A S E S O R Í A

EMPRESARIAL

Los aportes societarios

Análisis de sus principales aspectos registrales
INFORME ESPECIAL

Carlos Alfredo MARTINEZ ALVAREZ(*)

RESUMEN EJECUTIVO

E l tema de los aportes societarios es, aunque no parezca al principio, de suma im-
portancia para el inicio de las actividades económicas a través de sociedades.
Por esta razón, en el presente informe se explican los principales aspectos registrales
de los aportes societarios, de cara a la constitución de una sociedad o el aumento de
su capital social.

INTRODUCCIÓN por nuevos aportes para evitar que la sociedad

se disuelva debido a pérdidas que reduzcan su
Hoy por hoy, el universo empresarial se encuentra patrimonio neto a una cantidad inferior a la ter-
invadido, en su mayoría, por sociedades. Así, es cera parte del capital pagado(3), o simplemente
muy común que dentro de las principales consultas si se desea recaudar fondos para, por ejemplo,
que tienen quienes se dedican a la actividad em- expandirse en el mercado.
presarial, se encuentre la referida a cómo constituir Sin embargo, usted se preguntará, estimado lector,
una sociedad para iniciar o formalizar un negocio de qué sirve saber la importancia de los aportes
que han emprendido. Y precisamente esta consulta societarios si al final no sé cómo se aportan, valga
nos lleva, casi de manera automática, al tema de la redundancia. Justamente, la falta de información
los aportes societarios. clara sobre los aspectos registrales de los aportes
Si bien en nuestro ordenamiento no se exige, salvo societarios conlleva a que se observe en los Registros
contadas excepciones(1), un capital social mínimo, Públicos (en adelante, “el Registro”) los actos de
tampoco es que se pueda constituir una sociedad sin constitución o aumento de capital de una sociedad,
capital alguno, es decir, sin que los socios aporten con el perjuicio que ello implica para los socios.
“algo” de fondos. Esto es así, debido a que el ámbito Por este motivo, hemos creído conveniente tratar
de responsabilidad de la sociedad y el de sus socios(2) de absolver las principales dudas que pueden
se encuentra claramente diferenciado, de ahí que surgir al momento de acreditar ante el Registro
al menos se exija, tácitamente, que aporten “algo” la entrega efectiva de un aporte a la sociedad,
para constituirla; en el entendido que ese “algo” no debiendo para estos fines desarrollar primero
solo le permitirá a la empresa tener el impulso para algunas cuestiones generales.
dar inicio a la actividad económica que pretende
desarrollar, sino también para dotar a los futuros I. LOS APORTES SOCIETARIOS: ASPECTOS
acreedores de la empresa de una garantía mínima GENERALES
en caso esta llegue a fracasar.
He ahí, entonces, la importancia de los aportes 1. Cuestión previa: Diferencia entre capital y
en la constitución societaria. Pero hay que ir un
patrimonio social
poco más allá; transportémonos ahora a la etapa
de desarrollo de la empresa, ya que aquí también El capital social es un concepto abstracto que
veremos la importancia de los aportes societarios. representa el valor económico de los bienes entre-
Así, en esta etapa los aportes permitirán hacer gados o comprometidos por los socios, es decir,
frente a las vicisitudes propias del mercado, como aportados; y cuyo importe es equivalente a la
sucede en el caso del aumento del capital social suma del valor nominal de las acciones suscritas.

(*) Abogado por la Universidad Nacional Federico Villarreal. Asesor empresarial de Contadores & Empresas y exmiembro del área mercantil de
Gaceta Jurídica.
(1) Nos referimos a las sociedades del sistema financiero, en donde sí se exige un capital social mínimo.
(2) De ahí que se diga que: ni la sociedad es responsable por las deudas de sus socios, ni estos lo son por las deudas de la sociedad. Cabe
precisar, sin embargo, que esta regla tiene una excepción en la sociedad en comandita; casi “extinta” debido a esta particularidad.
(3) Véase, al respecto, el artículo 407, inciso 4) de la Ley General de Sociedades.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 254 D-1

