1.

LOS CONTRATOS MERCANTILES

1.1.-CONCEPTO DE CONTRATO:

Un contrato, en términos generales, es definido como un acuerdo privado, oral o

escrito, entre partes que se obligan sobre materia o cosa determinada, y a cuyo
cumplimiento pueden ser exigidas. Es un acuerdo de voluntades que genera
derechos y obligaciones para las partes.1 Por ello se señala que habrá contrato
cuando varias partes se ponen de acuerdo sobre una manifestación de voluntad
destinada a reglar sus derechos.

Doctrinariamente, ha sido definido como un negocio jurídico bilateral o multilateral,

porque intervienen dos o más personas (a diferencia de los actos jurídicos
unilaterales en que interviene una sola persona), y que tiene por finalidad crear
derechos y obligaciones (a diferencia de otros actos jurídicos que están
destinados a modificar o extinguir derechos y obligaciones, como las
convenciones). También se denomina contrato el documento que recoge las
condiciones de dicho acto jurídico.

En el Derecho romano clásico, a su vez, el contrato se refiere a la concreta

situación de estar ligadas las partes por un vínculo jurídico que crea derechos y
obligaciones. No se refiere al acto jurídico mediante el cual las partes contraen
dichos derechos, sino a lo contratado (contractus, lo contraído), la relación jurídica
que ha quedado indisolublemente constituida mediante la convención generadora.

Las partes en un contrato son personas físicas o jurídicas. En un contrato hay dos
polos o extremos de la relación jurídica obligacional, cada polo puede estar
constituido por más de una persona revistiendo la calidad de parte.

El contrato, en general, tiene una connotación patrimonial, y forma parte de la

categoría más amplia de los negocios jurídicos. La función del contrato es originar
efectos jurídicos.

En cada país puede existir un concepto de contrato diferente, y esa divergencia

tiene que ver con la realidad socio-cultural y jurídica de cada país (existen
ordenamientos en que el contrato no se limita al campo de los derechos
patrimoniales únicamente, sino que abarca también derechos de familia como, por
ejemplo, los países en los que el matrimonio es considerado un contrato).

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1.2. LOS CONTRATOS MERCANTILES:

1.2.1 LA REPRESENTACIÓN VOLUNTARIA:

Es un acto unilateral, obedece a la manifestación voluntaria de una persona

(poderdante), se entiende que existe cuando se faculta a otra persona para
celebrar en su nombre uno o varios negocios jurídicos. Algunos de los negocios
que acompaña este acto son la agencia mercantil, la consignación, el mandato.
Se debe constar por medio de un documento escrito público o privado.
Contrato
Es un acto jurídico bilateral destinado a originar obligaciones, produce efecto
jurídico y existe un acuerdo de voluntades entre las partes de la cual nacen
obligaciones. Aunque el contrato está destinado a producir efectos dentro del
campo patrimonial, se dice que también los puede producir en el campo moral.
Elementos Del Contrato:
1. La Capacidad
2. El Consentimiento
3. El objeto Lícito
4. La Causa Lícita

1.2.2. ANOMALÍAS DEL NEGOCIO JURÍDICO:

Ineficacia: Se entiende como ineficaz de pleno derecho el acto jurídico que no

produce efectos, sin necesidad de declaración judicial.
Inexistencia: Existen dos causales como son:
1. La falta de algunos de sus elementos esenciales al contrato, un ejemplo, la
carencia de precio en una compraventa.
2. Cuando se haya celebrado sin las solemnidades que la ley exija, un ejemplo,
tenemos una compraventa sobre un inmueble en documentos privado. Tampoco
requiere de la declaración judicial.

Nulidad: el código de comercio se refiere a varias clases de nulidad:

1. Absoluta: omisión de cualquier requisito respecto a la especie del acto, contrato
o calidad.
2. Relativa: la acción no corresponde sino a las personas en cuyo beneficio la ha
establecido la ley.
3. Sustantiva: se refiere a la eficacia del acto jurídico.

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4. Procesal: se refiere a la invalidez de las actuaciones judiciales.
Imposibilidad: Consiste en la ineficacia en relación con terceros, de ciertos
derechos nacidos en virtud de la celebración de un acto jurídico. Los terceros
pueden defenderse del acto que toca su patrimonio.
Unilateral: Se da cuando una de las partes se obliga para con otra, sin que esta a
su vez se obligue. Como ejemplo de esta clase de contrato tenemos el mutuo y el
comodato.
En esta clase de contrato el deudor es responsable hasta de la culta levísima
(Que es la falta de aquella esmerada diligencia de que un hombre juicioso emplea
en la administración de sus negocios importantes).
Bilateral: Cuando los contratantes contraen mutuamente las obligaciones
contempladas en el contrato. Como ejemplo de este contrato tenemos la
compraventa y la transacción.
En esta clase de contratos el deudor es responsable hasta la culpa leve (Que es
la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente
en sus negocios propios).
Típico O Nominado: Son Aquellos contrato a los cuales la ley le da nombre
según el acto que se realice con ellos, estos contratos son regidos por el Código.
Como ejemplo de este contrato tenemos:
* La Compraventa
* El arrendamiento.
Atípico O Innominado: Son los contrato que no son definidos por la Ley. En este
caso el contrato es la ley para los contratantes y no puede contrariarse, se debe
aplicar la intención que tuvieron las partes en el momento de celebrar el contrato,
llegado el caso en que no se llegue a un acuerdo, se resolverá el conflicto por las
reglas del contrato al que se tenga mayor analogía.
Gratuito: También llamado de beneficencia, se da cuando solo tiene por objeto la
utilidad de una de las partes sufriendo la otra el gravamen, en estos contratos los
acreedores tienen acción contra los terceros adquirientes aún cuando sean de
buena fe. Es este caso podemos encontrar las donaciones a los hospitales,
ancianatos, escuelas, etc., sin esperar nada a cambio.
Oneroso: Un contrato oneroso no produce vicio del consentimiento, sino cuando
la calidad de la persona con quien se va a contratar es el motivo que nos lleva a
celebrar dicho contrato, aquí hay que probar la mala fe del tercero adquiriente. Es
como cuando se contrata un pintor célebre para que nos haga determinado
cuadro y nos los hace otro.
Principal: Es aquel contrato que subsiste por si mismo, no necesita de otras
convenciones, ósea que este contrato es específico y no genérico, ya que en su
contenido se especifican las obligaciones.

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Accesorios: Estos contratos tienen como primordial objetivo asegurar el
cumplimiento de una obligación principal, de manera que no pueda existir sin ella.
Este contrato tiende a desaparecer cuando se extingue el principal. No deben
confundirse con los dependientes como es la promesa matrimonial.
Reales: Se perfecciona con la tradición o entrega de la cosa. Decimos tradición o
entrega porque estas dos palabras tienen significado distinto, pues hay tradición
de la cosa cuando se entrega materialmente con el ánimo de transferir derecho
sobre ella, ósea que toda tradición es entrega pero no toda entrega es tradición.
En este caso tenemos como ejemplo:
* El mutuo
* El préstamo de uso o comodato
* El depósito, etc.
Solemnes: Son los contratos que están sujetos a la observancia de ciertas
solemnidades especiales, de forma que sin ellas no se producen ningún efecto
civil. La ley establece requisitos en consideración a la calidad de las personas que
han de intervenir en el contrato. Fuera de estas solemnidades están las llamadas
convencionales que son acordadas por los contratantes, pero que no acarrean
consecuencias en el contrato.

Ejemplo:
* La Compraventa de bienes Raíces.

Consensual: Se le llama Contrato consensual al que se perfecciona por el solo

consentimiento. Este es el tipo general de los contratos, pues es solemne y
solamente tiene como excepción los Contratos Reales.

Como ejemplo de esta clase tenemos:

* La Fianza
* La compraventa de Bienes Raíces
* La Renta Vitalicia, Etc.
Ejecución Instantánea: Son los contratos que son susceptibles en su
cumplimiento total e inmediato de cada una de las obligaciones contraídas. En
cuanto a su terminación, admite la resolución con su efecto retroactivo natural.
En este caso podemos encontrar como ejemplo:
* La compraventa, que tiene una obligación recíproca.
Tracto Sucesivo: Esta clase de Contrato es aquella que no permite un efecto
retroactivo natural, pues es difícil deshacer lo hecho.

