UNIVERSIDAD NACIONAL DE HUANCAVLICA

“AÑO DE LA LUCHA
CONTRA LA
CORRUPCIÓN Y LA
IMPUNIDAD”””

IMPUGNACION DE PATERNIDAD Y
FILIACION EXTRAMATRIMONIAL

DOCENTE:

 Dr. Denjiro Félix Del Carme Iparraguirre

INTEGRANTES:

 CHAVEZ RODRIGUEZ, Julissa Alexandra

 CHUMBES VALLADOLID, Rubi Erendira
 CURASMA QUISPE, Ruben Denilson
 HINOJOSA CRISPIN, Flavio Cesar
 HUAMANI JURADO, Edgar
 MEZA APONTE, Cesar Eduardo
Ciclo: V

HUANCAVELICA - Perú

2019
IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Dedicatoria

Dirigido a nuestros padres por su incondicional apoyo. A

nuestros docentes que día a día nos imparten
conocimientos.

2
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

INDICE
RESUMEN ................................................................................................................................................ 5
INTRODUCCION ....................................................................................................................................... 6
CAPITULO I .............................................................................................................................................. 7
DERECHO DE FAMILIA ............................................................................................................................. 7
1. Definición .................................................................................................................................... 7
2. Ubicación del Curso de Derecho de Familia ................................................................................ 7
3. Naturaleza jurídica ...................................................................................................................... 8
3.1. Derecho Privado .................................................................................................................. 8
3.2. Derecho Publico .................................................................................................................. 8
3.3. Derecho mixto ..................................................................................................................... 8
4. Caracteres del derecho de familia............................................................................................... 8
4.1. De carácter natural.............................................................................................................. 8
4.2. De Orden Público ................................................................................................................ 9
4.3. De Carácter Ético ................................................................................................................. 9
5. El derecho de familia en el Perú................................................................................................ 10
5.1. Contenido del derecho de familia ..................................................................................... 10
5.2. Objetos del derecho de familia ......................................................................................... 10
5.3. Instituciones del derecho de familia ................................................................................. 10
DERECHO A LA IDENTIDAD .................................................................................................................... 11
6. Definición .................................................................................................................................. 11
7. La identidad y la constitución de 1993...................................................................................... 12
7.1. Argentina ........................................................................................................................... 12
8. Derecho al nombre.................................................................................................................... 12
8.1. Elementos del nombre ...................................................................................................... 13
9. Código Civil Peruano: Título III Nombre. Derecho al nombre ................................................... 13
CAPITULO II ........................................................................................................................................... 15
Filiación Matrimonial ............................................................................................................................ 15
9.1. Filiación en la legislación peruana ..................................................................................... 15
10. Concepto de Filiación ............................................................................................................ 17
10.1. Filiación como hecho biológico ..................................................................................... 18
10.2. Filiación como vínculo jurídico ...................................................................................... 18
10.3. Filiación como derecho ................................................................................................. 19
11. Principios de la Filiación ........................................................................................................ 19
11.1. Principio de la unidad de filiación ................................................................................. 19

3
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

11.2. Principio de protección especial al hijo ......................................................................... 20

11.3. Principio de investigación de la paternidad .................................................................. 20
11.4. Principio de protección de la familia ............................................................................. 21
12. Determinación de la Filiación Matrimonio............................................................................ 22
13. Teorías relacionadas a la determinación de la Filiación Matrimonial................................... 22
13.1. Teoría de la Concepción ................................................................................................ 22
13.2. Teoría del nacimiento.................................................................................................... 23
13.3. Teoría Mixta: ................................................................................................................. 23
14. Presunción pater is est .............................................................. Error! Bookmark not defined.
CAPITULO III .......................................................................................................................................... 24
IMPUGNACION DE PATERNIDAD........................................................................................................... 24
15. La acción de impugnación de la paternidad.......................................................................... 24
16. La acción de simple desconocimiento de la paternidad matrimonial. ................................. 25
17. Medios de prueba de la acción de impugnación de la paternidad matrimonial .................. 26
18. Sujetos legitimados en la impugnación de paternidad matrimonial y la posible
incorporación del presunto padre biológico ..................................................................................... 28
19. Regulación Normativa de la impugnación de paternidad matrimonial en el derecho
comparado ........................................................................................................................................ 29
20. LA IMPUGNACION EN EL CODIGO CIVIL ACTUAL .................................................................. 30
CAPITULO IV .......................................................................................................................................... 34
Filiación Extramatrimonial .................................................................................................................... 34
21. Definición. ............................................................................................................................. 34
22. Filiación extramatrimonial .................................................................................................... 35
23. Reconocimiento de hijos extramatrimoniales ...................................................................... 35
24. El actual código, los sujetos de reconocimientos son. .......................................................... 37
25. Otros casos especiales del reconocimiento: ......................................................................... 37
26. Formas de reconocimiento ................................................................................................... 39
27. Efectos jurídicos del reconocimiento .................................................................................... 39
28. Impugnación del reconocimiento ......................................................................................... 43
JURISPRUDENCIA COMPARADA SOBRE FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL DEL HIJO O HIJA NACIDO DE
MUJER CASADA EN ARGENTINA ........................................................................................................... 44
CONCLUSIONES ..................................................................................................................................... 47
Bibliografía ............................................................................................................................................ 49

4
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

RESUMEN
El tema, se centra en evidenciar el conflicto aparente entre la declaración de paternidad extramatrimonial
y la impugnación de paternidad matrimonial que se origina en el establecimiento del origen biológico
de una persona, en este caso, de los hijos extramatrimoniales habidos por mujer casada con tercera
persona, para quienes el Código Civil establece que se le atribuye la paternidad al esposo de ésta, sin
necesidad de reconocimiento expreso por parte de él, siendo suficiente en el registro, que la madre lo
inscriba como hijo de ambos. Este ensayo pretende demostrar la carencia de regulación adecuada de
nuestro ordenamiento para circunstancias en las que el hijo quiere impugnar su filiación matrimonial y
que se le reconozca como hijo de su padre biológico y también para aquellas situaciones en las que el
padre biológico quiere impugnar tal filiación establecida y reconocer a su hijo legalmente; y a quienes
se le niega tal pretensión con el argumento legal de la norma sustantiva, que solo le concede legitimidad
al esposo de la madre, sin importar que haya un padre con voluntad firme de formalizar y
responsabilizarse por su paternidad, el cual está habilitado para cuestionar dicha presunción legal. Del
mismo modo, evidenciar la dificultad que encuentra la mujer casada en el Registro de Estado Civil e
Identificación - RENIEC, para inscribir junto con el padre biológico a su hijo, permitiéndosele a la fecha,
solo registrar a su hijo con los datos de su cónyuge, aun existiendo al momento de la inscripción, un
vínculo matrimonial disuelto de parte de ella. Y también el inconveniente plasmado en las actas de
nacimiento de años anteriores, en las cuales, si bien aparecen los datos del padre biológico, solo le
permitió suscribirla a la madre, generando a su vez un impedimento para individualizar al sujeto-padre
a ser emplazado para el derecho alimentario que le corresponde al menor. El objetivo principal es
distinguir en el análisis casuístico, jurisprudencial, doctrinario, los aspectos comunes y divergentes de
la restricción de acceso al derecho a la 3 identidad en la impugnación de paternidad matrimonial y
declaración de paternidad, realizando un cruce normativo, para determinar los supuestos no
considerados por la norma y proponer una posible solución al conflicto existente. El método desarrollado
es de índole sistemático, en el cual se identifican las normas existentes para el caso, los patrones que se
siguen para la resolución de ese tipo de caso, la aplicación o inaplicación de la regulación, concluyendo
con las recomendaciones que contribuyan al ejercicio pleno del derecho a la identidad. Finalmente
concluir, señalando la necesidad de un marco legal que garantice la protección del interés superior del
niño y del derecho constitucional a la identidad filiatoria, con un tratamiento equitativo de las filiaciones,
donde el control difuso de constitucionalidad no sea la única herramienta legal de los jueces, sino que
emane del propio ordenamiento legal, sustituyendo tales disposiciones legales por otras que restablezcan
los derechos conculcados de aquellos hijos extramatrimoniales.

5
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

INTRODUCCION
El presente trabajo trata sobre la inaplicación de los artículos 367 396 y 404 del código civil sobre la
impugnación de paternidad y filiación extramatrimonial en la consulta N° 11676-2016 Arequipa.

En la cual se muestra que la normatividad jurídica civil en materia de impugnación de paternidad

matrimonial no se encuentra acorde con la protección íntegra que merece el derecho a la identidad del
menor en el derecho a la identidad de todo ser humano con lleva esencialmente la idea de que la persona
sea identificada plenamente dentro de un grupo social, nacional, familiar e incluso étnico, que lo
caracteriza y lo hace único, así como sujeto de una gran diversidad de relaciones jurídicas que implican
derechos y deberes.

Además, el adecuado establecimiento de la filiación del menor constituye una de las materias más
importantes dentro del ámbito del derecho de familia, por ello el Código Civil regula las acciones
judiciales correspondientes a fin de determinar la relación paterno filial.

La situación problemática que surge en el presente tema consiste en la forma de cómo el ordenamiento
civil regula la acción de impugnación de paternidad matrimonial, la cual se encuentra limitada o
condicionada normativamente para realizar una adecuada y libre investigación de la paternidad del hijo
reconocido dentro del matrimonio, afectando así un derecho fundamental como lo es el derecho a la
identidad del menor.

Además, el derecho que tiene todo niño a conocer quiénes son sus progenitores, y que en su partida de
nacimiento aparezca consignado el nombre de sus verdaderos padres, no es otra cosa, que la
manifestación concreta del derecho que tiene todo sujeto a su propia identidad personal, derecho que
está reconocido en el artículo 2 inciso 1 de la Constitución Política del Estado, como un derecho
fundamental de la persona, derecho que por ser consustancial a la persona humana, tiene carácter
inalienable, perpetuo y oponible erga omnes, por tanto que no admite límites de ninguna naturaleza sean
éstos temporales o materiales.

Establecido el contenido esencial de la norma constitucional que consagra el derecho a la identidad, la

inaplicación de lo establecido en los artículos 367, 396 y 404 del Código Civil, no puede representar un
obstáculo para que el Estado preserve aquel derecho fundamental, que tiene rango constitucional y
supranacional, por lo que debe otorgarse preferencia al derecho reconocido en el artículo 2 inciso 1 de
la Constitución Política del Perú, que debe interpretarse conforme a la Convención sobre los Derechos
del Niño, según la Carta Magna.

6
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

CAPITULO I

DERECHO DE FAMILIA

1. Definición
Desde el punto de vista más elemental, el Derecho de Familia viene a ser el conjunto de normas que
regulan el desenvolvimiento del núcleo familiar, escenario y centro de una actividad múltiple y
continua. Tanto en lo que se refiere a su constitución como a las relaciones que se producen entre sus
integrantes y en la colectividad en general.

El derecho de familia es aquella rama del derecho que se encarga de normar las relaciones existentes
entre aquellas personas que se encuentran unidas por medio de vínculos sanguíneos, de afinidad,
afectivos o creados por ley.

Si bien es cierto que el gobierno de la familia está compartido, por la religión, la moral, la tradición
y el Derecho, lo que da lugar a que rijan su desenvolvimiento múltiples y variadas formas, como
variada y múltiple es la actividad que despliega el núcleo familiar, también es cierto que no todo ese
conjunto de normas constituye el Derecho de Familia, aunque funcionen estrechamente vinculadas
o confundidas, sino sólo aquellas que el legislador las haya incorporado, expresa y tácitamente, como
normas de carácter jurídico, esto es de aplicación general, obligatoria y coercitiva.

Hay una sola autoridad, un sólo regulador de las relaciones familiares, que no es otro que el Estado,
que al normar las relaciones familiares, que son de la misma naturaleza, unas veces lo hace directa y
expresamente, y en otros casos refiriéndose o delegando en favor del jefe de familia la facultad de
normar ciertas relaciones íntimas, de modo que el Derecho Externo o Escrito, regula todas las
relaciones familiares, tanto las externas como las internas, con la única diferencia que norman las
primeras en forma expresa y específica, o directamente.

2. Ubicación del Curso de Derecho de Familia

En el debate del Código Civil de 1984 se presentó el problema referente a la ubicación del Derecho
de Familia, si continuar con el criterio tradicional de mantenerlo inmerso entre los diferentes Libros
del Código Civil, o si excluirlo de éste para conformar un Código autónomo.

Creemos que lo fundamental no es la ubicación de las normas del Derecho de Familia, sino la
necesidad de dar una regulación adecuada y acertada de las relaciones de familia, que recepciones
las modificaciones impuestas por las nuevas circunstancias en que vivimos, y sobre todo sea sensible
a las exigencias de la realidad peruana en sus diferentes niveles sociales y estratos económicos.

Como institución social la familia es considerada por (Antonio Zannoni, 1997) como un "régimen
de relaciones sociales que se determina mediante pautas institucionalizadas relativas a la unión
intersexual, la procreación y el parentesco.

7
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

3. Naturaleza jurídica
Hay un gran debate sobre la naturaleza jurídica del Derecho de familia. ¿Sera un derecho Público,
Privado mixto o social

3.1. Derecho Privado

Como en toda relación jurídica en la familia prima la libertad de la persona. La

autodeterminación es una regla insoslayable en este tipo Derecho a través del cual se crean,
regulan, modifican o extinguen sus instituciones.

El matrimonio, el reconocimiento y adopción sientan su origen en la voluntad de las partes

como actos jurídicos familiares.

3.2. Derecho Publico

Las relaciones familiares se caracterizan por la total dependencia del Estado lo que se ve
reflejado en el iuscogens, imperatividad y orden público que identifican a sus normas, siendo
la interpretación de esta restrictiva, limitada la autonomía de la voluntad y sus derechos total
y absolutamente indisponibles.

3.3. Derecho mixto

Consideramos que esta posición es la más aceptable tomando en cuenta que si bien la
voluntad está limitada no puede ser dejada de lado, en todo caso puede decirse que su campo
de acción es reducido, pero no subordinado.

4. Caracteres del derecho de familia

El Derecho de Familia tiene caracteres singulares y propios, que los distinguen de los demás
Derechos, por que regula relaciones de desenvolvimiento inexorable pese a la voluntad del hombre
por lo que más que familiares merecen el calificativo de relaciones naturales, que de hecho están
gobernadas por la naturaleza antes que por la Ley. Los caracteres que distinguen al Derecho de
Familia son:

4.1. De carácter natural

Si bien el Estado tiene la facultad soberana de regular las relaciones sociales en la forma más
conveniente para el interés público, en el caso del Derecho de Familia existe la dificultad de
que no se puede modificar las relaciones familiares a voluntad, sino en la medida que lo
consienta la naturaleza y el interés social que no se traspase los límites señalados por la
naturaleza y el interés de la sociedad.

