaciones comerciales o a otros aspectos del derecho mercantil
que repercuten en el comercio internacional. La CNUDMI se reúne una vez al año,
normalmente en verano, alternativamente en Nueva York y en Viena.

Instituciones internacionales sobre Arbitraje

En el ámbito internacional sobre arbitraje comercial, existe gran diversidad de
instituciones que tiene como finalidad la resolución de controversias por medio del
arbitraje. Entre estas instituciones se encuentran:

 Cámara Internacional de Comercio (CCI).

 La Asociación Americana de Arbitraje (AAA).
 La Comisión Interamericana de Arbitraje Comercial (CIAC).
 La Corte de Londres de Arbitraje Internacional CLAI.
 El Centro de Arbitraje y Mediación Comercial para las Américas. (CAMCA)
 Cámara Internacional de Comercio
Silva describe los diferentes tribunales de arbitraje a nivel internacional de la
siguiente manera:

En la actualidad las cámaras de comercio han sido quienes generalmente han

organizado a los tribunales de arbitraje. En el campo internacional, la Cámara Internacional
de Comercio, con sede en París, organizó los tribunales de arbitraje comercial a principios
del siglo XX y hoy cuenta con su Corte de Arbitraje Internacional (CAI).

La CAI tiene su sede en París, lugar donde se fundó en enero de 1923. De ésta
depende la Corte de Arbitraje.

La CCI posee en diversos países órganos que la representan. Tal es el caso del
capítulo mexicano de la Cámara Internacional de Comercio, que posee su Comisión de
Arbitraje.

Hasta 1989, este centro fue más conocido como Corte de Arbitraje de la Cámara
Internacional de Comercio (CCI. Ese mismo año, cambió su nombre por el de Corte de
Arbitraje Internacional (Silva, 1994, p. 105).

London Court of International Arbitration

A nivel internacional la figura del arbitraje se manifiesta con instituciones que proviene del
siglo pasado, como lo es La Corte de Arbitraje Internacional de

Londres (LCIA) (1998). Ésta ofrece sus servicios de gestión a todos los países,
teniendo como características la flexibilidad, neutralidad, eficacia. Dicha corte combina el
derecho común, y el derecho civil, por lo cual abarca sistemas jurídicos diversos, de las
diferentes familias jurídicas que existen en el mundo.

Comisión Interamericana de Arbitraje Comercial

Internacional
La Comisión Interamericana de Arbitraje Comercial Internacional se originó y
estructuró de la siguiente forma:

Fue creada en Montevideo Uruguay, en 1933 durante la Séptima Conferencia

Internacional de los Estados Americanos, según resolución XLI, bajo los auspicios de
AAA. Sus primeras reglas de procedimiento fueron las de la AAA.
 Fue reestructurada en la Segunda Conferencia en México en 1968, donde a la vez se
expidieron las nuevas reglas de procedimiento. Se sede se encuentra en Nueva York.

Esta Comisión se configura por un delegado, así como por un delegado suplente
proveniente de cada una de las secciones nacionales. Sus funciones pueden ser realizadas
por los oficiales, personal o comités que designe la Comisión. A su vez, la Comisión puede
delegarle funciones a la Cámara de Comercio local.

En la revisión de Guayaquil, Ecuador, en 1984, se firmó un convenio de cooperación

con la Asociación Iberoamericana de Cámaras de Comercio.

Posteriormente, en el año de 1985, en Ottawa, se reformaron sus estatutos.

American Arbitration Association (AAA)

La American Arbitration Association (AAA) fue fundada en 1926 por dos
organismos privados que se fusionaron: la Arbitration Society of America y la Arbitration
Fundation. Actualmente, tiene sede en Nueva York y posee varias oficinas regionales en
Estados Unidos. Tiene listas de árbitros especializados en cada ciudad del país. Se
considera como el centro de arbitraje más importante del mundo.

Instituciones nacionales sobre arbitraje

Hay diversas instituciones que utilizan el arbitraje como medio para resolver
controversias de diversa naturaleza jurídica, entre otras:

 En materia laboral, están las Juntas de Conciliación y Arbitraje.