70 ASESORÍA EMPRESARIAL

El patrimonio social, por el contrario, es el cumplido con cancelarla totalmente en 2. ¿Qué debe contener el informe de
conjunto de activos (dinero, bienes y de- la forma y plazo previstos por el pacto valorización?
rechos) y pasivos (deudas) pertenecientes social o, en su defecto, por el acuerdo Este informe, que consta en la escritura
a la sociedad y que son cuantificables en de la junta general, incurrirá en mora de constitución o aumento de capital,
dinero, variando su importe de manera sin necesidad de intimación. Contra el debe contener lo siguiente:
constante durante la vida de la empresa. socio moroso, la sociedad puede de-
mandar judicialmente el cumplimiento • La descripción de los bienes o de-
Por lo regular, el capital social y los activos rechos aportados que permitan su
del patrimonio social coinciden en el acto de la obligación mediante un proceso
ejecutivo o proceder a la enajenación individualización.
fundacional: el patrimonio está integrado
de las acciones del socio por su cuenta • El criterio de valorización.
por los aportes entregados o que los socios
y riesgo, conforme a lo dispuesto por • El valor del aporte.
se obligan a entregar a la sociedad, cuyo
monto total representa también el capital el artículo 80 de la Ley General de So- • El nombre, número del documento de
social. Pero mientras este se mantiene ciedades (en adelante, LGS). identidad, domicilio y la suscripción
estable e inalterable(4), el patrimonio va- Se ha de advertir, no obstante, que para de la persona que lo efectuó.
riará según los resultados de los negocios el caso de las sociedades civiles, su capital
social debe estar íntegramente pagado 3. ¿Quién debe preparar el informe
sociales, aumentando si son positivos o
disminuyendo si arrojan pérdidas. al momento de la celebración del pacto de valorización?
social (artículo 297 de la LGS). Por mucho tiempo se creyó que este
2. Los aportes como representación A estas alturas podemos resumir lo que hasta informe tenía que ser preparado nece-
del capital social aquí hemos señalado a través del cuadro Nº 1. sariamente por un perito oficial; sin em-
Los aportes societarios vienen a ser aque- bargo, el Tribunal Registral ha sido claro
llas prestaciones de servicios (solo admi- 4. ¿Qué se transfiere con los aportes? en señalar que el informe de valorización
tidos en las denominadas “sociedades de Mediante los aportes societarios se trans- debe ser preparado por quien resulte en
personas”) o transferencia de bienes o fiere a la sociedad la propiedad del bien aptitud para hacerlo, según la naturaleza
derechos que los socios se han compro- aportado, salvo que se estipule que se del aporte(7), aceptándose en la práctica
metido a efectuar a fin de integrarlos al hace a otro título, en cuyo caso la so- que lo realice el gerente general.
capital social de la empresa, ya sea para ciedad adquiere únicamente el derecho Cabe precisar, además, que el registrador
su constitución o aumento. transferido a su favor. no puede cuestionar el o los criterios de
En términos sencillos, el aporte implica Por ejemplo, si la sociedad tiene por objeto valorización empleados en el informe,
cuánto quiere un socio invertir y arriesgar el desarrollo de actividades del rubro de pues únicamente se encuentra facul-
en una empresa. No por nada a través de transporte, puede un socio aportar solo tado para observar si la escritura pública
los aportes se determina la participación por el uso de un terreno (bien inmueble) de constitución o aumento incumple
de un socio dentro de la sociedad, ya sea para que sea utilizado como cochera de los con insertar el informe, o si en este se
a nivel político con el derecho a voto, o vehículos; en este caso, el socio conserva omiten algunos de los requisitos que
económico con el derecho a las utilidades. la propiedad del bien pero el derecho de debe contener.
usarlo lo transfiere a la sociedad.
3. ¿Cuánto se debe aportar como III. ASPECTOS REGISTRALES DE LOS
mínimo para constituir una socie- II. EL INFORME DE VALORIZACIÓN DE APORTES SOCIETARIOS
dad o aumentar su capital social? LOS APORTES SOCIETARIOS
Como se ha señalado, los aportes con- 1. Aportes dinerarios
forman el capital social de una sociedad;
1. ¿Qué es el informe de valorización? El aporte de dinero(8) es el mecanismo
por tanto, conviene diferenciar entre Los aportes de bienes o derechos de cré- más utilizado por los socios, básicamente
suscripción y pago íntegro del capital, dito presentan un grave inconveniente: debido a que su cuantificación no re-
pues ello tendrá también repercusiones que su sobrevaloración pueda conducir viste mayor complejidad, ya que basta
en los aportes que realicen los socios. directamente a un capital irreal, por lo con efectuar un depósito, en moneda
que se ha establecido la obligación de nacional, en una empresa bancaria o
• Suscripción del capital
capital: Para que se la realización de un informe de valoriza- financiera, a nombre de la sociedad,
constituyan las sociedades anónimas ción(6), el cual debe estar acompañado a la cuya constancia deberá insertarse en la
y las sociedades comerciales de res- declaración de recepción de los bienes por escritura pública correspondiente para su
ponsabilidad limitada es necesario parte del gerente general de la sociedad. corroboración ante los Registro Públicos(9).
que su capital se encuentre suscrito
totalmente y que se haya pagado al CUADRO Nº 1
menos la cuarta parte del valor de las Relación entre aportes, capital y patrimonio en el caso de las sociedades anónimas