8
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Así, por ejemplo: No se podría prohibir la relación sexual entre marido y mujer durante el
matrimonio, porque la naturaleza, dice Cornejo Chávez, coloca el contacto sexual y la
generación en la esencia de fenómeno familiar.

4.2. De Orden Público

El Estado, como se ha dicho, con el propósito de amparar a la familia, de contribuir a su

consolidación y fortalecimiento, en atención a su importancia como sociedad natural e
institución fundamental de la nación, como se reitera en el artículo 4 de la Constitución, ha
elevado a la categoría de disposiciones de orden público las Normas más importantes del
Derecho de Familia, las que, por tanto, no pueden ser modificadas ni suprimidas por decisión
de la voluntad individual de los cónyuges porque no admite pacto en contrario, como lo
establece el artículo V del Título Preliminar del Código Civil.

Consecuentemente, como dice Cornejo Chávez en el Derecho de familia la voluntad

individual es menos autónoma que en las demás esferas del Derecho, ya que es incapaz de
actuar o de pactar en sentido contrario a las normas que tienen la fuerza de las de orden
público, que son, la mayoría en el ámbito del Derecho Familiar. De ahí que, si la ley consiente
el pleno ejercicio de la voluntad individual para concertar y celebrar el matrimonio, en los
demás casos, de las normas que regulan el funcionamiento de la familia así constituida, el
ordenamiento jurídico externo es inflexible, de ahí que las relaciones reguladas no pueden
ser objeto de transacción, subrogación, modificación, ni aún, muchas veces, de prescripción.

No tendría, por ejemplo, validez alguna, el pacto que celebran los padres para la
exterminación de los hijos, o educarlos para el delito.

4.3. De Carácter Ético

Como se ha dicho, no sólo las normas jurídicas son las que gobiernan el desenvolvimiento
de la familia, sino también hay concurrencia o participación de normas de otra índole, como
son las religiosas, morales, de tradición, etc., es una especie de cogobierno familiar.

Pero con las que hay mayor vinculación es con las normas éticas con las que suele
confundirse las jurídicas, pudiendo afirmarse que estas dos clases de normas son las que
gobiernan el desenvolvimiento de la familia, porque el legislador ha incorporado el Derecho
Positivo con el carácter de jurídicas, número importante de las normas morales que se refiere
a la vida íntima del núcleo familiar, como es del caso de las obligaciones recíprocas que se
generan para los cónyuges como efecto de la celebración del matrimonio, de fidelidad,
asistencia y la de hacer vida común, que son materia de los artículos 288 y 289 del Código
Civil.

9
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

5. El derecho de familia en el Perú

Nada o poco se sabe de las instituciones familiares de las culturas Preincaicas dice (Cornejo Chavez,
1985). Pero se tiene mayores referencias del Derecho Familiar Incaico, que se basó en el
matrimonio monogámico, aunque se cree que el Inca y los nobles con cierta limitación practicaban
la poligamia, y que los matrimonios se celebraban entre personas de igual linaje que no sean
parientes, con excepción del Inca para el que no se aplicaba el impedimento de parentesco. Se cree
que el matrimonio algunas veces adoptaba la forma contractual de la compra en presencia de los
familiares de los contrayentes, o asumía otras veces la forma administrativa con intervención de un
funcionario, y que además funcionaban otras uniones tales como el Servinakuy o TinkunaKuspa.

5.1. Contenido del derecho de familia

El Derecho de familia es un enrevesado conglomerado de relaciones jurídicas.

Las relaciones jurídicas derivadas de la familia las tenemos en versiones simples,

compuestas, individuales, multilaterales.

 Relaciones personales.
 Relaciones patrimoniales.
 Relaciones de familia.
 Relaciones cuasi familiares.

5.2. Objetos del derecho de familia

Las relaciones familiares lo componen los sujetos. La familia tiene un contenido y un

continente patrimonial que son utilizados por los sujetos para satisfacer sus necesidades. El
Derecho de familia establece los derechos, deberes y obligaciones derivadas de las relaciones
jurídicas patrimoniales como medias necesarias para la protección del patrimonio de todos y
cada uno de los miembros de la familia y de aquellos desaparecidos y de quienes tienen
capacidad.

Los objetos en el derecho de familia son:

 Bines propios.
 Bienes sociales.
 Menaje ordinario del hogar conyugal.
 La casa - habitación.
 El patrimonio familiar.

5.3. Instituciones del derecho de familia

Las instituciones que componen el derecho de familia son las siguientes:

10
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

 Esponsales. Art. 239 del Código Civil.

 Matrimonio. Art. 234 del Código Civil.
 Divorcio. Art. 348 del Código Civil.
 Separación de cuerpos. Art. 332 del Código Civil.
 Unión estable. Art. 326 del Código Civil.
 Régimen económico o patrimonial. Art. 295 del Código Civil.
 Parentesco. Art. 236, 237 y 238 del Código Civil.
 Relaciones paterno - filiales. Art. 361 del Código Civil.
 Filiación. Art. 361 del Código Civil.
 Reconocimiento. Art. 386 del Código Civil.
 Adopción. Art. 377 del Código Civil.
 Patria potestad. Art. 418 del Código Civil.
 Tenencia. Art. 81 del Código del Niño y el Adolescente.
 Colocación de familia. Art. 104 del Código del Niño y el Adolescente.
 Consejo de familia. Art. 98 del Código del Niño y el Adolescente.
 Régimen de visitas. Art. 88 del Código del Niño y el Adolescente.
 Alimentos. Art. 92 del Código del Niño y el Adolescente. Art. 472 del Código civil.
 Patrimonio familiar. Art. 488 del Código Civil.
 Tutela. Art. 502 del Código Civil.
 Curatela. Art. 564 del Código Civil.

DERECHO A LA IDENTIDAD

6. Definición
El derecho a la identidad es uno de los derechos fundamentales de todo ser humano, y es necesario
para poder beneficiarse de los otros derechos fundamentales.

Desde el momento de su nacimiento, toda persona tiene derecho a obtener una identidad. La identidad
incluye el nombre, el apellido, la fecha de nacimiento, el sexo y la nacionalidad. Es la prueba de la
existencia de una persona como parte de una sociedad, como individuo que forma parte de un todo;
es lo que la caracteriza y la diferencia de las demás.

Todos tienen derecho a poseer una identidad oficial, es decir, a tener un nombre, un apellido, una
nacionalidad y a conocer la identidad de sus progenitores.

El derecho a la identidad es aquel que protege a la persona en lo que constituye su propio

reconocimiento.

El maestro peruano (Fernandez Cessarego, 1992) Señala el destacado jurista que la identidad
personal comprende dos facetas una estática y otra dinámica. La identidad estática está dada por el
11
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

físico su nombre lo que sí ha merecido tradicionalmente tutela jurídica mientras que la identidad
dinámica se manifiesta como un conjunto de atributos y calificaciones de la persona

7. La identidad y la constitución de 1993

La Constitución consagra el derecho a la identidad, en el Artículo 2°, inciso 1, al prescribir que:
“Toda persona tiene derecho: a la vida, a su identidad, a su integridad moral, psíquica y física y a su
libre desarrollo y bienestar”. El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece”, lo cual
singulariza a nuestra legislación frente a otras cuyos ordenamientos jurídicos restringen dicho
derecho al individuo ya nacido.

7.1. Argentina

La LEY 26.061 de Protección Integral de los Derechos de las Niñas, Niños y Adolescentes.
Que establece un sistema de protección integral para la infancia y adolescencia esta ley
reconoce el derecho a la identidad en el artículo 11°:” Las niñas, niños y adolescentes tienen
derecho a un nombre, a una nacionalidad, a su lengua de origen, al conocimiento de quiénes
son sus padres, a la preservación de sus relaciones familiares de conformidad con la ley, a la
cultura de su lugar de origen y a preservar su identidad e idiosincrasia, …”. Artículo 12°:
“Garantía estatal de identificación. Inscripción en el Registro del Estado y Capacidad de las
Personas. Los organismos del Estado deben garantizar procedimientos sencillos y rápidos para
que los recién nacidos sean identificados en forma gratuita, obligatoria, oportuna e
inmediatamente después de su nacimiento, estableciendo el vínculo filial con la madre, …”.
Y el artículo 13°: “Derecho a la documentación. Las niñas, niños, adolescentes y madres
indocumentadas tienen derecho a obtener los documentos públicos que comprueben su
identidad, de conformidad con la normativa vigente …”

Este Derecho incluye el derecho al nombre y apellidos, a una identificación frente al resto de
la sociedad y a una nacionalidad, es lo que distingue de por vida a cada persona.

8. Derecho al nombre
Desde el nacimiento, todos tienen derecho a tener un nombre y un apellido. Todo niño debe ser
registrado inmediatamente después de su nacimiento, ya que los padres tienen la obligación de
informar el nombre, el apellido y la fecha de nacimiento del recién nacido.

Esta acción supone el reconocimiento inmediato por parte del Estado de la existencia del niño, y la
formalización de su nacimiento ante la ley. Además, su registro permitirá al niño preservar sus
orígenes, es decir, las relaciones de parentesco que lo unen a sus padres biológicos.

El Estado confiere un reconocimiento legal de dicho derecho y, en consecuencia, se establece un

vínculo formal por el cual el Estado se obliga a protegerlo. De igual manera, el ciudadano adquiere
por dicho vínculo obligaciones como miembro integrante de una determinada sociedad.
12
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

En otras palabras, la Partida o el Acta de Nacimiento es el documento donde se reconoce legalmente

la existencia de una persona.

8.1. Elementos del nombre

El nombre, desde el punto de vista de su estructura, es un todo, un cuerpo compuesto o unidad.

Así lo han entendido los estudiosos del derecho, que el nombre está constituido por dos
elementos que son; el prenombre o nombre de pila y los apellidos. Por eso cuando hablamos
del nombre, éste debe comprenderse en toda su estructura, por lo que no podemos utilizarlo
para designar solo a uno de sus elementos.

8.1.1. El Prenombre.
Es el elemento propio e individual dentro del nombre, ya que está libre de toda
vinculación preestablecida. "sirve para distinguir a la persona humana dentro de la
familia, es decir, entre los que llevan el mismo apellido".

Naturalmente, los que tienen la facultad de elegir el prenombre del recién nacido, son
los padres; en ausencia de estos, les corresponde a los tutores, guardadores y en última
instancia al funcionario del registro civil que realice la inscripción.

En la actualidad, en nuestra legislación, no existe dispositivo alguno que establezca

límites, tanto al número de prenombres como a sus características (forma de designar).
Este asunto será abordo y expuesto más detenidamente, en páginas posteriores.

8.1.2. El Apellido.
Según Perreau, "es el calificativo común a todos los miembros de una familia. Sirve
pues, para identificar no tanto al individuo mismo, sino al grupo al cual pertenece".

De acuerdo con la doctrina, es el elemento más importante dentro del nombre.

Para concluir este punto, y delimitando funciones, decimos que el prenombre cumple
su función esencial dentro del grupo familiar, puesto que identifica y distingue a cada
uno de sus miembros. El apellido, por su parte, tiene como función principal distinguir
al grupo familiar dentro de la sociedad. Y por eso, el nombre es de la persona para con
la sociedad. (Cardenas Martinez, 2012)

9. Código Civil Peruano: Título III Nombre. Derecho al nombre

Artículo 19º señala que: “Toda persona tiene el derecho y el deber de llevar un nombre. Este incluye
los apellidos”. En el Artículo 20º señala que:” Al hijo le corresponde el primer apellido del padre y
el primero de la madre” y en el Artículo 25º señala que: “La prueba referente al nombre resulta de su
respectiva inscripción en los registros de estado civil”.

13
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

En su Artículo 183º, nuestra Constitución establece que el Registro Nacional de Identificación y

Estado Civil (RENIEC-Ley Nº 26497 del 12/07/1995) tiene a su cargo la inscripción de nacimientos,
matrimonios, divorcios, defunciones y otros actos que modifican el estado civil, emite las constancias
correspondientes, mantiene el registro de identificación de los ciudadanos y emite los documentos
que acreditan su identidad, entre otras funciones.

El Código del Niño y del Adolescente (Ley Nº 27337) reconoce el derecho a la identidad en su
Artículo 6º: “El niño y el adolescente tienen derecho a la identidad, lo que incluye el derecho a tener
un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y llevar
sus apellidos.

Argentina: Hasta 2014 Argentina era el único país de Hispanoamérica que usaba solo un apellido,
el paterno. A partir del nuevo Código, los padres o quienes ellos autoricen eligen el pronombre,
podrán inscribir hasta tres que no sean apellidos ni prenombres extravagantes y que pueden ser
aborígenes o derivados de voces aborígenes autóctonas y latinoamericanas. Se eliminan las
diferencias entre los cónyuges de distinto sexo y los del mismo. La mujer casada puede optar por
seguir utilizando la preposición “de” seguida del apellido del marido o eliminarla. Un apellido, dos
o tres. Hasta tres porque un número mayor dificultaría la individualización de la persona. Materno o
paterno, a elección.

Con respecto a las formas del nombre en Argentina antes regía la ley 18248 de 1969 referida a las
“Nuevas normas para la inscripción de nombres de las personas naturales”, el niño debía tener el
apellido del padre o el apellido compuesto del padre u optar por el doble apellido. En ese caso, se
inscribía primero el del padre y después el de la madre. Si no había acuerdo, los apellidos se
ordenaban alfabéticamente. También era optativo para la mujer casada añadir a su apellido el del
marido, precedido por la preposición “de”. No se admitían los nombres extravagantes, ridículos,
contrarios a nuestras costumbres, que expresaran tendencias políticas o ideológicas, o que suscitasen
equívocos respecto del sexo de la persona a quien se imponían. Tampoco los nombres extranjeros
salvo los castellanizados por el uso o cuando fuera el nombre de sus padres, si fueran de fácil
pronunciación y no tuvieran traducción en el idioma nacional. No estaban permitidos los apellidos
como nombres ni los primeros nombres idénticos a los de los hermanos vivos y no más de tres
nombres. Esta norma fue modificada con la sanción de la Ley del Matrimonio Igualitario para incluir
a parejas de padres o madres del mismo sexo, y el orden pasó a ser optativo para hijos de todo tipo
de parejas. Cada cónyuge pudo añadir a su apellido el de su cónyuge, precedido por la preposición
“de”.