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Como ejemplo de este contrato tenemos el arrendamiento de cosas, su
terminación es simple, pues se disfruta de la habitación o la cosa mediante el
pago. Tiene aplicación en lo que toca a la teoría del riesgo.
Libre Discusión: Los Contrato de Libre discusión son aquello que como su
nombre lo indica, tanto el comprador como el vendedor discuten libremente las
condiciones del contrato.
Aquí podemos tener en cuenta las modisterías, ambas partes deben discutir
cuáles son las obligaciones a cumplir cada una.
Adhesión: Son aquellos contratos en los cuales solo una de las partes impone las
condiciones y la otra parte debe disponerse a aceptarlas. Este contrato es
producto de los avances de la civilización y se han llegado a generalizar bastante.
Como Ejemplos tenemos:
* Los contratos de que prestan el servicio de transporte aéreo
* Los teatros
* Los cinemas
* Las discotecas y otros.
Compraventa: Es un contrato en el que una de las partes se obliga a dar una
cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y esta comprar. El
dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio. Todo comprador
que adquiere por compra una cosa quiere disponer de ella en forma libre y
definitiva. Por tanto es de la esencia del contrato que el vendedor nada se reserve
del poder jurídico que tenga sobre la cosa.
Como ejemplo tenemos:
* Los locales de electrodomésticos, artículo de oficina, etc.
La Compraventa tiene las características de contrato bilateral, oneroso y aleatorio.

1.2.3. COMPRA-VENTA CON RESERVA DE DOMINIO:

Cuando el vendedor se reserva el dominio de la cosa vendida, puede se mueble o
inmueble, hasta que el comprador haya pagado la totalidad del precio. El
comprador sólo adquirirá la propiedad del bien con el pago de la última cuota del
precio, pero tendrá derecho al reembolso de la parte pagada, en caso de que el
vendedor obtenga la restitución del bien.
La reserva de dominio de bienes inmuebles sólo producirá efectos frente a
terceros a partir de la fecha de inscripción del respectivo contrato en la oficina de
registro de instrumentos públicos. La reserva de dominio de muebles
singularizarles e identificables y no fungibles, sólo producirá efectos en relación
con terceros a partir de su inscripción en el registro mercantil, los automotores se
regirán, por las normas que regulan la materia.

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Ejemplo:
* Las Hipotecas
* Las Pignoraciones.
La anticresis:
Es un contrato en virtud del cual un deudor entrega al acreedor un bien inmueble
para que con los frutos de éste produzca se pague la obligación. Entonces la
anticresis es a la vez que un contrato, una forma de pago, porque es un contrato
para pagar. La entrega del bien se hace para que con el producido de él se
extinga la obligación.
En esta clase tenemos como ejemplo de estos bienes:
* Casas
* Apartamentos
* Edificios.
Suministro:
Contrato por el cual una parte se obliga, a cambio de una contraprestación, a
cumplir en favor de otra, en forma independiente, prestaciones periódicas o
continuadas que pueden ser bienes o servicios. Es común que lleve una cláusula
de preferencia, que consiste en que la parte que percebe el suministro se obliga a
preferir al proveedor.
Como ejemplo tenemos:
* Los suministros de comida, energía, enseñanza y conservación de animales.
Aleatorio:
Es aquel en el que dos personas estipulan obligaciones recíprocas vinculadas a
un hecho incierto del cual va desprenderse la utilidad o la pérdida indistintamente
para ambos o cada uno de ellos.
En este caso tenemos como ejemplo:
 Los contratos de seguro
* Las rifas, las apuestas y la lotería.
El transporte:
El transporte es un contrato por medio del cual una de las partes se obliga para
con la otra, a cambio de un precio, a conducir de un lugar a otro, por determinado
medio y en plazo fijado, personas o cosas y a entregar éstas al destinatario. Se
perfecciona por el acuerdo de las partes y se prueba conforme a las reglas
legales.
Como ejemplo tenemos:
* Las empresas de domicilios motorizadas
* Copetrán y Avianca.

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Seguro:
Estos contratos tienen fines específicos como prevenir y disminuir las
consecuencias dañosas de ciertos riesgos, o sea acontecimientos fortuitos que
lesionan los bienes o ciertos derechos de las personalidades de los seres
humanos. Se perfecciona desde el momento en que el asegurador suscribe la
Póliza. Tiene las características de los contratos aleatorios, bilaterales,
condicionales, solemnes, onerosos y de tracto sucesivo. En general, los seguros
recaen sobre tres clases de derechos subjetivos: El derecho de propiedad en
todas sus variedades, los de responsabilidad y sobre los derechos humanos. Los
elementos esenciales de este contrato son: El interés asegurable, el riesgo
asegurable, la prima o precio y la obligación condicional.
Tenemos como ejemplos:
* Los seguros de vida
* Los seguros contra incendios, de automóviles, contra catástrofes, etc.
Fiducia mercantil:
La fiducia mercantil es un negocio jurídico en virtud del cual una persona, llamada
fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o más bienes especificados a otra,
llamada fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una
finalidad determinada por el constituyente, en provecho de éste o de un tercero
llamado beneficiario o fideicomisario. Una persona puede ser al mismo tiempo
fiduciante y beneficiario.
Los contratos fiduciarios:
Son los acuerdos que celebra la fiduciaria con cada uno de sus clientes para dar
nacimiento a los negocios fiduciarios. Existen dos clases de Contratos fiduciarios
como son: La Fiducia Mercantil y el contrato de encargo fiduciario. Mediante la
fiducia mercantil el fideicomitente se desprende de la propiedad de los bienes que
entrega, sacándolos de su patrimonio. Estos bienes conforman un patrimonio
autónomo, que es administrado por la sociedad fiduciaria.
Mandato mercantil:
Es un contrato por el cual una parte se obliga a celebrar o ejecutar uno o más
actos de comercio por cuenta de otra. El mandato puede conllevar o no la
representación del mandante.
El mandato consta de dos partes:
El mandante: que se encarga de la ejecución de los actos de comercio.
El Mandatario, que se obliga a celebrar o ejecutar los actos de comercio por
cuenta del mandante.

~7~
Comisión:

Es una especia de mandato por el cual se encomienda a una persona que se

dedica profesionalmente a ello, la ejecución de negocios en nombre propio o por
cuenta ajena. La Comisión es un mandato sin representación, en el que las partes
se denominan Comitente que ejecuta los negocios y Comisionista quien recibe el
encargo pero actúa a nombre del Comitente.
Como Ejemplo tenemos:
* Las bolsas de Valores
* Venta de bienes raíces.
La Agencia Comercial:
Un comerciante asume en forma independiente y de manera estable el encargo
de promover o explotar negocios en una determinada rama y zona fija del país
como representante de una empresa, la cual se le denomina Agente, quien es un
comerciante y debe cumplir las reglas comerciales.
Como ejemplo tenemos:
* Las agencias de viajes
* Las multinacionales
* Empresas como Comcel y Bellsouth.
Corretaje:
Se define como aquel que en virtud del cual una de las partes (corredor) se
compromete a indicar a otra (comitente) las oportunidades de celebrar un negocio
jurídico, o a servirle de intermediario de este negocio a cambio de una comisión.
Tiene como característica principal que es unilateral, ya que el corredor no se
compromete.
Como ejemplo tenemos:
* Las oficinas de seguros
* Las inmobiliarias.