acciones o participaciones(5). Igual regla Aportes: Mínimo 1/4 parte del valor Aumento de capital para, por ejemplo, obtener fon-
nominal de las acciones dos a fin de expandirse en el mercado
rige para los aumentos de capital.
En ese sentido, si, por ejemplo, se busca Constitución “Vida” del capital social
Opción ante disolución
constituir una sociedad con un capital de la Aumento de capital social por
sociedad “Vida” del patrimonio social
conformado por 100 acciones con un nuevos aportes
valor nominal de S/. 100, para que se
Al inicio el activo del patrimonio y el Patrimonio inferior a 1/3 del capital social
constituya es necesario que cada ac- capital social coinciden
ción tenga un titular que haya pagado
S/. 25, la cuarta parte de su valor. (4) Salvo que se siga el procedimiento para su modificación, previsto en los artículos 201 y ss., para el aumento, y 214
y ss., para la disminución, de la Ley General de Sociedades.
• Pago íntegro del capital
capital: Se refiere al (5) Conforme a lo dispuesto por los artículos 52 y 285 de la Ley General de Sociedades.
(6) Véase el artículo 27 de la LGS.
pago total del capital social. Así, por (7) Cfr. Resolución N° 448-2010-Sunarp-TR-A, del 24/11/2010.
ejemplo, en el caso anterior el accionista (8) El dinero es un bien mueble; sin embargo, debido a su trascendencia nuestra LGS ha decidido regular este tipo de
aporte de forma separada.
que ha suscrito una acción pero no ha (9) Véase el inciso a) del artículo 35 del Reglamento del Registro de Sociedades.