14
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

CAPITULO II

Filiación Matrimonial

9.1. Filiación en la legislación peruana

Inicialmente la institución jurídica denominada filiación adoptó un tratamiento legal

manifiestamente discriminatorio respecto a los derechos otorgados a los hijos, puesto que el
Código Civil de 1936 clasificó a los hijos nacidos dentro del matrimonio como hijos legítimos
y a los nacidos fuera del matrimonio como hijos ilegítimos; estos tipos de filiación eran:
filiación legítima y filiación ilegítima. Se reconocía en cada caso, la clase de filiación que
debía tener el hijo en base a la existencia o ausencia del vínculo matrimonial de sus
progenitores.

De esa manera, el artículo 299° del Código Civil de 1936 precisaba que: “El hijo nacido
durante el matrimonio, o dentro de los trescientos días siguientes a su disolución, tiene por
padre al marido” mientras que, el artículo 348° del mismo Código Sustantivo Civil, establecía
que “son hijos ilegítimos los nacidos fuera de matrimonio”. Se puede apreciar que
anteriormente el derecho familiar peruano diferenciaba a los hijos según la relación paterno
filial que se les reconocía, esta distinción fue marcada por dos grupos, uno conformado por los
hijos legítimos, y el otro por los hijos ilegítimos.

Anteriormente las protecciones jurídicas de los hijos no siempre han sido igualitarias, debido
a que los derechos de éstos estaban condicionados a que su nacimiento sea dentro del
matrimonio, de lo contrario, sus derechos eran restringidos. Dichas clases de filiación
originaban situaciones jurídicas muy distintas, debido a la discriminación legislativa respecto
a los derechos concedidos a los hijos, con ello se les otorgaba un tratamiento jurídico desigual,
el cual básicamente circunscribía el derecho al apellido, la legitimación, la patria potestad y la
herencia. No obstante, la Constitución Política del Perú del año 1979 eliminó las mencionadas
diferencias legislativas, al establecer en el último párrafo del artículo 6°, lo siguiente: “Todos
los hijos tienen iguales derechos, está prohibida toda mención sobre el estado civil de los
padres y la naturaleza de la filiación de los hijos en los registros civiles y en cualquier
documento de identidad”, dispositivo legal que subsiste en la actual Constitución Política del
Perú de 1993; y a partir de ese cambio legislativo constitucional, se dejó sin efecto el hecho
de la concepción del hijo producida o no durante la vigencia de un vínculo matrimonial y
empezó a regir el principio de igualdad o unidad de la filiación, en virtud del cual se reconocen
derechos de forma equivalente, así como oportunidades a todos los hijos, hayan nacido dentro
o fuera del matrimonio.

15
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

(Cornejo Chavez, 199) sostiene, a nivel constitucional dejó de existir la diferenciada

denominación para los hijos y se estableció una protección igualitaria sobre los derechos
de todos los hijos, sin considerar el estado civil de los progenitores con el fin de otorgar
protección legal sin discriminación a todos los hijos.

Po otra parte (Gutierrez Camacho, 2005) señalan que: De acuerdo al principio de

igualdad de la filiación, establecido por la norma, los derechos subjetivos familiares
deben ser iguales para todos los hijos. No es posible señalar derechos diferenciados a
los hijos cuyos padres poseen estado de familia de casados de los que no lo poseen, ya
que ello atentaría contra el principio de igualdad y el mandato de no discriminación
(artículo 2, inciso 2 de nuestra Constitución).

De lo señalado, todos los derechos subjetivos de índole familiar establecido en nuestra

constitución de 1993, lo que la constitución política de 1979 elimino aquellos derechos
desiguales que tenían los hijos matrimoniales y extramatrimoniales estableciendo iguales
derechos para todos, tanto en el ámbito alimentario, herencia, educación, protección, entre
otros. Nuestra Estado, respecto a la familia, no tiene su origen en el matrimonio, sino en el
vínculo jurídico familiar que existe entre una persona como hijo de otra; fundamento amparado
por el sistema constitucional desde ese entonces hasta la actualidad.

El marco de regulación del sistema constitucional actual sobre la filiación exige ante cualquier
controversia de materia filial, proteger los derechos fundamentales del hijo sin importar su tipo
de filiación, por ello la investigadora comparte el criterio del mencionado autor debido a que
lo correcto es que la normatividad civil esté acorde con lo establecido por la Constitución
vigente, y en ese sentido se haría prevalecer la verdad biológica del menor a fin de salvaguardar
su derecho a la identidad, sin olvidar que en cada caso se evaluará el interés superior del niño.
Es así que el Código Civil vigente del 1984, en concordancia con las Constituciones Políticas
de los años 1979 y 1993, regula en el Libro III - Sección Tercera, la relación paterno filial para
hijos matrimoniales y extramatrimoniales; aunque aún mantiene ciertas distinciones en
algunos derechos como se verá más adelante.

Por otro lado, el sistema normativo civil en el derecho comparado reconoce la trascendental
importancia de la filiación, debido a que por medio de ésta se establece jurídicamente una serie
de derechos y obligaciones entre progenitores y procreado. Los tratadistas han determinaron
que la filiación recibe un tratamiento jurídico similar en cinco países de Latinoamérica:
Colombia, Chile, Argentina, Venezuela y Perú, respecto a su clasificación: matrimonial,
extramatrimonial (no matrimonial en Chile) y adoptiva; habiéndose eliminado también en
dichos ordenamientos jurídicos la discriminación que anteriormente existían entre los derechos
que gozaban los hijos legítimos frente a los hijos ilegítimos; pues actualmente rige en dichas
legislaciones el principio de igualdad.
16
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Además, (Antonio Zannoni, 1997) señala; el Consejo Económico y Social de las Naciones
Unidas elaboró en 1978, los principios generales sobre la igualdad y la no
discriminación respecto de las personas nacidas fuera del matrimonio, de los cuales
destacan los siguientes: “Toda persona nacida fuera de matrimonio tendrá derecho al
reconocimiento legal de su filiación materna y paterna”; “una vez determinada la
filiación, toda persona nacida fuera de matrimonio tendrá igual condición jurídica que
la nacida de matrimonio”.

Puede apreciarse que, a raíz de la promulgación de dichos cuerpos normativos internacionales,

muchos ordenamientos jurídicos contemporáneos han suprimido la tradicional distinción entre
filiación legítima e ilegítima; y más aún con la regulación del principio de la igualdad o unidad
de filiación, se establece para ambas clases de filiación un idéntico tratamiento legislativo en
cuanto a los derechos y deberes que surgen de toda relación paterno filial.

En la actualidad el tratamiento jurídico respecto a la filiación matrimonial en el código civil

peruano y Código civil de la República Argentina. El primero se encuentra regulado en el
Libro III, TÍTULO I Filiación Matrimonial CAPÍTULO PRIMERO Hijos Matrimoniales; el
segundo se encuentra regulado en el Libro Primero De las Personas Sección Segunda De los
derechos personales en las relaciones de familia Título II De la filiación.

10. Concepto de Filiación

El concepto de filiación como tal no se encuentra consignado en el Código Civil, es por eso que a
nivel doctrinal existen diversas acepciones de esta institución jurídica debido a su trascendencia
recaída en la persona.

Etimológicamente la palabra filiación proviene del término latín filiatio que significa procedencia u
origen y filius que significa hijo. El citado autor sostiene que: La filiación en sentido genérico es
aquella que une a una persona con todos sus ascendientes y descendientes y, en sentido estricto, es
la que vincula a los hijos con sus padres y establece una relación de sangre y de derecho entre ambos.
Especialistas en derecho de familia como Fernández, M. indican que: En la doctrina nacional
moderna, con Arias – Schreiber Pezet, se ha dicho que la filiación es la más importante de las
relaciones de parentesco y que partiendo de una realidad biológica, cual es la procreación, surge una
relación jurídica impregnada de derechos y obligaciones que tiene como tema central la problemática
legal acerca de los padres e hijos.

La filiación es una institución jurídica que crea lazos familiares, estableciendo una relación especial
entre procreantes y procreado, y de esa manera constituye una jerarquía de relaciones parentales
amparadas por el derecho. Plácido, A. afirma que “la filiación en términos amplios puede significar
descendencia en línea directa, pero en términos jurídicos tiene un significado más restringido,
equivalente a la relación inmediata del padre o madre con el hijo”.

17
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Dentro de un concepto amplio de familia, se aprecia que la filiación consiste en la relación paterno
filial existente entre padres e hijos, y con ello se origina un vínculo de parentesco. Es pues, la filiación
el presupuesto legal necesario para determinar la situación jurídica de una persona como hijo de otra,
el conjunto de derechos, deberes, funciones, entre otros, existentes entre padres e hijos, y junto a ello,
una relación parental con los respectivos ascendentes y descendientes. Habiendo revisado el concepto
generalizado de filiación, es importante analizar las diferentes definiciones que recoge la doctrina
sobre esta institución jurídica.

10.1. Filiación como hecho biológico

(Martines de Aguirre Aldaz, 2013) Define a la filiación como la relación o procedencia

biológica de una persona respecto a sus progenitores, es un vínculo originado por la
propia naturaleza humana y que tiene una indisoluble dimensión jurídica entre quienes
son biológicamente padre e hijo.

Para (Mazzigni, 1998) la filiación es una relación o vínculo biológico entre padres e
hijos, pues la vida humana fluye de la conjunción de gametos femeninos y masculinos.
Sin embargo, se advierte que, si bien la procreación y la filiación son conceptos
estrechamente ligados, mantienen su carácter independiente en algunas situaciones.

Por tanto, la filiación biológica es aquella que representa el hecho físico y natural de haber
sido engendrado, y para que surta efectos legales debe estar amparada por el derecho.

10.2. Filiación como vínculo jurídico

Llamada también filiación jurídica o legal, está referida al vínculo que liga a quiénes ante la
ley figuran como padre, madre e hijo. El autor Aguilar, B. afirma que es la normatividad
positiva civil la encargada de señalar quien es padre, madre e hijo ante la ley; lo cual se asigna
bajo la presunción de paternidad denominada pater is quem nuptiae demostran, que significa:
padre es quien las nupcias demuestran.

Dicha presunción es iuris tantum, en razón a que no siempre la mujer casada alumbra a un hijo
que biológicamente es del marido, ya que puede presentarse el caso de adulterio, adopción,
inseminación artificial, entre otros; presunción que será objeto de análisis más adelante.

Generalmente, la filiación jurídica se basa en la filiación biológica, dado que por unión sexual
una pareja concibe a un hijo y, de esa manera se genera el vínculo jurídico. No obstante, como
se ha señalado anteriormente, no siempre ambas filiaciones llegan a tener una correspondencia
absoluta, pues existen casos como la inseminación artificial, la fecundación extrauterina, la
adopción, entre otros; en los cuales la realidad sociojurídica refleja la ausencia de una

18
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

equivalencia plena entre la filiación como relación biológica y la relación jurídica; según lo
señala Vásquez, Y.

10.3. Filiación como derecho

Dentro de esta acepción de filiación, (Varsi Rospigliosi, Filiacion, derecho y genetica,

199). sostiene que: La filiación forma parte del derecho a la identidad. De ahí han ido
surgiendo nuevos derechos que tienden a su protección y determinación, como el derecho
a la individualidad biológica y el derecho a conocer el propio origen biológico,
prerrogativas ambas que son innatas en el hombre.

El derecho de la filiación permite conocer la ascendencia y descendencia de cada ser humano

y en ese sentido regula todo lo que comprende la relación paterno filial, por ende, se encuentra
relacionado con el derecho a la identidad personal, así una parte de la doctrina la denomina
derecho filial o derecho filiatorio, el cual tiene como fundamento el derecho fundamental a la
identidad, enmarcando su tratamiento jurídico en los derechos, obligaciones, facultades y
deberes que emergen del vínculo fiial.

Como señala este sector de la doctrina, la trascendencia de la filiación y su regulación

normativa se ven reflejadas en la protección que el Estado brinda a la familia, puesto que, la
relación paterno filial es la más importante del derecho de familia debido a que de ella no solo
emergen vínculos parentales, derechos, deberes y otras instituciones jurídicas reconocidas por
el derecho de familia; sino que además se encuentra vinculado intrínsecamente con el derecho
a la identidad de la persona.

Así pues, los fines e intereses familiares son protegidos por el derecho en razón al
establecimiento de la relación jurídica paterno filial. Por ello, se habla de un derecho filiatorio
integrado por normas jurídicas relativas a su determinación, a las acciones según el tipo de
filiación, a los derechos y deberes entre padres e hijos; las cuales buscan regular todos los
aspectos y características de la identidad filiatoria.

11. Principios de la Filiación

Los principios de filiación buscan garantizar la primacía de los intereses superiores de la persona
humana. Teniendo en cuenta la legislación, la doctrina y los criterios jurisprudenciales actuales,
existen los siguientes principios: i) Unidad de la filiación, ii) Protección especial al hijo, iii)
Investigación de la paternidad y, iv) Protección a la familia. Según señala (Varsi Rospigliosi, 199)

11.1. Principio de la unidad de filiación

El principio de unidad de la filiación se encuentra vinculado con el derecho igualdad y el

respeto a la dignidad que goza el ser humano. Tras la equiparación de las filiaciones reconocida

19
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

desde la Constitución Política del Perú de 1979, se produjo la eliminación de las distinciones
entre los hijos llamados legítimos e ilegítimos, primando la igualdad sin importar su origen
biológico.

principio de unidad de filiación se funda en el respeto de la dignidad de la persona, por el

mismo hecho de ser tal, sin exigencias ni reglas, es todo ser humano que forma parte de la
sociedad y sus derechos fundamentales son amparados por el Estado a donde pertenece. Siendo
que todo hijo es objeto de protección por el ordenamiento jurídico, se ha pretendido eliminar
las diferencias legales sobre los derechos correspondientes para los hijos matrimoniales y
extramatrimoniales, a fin de permitir que el ejercicio de sus derechos fundamentales sea sin
discriminación alguna y se les brinde un tratamiento jurídico igual a todos. De esa manera, se
puede sostener que, el principio de la unidad de la filiación reconoce los efectos jurídicos
propios de la relación paterno filial a todo tipo de familia.

11.2. Principio de protección especial al hijo

Este principio es conocido también como el principio del interés superior del niño, el cual
enmarca al hijo como protagonista de la filiación, de allí su término, dirigido a la protección
del hijo

El niño gozará de una protección especial y dispondrá de oportunidades y servicios,

dispensado todo ello por la ley y por otros medios, para que pueda desarrollarse física, mental,
moral, espiritual y socialmente en forma saludable y normal, así como en condiciones de
libertad y dignidad. Al promulgar leyes con este fin, la consideración fundamental a que se
atenderá será el interés superior del niño.