1.2.4. Consignación o Estimatorio:

Evita que el distribuidor de mercancías registre pérdidas por no vender
mercancías que han pasado de moda o que no logran penetrar en el mercado.
Permite que una persona llamada consignatario contraiga la obligación de vender
a otra llamada consignante, previa la fijación de un precio que aquel debe
entregar a este. Estas mercancías no pueden ser embargadas ni secuestradas
por los acreedores.
Ejemplo:
* Las farmacéuticas
* Almacenes de calzado.
~8~
Leasing:

Operación de arrendamiento financiero el cual entrega a título de arrendamiento

bienes adquiridos para el efecto, uso y goce a cambio del pago de cánones que
recibirá en un plazo determinado, pactándose al final del período una opción de
compra. El activo se amortizará durante la duración del contrato, generando la
utilidad respectiva.
Ejemplo:
* Oficinas, maquinarias y otros bienes.
Franquicias:

Contrato en el cual el franquiciador le permite al franquiciado hacer el mercadeo

de un producto o servicio bajo su nombre, contra el pago de un derecho de
entradas para ambos. El franquiciado hace la inversión necesaria para el negocio
bajo las reglas del franquiciador, asumiendo sus propios riesgos. Especialmente
se encuentra relacionado con el Know-how.
Como ejemplo tenemos:
* Pizza Hut
* Mac Donalds.
Factoring:

Es un acuerdo por el cual, una empresa comercial denominada cliente, contrata

con una entidad financiera denominada Compañía de Facturación, para que ésta
le preste un conjunto de servicios en los que incluye principalmente la financiación
de sus créditos con sus clientes, asumiendo el riesgo del cobro a cambio de una
contraprestación.
Como ejemplo tenemos:
* Las Facturas de Compraventa
* Las letras de cambio.
Concesión:

Los celebran las empresas con el objeto de otorgar una persona llamada
concesionario la prestación de un servicio o producto, así como todas aquellas
actividades necesarias para la prestación de una obra o servicio por cuenta del
concesionario y bajo el control de la entidad concedente a cambio de una
remuneración
Como ejemplo están:
* Los espacios que arriendan en los supermercados para la venta de ciertos
productos.

~9~
Reporto:
Es aquel en el cual una persona vende título de crédito o de inversión a otra, la
cual se obliga a transferirle dentro de un plazo títulos de la misma especie a
cambio de un precio, la función es permitir a quien posee los título (reportado) que
no pierda su dominio a quien los adquiere (reportador) obtener utilidades,
recuperando el valor que pago por estos. Son conocidos como operaciones repo
negociados en la bolsa de valores.
Maquila:
Es un sistema de subcontratación internacional realizado por una empresa
llamada maquiladora, quien importa materia prima e insumos y son exportados
para que otra empresa del exterior los incorpore a su proceso productivo o los
envíe a un tercer país. La maquila enmarca dentro de los llamados sistemas
especiales de importación - exportación.
Como ejemplo tenemos:
* Las fábricas que pulverizan los huesos de los pollos.
Futuros o forward:
Contrato en el cual las partes se obligan a comprar o vender ciertos activos en un
fecha futura, acordando la cantidad, precio y fecha en que se ejecutará el
contrato. Son comunes en las materias primas, las cuales buscan asegurar frente
a los aumentos y bajas en los precios y sobre las divisas que cubren por
adelantado los riesgos de cambio comprando o vendiendo moneda extranjera.
Ejemplo:
* Las cosechas como el algodón y el trigo.
Underwriting:
Contrato en virtud del cual una sociedad comisionista de bolsa o entidad
financiera se compromete colocar al público los títulos emitidos por una sociedad.
Se pueden presentar comúnmente en sociedades anónimas, pero existen normas
que permiten bonos a las comanditarias por acciones, de responsabilidad limitada
y otras entidades como cooperativa y sin ánimo de lucro.
Tiempo compartido turístico:
Aquel contrato mediante el cual una persona natural o jurídica adquiere, a través
de diversas modalidades, el derecho a disfrutar y disponer a perpetuidad o
temporalmente una unidad mobiliaria turística o recreacional por período de
tiempo cada año, normalmente una semana. Para su validez es necesario el
carácter previo del promotor de inscripción en el registro nacional de turismo.
Ejemplo:
* Los Resorts
* Las Cabañas en conjuntos privados.

1.3. CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES:

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CONTRATO DE FRANQUICIA:

Se trata de un método de colaboración contractual entre dos empresas jurídica y

económicamente independientes en virtud de la cual, una de ellas (empresa
franquiciadora o franquiciador), que es titular de determinada marca, patente,
método o técnica de fabricación o actividad industrial y comercial previamente
prestigiados en el mercado, concede a la otra (empresa franquiciada o
franquiciado) el derecho a explotarla, por un tiempo y zona delimitados y bajo
ciertas condiciones de control, a cambio de una prestación económica, que suele
articularse mediante la fijación de un canon inicial, que se complementa con
entregas sucesivas en función de las ventas efectuadas (canon o royalties).
(Sentencia del Tribunal Supremo de 30 de abril de 1998)

CONTRATO DE AGENCIA

Por el contrato de agencia una persona natural o jurídica, denominada agente, se

obliga frente a otra de manera continuada o estable a cambio de una
remuneración, a promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a
promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como intermediario
independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales
operaciones.

CONTRATO DE COMISIÓN MERCANTIL

El comisionista podrá desempeñar la comisión contratando en nombre propio o en

el de su comitente. Cuando el comisionista contrate en nombre propio, no tendrá
necesidad de declarar quién sea el comitente, y quedará obligado de un modo
directo, como si el negocio fuese suyo, con la persona con quienes contratare, las
cuales no tendrán acción contra el comitente, ni éste contra aquélla, quedando a
salvo siempre las que respectivamente correspondan al comitente y al
comisionista entre sí.Se entenderá aceptada la comisión siempre que el
comisionista ejecute alguna gestión, en el desempeño del encargo que le hizo el
comitente, que no se limite a prestar la debida diligencia en la custodia y
conservación de los efectos que el comitente le haya remitido.

COMPRA VENTA MERCANTIL CONTRATO DE MEDIACIÓN Y MANDATO

Será mercantil la compraventa de cosas muebles para revenderlas, bien en la

misma forma que se compraron, o bien en otra diferente, con ánimo de lucrarse
en la reventa. Si la venta se hiciere sobre muestras o determinando calidad
conocida en el comercio, el comprador no podrá rehusar el recibo de los géneros
contratados, si fueren conformes a las muestras o a la calidad prefijada en el
contrato. En el caso de que el comprador se negare a recibirlos, se nombrarán
peritos por ambas partes, que decidirán si los géneros son o no de recibo. En las
comprar de género que no se tengan a la vista ni puedan clasificarse por una
~ 11 ~
calidad determinada y conocida en el comercio, se entenderá que el comprador
se reserva la facultad de examinarlos y de rescindir libremente el contrato si los
géneros no le convinieren. También tendrá el comprador el derecho de rescisión si
por pacto expreso se hubiere reservado ensayar el género contratado.

CONTRATO DE MEDIACIÓN Y MANDATO

El comerciante podrá constituir apoderados o mandatarios generales o singulares

para que hagan el tráfico en su nombre y por su cuenta en todo o en parte, o para
que le auxilien en él. Los comerciantes podrán encomendar a otras personas, el
desempeño constante en su nombre y por su cuenta, de alguna o algunas
gestiones propias del tráfico a que se dediquen, en virtud de pacto escrito o
verbal; consignándolo en sus reglamentos y comunicándolo a los particulares.

CONTRATO DE TRANSPORTES TERRESTRES

* CONTRATO DE TRANSPORTE DE COSAS:

La carta de porte es el documento que describe los elementos esenciales del

contrato y constituye medio de prueba privilegiado respecto al transporte. El
marcador se obliga a la entrega en lugar y tiempo determinado y tiene dos
derechos fundamentales: exigir que el trasportaste se realiza en la forma pactada
y disponer de los bienes hasta su entrega en destino.

* CONTRATO DE TRASPORTE DE PERSONAS:

La cara de poder s ve sustituida por el billete. De él se prueba el contrato y surgen

las obligaciones del porteador (itinerario, puesta a disposición del viajero de plaza
de la clase pactada, trasporte del equipaje, etc.) por su parte el viajero debe pagar
el precio y tiene deber de compostura y adecuada utilización de medios en el
viaje.

CONTRATO DE DEPÓSITO:

Para que el depósito sea mercantil se requiere:

1. Que el depositario, al menos sea comerciante.

2. Que las cosas depositadas sean objeto de comercio
3. Que el depósito constituya por sí una operación mercantil, o se haga como
causa o a consecuencia de operaciones mercantiles.

El depositario tendrá derecho a exigir retribución por el depósito, a no mediar

pacto expreso en contrario.

~ 12 ~
Si las partes contratantes no hubieren fijado la cuota de la retribución se regulará
según los usos de la plaza en que el depósito se hubiere constituido.