D-2 2da. quincena - Mayo 2015

 INFORME ESPECIAL 71

El aporte en dinero se desembolsa en la muebles, para acreditar la efectividad • El título valor o documento de crédito
oportunidad y condiciones estipuladas en de la entrega ante los Registros Públicos aportado tiene por obligado principal a
el pacto social. Asimismo, cabe señalar debemos diferenciar entre inmuebles un tercero: Cuando el obligado principal
que el dinero recaudado por este tipo inscritos y no inscritos: no es el socio aportante, el aporte se
de aporte puede ser utilizado por los • Cuando el inmueble aportado se entenderá cumplido con la transferencia
administradores, bajo su responsabilidad, encuentra inscrito
inscrito: La efectividad de de los respectivos títulos o documentos,
una vez otorgada la escritura pública de la entrega se corroborará ante los con su endoso y sin perjuicio de la res-
constitución y aun cuando no hubiese Registros Públicos con la inscripción ponsabilidad solidaria como endosante,
culminado el proceso de inscripción de de la transferencia a favor de la so- cuidando que en el endoso no se haya
la sociedad en el Registro, para atender ciedad en el Registro respectivo. Igual insertado la cláusula de “endoso sin
gastos necesarios de la sociedad(10). que en bienes muebles, si el inmueble responsabilidad”.
está registrado en la misma oficina En este supuesto, a diferencia del
2. Aportes de bienes no dinerarios registral del domicilio de la sociedad, anterior, la efectividad de la entrega
De acuerdo con nuestra LGS, los aportes un registrador se encargará de la se corroborará ante los Registros Pú-
no dinerarios son todos aquellos bienes o calificación e inscripción simultánea blicos con la constancia expedida
derechos distintos del dinero, los que deben en los distintos registros. por el gerente, el administrador o
ser, no obstante, susceptibles de valoración • Cuando el inmueble aportado no se la persona autorizada de haberlos
económica, es decir, debe existir la posibi- encuentra inscrito:
inscrito En este caso, la recibido debidamente transferidos
lidad de que el bien o derecho aportado efectividad de la entrega del aporte o endosados a favor de la sociedad.
pueda ser sustituido por dinero. se comprobará ante los Registros 4. Aportes de servicios
Tratemos, en ese sentido, los tipos de Públicos con la indicación en la es-
Este tipo de aporte es propio de las deno-
aportes no dinerarios y sus principales critura pública de que el inmueble
minadas sociedades de personas, como
aspectos registrales: es transferido a la sociedad y con la
lo son la Sociedad Colectiva, Sociedad en
información suficiente que permita
Comandita y Sociedad Civil, en donde los
a) Aportes de bienes muebles su individualización, debiendo preci-
socios se pueden comprometer a aportar
La entrega de bienes muebles aportados a sarse para estos efectos, su ubicación,
a la sociedad un trabajo o servicio. Sin
la sociedad debe quedar completada a más características, perímetro e, inclusive,
embargo, este tipo de aporte no es admi-
tardar al otorgarse la escritura pública de los inmuebles con los que colinda.
tido en el caso de la Sociedad Anónima,
constitución o de aumento de capital, según Una vez aportado el bien inmueble, la y por extensión, a la Sociedad Comercial
sea el caso. Respecto a la efectividad de la sociedad será su propietaria, de ahí que se de Responsabilidad Limitada(14).
entrega ante los Registro Públicos, conviene recomienda, a efectos de los trámites que se
Respecto a su corroboración ante los Registros
diferenciar dos supuestos: sigan ante el notario para el otorgamiento
Públicos, el aporte en servicio se entenderá
• Cuando el mueble aportado se de la escritura pública, que el socio apor-
como efectivamente realizado con la declara-
encuentra registrado
registrado: En este caso, tante cuente con un título de propiedad
ción del gerente general, del administrador o
la efectividad de la entrega se corro- sobre el bien inmueble (por ejemplo, un
de la persona autorizada de haberlo recibido,
borará ante los registros con la ins- contrato de compraventa). En todo caso, se
debiendo indicarse, adicionalmente, el valor
cripción de la transferencia a favor de debe tener en cuenta que si bien el aporte
neto del servicio objeto del aporte.
la sociedad en el Registro respectivo. del inmueble convierte a la sociedad en su
Si los bienes están registrados en la propietaria, el socio aportante asume ante Tipo de aporte Efectividad del aporte ante el Registro
Con la inserción en la escritura pública
misma oficina registral del domicilio ella una obligación de saneamiento, en el del documento expedido por una em-
de la sociedad, un registrador se en- supuesto de que el bien no pueda ser usado Dinerario presa del Sistema Financiero Nacional,

cargará de la calificación e inscripción para el fin que fue aportado. donde conste su abono en una cuenta a
nombre de la sociedad.
simultánea en los distintos registros. De muebles Con la inscripción de la transferencia
3. Aportes de derechos de crédito inscritos a favor de la sociedad en el registro
• Cuando el mueble aportado no se Siempre y cuando lo contemple el pacto respectivo.
encuentra registrado
registrado: Para acreditar social, los socios pueden aportar a la De muebles no Con la certificación del gerente general
inscritos o del representante debidamente autori-
ante los Registros Públicos la efecti- sociedad títulos valores o documentos de zado de haberlos recibido.
vidad de la entrega de los aportes crédito. De esta manera, pueden presen- De inmuebles Con la inscripción de la transferencia
de bienes muebles no registrados tarse los siguientes supuestos: inscritos a favor de la sociedad en el registro
respectivo.
(Ej.: computadoras, impresoras, sillas,
mesas, etc.), basta con la certificación • El título valor o documento de crédito De inmuebles no Con la indicación en la escritura pública