Entonces, según (Cillero Bruñol, 2004) se puede definir al interés superior del niño como
aquella satisfacción de los derechos bajo una adecuada interpretación de lo previsto en
la Convención sobre los Derechos del Niño y Adolescente, asegurando indudablemente
la protección del derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo del niño

11.3. Principio de investigación de la paternidad

Respecto al principio de investigación de la paternidad debe señalarse que éste surge en mérito
a que toda persona tiene el derecho de conocer a sus progenitores y ser legalmente reconocido
por ellos. Este principio consiste en la indagación biológica de la paternidad realizada dentro
de un proceso judicial de filiación, en el cual se analizan intereses privados y contrapuestos
que buscan ejercer la facultad inherente de la persona sobre conocer su ascendencia o
descendencia. En ese sentido, puede considerarse que la investigación de la paternidad es un
derecho que tiene como objetivo indagar el origen filiatorio de una persona.

20
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Dicha facultad que tiene toda persona de iniciar las acciones legales pertinentes con el
propósito de conocer y establecer su verdadero origen biológico o identidad filial resulta ser
importante para el interés superior del niño y su derecho a la identidad, en razón a ello, el
principio de investigación de la paternidad es considerado por algunos autores como un
derecho.

Plácido, A. expresa que “la investigación de la filiación tiene como fin el establecimiento de
una adecuación entre la verdad biológica y la relación jurídica de filiación y con ello, la
superación del formalismo que históricamente ha rodeado esta cuestión”.

Esa es la finalidad del principio de investigación de la paternidad, la libre facultad que tiene
una persona para indagar su origen biológico y conocer así sus relaciones familiares
verdaderas e identificarse con ellas. De ahí pues que se presenta como una cuestión
considerablemente esencial del hijo el hecho de conocer a sus padres.

principio de investigación de paternidad En el derecho comparado. - la investigación de la

paternidad es un principio reconocido casi de manera uniforme en los países de Venezuela,
España, Chile, Costa Rica, Cuba, Nicaragua, Panamá y Paraguay; puesto que sus
Constituciones señalan expresamente que la ley posibilita la investigación de la paternidad
para todos los hijos, sin distinción alguna.

11.4. Principio de protección de la familia

Este principio sostiene que la familia es una institución básica y esencial en el desarrollo de
políticas del Estado debido a que mediante los poderes públicos se busca otorgarle una
protección integral efectiva a través de medidas adoptadas que garanticen su desarrollo
positivo acorde con todo lo que comprende su naturaleza. Dada la importancia de la familia
reconocida por el sistema constitucional como núcleo y origen de la sociedad, y como aquella
institución natural encargada del cuidado integral de la persona; el Estado Peruano tiene el
deber de protegerla y promoverla bajo políticas públicas efectivas que garanticen su desarrollo,
bienestar y un tratamiento jurídico acorde a sus especiales características, fines, funciones e
importancia. De acuerdo a ello, el artículo 4° de la Constitución Política del Perú antes citado,
establece el deber constitucional a los poderes públicos de proteger jurídicamente a la familia
como instituto fundamental de la sociedad.

Se entiende entonces que el deber que tiene el Estado de proteger a la familia dentro de la
sociedad es indispensable, pues con la fundación de la familia surge y se desarrolla
íntegramente la persona, por lo que merece la más amplia atención, protección y defensa.

21
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

12. Determinación de la Filiación Matrimonio

la determinación de la filiación es señalar jurídicamente quién es la madre y/o padre de una persona
y se puede realizar bajo tres formas: legal, cuando la ley lo establece sobre la base de ciertos
supuestos de hecho; voluntaria o negocial, cuando proviene del reconocimiento expreso o tácito por
parte del padre; y judicial, cuando es producto de una sentencia que declara la filiación de un hijo.

(Placido Vilcachagua, 2006)indica que la determinación de la paternidad resulta de la

atribución que hace la ley sobre las relaciones jurídicas entre los progenitores y el procreado.
Para el caso de la paternidad matrimonial se determina por una presunción legal de paternidad
que la ley impone mediante el artículo 361º del Código Civil.

La filiación se clasifica en matrimonial y extramatrimonial solo para efectos de su determinación,

pues el derecho parte de supuestos según la naturaleza de las relaciones familiares para establecer la
paternidad de una persona. Para el caso de un matrimonio se determinará la paternidad en mérito a
una presunción según lo dispuesto por la ley, es decir por el Código Civil.

De este modo, la determinación de la filiación matrimonial es efectuada por lo establecido en la ley

a partir de la presunción de paternidad matrimonial regulada en el artículo 361º del Código Civil, tal
dispositivo legal atribuye la paternidad de los hijos que son del marido y así se producirá las
consecuencias jurídicas propias de dicha relación paterno filial.

13. Teorías relacionadas a la determinación de la Filiación Matrimonial

La filiación matrimonial es definida y determinada por el hijo procreado bajo el vínculo matrimonial;
no obstante, doctrinariamente se ha considerado que el solo acto matrimonial resulta ser insuficiente
e impreciso para establecer una filiación, por lo que se ha planteado tres teorías que ayudarían a
lograr con exactitud establecer qué hijos son considerados como matrimoniales.

13.1. Teoría de la Concepción

Esta teoría señala que será hijo matrimonial quien haya sido procreado durante el matrimonio,
independientemente si su nacimiento se produjo dentro del vínculo matrimonial o después de
disuelto o anulado el mismo; entonces los hijos concebidos antes del matrimonio serán
extramatrimoniales, aunque su nacimiento sea durante el matrimonio.

(Varsi Rospigliosi, 2002). señala lo siguiente sobre la teoría de la concepción: Esta teoría
establece una diferencia muy marcada entre los hijos de los mismos padres; la concepción
significará que, si el hijo ha sido procreado dentro del matrimonio, entonces será tenido
como matrimonial, aun cuando el nacimiento se produzca fuera del matrimonio.

22
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Para esta teoría se considera hijo matrimonial aquel cuya concepción se origina de dos esposos,
sin importar si el nacimiento ocurre durante o después de disuelto o anulado el vínculo
matrimonial.

13.2. Teoría del nacimiento

(Aguila Llanos, 2016) afirma que la teoría del nacimiento es opuesta a la de la concepción,
pues aquí se considera que serán hijos matrimoniales a los concebidos antes de la
celebración del matrimonio, así como a los nacidos durante el mismo, pero no considera
a los nacidos después de la disolución o anulación del matrimonio, así hayan sido
concebidos durante su vigencia.

Claramente vemos que hay ciertas injusticias, porque si se adopta la primera teoría, se
considerará extramatrimonial al hijo concebido fuera del matrimonio a pesar de que nazca
dentro de él y, si se adopta la segunda teoría, se considerará extramatrimonial al hijo nacido
fuera del vínculo matrimonial pese a que fue concebido dentro de él.

13.3. Teoría Mixta:

La teoría mixta o también denominada teoría ecléctica, es una combinación de las dos teorías
anteriormente mencionadas y es la teoría acogida por el Código Civil peruano, la misma que
postula a la idea de que atribuir la paternidad matrimonial es importante tanto en el momento
de la concepción como en el momento del nacimiento, considerando los plazos legales
determinados en la norma sustantiva, esto es, se considerarán hijos matrimoniales si la
concepción y el nacimiento se producen, individual o conjuntamente y conforme a los plazos
establecidos por ley.

En consecuencia, según la teoría mixta serán hijos matrimoniales los nacidos durante el
matrimonio, aunque hubieran sido concebidos fuera del él, y los nacidos después de la
disolución del matrimonio si han sido concebidos durante su vigencia, respetando ciertos
plazos establecidos en el artículo 361º y 363º inciso 1 del Código Civil.

Presunción de paternidad. - Para (Cornejo Chavez, 1999) el sustento de esta presunción está
en los deberes impuestos por el matrimonio: primero, el deber de cohabitación o relación sexual
que supone el contacto carnal entre los cónyuges, y segundo, el deber de fidelidad que supone
que la mujer guarda a su cónyuge; todo ello por razones de orden ético, organización social y
cumplimiento de lo que la ley impone.

23
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

CAPITULO III

IMPUGNACION DE PATERNIDAD
14. La acción de impugnación de la paternidad
Como bien ya señalamos la impugnación del reconocimiento de paternidad, puede ser por dos vías
según la doctrina, y dichas acciones se efectúan respecto del reconocimiento constitutivo del título
de estado o del que pretenda ser opuesto por el reconocente o por un tercero con legítimo interés,
pudiéndose optar, según el caso:

1) Por la acción de invalidez: Surge por aplicación de los principios generales relativos a la
invalidez de los actos jurídicos. Esta acción ataca la validez sustancial del acto jurídico que contiene
el reconocimiento por algún vicio, sea a su eficacia constitutiva o estructural.

2) Por la acción de impugnación: Se funda en que el reconocimiento realizado no es acorde con la

realidad del vínculo biológico. Esta acción en cambio ataca su contenido, es decir el presupuesto
biológico que determina el nexo biológico entre reconocerte y reconocido.

En ese sentido, la impugnación de paternidad para el caso materia de este análisis tiene, según la
norma, como único titular de la acción, al cónyuge. Es decir que solo el esposo puede ser juez de su
propia paternidad; él y solo él, puede decidir la aceptación de la paternidad del hijo de su cónyuge y
obviar el adulterio, bloqueando la posibilidad que un tercero pueda cuestionarlo, todo en aras de
evitar una grave repercusión familiar que tendría si decidiera accionar con la negativa de paternidad.

El artículo 363° del Código Civil contempla una lista de supuestos por los cuales el esposo podrá
presentar judicialmente una negativa de paternidad matrimonial o impugnación de paternidad
matrimonial, y dentro de esas causales considera a la prueba genética del ADN u otra con igual o
mayor grado de certeza.

Asimismo, los artículos 396° y 404°, nuevamente, señalaban al esposo como el acreditado para la
acción de negación de paternidad del hijo de mujer casada, por lo que solo si el cónyuge decidiera
accionar y obtuviera una sentencia favorable, recién el niño podrá ser reconocido por su padre
biológico. Si embargo, con la modificación del artículo 396 y la derogación del artículo 404 hoy en
día según el código vigente, el artículo 396 señala que: “El hijo o hija de mujer casada puede ser
reconocido por su progenitor cuando la madre haya declarado expresamente que no es de su
marido. Este reconocimiento se puede realizar durante la inscripción del nacimiento cuando la
madre y el progenitor acuden al registro civil, o con posterioridad a la inscripción realizada solo
por la madre, cuando este haya declarado quien es el progenitor. Procede también cuando el
marido lo hubiese negado y obtenido sentencia favorable”

24
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Por otro lado, la norma como parte del contenido de la Filiación Extramatrimonial, regula en su
artículo 399° la impugnación de reconocimiento, determinando que puede ser negado por el padre o
por la madre que no interviene en él, por el propio hijo o por sus descendientes si hubiera muerto, y
por quienes tengan interés legítimo, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 395°. Entonces si en
un registro de nacimiento en el cual participa con el reconocimiento la madre (o mujer casada), y
participa el cónyuge con el reconocimiento tácito, se podría entender que la norma estaría habilitando
para impugnar dicho reconocimiento al hijo o a su propio padre biológico, y la respuesta es negativa,
debido a que la presunción de paternidad matrimonial sigue colocándose por encima de los otros
supuestos.

Continuando en la búsqueda del camino que permita la habilitación para la impugnación de

paternidad a persona distinta al cónyuge, la norma sustantiva nos presenta el artículo 376° que señala
que cuando se reúnan en favor de la filiación matrimonial la posesión constante del estado y el título
que dan las partidas de matrimonio y nacimiento, ésta no podrá ser contestada por ninguno, ni aun
por el mismo hijo. En una lectura opuesta del precepto legal señalado, y tomando en cuenta la variada
realidad, donde existe un registro con una partida de nacimiento que no está acorde con la partida de
matrimonio de la madre, al haberse declarado como padre a alguien distinto al esposo, al no existir
posesión constante de estado de parte del cónyuge sino del padre biológico, se entendería que se está
habilitando al hijo a impugnar su paternidad matrimonial. Así también el artículo 367° si bien no le
otorga directamente la titularidad de la acción al hijo tampoco se lo prohíbe. En sentido amplio, los
mencionados artículos le permitirían el ejercicio de su derecho al hijo, lo cual no implicaría un actuar
contrario al ordenamiento jurídico.

El mandato constitucional de protección de la familia ordena atender no sólo a la que nace de un

matrimonio sino también a la que surge de otras convivencias no matrimoniales. En consecuencia,
la impugnación de paternidad matrimonial tal cual está prevista por la norma, habría sido superada
por la diversa realidad y más bien estaría yendo no solo contra nuestra carta magna sino en contra de
una norma supranacional que apunta a una protección integral del niño.

15. La acción de simple desconocimiento de la paternidad matrimonial.

Se denomina a esta acción de desconocimiento simple de la paternidad en razón de que, a diferencia
de lo que sucede en los supuestos de impugnación rigurosa (en que el marido debe probar contra la
presunción de paternidad, es decir demostrar que él no es el padre del hijo o que su paternidad no
debe ser mantenida en razón de pruebas que la contradicen), el accionante, se limita a desconocer
mediante una simple negación, acreditando que el hijo ha sido concebido antes de la celebración del
matrimonio. Por eso, la acción de simple desconocimiento o mera negación de la paternidad
matrimonial tiene por objeto atacar la presunción de concepción durante el matrimonio, demostrando
que el hijo de la mujer casada no es de su marido por haber nacido aquél fuera del período legal de
su vigencia. Procede en los casos siguientes: cuando el hijo nace antes de cumplidos los 180 días

25
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

siguientes a la celebración del matrimonio (artículo 363, inciso 1, del Código Civil); o cuando nace
después de cumplidos los 300 días siguientes a la disolución del mismo (artículo 361 del Código
Civil).

a) Si antes del matrimonio o de la reconciliación, respectivamente, el marido ha tenido

conocimiento del embarazo. - en este supuesto se presume iuris et de iure que el marido se casó
para reparar su falta y que de todos modos no consentirá en contraer matrimonio si no estuvieses
convencido de que el hijo por nacer ha sido engendrado por él.