CONTRATO DE PRÉSTAMO MERCANTIL:

Se reputará mercantil el préstamo, concurriendo las circunstancias siguientes:

1. Si alguno de los contratantes fuere comerciante

2. Si las cosas prestadas se destinaren a actos de comercio

Consistiendo el préstamo en dinero, pagará el deudor devolviendo una cantidad

igual a la recibida, con arreglo al valor legal que tuviere la moneda al tiempo de la
devolución. Si los préstamos fueren en especie, deberá el deudor devolver, a no
mediar pacto en distinto sentido, igual cantidad en la misma especie y calidad, o
su equivalente en metálico si se hubiere extinguido la especie debida. Los
préstamos no devengarán interés si no se hubiera pactado por escrito.

Los deudores que demoren el pago de sus deudas después de vencidas, deberán
satisfacer desde el día siguiente al vencimiento el interés pactado para este caso
o, en su defecto, el legal.

Los intereses vencidos y no pagados no devengarán intereses. Los contratantes

podrán, sin embargo, capitalizar los intereses líquidos y no satisfechos, que, como
aumento del capital, devengarán nuevos réditos.

Las entregas a cuenta, cuando no resulte expresa su aplicación se imputarán en

primer término al pago de intereses por orden de vencimiento y después al
capital.

CONTRATO DE LEASING.-Se trata de un contrato complejo regido por los

pactos, y cuyo objeto es la cesión de uso de bienes, adquiridos según deseos del
usuario que paga por el uso cuotas y que incluye una opción de compra. También
se le denomina Arrendamiento con opción de compra. La entidad de Leasing es la
titular dominical del bien, frente a cuyo embargo puede oponer con éxito la
tercería de dominio. En el contrato de leasing, concurren tres partes
diferenciadas, la empresa de leasing que financia la operación conjunta y celebra
con el proveedor el contrato de compraventa y con el usuario el de arrendamiento
con opción de compra, el proveedor que ha celebrado el anterior contrato de
compraventa y entrega la cosa al usuario y por último, el usuario, que celebra el
contrato con la empresa de leasing, y recibe la cosa del proveedor, normalmente
elegida por él mismo.

CONTRATO DE FLETAMENTO MARÍTIMO

~ 13 ~
El contrato de fletamento deberá extenderse por duplicado en póliza firmada por
los contratantes, y cuando alguno no sepa o no pueda, por dos testigos a su
ruego. La póliza de fletamento contendrá, además de las condiciones libremente
estipuladas por las partes, las siguientes:

1. La clase, nombre y porte del buque

2. Su pabellón y puerto de matrícula
3. El nombre, apellido y domicilio del capitán
4. El nombre, apellido y domicilio del naviero, si éste contratare el fletamento.
5. El nombre, apellido y domicilio del fletador, y si manifestare obrar por
comisión, el de la persona por cuya cuenta hace el contrato.
6. El puerto de carga y descarga.
7. La cabida, número de toneladas o cantidad de peso o medida que se
obliguen respectivamente a cargar y a conducir, o si es total el fletamento.
8. El flete que se haya de pagar, expresando si ha de ser una cantidad alzada
por el viaje, o un tanto al mes, o por las cavidades que se hubieren de
ocupar, o por el peso o la medida de los efectos en que consista el
cargamento, o de cualquiera otro modo que se hubiere convenido.
9. El tanto de capa que se haya de pagar al capitán.
10. Los días convenidos para la carga y descarga.
11. Las estadías y sobrestadías que habrán de contarse y lo que por cada una
de ellas se hubiere de pagar.

Si en la póliza de fletamento no constare el plazo en que hubieren de verificarse la

carga y la descarga, se seguirá el uso del puerto donde se ejecuten estas
operaciones. Pasado el plazo estipulado o el de costumbre, y no constando en el
contrato de fletamento cláusula expresa que fije la indemnización de la demora,
tendrá derecho el capitán a exigir las estadías y sobreestadías que hayan
transcurrido en cargar y descargar.

CONTRATO DE SEGURO

El contrato de seguro es aquel por el que el asegurador se obliga, mediante el

cobro de una prima y para el caso de que se produzca el evento cuyo riesgo es
objeto de cobertura a indemnizar, dentro de los límites pactados, el daño
producido al asegurado o a satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones
convenidas. Las condiciones generales, que en ningún caso podrán tener carácter
lesivo para los asegurados, habrán de incluirse por el asegurador en la
proposición de seguro si la hubiere y necesariamente en la póliza de contrato o en
un documento complementario, que se suscribirá por el asegurado y al que se
entregará copia del mismo.

~ 14 ~
Las condiciones generales y particulares se redactarán de forma clara y precisa.
Se destacarán de modo especial las cláusulas limitativas de los derechos de los
asegurados, que deberán ser específicamente aceptadas por escrito.

CONTRATO DE FACTORING

Es el contrato por el que el factor adquiere en firme de los productores los créditos
de que son titulares contraclientes o compradores, garantizando su satisfacción y
prestando servicios complementarios de contabilidad, estudios de mercado,
investigación de la clientela, etc., a cambio de una retribución, a lo que puede
agregarse una posibilidad de financiación mediante anticipos con devengo de
intereses.

EL CONTRATO DE COMPAÑÍA MERCANTIL

Es aquel por el cual dos o más personas se obligan a poner en fondo común
bienes, industria o alguna de estas cosas para obtener lucro, será mercantil,
cualquiera que fuese su clase, siempre que se haya constituido con arreglo a las
disposiciones del Código de Comercio.

Una vez constituida la compañía mercantil, tendrá personalidad jurídica en todos

sus actos y contratos.

Las compañías mercantiles se regirán por las cláusulas y condiciones de sus

contratos y, en cuanto en ellas no esté determinado y prescrito, por las
disposiciones de este Código.

2.- CONTRATOS DE COMPRA - VENTA

El contrato de compra-venta es aquel que uno de los contratantes, llamado

vendedor, se obliga a entregar una cosa determinada, a otro llamado comprador,
quien a su vez se obliga a pagar un precio en dinero o signo que lo represente.
Artículo C.C. 1445.

2.1. CARACTERÍSTICAS.

 Bilateral, del que nacen obligaciones para las dos partes, tanto para el que
compra, como para el que vende.

 Consensual, para que su perfeccionamiento, el del contrato, basta con un

acuerdo sobre la cosa y el precio, un consenso.

~ 15 ~
  Obligatorio, duplicidad de obligaciones, el vendedor se obliga a trasmitir la
cosa, y el comprador se obliga a pagar el precio pactado.

 Conmutativo, se tiende a que cada parte entregue una cosa a cambio de

otra.

2.2. SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS:

DIFERENCIA ENTRE LA COMPRA – VENTA Y OTROS CONTRATOS

DESIGUAL ENTRE COMPRA – VENTA Y EL ARRENDAMIENTO.-

 En el arrendamiento no hay traslación de dominio en la compra – venta si

hay.
 En la Compra Venta el dominio de la propiedad es absoluta mientras que el
arrendamiento sólo la aplica con desplazamiento físico de la casa o
entrega temporal de la posesión.

DESIGUALDAD ENTRE COMPRA Y VENTA CON LA PERMUTA.-

 En la permuta no hay precio en dinero mientras que en la compra - venta si

la hay.

1. DESIGUALDAD ENTRE COMPRA – VENTA Y DONACIÓN.-

 La compra – venta es necesariamente onerosa mientras que la donación

es netamente gratuita.

DESIGUALDAD ENTRE COMPRA VENTA CON EL MUTUO

 El mutuo es el préstamo de un bien consumible para ser devuelto con otro

bien de la misma especie, calidad o cantidad.

DESIGUALDAD ENTRE COMPRA VENTA CON EL DEPÓSITO

 En el depósito se recibe un bien para custodiarlo y devolverlo cuando lo

requiere el depositante.
 El depósito se presume gratuito salvo pacto en contrario, mientras que la
compra – venta es onerosa y se transfiere la propiedad.

~ 16 ~
2.2.1. LA PERMUTA:

Cambio, trueque de una cosa por otra. Contrato mediante el cual cada una de las
partes, se obliga a trasmitir la propiedad de una cosa a cambio de recibir la de
otra.