del gerente general o del represen- aportado se encuentra a cargo del inscritos de que el bien es transferido a la socie-
dad y con la información suficiente que
tante debidamente autorizado de ha- socio: Aquí, el aporte no se considera
socio permita su individualización

berlos recibido(11), debiendo indicarse efectuado hasta que el respectivo De títulos valores Con la inserción en la escritura pública

la información suficiente que permita título o documento sea íntegramente donde el obligado el documento expedido por una empresa
principal es el socio del Sistema Financiero Nacional, donde
la individualización de los bienes. pagado. En este caso, la efectividad de conste el abono del valor del título en una
la entrega del aporte se corroborará cuenta a nombre de la sociedad.
Siendo ello así, será el gerente general ante los Registros Públicos insertando De títulos valores Con la constancia expedida por el ge-
donde el obligado rente, el administrador o la persona
o representante de la sociedad, según en la escritura pública el documento principal es un autorizada de haberlos recibido debida-
quien firme la certificación, quien res- expedido por una empresa bancaria tercero mente transferidos o endosados a favor
ponda ante la sociedad por la existencia o financiera del sistema nacional,
de la sociedad.
De servicios Con la declaración del gerente general,
de los bienes muebles aportados. donde conste su abono en una cuenta del administrador o de la persona auto-
a nombre de la sociedad(13). rizada de haberlo recibido.
b) Aportes de bienes inmuebles
El aporte de bienes inmuebles se reputa (10) Por ejemplo, aquellos gastos que derivan del propio procedimiento de inscripción de la sociedad.
efectuado al otorgarse la escritura pública (11) Conforme al inciso e) del artículo 35 del Reglamento del Registro de Sociedades.
(12) Véase el artículo 25 de la LGS.
en la que conste el aporte(12). Sin em- (13) Véase el inciso b) del artículo 35 del Reglamento del Registro de Sociedades.
bargo, al igual que en el caso de bienes (14) Conforme a lo dispuesto por el artículo 94 del Reglamento del Registro de Sociedades.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 254 D-3

72 ASESORÍA EMPRESARIAL

¿Cómo se impugna un acuerdo societario?