Creemos que no interesa aquí sentar presunción alguna. “Si alguien se casa con mujer embarazada
conociendo su embarazo, debe reputarse que asume la paternidad como marido, fuere o no el padre
biológico del hijo. Probado el conocimiento del embarazo, la paternidad no podrá ser negada: la
directiva trasciende a un estándar ético - jurídico”

b) Si el marido ha admitido expresa o tácitamente que el hijo es suyo. - Entre los modos que esa
admisión puede adoptar corresponde señalar la que hiciera en una escritura pública, o en un escrito
presentado en juicio, o en una audiencia judicial, o en un acta policial, o en un escrito o formulario
presentado ante un organismo provisional, o en el acta del bautismo, o ante un cónsul extranjero.
hallándose contenida la admisión en un contrato, se mantendrá aquél a los efectos que estamos
considerando, aunque el contrato se resuelva o rescinda o por cualquier causa se declare su ineficacia.
Podrá el marido, en cambio, impugnar la admisión contenida en el instrumento, invocando que medió
vicio de la voluntad.

c) Si el hijo ha muerto, a menos que subsista interés legítimo en esclarecer la relación paterno
– filial. - Determinando la muerte de la persona, resultan evidentes las razones para que no prospere
el desconocimiento simple de la paternidad matrimonial. Sin embargo, si existe interés legítimo en
esclarecer la relación paterno – filial, se autoriza la promoción de la acción.

16. Medios de prueba de la acción de impugnación de la paternidad matrimonial

Para acreditar que no es el padre del hijo dado a luz por su mujer, el marido podrá valerse de todo
medio de prueba, aunque no será suficiente la sola declaración de la madre (artículo 362 del Código
Civil). En cuanto a la admisibilidad de todo tipo de prueba, ningún medio probatorio queda excluido
en la medida en que sean pertinentes para acreditar la causal invocada – de lo contrario, se puede
solicitar se les declare improcedentes por el juez, conforme al artículo 190 del Código Procesal Civil
– y salvo que atentase contra la libertad personal de las partes – por ejemplo, exámenes físicos,
análisis, etc., resistidos por la persona que debe presentarse a ellos -, aunque deberá tenerse en cuenta
que la negativa a someterse a los análisis imprescindibles para determinar o excluir positivamente la
paternidad disputada, constituirá presunción en contra del que se niega. Dicho de otro modo, esta
doctrina nos dice que los nuevos estudios biológicos de que se dispone, la ciencia garantiza con
certidumbre prácticamente total el resultado de las pruebas.

26
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

De otra parte, el artículo 362 del Código Civil establece que “el hijo se presume matrimonial, aunque
la madre declare que no es de su marido, o sea condenada como adúltera”.

Sin embargo

a) El desconocimiento preventivo de la paternidad matrimonial.

Es evidente que uno de los presupuestos para la acción de impugnación rigurosa o de simple
desconocimiento, es que el hijo de la esposa posea título de este.

El objeto de la impugnación es des emplazarlo del estado de hijo matrimonial y, como

consecuencia, destruir jurídicamente el título en virtud de ese emplazamiento inviste y le permite
oponer a todos esos estados de familia.

Por ello, para que proceda la acción, el hijo tiene que haber sido inscrito como hijo de ambos
cónyuges, al menos, como hijo de la mujer casada, lo cual atribuye la paternidad al marido en
virtud de la presunción del artículo 361 del Código Civil.

b) La legitimación activa en la acción de impugnación de la paternidad matrimonial.

El artículo 367 del Código Civil prescribe que “la acción de contestar la paternidad corresponde
al marido. Sin embargo, sus herederos y sus ascendientes pueden iniciarla si él hubiese muerto
antes de vencerse el plazo señalado en el artículo 363 y, en todo caso, continuar el juicio si aquél
lo hubiese iniciado”

algunas legislaciones, se haya previsto que la presunción de paternidad puede ser impugnada,
no solo por el marido, sino también por el hijo o su madre. l artículo 259 del Código Civil
argentino, texto según la Ley N° 23.264 del 25 de setiembre de 1985.

 Acción promovida por el marido. - a acción de impugnación de paternidad se da contra los

hijos nacidos durante el matrimonio, su objeto es destruir la presunción emergente del artículo
361 del Código Civil. Sin embargo, si se tratase del hijo nacido dentro de los ciento ochenta días
siguientes a la celebración del matrimonio, el marido puede limitarse a ejercer la acción de
impugnación simple de la paternidad sin necesidad de producir prueba que la excluya. Será a
cargo del hijo, o de la madre, invocar los hechos impeditivos del desconocimiento en ese caso
(artículo 366 del Código Civil). Entonces la pregunta es, si habiendo sido el marido declarado
interdicto por estar privado de discernimiento, puede el curador que se le designa intentar la
acción de impugnación de la paternidad contra el hijo que tuviere la esposa de aquél. Bien se ve
que no se ha previsto este supuesto en forma expresa. Al respecto, se ha reconocido el carácter
personalísimo conferido a la acción de impugnación en cabeza del marido, entonces, el curador
no puede promover la acción “

27
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Sin embargo, el artículo 368 del Código Civil autoriza a los ascendientes del marido incapaz,
por alguna de las causales de los incisos 2 y 3 del artículo 43 e incisos 2 y 3 del artículo 44, a
promover la acción de impugnación de la paternidad matrimonial. Si ellos no lo intentan, puede
hacerlo el marido dentro de los noventa días de cesada su incapacidad.

 Acción promovida por el hijo. - Debe destacarse que el interés del hijo puede ser solo moral o
también patrimonial. En el primer caso, su justificación ética estará habitualmente en relación
con la posibilidad de obtener el emplazamiento filial con respecto a quien es su verdadero padre,
independientemente de una pretensión de orden pecuniario. En otros, podrá hallar interés en
heredar de éste para descalificar su pretensión, o para lograr otros beneficios pecuniarios. De
cualquier modo, aparte de que es difícil investigar el cúmulo de móviles que impulsan al hijo a
que se reconozca judicialmente la verdad de su filiación, el eventual motivo económico que
pudiera inspirarlo (interés en recibir la herencia de su padre no matrimonial), aunque fuere
exclusivo, tendrá fundamento legítimo: reclamaría tan solo lo que le pertenece.

A diferencia de la acción conferida al marido o a sus herederos, la acción del hijo no prescribe
ni caduca; puede ser ejercitada por éste en todo tiempo

 Acción promovida por los herederos del marido. - El artículo 367 dispone que la acción de
impugnación de la paternidad a los herederos del marido si el fallecimiento de éste se produjo
antes de transcurrido el término de caducidad (es decir, noventa días contados desde el día
siguiente del parto, si estuvo presente en el lugar, o desde el día siguiente de su regreso, sí estuvo
ausente)

para que los herederos puedan accionar por impugnación de paternidad, “es necesario que el marido
haya iniciado en el término la acción, que continuarán ellos entonces, o que haya muerto antes del
vencimiento del plazo de caducidad.

A este respecto, una parte de la doctrina sostiene que ello se deriva del carácter iure hereditatis con
que los herederos obtienen la acción” y otra considera que actúan iure proprio”. Sin embargo,
cualquiera que sea el criterio, igualmente es exigible que el plazo de caducidad no haya vencido, por
los principios de estabilidad y consolidación del estado de familia.

17. Sujetos legitimados en la impugnación de paternidad matrimonial y la posible incorporación

del presunto padre biológico
La legitimidad para obrar está referida a los sujetos a quienes, ya sea en la posición de demandantes
o de demandados, la ley autoriza a formular una pretensión determinada o a contradecirla, o a ser
llamados al proceso para hacer posible una declaración de certeza eficaz o a intervenir en el proceso
por asistirles un interés en su resultado. La legitimidad para obrar tiene dos aspectos: la legitimidad
activa y la legitimidad pasiva, que corresponde, la una, a la parte que sostiene la pretensión, y la otra,
a la parte contradictoria.
28
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Tal como lo establece el código vigente en el artículo 367º del Código Civil: La acción para contestar
la paternidad corresponde al marido. Sin embargo, sus herederos y sus ascendientes pueden iniciarla
si él hubiese muerto antes de vencerse el plazo señalado en el artículo 364º, y, en todo caso, continuar
el juicio si aquél lo hubiese iniciado.

18. Regulación Normativa de la impugnación de paternidad matrimonial en el derecho

comparado
Como se ha sostenido anteriormente, la acción de impugnación de paternidad matrimonial es aquella
que tiene por objetivo desvirtuar la presunción de paternidad matrimonial pater is est mediante el
desplazamiento o exclusión de la paternidad del hijo reconocido dentro del matrimonio, la misma
que puede ser interpuesta por el marido o también en ciertos casos por sus herederos o ascendientes,
siempre y cuando se cumpla con cualquiera de los supuestos o causales establecidas por el Código
Civil Peruano y con la carga de la prueba.

En el país de Argentina, el Código Civil regula la presunción de paternidad matrimonial de la

siguiente forma:

Artículo 566º.- Excepto prueba en contrario, se presumen hijos del o la cónyuge los nacidos después
de la celebración del matrimonio y hasta los trescientos días posteriores a la interposición de la
demanda de divorcio o nulidad del matrimonio, de la separación de hecho o de la muerte. (…)

Sobre la prueba en contrario que señala el citado artículo, surge la acción de impugnación de
paternidad matrimonial; la misma que se dirige a desvirtuar la presunción de paternidad matrimonial
y está regulada mediante los siguientes artículos del Código Civil Argentino:

Artículo 589º.- El o la cónyuge de quien da a luz puede impugnar el vínculo filial de los hijos nacidos
durante el matrimonio o dentro de los trescientos días siguientes a la interposición de la demanda de
divorcio o nulidad, de la separación de hecho o de la muerte, mediante la alegación de no poder ser
el progenitor, o que la filiación presumida por la ley no debe ser razonablemente mantenida de
conformidad con las pruebas que la contradicen o en el interés del niño. Para acreditar esa
circunstancia puede valerse de todo medio de prueba, pero no es suficiente la sola declaración de
quien dio a luz. Esta disposición no se aplica en los supuestos de técnicas de reproducción humana
asistida cuando haya mediado consentimiento previo, informado y libre, con independencia de
quienes hayan aportado los gametos.

Artículo 590º.- La acción de impugnación de la filiación del o la cónyuge de quien da a luz puede
ser ejercida por éste o ésta, por el hijo, por la madre y por cualquier tercero que invoque un interés
legítimo.

Se observa que la acción de impugnación de paternidad matrimonial puede interponerse en base a

dos motivos: alegando que el marido no es el padre del hijo reconocido dentro del matrimonio o por

29
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

la existencia de pruebas que acreditan la exclusión de la paternidad establecida, utilizando las pruebas
que el impugnante crea conveniente o amparado en el interés del menor. Se legitima activamente al
marido, a la madre, al hijo y hasta a un tercero que invoque interés legítimo; lo cual permite que la
verdad biológica del menor sea impugnada por personas que tienen una necesidad o interés jurídico
legítimo sobre la filiación del menor, como el presunto padre biológico, y así con aquella
investigación de paternidad sin límite, restricción o condición legal alguna, se ampara de forma
efectiva el derecho a la identidad del menor.

19. LA IMPUGNACION EN EL CODIGO CIVIL ACTUAL

(Abanto Torres, 2018) Mediante decreto legislativo N° 13777 de fecha 24 de agosto del 2018 que
modifica los siguientes artículos 361, 396 y la deroga el artículo 404 del código civil donde le da un
tratamiento especial.

Ahora, con su sola declaración, la madre puede destruir la presunción de paternidad matrimonial.

Este es, sin duda, el cambio más importante. Se sigue reputando que el hijo o hija nacido/a durante
el matrimonio (o dentro de los 300 días calendario siguientes a su disolución) tiene como padre al
marido de la madre. Pero ahora se establece que dicha presunción quedará a un lado si la madre
declara expresamente lo contrario, esto es, si la progenitora afirma que su esposo no es padre del
menor.

Así, el artículo 362 del Código Civil, que regula la presunción de filiación matrimonial, ahora
señala que "el hijo o hija se presume matrimonial, salvo que la madre declare expresamente que no
es del marido". Igualmente, el art. 361 refiere que "el hijo o hija nacido/a durante el matrimonio o
dentro de los trescientos (300) días calendario siguientes a su disolución tiene como padre al marido,
salvo que la madre declare expresamente lo contrario".

El verdadero padre podrá reconocer al menor sin necesidad de un proceso judicial

El texto original del artículo 396 del Código Civil señalaba que el hijo de mujer casada no podía ser
reconocido por el verdadero padre, sino después de que el marido lo hubiese negado y obtenido
sentencia favorable. Esta regla también ha cambiado radicalmente. Ahora el progenitor podrá hacer
directamente el reconocimiento, bastando para ello que la madre haya declarado expresamente que
el menor no es de su marido.

Así, el artículo 396 ahora establece lo siguiente: "El hijo o hija de mujer casada puede ser
reconocido por su progenitor cuando la madre haya declarado expresamente que no es de su marido.
Este reconocimiento se puede realizar durante la inscripción del nacimiento cuando la madre y el
progenitor acuden al registro civil, o con posterioridad a la inscripción realizada solo por la madre,
cuando esta haya declarado quién es el progenitor. Procede también cuando el marido lo hubiese
negado y obtenido sentencia favorable".

30
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

La prueba de ADN acreditará la filiación incluso si el marido de la madre no hubiese negado

la paternidad.

El anterior texto del inc. 6 del art. 402 del Código Civil establecía que se podría acreditar el vínculo
parental entre el presunto padre y el hijo a través de la prueba del ADN u otras pruebas genéticas.
Pero señalaba que esta regla no era aplicable en los casos de hijo de mujer casada cuyo marido no
hubiese negado la paternidad.

Esto también ha cambiado. Ya no existe esa limitación, por lo que la prueba de ADN acreditará la
filiación sin importar que el marido haya negado la paternidad.

Así, el nuevo texto de este inciso ahora establece que "la paternidad extramatrimonial puede ser
judicialmente declarada: (...) 6. Cuando se acredite el vínculo parental entre el presunto padre y el
hijo o hija a través de la prueba de ADN u otras pruebas genéticas o científicas con igual o mayor
grado de certeza. El juez desestimará las presunciones de los incisos precedentes cuando se hubiera
realizado una prueba genética u otra de validez científica con igual o mayor grado de certeza".

Ahora sí procede la declaración judicial de paternidad del hijo de mujer casada

El artículo 404 del Código Civil establecía que, si la madre estaba casada en la época de la
concepción, solo podía admitirse la acción de declaración judicial de paternidad del hijo de madre
casada en el caso que el marido hubiera contestado su paternidad y obtenido sentencia favorable.
Esta regla ya no existe más en nuestra legislación, al quedar derogado dicho artículo.

Con ello, ahora sí procederá la declaración judicial de paternidad de hijo de mujer casada sin
necesidad que el marido haya contestado la paternidad.