Tiene una gran semejanza a la compra-venta, tienen las mismas características,

es decir, es un contrato bilateral, consensual con respecto al compromiso y es
totalmente conmutativo. Dentro del contrato de permuta fundamentalmente
aparece la institución, como derecho supletorio, de la compra-venta, lo no visto
por los permutantes van a entrar las instituciones de la compra-venta. Entre
ambas se establece la obligación de saneamiento y la evicción, forman parte
también la guardia y custodia. Aplicar a la permuta las instituciones de la compra-
venta.

2.2.2. EL ARRENDAMIENTO:

El contrato de arrendamiento (o locatio-conductio por su denominación originaria

en latín) es un contrato por el cual una de las partes, llamada arrendador, se
obliga a transferir temporalmente el uso y goce de una cosa mueble o inmueble a
otra parte denominada arrendatario, quien a su vez se obliga a pagar por ese uso
o goce un precio cierto y determinado.

El precio puede consistir en una suma de dinero pagada de una sola vez, o bien
en una cantidad periódica, que en este caso recibe el nombre de renta. También
puede pagarse la renta en cualquier otra cosa equivalente, con tal de que sea
cierta y determinada, por ejemplo, con los frutos que produce la cosa arrendada
(renta en especie); que a la vez puede ser una cantidad fijada previamente o un
porcentaje de la cosecha (aparcería). Estos tipos de renta de la tierra no deben
confundirse con los términos renta fija y renta variable aplicados a los activos
financieros).

CLASES DE ARRENDAMIENTO

El contrato de arrendamiento se puede presentar de tres especies:

1. Arrendamiento de cosas (locación de cosas o locatio conductio rei ): éste

crea un vínculo personal, por virtud del cual puede exigir el arrendatario, el
uso y disfrute de aquellas, en tanto pesa sobre él la obligación de pagar la
merced convenida.
2. Arrendamiento de servicios (locación de servicios o locatio conductio
operarum): en éste el arrendador se obliga a trabajar o a prestar
determinados servicios al arrendatario en forma, lugar y tiempo convenidos
mediante un pago. El arrendatario está obligado a retribuir los servicios.

~ 17 ~
 Este tipo de contrato concluye por incumplimiento de obligaciones, por
terminación de contrato o por la muerte.
3. Arrendamiento de obra o Locación de obras (locatio conductio operis): en
este contrato una persona se compromete con otra a realizar una obra o un
trabajo determinado mediante el pago de un precio. Esto recae sobre el
resultado de un trabajo, sobre el producto del mismo, ya acabado. Ejemplo:
la confección de un traje o la construcción de una casa.

DERECHOS Y OBLIGACIONES QUE GENERA EL ARRENDAMIENTO

Derechos y obligaciones del arrendador

Aunque no se haya pactado en el contrato el arrendador está obligado a:

 A entregar al arrendatario el apartamento arrendado con todas sus

pertenencias y además de estar en buen estado para su uso convenido,
así como las condiciones óptimas de higiene y seguridad del inmueble.
 A conservar el apartamento arrendado en buen estado, salvo los deterioros
normales por el uso que sufra el inmueble, pero haciendo todas las
reparaciones necesarias tales como son: obras de mantenimiento,
funcionalidad y seguridad del inmueble.
 A no estorbar el uso del apartamento, salvo en reparaciones urgentes e
indispensables.
 A garantizar el uso o goce pacífico del apartamento por todo el tiempo del
contrato.

 La entrega del apartamento se hará en el tiempo convenido.

El arrendador (durante el arrendamiento) no puede:

 Mudar la forma apartamento arrendado.

 Intervenir en el uso legítimo del apartamento arrendado, salvo en casos
urgentes e indispensables.
 Si el arrendador no cumpliera con hacer las reparaciones necesarias para
el uso a que esté destinada el apartamento, el arrendatario tiene la opción
de recurrir ante un juez para que resuelva lo que en derecho corresponda o
rescindir el arrendamiento.

Derechos y obligaciones del arrendatario

 A satisfacer la renta en la forma y tiempo convenidos.

 A responder de los perjuicios que el apartamento sufra por su culpa o
negligencia.
 A servirse del apartamento solamente para el uso convenido o conforme a
su naturaleza.

~ 18 ~
  A pagar la renta desde el día en que reciba apartamento arrendado, aún
cuando el contrato se hubiese celebrado con anterioridad.
 La renta deberá ser pagada en el lugar convenido; si no se hubiese
pactado, en la casa o despacho del arrendatario.
 Si por caso fortuito o fuerza mayor se impide totalmente al arrendatario el
uso del apartamento arrendado, generalmente tendrá el derecho a no
pagar la renta mientras dure el impedimento (total o parcialmente).
 A conservar y cuidar del apartamento arrendado.
 Restituir el apartamento arrendado al terminar el contrato.

CAUSA DE TÉRMINO DEL ARRENDAMIENTO

En general, pueden ser causas de término del contrato de arrendamiento:

 Muerte del arrendador o del arrendatario, cuando expresamente se hubiere

pactado.
 Por haberse cumplido el plazo fijado en el contrato o, en su caso, por la ley.
 Por acuerdo mutuo.
 Nulidad.
 Confusión.
 Pérdida o destrucción total del apartamento arrendado, por caso fortuito o
fuerza mayor.
 Por expropiación del apartamento arrendado hecha por causa de utilidad
pública.
 Por venta judicial.

El arrendador puede exigir el término del contrato

 Por falta de pago de la renta.

 Por no pagar la renta en fechas convenidas.
 Por el apartamento en contravención al uso convenido.
 Por daños graves al apartamento arrendado imputables al arrendatario.
 Por variar la forma del apartamento arrendado sin contar con el
consentimiento del arrendador.

El arrendatario puede exigir el término del contrato

 Por contravenir el arrendador la obligación de entregar al arrendatario lo

arrendado en buen estado.
 Por la pérdida total o parcial apartamento arrendado (impedimento total o
parcial del uso de lo arrendado).
 Por la existencia de defectos o vicios ocultos de lo arrendado.

~ 19 ~
2.3. ELEMENTOS DE LA COMPRA- VENTA.

 Elementos Personales, si son dos partes que intervienen en el contrato de

compra-venta. El vendedor y el comprador, pudiendo serlo las personas
que reúnan la capacidad para asumir obligaciones. Art. C.C. 1459. Los
menores e incapacitados, necesitan la intervención de quien ejerza la
patria potestad, tutela, según los casos. Pueden comprar y vender, no solo
las personas naturales, sino también las jurídicas.

 Elementos Reales, los elementos reales del contrato de compra-venta son

el objeto y el precio.

- Objeto, de compra-venta, tanto cosas como derechos, siempre que sean

transmisibles, estando por tanto, excluidos ciertos derechos, como el uso o
habitación, y las cosas que están fuera del comercio.

- Precio, ha de ser determinado, puede ser dinero o signo que lo represente.

 Elementos formales, libertad de forma en el derecho civil, no exige una

forma. Un contrato de compra-venta puede ser, de palabra, documentos
privados o documentos públicos (interviene notario). Cuando entramos a
comprar en una tienda, la compra suele hacerse de palabra, sin que las
partes firmen ningún documento, aunque cada vez se va extendiendo más
la costumbre de entregar el vendedor un justificante.

Si la entrega de la cosa o el pago del precio no se realizan en el momento de

celebrar el contrato, este suele otorgarse por escrito, por constituir un mejor medio
de prueba, por su mayor fijeza.

En ciertos casos, resulta necesario reflejar la operación en una escritura pública,

especialmente si se desea inscribir la transmisión en el Registro de la Propiedad,
ya que no tiene acceso él los documentos privados.

Pero, además, mediante una ficción legal, la venta mediante escritura pública
equivale a una entrega, sirviendo para transmitir la propiedad, al haberse
efectuado la entrega simbólica o ficticia de la cosa.

~ 20 ~
2.5. CARACTERÍSTICAS DE LOS BIENES:

SEGÚN LA EXPORTABILIDAD

 Bienes muebles (transables) e inmuebles (no transables):

o Los «bienes muebles» son aquellos con los cuales se puede
comerciar o hacer intercambios en el entorno nacional e
internacional. Ejemplos de bienes transables serían libros, zapatos,
maquinaria, etc.
o Los «bienes inmuebles» sólo pueden consumirse o utilizarse en la
economía en la que se producen; ya sea por el coste del transporte,
por barreras a la entrada y salida de éstos, por ejemplo, impuestos
(aranceles) o por imposibilidad física del traslado. Ejemplos de
bienes no transables son algunos tipos de servicios o las casas,
pues éstas se construyen en un país dado y aunque exista más
demanda por ellas en otro lugar del mundo, una casa no podrá ser
exportada o enviada al exterior.