 En materia comercial, la Comisión Permanente de Arbitraje de la Cámara
 Nacional de Comercio.
 La Asociación Mexicana de Medicación y Arbitraje Comercial, A.C.
 El Centro de Arbitraje Mexicano.
 Procuraduría Federal de Consumidor.
 En materia financiera, existe la Comisión Nacional para la Protección y Defensa de
los Usuarios de Servicios Financieros
 En materia médica, la Comisión de Arbitraje Médico.
 En derechos de autor, el Instituto Nacional de Derechos de Autor, entre otros.
 Comisión Permanente de Arbitraje de la Cámara Nacional de Comercio
La Cámara de Comercio de la ciudad de México es una entidad privada sin ánimo de
lucro. A través de su Comisión Permanente de Arbitraje, administra de manera imparcial
los conflictos por medio del arbitraje y la mediación, de acuerdo con su reglamento.

La función principal de la Comisión Permanente de Arbitraje consiste en administrar

los arbitrajes y las mediaciones de acuerdo con los principios de rapidez, economía,
especialidad, confidencialidad, imparcialidad y seguridad jurídica. También ofrece asesoría
jurídica para la interpretación y la aplicación de su reglamento. Promover el conocimiento,
desarrollo y aplicación de las reglas del arbitraje internacional. La Comisión ofrece
alternativas para la solución de conflictos, como la mediación.

En 1874, el Estatuto de la Cámara Nacional de Comercio de la Ciudad de México

(CANACO) consideró crear un mecanismo para resolver las controversias entre los
comerciantes. En 1940, se consideró crear un área de la CANACO dedicada al arbitraje
comercial.

Asociación Mexicana de Mediación y Arbitraje Comercial, A.C.

La Asociación Mexicana de Mediación y Arbitraje Comercial (AMMAC) fue creada
en julio de 1994. Su objetivo es, de acuerdo a su reglamento, ser una institución que
promueve, difunde, instrumenta y administra sistemas alternativos de solución de
controversias (SAC), como la mediación y el arbitraje.

Arbitraje laboral
En materia laboral, es característico el procedimiento de arbitraje. En México, hay
antecedentes en:

La ley de accidentes de trabajo, formulada por Vicente Villada para el Estado de

México, disponía la reforma a la fracción V del artículo 370 del Código de Procedimientos
Civiles, la cual se refería a la vía sumaria para solucionar “las contiendas que tengan por
objeto el cobro de los salarios debidos a los jornaleros, dependientes o domésticos, así
como al ejercicio de las acciones que nacen de las disposiciones del presente decreto” (De
Buen, 1994, p. 112).

Otro antecedente es la Ley sobre accidentes de trabajo de Salvador R. Mercado,

publicada en el Periódico Oficial del Estado de Chihuahua el 3 de agosto de 1913.
 Posteriormente, a la Constitución de 1917, Francisco I. Madero creó un
Departamento de Trabajo y una oficina dependiente de la Secretaría de Fomento, la cual
tendría la tarea de “procurar arreglo equitativo en los casos de conflicto entre los
empresarios y trabajadores, y servir de árbitro de sus diferencias, siempre que así los
soliciten los interesados” (De Buen, 1994, p. 113).

Es hasta el mandato del presidente provisional Emilio Portes Gil cuando se establecen
las Juntas de Conciliación y Arbitraje, las cuales federalizan la legislación laboral. En ese
entonces, fue presentado un anteproyecto de la Ley de trabajo y seguro obrero por parte del
Congreso de la Unión el 15 de noviembre de

1928.

Libro segundo: organismos encargados de aplicar las disposiciones de este código y

su competencia.

Actualmente, en la fracción XX del apartado “A” del artículo 123 constitucional, se

encuentra la reglamentación de las Juntas de Conciliación y Arbitraje. En éstas, se define al
arbitraje como “la facultad que tienen las Juntas der Conciliación y Arbitraje para resolver
los conflictos de naturaleza laboral que le sean sometidos por los interesados, tomando en
cuenta su arbitrio, los principios de equidad, y juzgando en conciencia a verdad sabida y
buena fe guardada al emitir sus laudos.

Arbitraje en la Procuraduría Federal del Consumidor

La Ley Federal del Consumidor, publicada en el año de 1975, establece como objeto de la
misma el regular las relaciones entre el consumidor y proveedores.

Como ya se estudió en el subtema [Link]., el procedimiento conciliatorio se regula

del artículo 111 al 116 de la mencionada ley.