Menores de más de 14 años podrán inscribir a sus hijos e impugnar judicialmente la paternidad

El último párrafo del artículo 46 del Código Civil establece que, al nacer el hijo, cesa la incapacidad
del progenitor que sea aún menor de edad pero que tenga más de 14 años, solo para que pueda realizar
determinados actos. El nuevo texto agrega nuevos actos que este menor ahora podrá realizar: a)
inscribir el nacimiento de sus hijos e hijas; b) celebrar conciliaciones extrajudiciales a favor de sus
hijos e hijas; c) solicitar su inscripción en el Registro Único de Identificación de Personas Naturales,
tramitar la expedición y obtener su Documento Nacional de Identidad; y, d) impugnar judicialmente
la paternidad. Así, este es el nuevo texto del artículo:

"Artículo 46.- Capacidad adquirida por matrimonio o título oficial

La incapacidad de las personas mayores de dieciséis (16) años cesa por matrimonio o por obtener
título oficial que les autorice para ejercer una profesión u oficio.

La capacidad adquirida por matrimonio no se pierde por la terminación de este.

31
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Tratándose de mayores de catorce (14) años cesa la incapacidad a partir del nacimiento del hijo o la
hija, para realizar solamente los siguientes actos:

1. Inscribir el nacimiento y reconocer a sus hijos e hijas.

2. Demandar por gastos de embarazo y parto.

3. Demandar y ser parte en los procesos de tenencia, alimentos y régimen de visitas a favor de sus
hijos e hijas.

4. Demandar y ser parte en los procesos de filiación extramatrimonial de sus hijos e hijas.

5. Celebrar conciliaciones extrajudiciales a favor de sus hijos e hijas.

6. Solicitar su inscripción en el Registro Único de Identificación de Personas Naturales, tramitar la

expedición y obtener su Documento Nacional de Identidad.

7. Impugnar judicialmente la paternidad".

Sobre el medio de prueba, el Código Civil Argentino regula, entre otras pruebas, de forma
expresa a la prueba genética para todas las acciones de filiación:

Artículo 579º.- En las acciones de filiación se admiten toda clase de pruebas, incluidas las genéticas,
que pueden ser decretadas de oficio o a petición de parte. Ante la imposibilidad de efectuar la prueba
genética a alguna de las partes, los estudios se pueden realizar con material genético de los parientes
por naturaleza hasta el segundo grado; debe priorizarse a los más próximos. Si ninguna de estas
alternativas es posible, el juez valora la negativa como indicio grave contrario a la posición del
renuente.

Con el establecimiento expreso de la prueba genética para cualquier acción de filiación, se entabla
un proceso judicial que garantice ante todo el derecho a la identidad del menor debido a que se
determinará su verdadero origen biológico a través de la aplicación de la prueba genética, la cual
resulta ser la más idónea para estos tipos de procesos judiciales.

Por otro lado, en la legislación civil de Venezuela se regula a la presunción de paternidad

matrimonial en el siguiente artículo:

Artículo 201°. - El marido se tiene como padre del hijo nacido durante el matrimonio o dentro de
los trescientos (300) días siguientes a su disolución o anulación. Sin embargo, el marido puede
desconocer al hijo, probando en juicio que le ha sido físicamente imposible tener acceso a su mujer
durante el período de la concepción de aquel, o que en ese mismo período vivía separado de ella.

Esta paternidad matrimonial está basada en una presunción y en una negación de la misma, mediante
la prueba de la imposibilidad de acceso físico entre los cónyuges en el tiempo de concepción del hijo.
32
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

En mérito a dicha presunción de paternidad matrimonial, el Código Civil regula la acción de

desconocimiento de la paternidad matrimonial o denominada también impugnación.

Artículo 202º.- Si el hijo nació antes de que hubiesen transcurrido ciento ochenta (180) días después
de la celebración del matrimonio, el marido y después de su muerte, sus herederos, podrán
desconocerlo con la simple prueba de la fecha del matrimonio y la del parto, salvo en los casos
siguientes:

1º Si el marido supo antes de casarse el embarazo de su futura esposa.

2º Si después del nacimiento el marido ha admitido al hijo como suyo, asistiendo personalmente o
por medio de mandatario especial a la formación del acta del nacimiento, o comportándose como
padre de cualquier otra manera.

3º Cuando el hijo no nació vivo.

En este caso, se aprecia que el Código Civil Venezolano establece como titular de la acción de
impugnación de paternidad matrimonial al marido, y después de su muerte, a sus herederos; sujetos
que no serían los únicos que ostenten un interés legítimo para impugnar la paternidad matrimonial
como se ha señalado antes, por lo que se puede afirmar que al imponer expresamente que solo de
ellos depende establecer la verdadera filiación del hijo, se estaría vulnerando su derecho fundamental
a la identidad. Respecto al medio probatorio que corresponde aportar en el proceso de impugnación,
la legislación civil venezolana no especifica con exactitud el medio de prueba, solo indica que el
marido puede desconocer al hijo, probando en juicio que le ha sido físicamente imposible tener
acceso a su mujer durante el período de la concepción de aquel, o que en ese mismo período vivía
separado de ella, por lo que queda a criterio del marido cómo probar que el hijo reconocido como
suyo no es de él.

33
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

CAPITULO IV

Filiación Extramatrimonial

20. Definición.
La filiación extramatrimonial es también conocida como filiación ilegitima; es decir, da origen de la
unión no matrimonial. Esta se da tanto en los casos en que no hay imposibilidad de matrimonio entre
los padres como en aquellos en los que media algún impedimento, ya sea por matrimonio subsistente
de algunos de ellos, relación de parentesco, etc. Así, por filiación extramatrimonial debemos entender
el vínculo que se establece entre padres e hijos cuando los primeros no están unidos en matrimonio.

Los que dan origen a la filiación extramatrimonial o ilegitima son los hijos de la mujer soltera
provenientes de una relación fuera del matrimonio.

Arturo Yungano, que todo hijo nacido fuera del matrimonio sea cual fuere el estado civil de los
padres, es considerado hijo extramatrimonial.

De acuerdo dentro de los alcances del Art.: 386 que dice: "son hijos extramatrimoniales los
concebidos y nacidos fuera del matrimonio". No interesa que los padres sean solteros, divorciados,
viudos o uno de ellos esté ligado a un matrimonio, etc.

La radical formulación de la carta magna en cuanto proclama que todos los hijos tiene derechos, si
bien su efecto en la ley civil se había ya aproximado considerablemente el Status de los ilegítimos al
de los legítimos no son espectaculares, tiene que reflejarse en los títulos referentes a la filiación,
sobre todo en los términos que ya han sido anteriormente esbozados y que, por ello, no es necesario
reiterar.

Señálese, sin embargo, que, aun un sin la aludida modificación constitucional, el titulo actualmente
dedicado a la filiación legitima, que en adelante habrá de denominarse extramatrimoniales venias
requerido de ciertas formas.

Desde el punto legal, el Artículo 348 del código derogado preceptuaba que eran hijos ilegítimos los
nacidos fuera del matrimonio. Esta afirmación resulta inexacta, con respecto al hijo de concepción
antenupcial que siendo ilegitimo resulto legítimo y, al hijo pos mortem, que teniendo la calidad de
legitimo paso a ser ilegitimo. El problema radico en otorgar un papel decisivo solo al hecho del
nacimiento no tomar en cuenta la constitución.

 Emplazamiento del estado del hijo extramatrimonial

Mientras, tratándose del hijo matrimonial, el emplazamiento de estado surge del hecho del
matrimonio de los padres y del juego de presunciones bastante robustas en cuanto a los términos
mínimo y máximo de fetación, cuando se trata del hijo extramatrimonial no existen tales

34
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

factores. De hecho, no hay sino dos maneras de lograr ese emplazamiento el reconocimiento
voluntario y la investigación judicial de la paternidad y la maternidad.

El instrumento en el que conste aquel reconocimiento o la sentencia favorable que ponga fin a
esta investigación constituyen los "medios de prueba" de esta filiación, si por "medio de prueba
se entiende el titulo o instrumento por el cual una persona demuestra frente a terceros, aunque
fuera de juicio, en sus relaciones jurídicas, la filiación que ostenta.

Nuestra legislación contempla estos dos casos, por eso, la filiación extramatrimonial comprende
3 capítulos el reconocimiento de los hijos extramatrimoniales, la declaración judicial de filiación
extramatrimonial y los hijos alimentistas. Se encuentra regulada en el libro III. Sección tercera
y título II del código civil, de acuerdo con los numerales 386 al 417.

21. Filiación extramatrimonial

 Formas de reconocimiento
 Voluntario sentencia judicial
 Registro de nacimiento investigación
 Por escritura pública judicial de la paternidad o de la maternidad.
 Por testamento.

22. Reconocimiento de hijos extramatrimoniales

Definición

Consiste en acto jurídico que contiene una declaración formal de paternidad o maternidad, hecha por
el padre o la madre, con referencia al hijo determinado concretamente, habido fuera del matrimonio.
Tal acto jurídico: unilateral, declarativo autentico, solemne, irrevocable y que no admite modalidad.
Puede ser reconocido por el padre y la madre conjuntamente, o por uno solo de ellos.

Caracteres esenciales

El acto jurídico del reconocimiento presenta los siguientes caracteres:

Es in acto solemne "adprobationem" porque la ley exige que verifique por medio de un acto autentico
del registro civil, o en una escritura pública o en un testamento. Un acto realizado en un documento
privado solo podría servir como comienzo de prueba escrita para ejercer la acción d indagación de la
paternidad.

Un acto autentico que presente confianza, que sea fehaciente ofrece una certidumbre y una garantía
pública y ofrece fe plena en el momento de la prueba. La presencia de un funcionario público que
autentica el documento es la mejor prueba de que no habrá alteraciones ni fraudes en la redacción
del mismo, y es necesaria esta serie de seguridad por la gravedad de la situación que establece.

35
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Es un acto unilateral, puesto que solo exige la voluntad del autor el reconocimiento. La aceptación
del hijo extramatrimonial es un acto declarativo, porque se hace con el objeto de declarar en él la
paternidad o maternidad de una persona y se hace con ese solo objeto, pues no admite modalidad
alguna.

Es un acto irrevocable, porque el que lo ha aceptado no puede retratarse. El reconocimiento hace

nacer una serie de derecho de la voluntad del declarante no pueda despojarlo por actos posteriores.

Es un acto individual, puesto que solo produce efectos entre los padres, o el padre que emanan y el
hijo.

Igualmente, el reconocimiento es incondicional, eso es puro, y simple, porque no está sujeto a un

plazo, condición o cargo que pueda modificar sus consecuencias jurídicas. El fundamento se halla
en el hecho de que se trata de un estado o situación jurídica que no se puede modificar por la voluntad
de las partes; en todo caso, resultaría nula toda modalidad impuesta.

El reconocimiento es así mismo un acto formal porque requiere el cumplimiento de ciertas

solemnidades establecidas en la ley, ya que un acto de esta naturaleza importa que se deja constancia
de su realización por eso prescribe la ley que los reconocimientos deberá hacerse en el registro del
estado civil.

El código civil atribuye expresamente al reconocimiento los caracteres formales:

• (art.390), facultativo

• (art. 388), individual

• (art.392), puro e irrevocable

• (art. 395), los demás caracteres están también implícitamente consagrado en la ley

Sujeto activo del reconocimiento

De la circunstancia de que el hijo extramatrimonial pueda hallarse de no haber sido reconocido por
ninguno de sus padres, parece inferirse, lógicamente, que el sujeto activo del reconocimiento es tanto
el padre como la madre.

Tratándose de la madre, el vínculo se revela por hechos físicos tangibles el embarazo y el parto que
no se dan cuando se tratan del padre, ni que, por ese mismo o por la mayor intensidad del instinto,
alternado el caso de la madre que no ha reconocido a su hijo sea mucho menos tomado en cuenta que
el del padre que no lo ha hecho. Esto solo significa que la madre, en circunstancias normales, tiene
acerca del vínculo mayor certidumbre que el padre y que, casi siempre el hijo gozara respecto de ella
del estado constante de tal. Pero puede haber casos como el de haberse separado de la medre del hijo

36
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

y haberse roto o interrumpido la relación del facto u otro semejante en que esa mayor certidumbre
desaparece; y, aunque no se trata de ellos, si no de los casos en que el hijo se ha mantenido en la vida
cotidiana cerca de la madre, el reconocimiento formal y expreso y conferirá estabilidad al status y
evitara dudas y controversias posteriores.

23. El actual código, los sujetos de reconocimientos son.

a. Ambos padres u o uno solo de ellos (art.388). El numeral prescribe que el hijo extramatrimonial
puede ser reconocido por el padre o la madre, conjuntamente o por uno de ellos.

El reconocimiento conjunto se reproduce cuando concurren en un mismo acto las declaraciones

de ambos progenitores en cambio el reconocimiento unilateral cuando está sujeto a la limitación
de que no podrá revelar el nombre de la persona con quien se hubiera tenido el hijo, lo
ciertamente no rige respecto del padre que reconoce al hijo simplemente concebido (Art.392).

De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 397 que preceptúa: el hijo extramatrimonial

reconocido por uno de los cónyuges no puede vivir en la casa conyugal si asentimiento del otro.

b. Los abuelos en las respectivas líneas: (Art.: 389) preceptúa que el hijo extramatrimonial puede
ser reconocidos por los abuelos o abuelas de las respectivas líneas cuando los padres se
encuentran por cualquier causa privada de discernimiento, sean sordomudos, ciego sordos, o
ciego mudo que no pueden expresar su voluntad de modo indubitable (Art.: 43 incisos 2º y 3º)
sufran de retardo mental o adolezcan deterioro mental que les impide expresar su voluntad
(Art.44 Inc., 2 y 3), o se hallan en situación de desaparecidos (Art.: 47 c.c).
c. Los menores de edad; las capacidades para reconocer no se rigen por las reglas de la capacidad
en general, ya que basta que el sujeto activo tenga capacidad de discernimiento que le permita
darse cuenta de su actitud regeneradora y del acto del reconocimiento. En consecuencia, el
menor de edad está también en la posibilidad de realizar un reconocimiento valido.

Igualmente, pueden hacerlo los padres que teniendo más de 16 años haya obtenido título oficial
que los autorice una profesión u oficio o que siendo varón mayor de los 16 años o mujer de 14
hayan contraído matrimonio valido casos en los cuales deben reconocer al hijo mediante
testamentos, no obstante que para otorgarlo se requiere haber cumplido mayoría de edad.

24. Otros casos especiales del reconocimiento:

Reconocimiento del hijo extramatrimonial de mujer casada tratándose de la cónyuge o varón casado
puede este efectuar el reconocimiento del hijo adulterino, quedando por cierto a salvo el derecho de
la cónyuge para plantear la acción de separación de cuerpos o de divorcios por adulterio o efecto de
conseguir la desheredación del marido.