I. ASPECTOS GENERALES a los mismos) a precios o condiciones menos
PROCEDIMIENTOS EMPRESARIALES

favorables que los del mercado,

Durante la vida societaria se presentan a me- • Incurra en causal de anulabilidad prevista en la
nudo una serie de conflictos, de cuya solución ley o en el Código Civil
Civil. En el caso del Código
depende que la sociedad tenga éxito o fracase. Civil, debemos remitirnos al artículo 221 del
La razón de dichos conflictos se debe al hecho mismo.
que en el desenvolvimiento habitual de la marcha
Cabe precisar que no procederá la impugnación
societaria confluyen una serie de intereses que no
cuando el acuerdo haya sido revocado, o sustituido
necesariamente guardan relación. Así, muchas
por otro adoptado conforme a ley, al pacto social
veces los intereses de quienes tienen la mayoría se
o al estatuto.
contraponen con los intereses de los accionistas
minoritarios, ante esta situación ¿quedan estos
III. PROCEDIMIENTO PARA EJERCER EL
desprotegidos? Para evitar cualquier abuso de las
mayorías se ha previsto precisamente el derecho de DERECHO DE IMPUGNACIÓN
impugnación, el cual, no obstante, debe cumplir
con cierto procedimiento para su ejercicio. 1. ¿Quiénes pueden impugnar?
La impugnación de un acuerdo societario puede
II. ¿QUÉ ACUERDOS PUEDEN SER MATERIA DE
ser interpuesta por:
IMPUGNACIÓN?
• Los accionistas que en la junta general hubiesen
La Ley General de Sociedades señala que pueden hecho constar en acta su oposición al acuerdo.
ser impugnados los acuerdos de la junta general Cabe precisar que no solo basta con que el ac-
de accionistas cuyo contenido: cionista se oponga al acuerdo votando en contra
de él, sino que también es necesario que deje
• Sea contrario a la ley
ley, es decir, cuando el acuerdo constar su oposición en el acta del acuerdo.
trate de infringir alguna disposición imperativa.
Un ejemplo de esto sería el acuerdo de emitir • Los accionistas ausentes; y,
acciones que no hayan sido pagadas en al • Los accionistas que hayan sido ilegítimamente
menos el 25% de su valor nominal, o cuando privados de emitir su voto.
se adopten acuerdos sin observar la mayoría • En los casos de acciones sin derecho a voto,
calificada de votos. También se encuentran la impugnación solo puede ser interpuesta
aquí los acuerdos que no cumplen con las respecto de acuerdos que afecten los derechos
formalidades previstas para la convocatoria. especiales de los titulares de dichas acciones.
• Se oponga al estatuto o al pacto social, pues
como sabemos, los estatutos constituyen la 2. ¿Cuál es el plazo para impugnar?
ley particular de la sociedad, que rige el fun- La impugnación caduca a los dos meses de la fecha
cionamiento de la misma y a eso se debe su de adopción del acuerdo si el accionista concurrió
importancia. Hay que tener en cuenta que la a la junta; a los tres meses si no concurrió; y tra-
sociedad en sí es diferente a los accionistas que tándose de acuerdos inscribibles, dentro del mes
son parte de esta, y por tanto, los intereses de siguiente a la inscripción.
los accionistas difieren de la sociedad. Como
ejemplo de este caso tenemos al acuerdo de 3. ¿Ante quién y cómo se tramita la impugnación?
capitalizar todas las utilidades de un ejercicio, La impugnación se demanda en la vía judicial, en
sin repartir un porcentaje determinado de las caso no existir convenio arbitral, ante el juez del
mismas, no teniendo en cuenta que el estatuto domicilio de la sociedad. La impugnación se tramita
lo señala como obligación. por el proceso abreviado. Las que se sustenten en
• Lesione los intereses de la sociedad en beneficio defectos de convocatoria o falta de quórum se
directo o indirecto de uno o varios socios
socios, en tramitan por el proceso sumarísimo.
donde se aprecia claramente el abuso de derecho Base legal:
de las mayorías en contra de las minorías. Como
ejemplo puede mencionarse el de transferir activos • Ley General de Sociedades, Ley N° 26887
a determinados accionistas (o empresas vinculadas (09/12/1997): artículos 38, 139 y ss.

Pasos para impugnar un acuerdo societario

El accionista estuvo Debe dejar constancia de 2 meses Proceso arbitral: sí existe

presente en la junta. su oposición en el acta. convenio arbitral.

Proceso judicial suma-

Adopción del 1 mes rísimo: por defectos de
Inscripción del Demanda de
acuerdo convocatoria o falta de
acuerdo impugnación
quórum.
Accionistas ausentes e
Proceso abreviado:
ilegítimamente privados
los demás acuerdos.
de emitir su voto. 3 meses

D-4 2da. quincena - Mayo 2015

 ASESORÍA EMPRESARIAL 73

¿Qué hacer ante un incumplimiento contractual?