SEGÚN LA RELACIÓN CON LA DEMANDA DE OTROS BIENES

Cuando analizamos cómo varían las demandas conjuntas de un conjunto de

bienes nos encontramos que fijado un nivel de consumo y precios variables,
cualquier variación de precios de un bien afecta a todos los demás. De hecho se
acepta que existen n funciones del tipo:

Donde Di es el conjunto de precios, R la renta y Qi las cantidades demandadas

cuando los precios vienen dados por los valores P1. Las variaciones de las
cantidades de mandadas del bien en i en relación al precio del bien j definen la
complementariedad o substitoriedad del siguiente modo:

 Los bienes complementarios son aquellos bienes que tienden a utilizarse

en conjunto; por lo tanto, si baja la demanda de uno (por ejemplo, porque
aumenta su precio) esto afecta la demanda del bien complementario. Un
ejemplo de estos bienes son los automóviles y la gasolina, pues el uso del
automóvil también requiere del uso de gasolina; además, si el precio de los
coches aumenta, esto puede hacer que la demanda de coches disminuya
y, por lo tanto, hacer que la demanda de gasolina también baje. Dos bienes
i y j son complementarios cuando se cumple que:

~ 21 ~
  Los bienes sustitutivos son bienes que satisfacen la misma necesidad del
usuario o consumidor; por tanto, están compitiendo en los mercados. Los
bienes sustitutivos son competencia uno del otro; en consecuencia, si el
precio de uno de los bienes aumenta considerablemente y, debido a eso, la
demanda de ese bien disminuye, la demanda del bien sustitutivo
aumentará, pues los compradores intentarán reemplazar al que aumentó
de precio. Un ejemplo de este tipo de bienes son la mantequilla (producto
derivado de la leche) y la margarina (producto vegetal). Si aumenta el
precio de la mantequilla, por ejemplo, las personas tenderán a comprar
margarina, puesto que ambos bienes satisfacen la misma necesidad. Para
ellos se cumple que:

SEGÚN LA DURABILIDAD

 Bienes de consumo (no durables) y de equipo/capital (durables):

o Los bienes perecederos son bienes que difícilmente pueden retener
su usabilidad durante más de un cierto período de tiempo. Un
ejemplo típico son los alimentos, ya que luego de ser utilizados en
su consumo o alcanzar rápidamente (en comparación con otros
bienes) su caducidad dejan de ser bienes útiles.
o Los bienes duraderos de equipo son los que participan o pueden
participar en el proceso productivo o prestación de servicios. El bien
permanece, o bien definidamente (dotando las amortizaciones
precisas para su posterior sustitución, por ser necesario para
proseguir con la actividad empresarial), o indefinidamente en la
empresa. No satisfacen necesidades directamente sino
indirectamente. Un ejemplo serían las máquinas, ya que su utilidad
radica en ponerlas a trabajar para producir otros bienes.

SEGÚN SU FUNCIÓN

 Bien de consumo, son bienes que no buscan producir otros bienes o

servicios. Un bien de consumo es aquel que se usa para satisfacer
directamente las necesidades específicas del último consumidor que lo
demanda y lo adquiere. Ejemplos de bienes de consumo son la vivienda
(bien de consumo durable) y la comida (bien de consumo no perdurable).
 Bien intermedio, también llamados «bienes de equipo» o «bien de uso»
porque se utilizan para producir. De esta forma, bienes como la madera no
se consideran un bien de consumo, sino un bien intermedio, pues se utiliza
para fabricar otros bienes, por ejemplo, muebles.

~ 22 ~
  Bien de capital. Son los factores de producción constituidos por inmuebles,
maquinaria o instalaciones de cualquier género, que, en colaboración con
otros factores, principalmente el trabajo y bienes intermedios, se destinan a
la producción de bienes de consumo.

SEGÚN EL RÉGIMEN DE PROPIEDAD

Bienes privados (bien rival o bien excluible) y bienes públicos. Bien común. Se
atribuye esta clasificación en su origen a Friedrich von Wieser aunque ambos
términos fueron popularizados en la economía política por su discípulo Friedrich
A. Hayek.

o Los bienes privados son aquellos que le pertenecen a una persona

en particular. En este caso se dice que la persona tiene derechos de
propiedad sobre ellos.

 Bien rival: El uso de éste por una persona en particular provoca que
otras personas no puedan usarlo en ese momento.
 Bien excluible: El uso de éste por una persona en particular provoca
que otras personas no puedan volver a usarlo en el futuro o sólo
puedan usarlo de una forma más limitada.

o Un bien público puro es aquel que es no rival y no excluyente. Un

bien es no rival cuando su uso por una persona en particular no
perjudica el uso simultáneo por otros individuos, y no excluyente
cuando su uso por una persona en particular no perjudica el uso
futuro por otros individuos.

 En la categoría de bien público a veces se distingue el bien común.

Un bien común o recurso de propiedad común es un tipo particular
de bien económico natural o fabricado por el hombre, cuyo tamaño,
extensión o características hace muy costoso, sino imposible, excluir
de su disfrute o uso a potenciales beneficiarios. A diferencia de los
bienes públicos puros los bienes comunes necesitan de una
inversión previa por lo que podrían estar sujetos a problemas de
riesgo moral.

SEGÚN LA DISPONIBILIDAD

 Bien libre (que es un bien no económico) frente a bien escaso.

~ 23 ~
SEGÚN EL COMPORTAMIENTO FRENTE AL AUMENTO DE RENTA

 Bien inferior
 Bien normal u ordinario
 Bien de Giffen
 Bien de lujo
 Bien de Veblen
 Bien superior.

3.- OBLIGACIONES DEL COMPRADOR Y DEL VENDEDOR

OBLIGACIONES DEL VENDEDOR

1º- Transmisión de la propiedad, como obligación principal, la del vendedor tiene

la de entregar la cosa vendida y la de su custodia del objeto hasta su entrega o
puesta a disposición del comprador, pero no estará obligado a entregarla si no se
le hubiese pagado su precio, salvo que se pactase el pago aplazado.

2º- Obligación de saneamiento, el vendedor se obliga el saneamiento de la cosa

vendida, lo que significa que es responsable de la posesión legal y pacífica de la
misma y de los vicios o defectos ocultos que tuviere, salvo pacto en contrario.

3º- Saneamiento por evicción, supuesto en que es vencido, por sentencia firme, el
comprador, al que se le priva de la cosa vendida, debido a que existía un derecho
preferente a favor de un tercero con anterioridad a la venta.

Cuando tal sucede, el vendedor está obligado al saneamiento por evicción

siempre que no exista pacto en contrario y que el comprador hubiese notificado
en tiempo oportuno al vendedor, de haber sido demandado judicialmente para
privarle de la cosa comprada.

4º- Los gastos de entrega o transmisión, salvo estipulación especial, los gastos
serán a cuenta del vendedor hasta situarla en lugar acordado, y también serán a
cargo del vendedor los gastos de otorgamiento de la escritura, pero no la primera
o posteriores copias de la misma, que lo será a cargo del comprador, salvo que se
pacte expresamente otra cosa.

~ 24 ~
De no existir estipulación en contrario, el impuesto que grava la plusvalía en las
fincas urbanas es de cuenta del vendedor, lo que significa que, si luego lo pago el
comprador, podrá este repetir contra aquel, siempre que el comprador hubiese
notificado previamente al comprador de la incoación de las actuaciones por parte
de la Administración fiscal.

Sin embargo, en la práctica notarial, es usual que se pacte que el comprador

asuma los gastos de la escritura y de toda clase de impuestos derivados de la
trasmisión, incluso los que correspondería pagar al vendedor

OBLIGACIONES DEL COMPRADOR.

Fundamentalmente pagar el precio que ha consensuado el contrato, en un lugar

concreto y en una fecha concreta, le corresponde también los intereses legales en
caso de demanda por no pagar, también le corresponde el pago de los impuestos,
dependiendo del bien que sea, también el abono de lo que asciende la inscripción
registral.