Refiriéndose a la mujer casada , no existe inconveniente alguno para que reconozca a un hijo habido
ante de la celebración del matrimonio, caso en el cual queda reservado el derecho del marido plantear
37
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

la anulabilidad del matrimonio por ignorar un defecto sustancial que haga insoportable la vida en
común, como es la vida deshonrosa de la mujer; pero, se trata de resolver el problema del hijo
adulterino de la cónyuge, habido dentro del matrimonio y con tercera persona, sobre el particular de
daban los casos:

a) que el reconocimiento se efectué la propia madre.

b) que lo participe el padre.

De acuerdo con el Art.396 que preceptúa: que el hijo de mujer casada no puede ser reconocido son
después de que el marido lo hubiese negado y obtenido sentencia favorable, y si la madre estuvo
casada en la época de la concepción solo puede solicitar la declaración judicial de paternidad
extramatrimonial en caso de que el marido hubiese contestado la paternidad y obtenida también
sentencia favorable, así lo dispone el Art.404 del código civil.

a) Caso de hijos extramatrimoniales reconocido por otro. Por último, cabe hacer alusión el caso de
quien considerándose progenitor del hijo extramatrimonial de alguien y, teniendo el propósito de
reconocerlo, se hallará con que persona distinta lo ha reconocido. No existiendo disposición legal
alguna sobre este supuesto, se juzga que el segundo reconocimiento es nulo mientras no se impugne
la filiación resultante del primer reconocimiento para evitar la incertidumbre en el estado del hijo.

Sujeto pasivo del reconocimiento

En general, las legislaciones ofrecen diversos criterios en cuanto a si todos los hijos
extramatrimoniales pueden ser reconocidos, o si solos pueden serlo algunos de ellos.

Entre las leyes modernas, hay varias que solo permiten el reconocimiento del hijo natural, esto
es, de aquel cuyos padres no están casados, pero tenía impedimento para casarse al momento de
la procreación, en ciertas situaciones los adulterinos y aun los incestuosos. De acuerdo con nuestra
legislación, pueden serlo todos los hijos extramatrimoniales sin excepción.

De acuerdo a lo dispuesto en el Art.398 el reconocimiento de un hijo mayor de edad no confiere

al que lo hace, derecho sucesorios ni derecho de alimento, sino en caso que el hijo tenga respecto
de él la posición constante de estado consiente en el reconocimiento.

Hijos simplemente concebidos se han suscitados discusión respecto del reconocimiento de una
persona por nacer en razón de que podría rebelarse en nombre de la persona con quien se ha tenido
el hijo (Art.392); sin embargo, ningún problema se presenta si la madre lo reconoce
simultáneamente con el padre (Art.388). La ley dispone que tal restricción no rige respecto del
padre que reconoce al simplemente concebido (Art.392), desde que este es sujeto de derecho para
todo cuanto le favorece.

38
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Hijos premuertos, casi todas las legislaciones permiten que el reconocimiento que el hijo
extramatrimonial puede hacerse cuando esta simplemente concebido, también cuando ya ha
muerto siempre que haya dejado descendientes.

El código civil en su artículo 394 es suficientemente explícito en cuanto establece: que "puede
reconocerse al hijo que ha muerto dejando descendiente", sin distinguir si estos son matrimoniales
o no.

25. Formas de reconocimiento

El reconocimiento es un acto formal, que exige determinadas solemnidades establecidas por la ley
para que tenga valides y eficacia el fundamento se encuentra en la trascendencia que posee el acto y
en la conveniencia de que sea meditado, indubitado y fehaciente. La ley establece que el
reconocimiento debe constar en el registro de nacimiento, en la escritura pública o en testamento y
no existe otra forma de practicar uno valido.

1. Reconocimiento en el registro del estado civil. - se debe hacer delante del oficial de registro en los
siguientes casos:

a) Al asentar la partida de nacimiento del hijo la que tiene que ir firmada por el padre

b) Por declaración posterior, asentada un acta en el mismo registro por el que la práctica, ante dos
testigos y autorizada por el funcionamiento del registro civil o por el alcalde

2. Reconocimiento por escritura pública. - el reconocimiento de un hijo extra matrimonial puede

hacerse delante de un notario por escritura pública. este documento produce también fe plena debido
a la solemnidad con lo que se ha revestido el acto.

3. Reconocimiento por testamento. - se puede reconocer a un hijo extramatrimonial por testamento,

cualquiera que fuere la forma de este del tal modo que en in testamento cerrado o ante notario u
ológrafo iría contra el principio de que solo por documento público se debe reconocer al hijo solo
que baste que el testamento ológrafo este firmado, escrito y fichado por la mano testador para que
sea válido. Es cierto que este medio que es más inseguro y se presta a una más fácil impugnación, la
que contra los otros es casi imposible realizar. Pero el testamento ológrafo, por otra parte, para que
produzca sus efectos tiene que ser protocolizado y se trasforma en documento público. Sin embargo,
no hay duda de que puede ser más fácilmente impugnado que los anteriores.

26. Efectos jurídicos del reconocimiento

Como hemos dicho, la filiación del hijo extramatrimonial, reconocido de forma voluntaria o en a
consecuencia del juicio de investigación de la paternidad otorga los mismos derechos del hijo de
matrimonio, tanto respecto de los padres como de la familia de estos.

39
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

El Dr. Cornejo Chávez dice: hay tres principios que rigen universalmente los efectos del
reconocimiento voluntario:

a) El de que una vez practicado y sin perficio de la acción invalidatoria, el reconocimiento es

irrevocable.

b) El de que dicho acto jurídico no admite modalidad alguna, plazo, condición o cargo, por lo cual
no es posible recortar los efectos que la ley le atribuyen; y

c) El de que tales efectos surten respecto del padre o madre reconociente que no arrastran al que no
ha efectuado el reconocimiento. El código civil consagra estos tres principios en los artículos
21,395,421y 818 que a la letra dicen:

Art. 21: "a hijo extramatrimonial le corresponde los apellidos del progenitor que lo haya reconocido.
Si es reconocido por ambos, lleva el primer apellido de los dos".

"rige la misma regla en caso de filiación por declaración judicial".

Art.395: el reconocimiento no admite modalidad y es irrevocable.

Artículo.421: la patria potestad sobre los hijos extramatrimoniales se ejerce por el padre o por la
madre que lo ha reconocido.

Si ambos padres han reconocido al hijo, el juez de menores (juez del niño o adolescente) determina
a quién corresponde la patria potestad, atendiendo a la edad y sexo del hijo, a la circunstancia de
vivir juntos o separados los padres y, en todo caso, a los intereses del menor.

Las normas contenidas en este artículo son de aplicación respecto de la madre, aunque sea menor de
edad. No obstante, el juez puede confiar aun curador la guarda de la persona o de los bienes del hijo,
así lo exige el interés de este, cuando el padre no tenga patria potestad.

Artículo 818: "todos los hijos tienen derechos sucesorios respecto de sus padres. Esta disposición
comprende a los hijos matrimoniales, a los extramatrimoniales reconocidos voluntariamente o
declarados por sentencia…"

d) Cuando se trata de la representación, el hijo reconocido hereda una cuota igual a la del hijo
matrimonial.

e) Los padres extramatrimoniales heredan al hijo reconocido; pero si el reconocimiento se produjo

cuanto este era mayor de edad tal derecho solo funciona si el hijo consintió en el reconocimiento o
tuvo posición constante del estado.

40
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Articulo 398 preceptúa: el reconocimiento de un hijo mayor de edad no confiere al que lo hace,
derechos sucesorios ni derechos a alimento, sino en caso el hijo tenga respecto de él, posesión
constante de estado o consienta en el reconocimiento.

f) Los parientes de ambas líneas heredan sus casos, al hijo reconocido. Ha de entenderse, aunque la
ley no lo diga expresamente que este derecho no funciona cuando el reconociendo del hijo mayor de
edad se produjo sin consentimiento de esto y sin que gozaran previamente de la posición constante
de estado.

g) Debe suponerse, así mismo que los padres en este último supuesto tampoco heredad a los
descendientes del hijo.

El reconocimiento produce, además, según se ha dicho, efectos secundarios en cuanto al apellidos

del hijo, en consentimiento para su matrimonio si lo contrae siendo menor, la tutela , la cúratela y la
formación del consejo de familia.

a) En cuanto al apellido, de confraternidad en el artículo 21 preceptúa que: "al hijo extramatrimonial

le corresponde los apellidos de los dos, del progenitor que lo haya reconocido y que, si es reconocido
por ambos, lleva el primer apellido de uno y otros".

b) Con referencia a los efectos que producen el reconocimiento respecto al derecho de consentir al
matrimonio del menor, expreso de los padres; pero si se trata de los hijos extramatrimoniales,
requieren solo autorización del padre que lo hubiera reconocido o, en su caso de los abuelos paternos,
cuando aquel lo hubiera reconocido espontáneamente la misma regla se aplica a la madre y a los
abuelos en la línea materna.

c) En cuanto a la tutela a tenor de la formula genérica contenidas en el art. 503 Inc., 1º. Los padres
tienen el derecho de designar tutor testamentario o escritura al hijo menor, en el caso a que esa
fórmula se contrae. a falta de designación, el reconociendo otorga a los ascendientes el derecho de
ejercer la tutela legitima mas esta que sujeta, a diferencia a lo que ocurre con el hijo matrimonial a
la confirmación del juez conforme lo dispone en [Link] padres pueden excluir de la tutela
aciertas personas, sin expresión de causa, así l estipula el art.515 Inc., 6.

d) En cuanto a la cúratela, de reconocimiento voluntario confiriere a los padres el ejercicio del cargo
de curadores respecto de los hijos incapaces mentales y minusválido, así como de los que sufren pena
que llevan anexa la interdicción civil. Confiere también el derecho para pedir la interdicción de los
mismos incapaces, así como el derecho de designar el curador testamentario o escriturario para el
hijo enfermo o débil mental o sordo mudo cuando tenga parientes.

Art. 569: La cúratela de las personas a que se refieren los Art. 43 Inc. 1y2; y 44 Inc. 2 Y 3
corresponde: Inc.: "Alos padres…".

41
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Art. 596: "la cúratela a que se refiere el Art. 595 se discierna por el orden establecido en el Art. 569
y se limita a la administración de los bienes y a la representación de los juicios del penado".

El curador también está obligado a cuidar de la persona y bienes de los menores incapaces que se
hallaren bajo autoridad de interdicto hasta que se les provea de tutor o de otro curador.

Art. 583: pueden pedir la interdicción del incapaz, su cónyuge, su pariente y el ministerio público.

Articulo 595in fine: también pueden pedir el nombramiento y el cónyuge los parientes del interdicto".

Artículo 587: pueden pedir la cúratela del prodigo o del mal gestor, solo su cónyuge, sus herederos
forzosos, y por excepción, el ministerio público de oficio o a instancia de un pariente, cuando
aquellos sean menores o incapacitados.

• e) Finalmente, en relación a consejo de familia los padres están facultados para designar a los
miembros que deben integrarlo, conforme lo dispone el artículo 623, y también para prohibir la
formación de tal organismo de acuerdo con lo establecido en el artículo 630 o para excluir de el a
determinadas personas, así lo preceptúa el articulo 632- inciso 3º. De código civil. Para ser más
comprensible en tema de la referencia consignamos el articulado del C.C.

Artículo 623: formación de consejo de familia" el consejo pospone de las personas que hayan
designado por testamento o en escritura pública el último del padre que tubo al hijo bajo su patria
potestad o su cúratela; y, en su defecto por las personas designados por último abuelo o abuela que
hubiera tenido al menor incapaz bajo su tutela o cúratela"

"a falta de las personas mencionadas, forman el consejo de los abuelos y abuelas, tíos y tías, hermanos
y hermanas del menor o del incapaz".

"los hijos del mayor incapaz que no sean sus curadores son miembros natos del consejo que se formen
para él".

Artículo 630:" no habrá consejo de familia para un hijo extramatrimonial cuando el padre o la madre
lo haya prohibido en su testamento o por escritura pública, en este caso el juez de menores (juez del
niño y el adolescente) o el de paz, según corresponda asumirá las funciones del consejo, oyendo a
los miembros natos que hubiera."

Artículo 632: "las personas a quienes el padre o madre, e l abuelo o la abuela hubiese excluido de
este cargo en su testamento o por escritura pública…".

El reconocimiento, además atribuye a los parientes del padre o de la madre reconocientes la función
de integrar el consejo de familia legítimo.

42
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 625: "cuando, entre las personas hábiles para formar el
consejo, hubiera menos hermanos enteros que medio hermanos, solo asisten de este igual número al
que aquellos incluyéndose al de menor edad".

27. Impugnación del reconocimiento

El Dr. Cornejo Chávez se refiere a la invalidez del reconocimiento se puede producir en tesis general
por dos vías:

la revocación y la impugnación: La primera, aunque algunos la involucran dentro de la segunda, se

diferencia de esta en su carácter individual: consiste por la que le mismo reconociente deja sin efecto
el reconocimiento que practico, fundándose en que la relación paterno – filial, materia de ese acto es
falsa o, más simplemente, sin expresar la razón en que se funda su cambio de voluntad. Esta figura
supone que de reconocimiento no produce prueba cerca de la falsedad de la relación paterno- filial,
en el caso de que la alegue no se habrá debate ni se sigue procedimiento judicial alguno para invalidar
procedimiento alguno.

Josserand dice: "el derecho no admite la renovación y consagra, por el contrario, la irrevocabilidad
del reconocimiento; pero no falta, quienes piensan como ya se ha dicho que ese principio de
irrevocabilidad no rige cuando se trata de reconocimiento testamentario; ni quienes sostienen que el
reconocimiento deba tener siempre posibilidad de dejar sin efecto del acto cuando extraña una
falsedad, pues esta no debe jamás prevalecer, aunque se funde en una confesión de parte interesada".

Nuestra legislación civil, sigue el criterio de que el reconocimiento realizado de acuerdo a la ley lo
cual implica discusión o debate judicial.

En cuanto a las formas de impugnación hemos indicado de acuerdo con lo expresado con el Dr.
Cornejo Chávez, se puede invalidar el conocimiento involuntario por dos vías de revocación e
impugnación o negación del reconocimiento:

La impugnación puede basarse en razones que se refieren al fondo mismo del reconocimiento esto
es a la falsedad de la relación paterno-filial (acto nulo o anulable) para cuyo efecto se exige que se
produzca la prueba correspondiente.

Causales que aluden a los elementos esenciales del acto jurídico (agente, objeto, fin, forma); pero en
cualquier caso supone debate y prueba salvo que haya allanamiento con la demanda.

El numeral 399 C.C. Establece que el reconocimiento puede ser negado por el padre o la madre que
no interviene en él, por su propio hijo o descendiente sin hubiera muerto, y por quienes tengan interés
legítimo. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 395.