La Procuraduría Federal del Consumidor tiene la personalidad para actuar como

amigable componedor. Además, posee facultades de arbitraje de equidad.

Arbitraje financiero: Ley de Protección y Defensa al Usuario de Servicios

Financieros
Con fecha del 18 de enero de 1999, se publicó en el Diario Oficial de la Federación la
Ley de Protección y Defensa al Usuario de Servicios Financieros.

Ésta aparentemente dio origen a nueva figura que vendría a ser una especie de
ombudsman financiero, o inclusive una procuraduría de defensa del usuario de servicios
financieros, pues el principal objetivo de la misma es la creación de una Comisión Nacional
para la Defensa de los Usuarios de Servicios Financieros (CONDUSEF) a través de los
procedimientos conciliatorios y arbitrales.

La CONDUSEF tiene facultades de arbitraje, las cuales son concedidas por la Ley de
Protección y Defensa al Usuario de Servicios Financieros, en su artículo 11, que establece:

Artículo 11.- La Comisión Nacional está facultada para:

IV. Actuar como árbitro en amigable composición o en juicio arbitral de estricto

derecho, de conformidad con esta Ley o con los convenios de colaboración que al efecto se
celebren con las Instituciones Financieras y las asociaciones gremiales que las agrupen en
los conflictos originados por operaciones o servicios que hayan contratado los Usuarios con
las Instituciones Financieras, así como emitir dictámenes de conformidad con esta Ley.

La Comisión Nacional de Arbitraje Médico

El Ejecutivo Federal, a través de un decreto publicado en el Diario Oficial de la
Federación, el 3 de junio de 1996, con la finalidad de resolver los conflictos suscitados ente
los usuarios de los servicios médicos y los prestadores de dichos servicios, creó la
Comisión Nacional de Arbitraje Médico (CONAMED).

Arbitraje en la Ley Federal de Derecho de Autor

Las obras intelectuales son protegidas por la Ley Federal de Derecho de Autor, según
se prevé en Título XI, Capítulo II, denominado Del arbitraje”, que abarca del artículo 219
al artículo 228 de la mencionada ley. Ahí se establece el procedimiento de arbitraje y, de
forma supletoria, las normas relativas de arbitraje comercial contempladas en el Código de
Comercio.

Arbitraje en leyes administrativas: Ley Federal de

Telecomunicaciones, Ley de Correduría Pública, Ley de Contrato de Obra Pública,
Ley Agraria.

En cuanto a controversias de naturaleza administrativa, existen diversas legislaciones

que prevén el procedimiento de arbitraje en sus normas, como por ejemplo la Ley Federal
de Telecomunicaciones, que establece en su artículo 6º.:

Artículo 6. Corresponderá a los tribunales federales conocer de las controversias que se

susciten con motivo de la aplicación de esta
 Ley, sin perjuicio de que las partes puedan someterse al procedimiento arbitral en los
términos de las disposiciones aplicables.

También existe la Ley de Correduría Pública, que establece en su artículo 6º.

Fracción IV:

ARTÍCULO 6o.- Al corredor público corresponde:

IV.- Actuar como árbitro, a solicitud de las partes, en la solución de controversias

derivadas de actos, contratos o convenios de naturaleza mercantil, así como las que resulten
entre proveedores y consumidores, de acuerdo con la ley de la materia.

. Modelo de cláusulas arbitrales

La Cámara Nacional del Comercio de la Ciudad de México ha establecido un modelo
de clausulado para resolución de controversias que debe contener en forma general.

A. Cláusulas de Mediación.

B. Cláusula de arbitraje.

C. Cláusula de resolución de disputas.

D. Cláusula Mediación y arbitraje internacionales

Siguiendo las siguientes consideraciones:

 Cuidar que el nombre de la institución de arbitraje convenida y del reglamento

aplicable, estén correctamente escritos.
 No combinar la cláusula arbitral con la de sometimiento a tribunales
judiciales.
 No determinar el nombre del árbitro o árbitros, a menos que la controversia
haya surgido y el árbitro o árbitros designados hayan aceptado. En estos
casos, conviene además, establecer un mecanismo adecuado para sustituir al
árbitro en caso de renuncia o remoción
 No establecer cualidades de los árbitros basadas en nacionalidad,
competencia, profesión, etcétera. En caso de estimar convenientes algunas
cualidades, se sugiere utilizar lenguaje flexible (por ejemplo: “se preferir
{que el árbitro.”).
 Prever un número impar, uno o tres árbitros.
  De haber más de dos partes, cuidar que todos tengan igual participación en la
formación del tribunal arbitral (por ejemplo: identificando a los grupos como
una sola parte).
 En caso de que haya varias partes, cada una con diversos intereses (arbitraje
multiparte), tomar en cuenta el artículo 10 del Reglamento de Arbitraje de la
Cámara Nacional de Comercio de la Ciudad de México.
 Para el caso de arbitrajes entre partes que hablan diversos idiomas, tomar en
cuenta que el procedimiento bilingüe es muy costoso y complicado.
 No invocar disposiciones procesales como reglas del procedimiento o
supletorias. El Reglamento de Arbitraje de la Cámara Nacional de Comercio
de la Ciudad de México y el Código de Comercio resuelven todas las
cuestiones, por lo que la invocación de otras normas crea obstáculos y serios
problemas.
 No limitar la duración del arbitraje.

TEMA 4. EL ARBITRAJE EN LÍNEA

El arbitraje en línea es la solución del litigio mediante un procedimiento seguido no ante un
juez profesional o estatal, sino ante un juez de carácter privado que es el árbitro,
aprovechando las nuevas tecnologías y cuyo procedimiento se lleva a distancia, a través de
internet.

El comercio electrónico y las controversias en el ciberespacio

El comercio electrónico difiere del comercio tradicional en la forma en que la
información es procesada e intercambiada, pues anteriormente se hacía de manera directa.
El comercio electrónico maneja información por la vía digital en los canales de
comunicaciones y sistemas de cómputo.

Las controversias que se pueden presentar pueden ser en relación de tiempo y lugar,
factores que pueden afectar la vida del contrato, el tipo de contratación, según la legislación
de cada Estado. También puede causar controversia el hecho de que se cometan delitos por
medio de este sistema de comunicación.

La creación del árbitro en línea o virtual

Las ventajas del arbitraje en línea son que elimina los problemas ligados a la
determinación de la jurisdicción competente; aniquila la distancia; y permite a todas las
partes, participar en el procedimiento desde su residencia, gracias a los medios de
comunicación.
 Cibertribunales
El cibertribunal es un órgano de resolución de conflictos y controversias ocurridas en
y por el uso de internet. En nuestro país, se ha instrumentado desde el año 2011 los juicios
en línea, los cuales buscan la más pronta impartición de justicia, aprovechando los
adelantos tecnológicos, y de la informática.

El juicio en línea nace fundamentado en el Diario Oficial de la Federación del pasado

21 de junio, en donde el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa (TFJFA) a
cargo del Presidente Magistrado Licenciado Juan Manuel Jiménez Illescas, dio a conocer el
Acuerdo por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones del
Reglamento Interior del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, que entró en
vigor el 22 de junio de 2011.

CONCLUSIONES

Cuando los conflictos existen entre los pueblos o naciones es importante buscar
soluciones alentadoras y las mejores resoluciones buscando la parte mediática del conflicto
latente. Al formar parte de la sociedad, surgen conflictos por la diversidad de pensamientos
e ideologías, corrientes filosóficas, en donde los MASC son fundamentales. La visión
tradicional del poder judicial ha variado a nivel mundial y nacional en los últimos años,
pues se le asignan atribuciones nuevas que permiten una más eficaz impartición de justicia.
Dentro de esta nueva visión, se conciben formas novedosas de atender la creciente
carga de trabajo, buscando dos objetivos; un mejor aprovechamiento de los recursos
personales, materiales y económicos, y la resolución pronta de los procesos. Entre estas
formas novedosas se inscriben los medios alternativos de justicia o de resolución de
conflictos; especialmente la mediación y la conciliación.
Los medios alternativos se constituyen en un importante canal para descargar el
exceso de trabajo en los juzgados de forma que su implementación por el poder judicial
resulta idónea y válida, dado que es el órgano encargado de la impartición de justicia y
cuenta con el personal calificado, así como con los medios idóneos para impartir la
capacitación necesaria y evaluar los resultados.
Los MARCS se combinan perfectamente con la apertura de nuevos juzgados, salas
y tribunales, ya que no son medidas contradictorias, sino elementos de una política judicial
que busca evitar que los disturbios de la sociedad rebasen a la judicatura.