 Pagar el precio.
 Pagar intereses en caso de demora o de compraventa con precio
aplazado.
 Recibir la cosa comprada.
 pagar el 30% de la compra

4.- INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO

Situación que se produce cuando la persona obligada por un contrato no cumple

(incumplimiento definitivo), cumple tarde (cumplimiento tardío o moroso), o
cumple mal (cumplimiento defectuoso). Si el deudor que incumple consigue
probar que este incumplimiento se ha debido a una circunstancia ajena a su
voluntad (caso fortuito o por fuerza mayor), no habrá de responder ante el
acreedor al estar ante un supuesto de incumplimiento no imputable. Pero si no
logra demostrar que el fracaso se ha debido a un hecho de ese carácter, se
tratará de un incumplimiento imputable. Los efectos del incumplimiento imputable
se resumen en la expresión responsabilidad civil contractual, si bien, en un
sentido técnico sólo debería hablarse de responsabilidad civil para denotar los
daños y perjuicios ocasionados por tal incumplimiento.

~ 25 ~
Si el contrato obligaba a una prestación para dar un bien concreto, el acreedor
puede demandar el cumplimiento si todavía le interesa que éste se produzca,
además de reclamar la indemnización por los daños y perjuicios causados.

La sentencia podrá condenar a la realización de la entrega del bien en cuestión,

pero si éste es ya de entrega imposible y en esa imposibilidad ha habido culpa del
deudor (por ejemplo, se comprometió a la entrega de un concreto caballo de
carreras y el animal ha muerto porque el deudor lo dejó morir de inanición), podrá
sustituirse el pago del bien por la de su equivalente pecuniario o precio. Estas
medidas componen la denominada ejecución forzosa. En último extremo la
sentencia podrá además condenar a satisfacer la indemnización, si bien puede
ocurrir que sólo se imponga condena sobre el primer supuesto (entrega de la cosa
o de su valor equivalente), pero no se conceda en cambio la indemnización
porque no se haya podido probar la realidad de los daños causados.

Si se trataba de un contrato con prestación de hacer y el obligado no cumple o

cumple mal (por ejemplo, se comprometió a la construcción de un muro de
contención de tierras), el juez podrá condenar a que se cumpla el compromiso a
costa del deudor. Esto consiste en que el pacto lo realice otra persona, a quien
pagará el deudor primitivo. También se podrá decretar que se deshaga lo mal
hecho. Y, como en el caso de la obligación de dar, que se indemnicen los daños
causados y que hayan sido probados.

Cuando llega la fecha de cumplir y el deudor no lo hace, puede ser que el

cumplimiento, aunque tardío, siga interesando al acreedor. Se trata del caso de la
morosidad (también llamada mora). Además de la indemnización por los daños
que provoque el retraso, la característica más peculiar de la mora consiste en que
el deudor moroso asume los casos fortuitos hasta que se realice la entrega. Así, si
se comprometió a la entrega de un caballo en determinada fecha, no lo hace y
una semana después matan al caballo o un rayo lo fulmina, en los casos
corrientes el deudor no respondería, pero en este caso sí, como sanción por
encontrarse en mora: es como si la pérdida del animal hubiera sucedido por su
culpa. Aunque en la pérdida en sí, no tenga responsabilidad alguna el deudor, sí
la tiene por haber incurrido en mora.

Si el contrato contenía obligaciones recíprocas para las dos partes (como sucede
en el caso de la compraventa, que genera la doble y recíproca obligación de
entrega del objeto y de satisfacción del precio convenido), el incumplimiento de
una de las partes faculta a la otra para optar por exigir el cumplimiento o la
extinción del contrato por resolución del mismo, con la indemnización de daños y
perjuicios que correspondiera en ambos casos. Además, en el caso de que una
de las dos partes cumpla, comienza ya la mora para el otro, salvo que se hayan
establecido pactos distintos al respecto.

~ 26 ~
 5.- LA CONCILIACIÓN.

5.1 PRESENTACIÓN E INTRODUCCIÓN:

La conciliación es un mecanismo alternativo de solución de conflictos por medio

del cual dos o más personas gestionan por sí mismos la solución de sus
diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y calificado denominado
conciliador (Art. 64 de la Ley 446 de 1998).

Con base en la definición de conciliación, podemos presentar las características

más importantes de este mecanismo no formal de administración de justicia:

 La conciliación es un mecanismo alternativo de solución de conflictos

(M.A.S.C.), lo que significa que es una forma de justicia válida por la
Constitución (Art. 116 C.N.) y la ley. La alternatividad hace referencia a que
además de la Rama Judicial (estructura formal del Estado para la decisión de
las controversias conforme al derecho colombiano), los ciudadanos tienen la
opción de solucionar sus conflictos por medio del diálogo con la ayuda de un
conciliador.
 Las personas que solicitan y son invitados a una conciliación se reservan el
derecho a llegar o no a un acuerdo que solucione su controversia. La
conciliación es voluntaria, las partes gestionan por sí mismas la solución de su
conflicto a través del diálogo asistidos por un conciliador. Por ello afirmamos
que la conciliación es la oportunidad que tienen las personas de demostrar
que no solamente generan conflictos, sino también que tienen la facultad de
resolverlos.
 La conciliación se adelanta con la ayuda de un tercero, una persona que es
conciliador. Existen dos clases de conciliadores: en derecho y en equidad.
Solamente a los primeros nos referiremos en el presente artículo. El
conciliador es una persona con altas calidades (humanas) y profesionales
(capacitado) que siendo imparcial frente a las partes, interviene para facilitar
un acuerdo que solucione integralmente el conflicto.

5.2. VERSIONES PARCIALES:

CLASES DE CONCILIACIÓN
Existen diversas clasificaciones de la conciliación, por lo cual desarrollaremos las
siguientes clasificaciones, la primera: de acuerdo ante quien se realiza, la
segunda: de acuerdo al momento en que realiza, y la tercera: de acuerdo a la
materia sobre la que versa la conciliación.

~ 27 ~
Estas clasificaciones de la conciliación han sido escasamente desarrolladas por la
doctrina, por lo cual las desarrollamos y de esta manera esperamos que los
lectores e investigadores tengan u obtengan dominio de las clases de
conciliación, es decir, si no se conoce estas clasificaciones es claro que se corre
el riesgo de tener enfoques parciales sobre la conciliación, lo cual inducirá a error
al lector. Por lo tanto, esperamos que todos tengan acceso al presente trabajo de
investigación que en pocas líneas desarrolla un tema de mucha importancia como
es por cierto las clases de conciliación.

DE ACUERDO ANTE QUIEN SE REALIZA

* GENERALIDADES
De acuerdo ante quien se realiza, la conciliación es de dos tipos o clases que son
las siguientes: conciliación judicial y conciliación extrajudicial, por lo cual a
continuación desarrollaremos las mismas en este orden y en forma separada.

* CONCILIACIÓN JUDICIAL
La conciliación judicial es la que se realiza al interior de un proceso judicial y
puede existir en las procesos establecidos en la ley, por ejemplo puede
conciliarse en un cobro de arrendamientos, desalojo, cobro de soles, cobro
ejecutivo, ejecución de garantía, retracto, cobro de beneficios económicos
laborales, retracto, indemnizaciones incluso en procesos penales, entre otros.
Puede ocurrir en dos escenarios, antes de iniciado un proceso y después de
iniciado el mismo. La conciliación judicial no sólo puede realizarse ante jueces
civiles, sino ante también ante otros jueces como por ejemplo ante jueces
penales, comerciales, laborales, jueces de paz letrado, entre otros.

* CONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL
La conciliación extrajudicial es la que se realiza fuera de un proceso judicial y es
de dos tipos, antes de iniciado un proceso y después de iniciado un proceso. Es
obligatorio intentar la conciliación extrajudicial en algunos casos antes de iniciar
algunos procesos judiciales en el derecho peruano vigente, sin embargo, esta no
ha existido siempre, sino que fue introducida sólo hace algunos años.

~ 28 ~
DE ACUERDO AL MOMENTO EN QUE REALIZA

* GENERALIDADES
De acuerdo al momento en que se realiza la conciliación las clases o tipos de
conciliación son los siguientes: conciliación antes de iniciado un proceso y
conciliación después de iniciado un proceso, por lo cual a continuación
desarrollaremos las mismas, pero en forma separada lo cual permitirá una mejor
comprensión del tema estudiado.