La legislación civil no determina concretamente, las causales en que puede fundarse la fundación
quienes pueden impugnar el reconocimiento: con relación a las personas que pueden impugnar el
43
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

reconocimiento; los padres no intervienen en el reconocimiento, luego el propios hijos y sus

descendientes, si el hijo hubiera muerto y finalmente pueden negarlo, todos quienes tengan interés
legítimo, aparte de lo que dispone el numeral 395 en el sentido de que el reconocimiento no es
revocable ni admite modalidad.

El plazo es de 90 días, desde cuando se tiene reconocimiento del acto. Y dentro de un año cuando la
acción la ejercita el hijo menor o incapaz contados desde cuando llega a su mayoría o desde cuando
cesa su incapacidad.

Artículo 400: el plazo para negar el reconocimiento es de 90 días, a partir de que se tuvo
conocimiento del acto.

Artículo 401: el hijo menor o incapaz puede en todo caso negar el reconocimiento hecho en su favor
dentro del año siguiente a su mayoría o a la cesación de su incapacidad.

Se explica esta ampliación del plazo, porque nadie más interesado que el propio hijo en el acto de su
reconocimiento, de modo que si el mismo quien lo impugna, afrontando los perjuicios que
eventualmente pusiera acarrearle esa impugnación, la ley no pude prohibírselo, pues a nadie se le
puede imponer que acepte como padre o madre a quien no lo es.

En todo caso, el termino es de caducidad y no prescripción, por lo que no admite interrupción ni

suspensión quien.

Quien quiera que fuere el impugnante debe entenderse que está obligado a acreditar en juicios las
razones o causales de su imanación, las cuales como ya se dijo, pude referirse a la falsedad de la
relación paterno- filial., a los elementos esénciales del acto jurídico o Alos vicios de consentimiento.

JURISPRUDENCIA COMPARADA SOBRE FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL DEL

HIJO O HIJA NACIDO DE MUJER CASADA EN ARGENTINA
El Código Civil Argentino que estuvo vigente hasta setiembre de 2014, contemplaba el siguiente
articulado relacionado con el tema materia de análisis: 86 El artículo 243, determinaba una presunción
matrimonial relativa, similar a la presunción peruana iuris tantum, contemplada en el artículo 361 del
Código Civil Peruano, y señalaba que: “se presumen hijos del marido los nacidos después de la
celebración del matrimonio y hasta los trescientos días posteriores a su disolución, anulación o la
separación personal o de hecho de los esposos. No se presume la paternidad del marido con respecto al
hijo que naciere después de los trescientos días de la interposición de la demanda de divorcio vincular,
separación personal o nulidad del matrimonio, salvo prueba en contrario” (estos vendrían a ser supuestos
de exclusión). Norma recogida en el artículo 566 del actual Código Civil y Comercial Argentino,
promulgado en octubre del 2014, que ha considerado en la mayor parte del articulado del Título V sobre
Filiación, otra forma de establecerla, señalando además las técnicas de reproducción asistida. El artículo
245, disponía sobre presunción matrimonial, que: “aun faltando la presunción de la paternidad del
44
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

marido en razón de la separación legal o de hecho de los esposos, el nacido será inscrito como hijo de
los cónyuges si concurre el consentimiento de ambos”. Actualmente rige en el artículo 567 del Código
Civil y Comercial con la variante señalada. El artículo 252, disponía que: “si la reclamación de filiación
importa dejar sin efecto una filiación anteriormente establecida, deberá previa o simultáneamente
ejercerse la acción de impugnación de esta última”. Hoy establecida en el artículo 578, pero sin
equivalente en nuestra norma sustantiva.

El artículo 256, determinaba que: “la posesión de estado debidamente acreditada en juicio tendrá el
mismo valor que el reconocimiento expreso, siempre que no fuere desvirtuado por prueba en contrario
sobre el nexo biológico”. En la presente considerada en el artículo 584, sin expresión similar en nuestro
código sustantivo.

El artículo 259, cuestionado en la sentencia comparada, señalaba dos titulares habilitados: “la acción de
impugnación de la paternidad del marido, podrá ser ejercida por éste, y por el hijo o sus herederos. La
acción del marido caduca si transcurre un año desde la inscripción del nacimiento, salvo que pruebe que
no tuvo conocimiento del parto, en cuyo caso el término se computará desde el día en que lo supo. El
hijo podrá iniciar la acción en cualquier tiempo. En caso de fallecimiento del marido, sus herederos
podrán impugnar la paternidad si el deceso se produjo antes de transcurrir el término de caducidad
establecido en este artículo. En este caso, la acción caducará para ellos una vez cumplido el plazo que
comenzó a correr en vida del marido”. De forma bastante similar es contemplado en nuestro Código
Civil, en los artículos 363° sobre negación de paternidad matrimonial, el 364° sobre plazo y el 367°
sobre la titularidad, siendo en nuestro país el único titular de la acción, el marido. Este artículo fue
redactado en el nuevo Código Civil y Comercial de la República Argentina con una importante
modificación bajo el artículo 590°, con el título de “Impugnación de la filiación presumida por la ley.
Legitimación y caducidad”, que dice: “La acción de impugnación de la filiación del o la cónyuge de
quien da a luz puede ser ejercida por éste o ésta, por el hijo, por la madre y por cualquier tercero que
invoque un interés legítimo (Es decir que se amplió el número de legitimados, incluyéndose a la madre
y al tercero con interés legítimo) … El hijo puede iniciar la acción en cualquier tiempo. Para los demás
legitimados, la acción caduca si transcurre un año desde la inscripción del nacimiento o desde que se
tuvo conocimiento de que el niño podría no ser hijo de quien la ley lo presume… y en caso de
fallecimiento del (a) cónyuge sus herederos y el plazo corre desde que lo comenzó en vida el
legitimado”.

El Código Civil Argentino, señalaba antes de la modificatoria por Ley en el 2014, en su artículo 259°,
una designación taxativa de los titulares de la acción de impugnación de filiación matrimonial, tanto al
marido como al hijo.

Sobre el artículo 259°, está basado el caso que forma parte de la jurisprudencia argentina, por el cual se
solicita se declare su inconstitucionalidad. La Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Mendoza,

45
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Argentina resuelve en su sentencia del 12 de mayo de 2005, sentando un precedente jurisprudencial 58,
lo siguiente:

El padre biológico de una menor nacida el 26 de enero de 2002, solicitó la inconstitucionalidad de dicho
artículo al no legitimarlo para demandar la impugnación de paternidad. El Sr. C.F.L. inició la demanda
por impugnación de filiación matrimonial de la niña M.G.A. nacida el 26/01/2002, fruto de las relaciones
extramatrimoniales con la Sra. A.C.G.P., y que a pesar que ha conversado con el marido de la madre de
la menor, respecto a que no es hija suya, éste le pidió que abandone la idea del reconocimiento.

El juez de familia no dio lugar al pedido debido a la falta de legitimación sustancial activa del actor,
ordenando se archive la causa. El padre biológico apela y también es denegada por la Cuarta Cámara de
Apelaciones, bajo los argumentos que:

1) no está legitimado según el artículo 259 que tiene una designación taxativa de habilitados, 2) se viola
el derecho a la identidad del hijo, derecho que cuenta con restricciones donde se coloca la paz familiar
por encima de la protección biológica,

3) prevalecen los intereses superiores de la niña resguardado por la estabilidad familiar donde esta
insertada,

4) la norma deja a la menor, la posibilidad de establecer en el tiempo su identidad de origen, cambiando

su emplazamiento filiatorio,

5) la verdad de la menor se encuentra en la preservación de los lazos familiares que la han amparado a
la fecha.

Finalmente, el caso se ventila en la Primera Sala de la Corte Suprema de Justicia de Mendoza. La

magistrada Aida Kemelmajer de Carlucci59, con la expresión de una posición intermedia, señaló la
validez constitucional de algunas normas legales que regulan materia propia del Derecho de Familia y
que pueden y deben ser juzgadas no solo en abstracto sino en concreto, aludiendo al precedente del
Tribunal Europeo de Derechos Humanos que en su sentencia del 27 de Octubre de 1994 recaída en el
Caso Kroon y otros países bajos, declaró que la norma interna que impide al padre biológico reconocer
a su hijo mientras esa paternidad no sea impugnada por el esposo de la madre, violaba el derecho a la
vida familiar prevista en el artículo 8° de la Convención Europea de Derechos Humanos.

46
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

CONCLUSIONES
 Si bien la presunción de paternidad para los hijos nacidos dentro del matrimonio es una regla de
carácter imperativo, esta no es de eficacia absoluta, motivo por el cual se ha admitido la prueba en
contrario en algunos procesos judiciales. Pero ahora la presunción de paternidad quedará a un lado
si la madre declara expresamente lo contrario.
 El tratamiento de la filiación en la legislación peruana resulta obsoleto, alejado de las orientaciones
actuales, al seguir en la línea de protección de las estructuras familiares tradicionales y negarse a la
armonización del derecho con la realidad.
 El sistema en que está inmersa la filiación con esta modificatoria ya no es restrictivo, porque ahora
si es posible que los hijos extramatrimoniales alcancen su filiación, que gocen de su derecho a la
identidad y del derecho a tener una vida familiar plena, la cual no solo comprende a la familia
legitima sino a la familia de hecho, a una familia extramatrimonial.
 La filiación en nuestro sistema está estructurada para preferir la verdad formal sobre la verdad real,
al impedir que el padre biológico reconozca al hijo tenido con una mujer casada, y considerar la
existencia solo de las relaciones fundadas en el matrimonio; violándose el principio de primacía de
la verdad biológica y el derecho del hijo a ostentar la filiación que le corresponde y por consiguiente
a la construcción de vínculos familiares sólidos y reales.
 El derecho de un hijo a conocer su verdadera identidad, si bien no es un derecho absoluto, goza de
garantía de jerarquía constitucional, por ello resulta una prioridad alcanzar la filiación, que traerá
como consecuencia el goce y ejercicio pleno del derecho constitucional a la identidad.
 La previsión normativa ha quedado rezagada en relación a la evolución del concepto social de
familia, y más aun con el surgimiento de medios de prueba, como las pruebas genéticas, que son
una realidad científica que permite determinar con celeridad y con un margen de error mínimo, el
vínculo biológico entre padre e hijo.
 La aplicación de normas de mayor rango, como las normas constitucionales, a través del control
difuso vienen permitiendo y garantizando la vida en sociedad, salvaguardando la dignidad humana
y el orden jurídico.
 La facultad de aplicación del control difuso no debiera ser el único camino que determine el
reconocimiento del ejercicio pleno del derecho de filiación (identidad del hijo) sobre los demás
derechos, que siendo también constitucionales no son de igual jerarquía (intimidad del cónyuge).
 El Código Civil evidencia una arbitrariedad manifiesta en el artículo 367°, al designar a un solo
titular de la acción de impugnación, e incongruencia con los medios de prueba existentes a la fecha,
al restringirlos para la filiación del menor nacido de mujer casada (artículo 402°,6), a pesar que más
de uno, puede favorecer de modo irrefutable al padre biológico, quien debiera ser considerado un
legitimado activo para accionar. Si hay un medio de prueba, debe primar el derecho del hijo y del
padre biológico a materializar la identidad del menor, como corresponde.
 Si el legislador no advierte el cambio de la sociedad, no producirá una regulación acorde y el
juzgador no advertirá que la norma a aplicar resulta arcaica y terminará por vulnerar el derecho, y
47
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

habrá una víctima de la ley y del derecho, en este caso un menor. En suma, si quienes establecen
las reglas de aplicación jurídica no toman en cuenta que la familia ha cambiado estructuralmente,
seguirá produciendo normas desfasadas, que serán los únicos parámetros del juez para resolver en
sentido estricto, lo que traerá como consecuencia la afectación del goce y ejercicio del derecho de
una persona, quien recurre, en busca de un pronunciamiento que debiera expresar, de la forma más
justa posible, la verdad de los hechos, a los órganos jurisdiccionales del Estado, cuya función es la
de administrar justicia.
 Mientras que el Código Civil peruano, admite sólo tres formas de reconocimiento de hijos
extramatrimoniales: En el registro Civil, en escritura pública o en testamento. La legislación
comparada, permite más vías para lograr el reconocimiento filial, facultando al padre biológico ante
el registro civil, en testamento o en documento público o privado reconocido, como también por
una declaración voluntaria del progenitor en un proceso judicial. O para el caso de hijo de mujer
casada para impugnar la paternidad matrimonial legitima al marido otorgándole un plazo y legitima
al propio titular en cualquier tiempo, el cual podrá ser representado por la madre en su minoría de
edad

48
 IMPUGANACION DE PATERNIDAD Y FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

Bibliografía
Abanto Torres, J. D. (24 de agosto de 2018). la ley. Obtenido de la ley: [Link]
7-cosas-que-debes-saber-sobre-las-nuevas-reglas-de-filiacion-extramatrimonial

Aguila Llanos, B. (2016). Tratado de derecho de famlia. Lima: Lex Iuris.

Antonio Zannoni, E. (1997). Identidad Personal y Pruebas Biologicas. En E. Antonio Zannoni, Identidad
Personal y Pruebas Biologicas (pág. 159). Buenos Aires: Revista de Derecho Privado Y
comunidades.

Cardenas Martinez, C. (12 de Agosto de 2012). Obtenido de

[Link]
C3%ADtica_del_Per%C3%BA_El_Derecho_a_la_Identidad

Cillero Bruñol, M. (2004). El interes superior del niño en el marco de la convecion internacional sobre
los derechos del niño. Bogota: Temis S.A.

Cornejo Chavez, H. (1985). Derecho familiar peruano - Tomo II. Lima: Libreria estudim Editores.

Cornejo Chavez, H. (199). Derecho familiar peruano. Lima: Gaceta Juridica.

Fernandez Cessarego, C. (1992). Derecho a la identidad personal. Lima: Astrea.

Gimenez Fernandez, W. (s.f.). Obtenido de [Link]

extramatrimonial/[Link]

Gutierrez Camacho, W. (2005). La constitucion comentada - Tomo I. Lima: Gaceta Juridica.

Martines de Aguirre Aldaz, C. (2013). La filiacion, entre biologia y derecho. España: Prudentia Iuris.

Mazzigni, G. A. (1998). Derechon de Famili - Tomo IV. Buenos Aires: Abao de Rodolfo de Palma.

Placido Vilcachagua, A. (2006). El interes superior del niño. Lima: Gaceta Juridica.

Varsi Rospigliosi, E. (199). Filiacion, derecho y genetica. Lima: Fondo de cultura economica.

Varsi Rospigliosi, E. (2002). La filiacion no es cuestion de sexo es cuestion de piel. Lima: Gacata
Juridica.

49