Alternativa: la cláusula de penalidad
DOCUMENTOS EMPRESARIALES

I. ASPECTOS GENERALES III. MODELOS DE CLÁUSULA PENAL

Al celebrarse un contrato se pueden presentar 1. Penalidad compensatoria

una serie de situaciones posteriores, como el que Ante el incumplimiento de una prestación y en
uno de los contratantes decida no ejecutar sus caso esta ya no pueda ser ejecutada, puede esta-
prestaciones. Así, incumplir un contrato significará, blecerse que se entregue una determinada suma de
en términos simples, no cumplir con alguna de dinero o un bien, perdiendo la parte incumplidora
las prestaciones asumidas. Por ejemplo, si celebro su derecho a recibir la contraprestación pactada
un contrato de compraventa y me comprometo (ver modelo Nº 1).
a pagar S/. 1 000 mensuales, pero al final no los
pago, evidentemente estaré incumplimiento el A través de esta cláusula penal se busca establecer
contrato que he celebrado. cuál va a ser el pago por los daños que se genera-
rían por el incumplimiento de una prestación; de
En ese sentido, es común que se consulte ¿Qué ahí, que ya no sea necesario entablar un proceso
hacer ante un incumplimiento contractual? Al judicial donde se acrediten tales daños, pues estos
respecto, dentro de las alternativas que recomen- estarían fijados en el contrato.
damos siempre se encuentra la de insertar en el
contrato una cláusula penal. 2. Penalidad por mora
Esta cláusula penal se estipula para el caso de (de)
II. CARACTERÍSTICAS DE LA CLÁUSULA PENAL mora en el cumplimiento de la prestación debida. En
este caso además del pago de la pena pactada, el
La cláusula penal es una prestación determinada, acreedor puede exigir el cumplimiento de la presta-
prometida por el deudor al acreedor en caso ción pendiente (Ver modelo Nº 2). De esta manera
de incumplimiento o cumplimiento parcial de la puede estipularse, y de hecho es común que se haga,
obligación principal. La prestación ofrecida como que por cada día de incumplimiento se pagará una
cláusula penal suele ser pecuniaria, aunque nada penalidad de S/ (o x%) del valor total de la pres-
impide que sea de otra naturaleza. tación. Por ejemplo, si se estipula en un contrato
La cláusula penal tiene dos características esenciales: de compraventa que se quiere el bien para el 1 de
diciembre y se entrega el 15, se habría configurado
• Es un pacto accesorio
accesorio. Se dice que es accesoria un incumplimiento tardío que demanda el pago de
en la medida en que su existencia tiene sentido una penalidad por los 5 días de retraso.
siempre que exista una obligación principal de
la cual depende, por lo que la cláusula penal 3. Otras penalidades
no tiene autonomía. Este carácter accesorio
Finalmente, debemos señalar que en un contrato
implica que la cláusula penal pueda ser esti-
también pueden estipularse otro tipo de penali-
pulada conjuntamente con la obligación o por
dades en caso se incumplan prestaciones que si bien
acto posterior.
no son la prestación principal, resultan accesorias a
• La función de garantía.
garantía Esta función se aprecia esta. Por ejemplo, en un contrato de compraventa
en el hecho de que la cláusula penal sirve de puede establecerse una penalidad respecto a la
protección o aseguramiento del crédito, me- demora en la suscripción de la escritura pública.
jorando la posición del acreedor al brindarle
Base legal:
una mayor seguridad de que su interés sea
satisfecho. • Código Civil: artículo 1344 y ss.

MODELO Nº 1

Cláusula penal compensatoria

Cuando una de las partes contratantes incumpliera alguna de las prestaciones asumidas, deberá pagar la suma de… (o entregar
el bien….), como pena y en compensación por los daños y perjuicios ocasionados, perdiendo el derecho a recibir la contrapres-
tación a favor, debiéndola devolverla si la hubiere recibido anticipadamente.

MODELO Nº 2

Cláusula penal por mora

Las partes acuerdan que procede contra el retraso en el cumplimiento de las prestaciones respectivas, el pago de la suma de
..................................... por concepto de penalidad, sin perjuicio de serles exigible el cumplimiento de la(s) prestación(es)
pendiente(s).

CONTADORES & EMPRESAS / N° 254 D-5

74 ASESORÍA EMPRESARIAL

Es factible que una E.I.R.L. celebre un Un acreedor cuyo crédito es litigio-

contrato de compraventa con su titular so puede oponerse a la reducción del
capital de su sociedad deudora
Consulta:
CONSULTAS EMPRESARIALES

Consulta:
El titular de una Empresa Individual de Res-
ponsabilidad Limitada (E.I.R.L.) nos comenta Un gerente general nos comenta que hace
que desea transferir a su E.I.R.L. un inmueble unos días, revisando el diario oficial El Perua-
de su propiedad; sin embargo, tiene cierta no, se ha podido percatar que una deudora
incertidumbre sobre la legalidad de esta ope- de la empresa que administra ha iniciado un
ración contractual, ya que es propietario y ge- procedimiento societario de reducción de ca-
rente de tal empresa. pital social, por el cual, de concretarse, dismi-
nuiría su capital de S/. 5 000 000 a S/. 1 000,
Respuesta: lo que imposibilitaría el cobro de su acreencia.
Asimismo, nos comenta que el mencionado
La E.I.R.L. es una persona jurídica de Derecho Pri- crédito que mantienen contra dicha empresa
vado, constituida por voluntad unipersonal, con ha sido materia de un cuestionamiento arbi-
patrimonio propio distinto al de su titular, que se tral, razón por la cual, nos consulta sí es fac-
constituye para el desarrollo exclusivo de actividades tible que puedan oponerse a la reducción de
económicas de pequeña empresa. La importancia capital social en cuestión.
de este mecanismo radica en el hecho de permitir a
una sola persona –natural– participar en el mercado
Respuesta:
restringiendo su riesgo de fracaso al aporte que realiza
para constituir a la E.I.R.L., es decir, que en caso no Una reducción de capital social genera siempre
funcione el negocio propuesto, las consecuencias la posibilidad de afectar diferentes intereses,
adversas no impactarán en todo su patrimonio, sino entre los que se encuentran los de los acree-
únicamente en el del mecanismo jurídico. dores de la sociedad. Precisamente, a fin de
salvaguardar los intereses de los acreedores,
Este es pues, el denominado derecho a la res-
nuestro legislador les ha concedido el derecho
ponsabilidad limitada del que goza el titular de la
de oponerse, mediante una demanda judicial,
E.I.R.L. Se debe advertir, sin embargo, que si bien
a la reducción de capital social de su deudora.
la E.I.R.L. se constituye por escritura pública para
Sin embargo, este derecho no es consustancial
que adquiera personalidad jurídica propia, y pueda
a todo acreedor, o dicho de otro modo, no todo
limitar la responsabilidad de su titular, necesita
acreedor –por el solo hecho de serlo– puede
estar inscrita en el Registro Mercantil.
oponerse a la escisión de la sociedad que es
Como se puede advertir, si bien a nivel organizacional su deudora. Este derecho está restringido a
la voluntad de la E.I.R.L. confluye con la de su titular, favor de acreedores cuyo crédito no está ade-
a nivel jurídico son dos sujetos de derechos distintos, cuadamente garantizado, aun cuando este se
por lo que nada imposibilita a que puedan ocupar encuentre sujeto a condición o plazo:
posiciones opuestas en un mismo contrato.
• Acreencias sujetas a condición: Son aquellas
Respecto a que el titular es también el gerente de cuya eficacia está sujeta a la producción de un
la E.I.R.L., debemos mencionar que este órgano acontecimiento futuro e incierto.
está a cargo de la administración y representación
• Acreencias sujetas a plazo: Son aquellas cuya
de la empresa. Respecto al cargo, se tiene que
eficacia está sujeta a un lapso o periodo de
este es personal e indelegable, contando con las
tiempo que debe ocurrir inexorablemente.
siguientes competencias:
• Organizar su régimen interno; Cabe precisar, además, que respecto a lo que
se debe entender por crédito adecuadamente
• Representarla judicial y extrajudicialmente;
garantizado nuestro legislador societario ofrece
• Realizar los actos y celebrar los contratos que escasas luces, de ahí que sea común que en la
sean necesarios para el cumplimiento de su doctrina se advierta que este es un concepto con
objeto; una alta dosis de subjetividad que es determinado
• Cuidar de su contabilidad y formular las cuentas caso por caso, resolviéndose las desavenencias por
y el balance; decisión judicial.
• Dar cuenta periódicamente al titular de su
Otro de los puntos en donde nuestro legislador
marcha;
ha guardado silencio, es precisamente el tema
• Ejercer las demás atribuciones que le señale la materia de consulta: ¿es viable que un acreedor
ley o le confiere el titular. con un crédito litigioso se oponga a una reducción
Por lo tanto, resolviendo la consulta planteada, de capital? En relación con esta interrogante, la
tenemos que no existe mayor controversia a nivel doctrina societaria ha sido clara en manifestar que
legal para que el titular de una E.I.R.L. pueda la controversia que pueda existir sobre un crédito
transferirle un inmueble de su propiedad, pese a no restringe el ejercicio del derecho de oposición,
que también es el administrador de esta empresa. debiendo el juez que conozca la oposición dictar
las medidas necesarias para garantizar el crédito.
Base legal:
• Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad
Base legal:
Limitada, Decreto Ley Nº 21621: artículos 4 y 5. • Ley General de Sociedades: artículo 219.

D-6 2da. quincena - Mayo 2015