* CONCILIACIÓN ANTES DE INICIADO UN PROCESO

La conciliación antes de iniciado un proceso es la que se realiza o intenta como
acto previo al proceso. En tal sentido debe ocurrir ante los conciliadores
extrajudiciales de los centros de conciliación y puede ser realizada también por
algunas autoridades como por ejemplo ante el ministerio público, por una norma
que introduce esta novedad legislativa en el derecho peruano, sólo hace algunos
años. En tal sentido no tiene validez en todos los casos, sino sólo cuando se
celebra en la forma establecida en las leyes de la materia. Este tipo o clase de
conciliación siempre es extrajudicial.

* CONCILIACIÓN DESPUÉS DE INICIADO UN PROCESO

Las conciliaciones después de iniciado un proceso son las que se realizan luego
de presentada la demanda ante el juzgado correspondiente, y puede ser judicial o
extrajudicial, siendo las primeras las que se realizan ante el poder judicial,
mientras que las segundas son las que se realizan en los centros de conciliación.
Por ejemplo puede conciliarse luego de iniciado un proceso de alimentos, entre
otros supuestos dejando constancia que los alimentos no pueden ser materia de
transacción.

DE ACUERDO A LA MATERIA SOBRE LA QUE VERSA LA CONCILIACIÓN

* GENERALIDADES
De acuerdo a la materia sobre la que versa la conciliación la misma puede ser de
diversas clases, las cuales son las siguientes: conciliación civil, conciliación
laboral, conciliación contenciosa administrativa, conciliación comercial,
conciliación de familia, conciliación de derecho penal.

~ 29 ~
* CONCILIACIÓN CIVIL
La conciliación civil es cuando se trata de conciliaciones judiciales celebradas
ante los jueces civiles, y puede tratar sobre cobro de soles, cobro de
arrendamientos, cobro de honorarios profesionales, cobro de hospedaje,
otorgamiento de escritura pública, desalojo, resolución de contrato,
indemnizaciones, entre otros supuestos, por lo cual en estos casos es posible
conciliar, y en las mismas pueden ser judiciales o extrajudiciales, y antes de iniciar
un proceso o después de iniciado el mismo.

* CONCILIACIÓN LABORAL
La conciliación laboral es cuando se trata de conciliaciones judiciales celebradas
ante los jueces laborales y puede tratar sobre cobro de remuneraciones, cobro de
vacaciones, cobro de compensación de tiempo de servicios, cobro de aguinaldos,
cobro de gratificaciones, cobro de triple pago vacacional, entre otros supuestos y
la misma puede ser judicial o extrajudicial, antes de iniciar un proceso0 y después
de iniciado un proceso. Sin embargo, no es obligatoria, ni siquiera en Lima y
Callao. En esta conciliación debe tenerse en cuenta que el juez y el conciliador
debe respetar la irrenunciabilidad de los derechos laborales. En este tipo o clase
de conciliación existen normas especiales para conciliar en las direcciones de
trabajo, por lo cual las mismas deben ser respetadas en las conciliaciones
laborales celebradas ante autoridad administrativa de trabajo.

* CONCILIACIÓN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA

La conciliación contencioso administrativa puede ocurrir en los juzgados
contenciosos administrativos, y puede tratar sobre todos los supuestos por
ejemplo en procesos de cobro de remuneraciones en el sector público, cobro de
vacaciones en el sector público, cobro de aguinaldo en el sector público, cobro de
compensación por tiempo de servicios en el sector público, cobro de pensión,
devengados, procesos contenciosos administrativos en general, entre otros,
puede ser judicial y extrajudicial, antes de iniciado un proceso y posteriormente al
inicio del mismo y en todo caso se requiere que exista resolución autoritativa del
representante legal facultado para tales fines, por ejemplo si la conciliación la
realiza una dirección de trabajo, o dirección de agricultura, o dirección de trabajo,
o dirección de transportes, o dirección de educación, entre otras debe existir
autorización del director de dicha dirección, en caso de ser celebrada la misma
por el gobierno regional debe ser autorizada por el presidente del mismo, en caso
que la celebre un ministerio debe ser autorizada por el Ministro, en caso que la
celebre el poder judicial debe ser autorizada por el presidente de corte respectivo,
que puede ser el presidente de la corte suprema o el presidente de corte superior
competente, y además se requiere que la resolución sea publicada en el diario
oficial el peruano.
~ 30 ~
* OTROS SUPUESTOS O CLASES DE CONCILIACION
Existen otras clases de conciliación, entre las cuales podemos citar la comercial,
de familia y penal, las cuales deben ser materia de estudio por parte de los
tratadistas.
* CONCILIACIÓN COMERCIAL
En la conciliación comercial es necesario tener en cuenta que tiene un campo de
aplicación bastante amplia pero no puede conciliarse sobre los requisitos de las
sociedades o de los títulos valores.
* CONCILIACIÓN DE FAMILIA
En la conciliación de familia se puede conciliar por ejemplo en los alimentos o en
el régimen de visitas.
* CONCILIACIÓN PENAL
En la conciliación penal es necesario tener en cuenta que no se puede conciliar
sobre la pena, pero si sobre la reparación civil y debemos tener en cuenta el
principio de oportunidad.

6.- EL ARBITRAJE COMERCIAL

6.1 INTRODUCCIÓN:

Toda relación humana está expuesta a conflictos de múltiples índole en el que

están en juegos diversos.

A medida que el hombre ha ido evolucionando ha tratado de encontrar diversos

medios para solucionar sus diferencias, hasta llegar al ordenamiento jurídico para
garantizar condiciones de vida y normas de conducta dentro de la sociedad, con
el fin de mantener la fuerza y evitar la violencia como métodos orientados a la
administración de justicia, a través de un tercero imparcial que dirima sus
confrontaciones.

Platón enseña que "el mayor bien para el estado, no es la guerra ni la sedición
sino la paz y la buena inteligencia entre los ciudadanos. Pero como la existencia
de intereses contradictorios forman parte de la naturaleza del grupo, el estadista
ha debido crear sistemas que ponga remedio a los disensos, obligando a los
miembros a observar cierras reglas y preventivo que en caso de presentar
desavenencias, un tercero zanje las disputas. Es indispensable que se
establezcan tribunales para cada sociedad y jueces que decidan sobre la marcha,
las diferencias que se susciten. Tribunal que estará compuesto por los jueces mas
integro que se a posible encontrar. Un estado no sería estado si lo que concierne
a los tribunales no estuviese arreglado como es debido".
~ 31 ~
El estado crea el derecho para justificar el carácter público de la entidad
jurisdiccional, toda vez que la imponer la obligación debe respetarla, lo que se
traduce en una acción coercitiva de imposición, así pues en las organizaciones
sociales modernas el estado tiene la facultad de promover los órganos que
resolverán esas situaciones de conflictos que alteran el orden social, para
mantener la tranquilidad pública.

Surge entonces la jurisdicción, actividad destinada a restablecer el orden jurídico

alterado por conductas humanas al contrario de las normas establecidas.

Es una sentencia se aplica la imposición de una conducta especifica a las partes

que están obligadas a cumplirlas bajo amenaza de obtenerla en forma coactiva en
caso de resistencia.

La importante en el derecho no solamente radica en resolver el conflicto si no la

forma como se resuelve, por ello cuando un sistema judicial es deficiente, no
cumple su función a cabalidad se convierte en una ficción corriendo el riesgo de
retroceder al pasado en que el hombre ejercía la justicia por su propia mano,
asiendo imposible la convivencia social. Ello explica porque la necesidad de
encontrar otras formas alternativas que puedan proveer las soluciones que en el
sistema público no está en condición de brindar.

El arbitraje puede ser una de las formas a través de la cual las personas
encuentren el acceso a una justicia eficiente administrada por las mismas partes,
dentro de su esfera de libertad y en el marco de sus derechos disponible (Art. 58 y
62, constitución 1993).

Si bien es cierto que descongestionaría la pesada carga procesal. No podemos

concebirla como un competidor de la vía judicial sino más bien como una vía
complementaria en el entendido que el arbitraje no es válido para cumplir clases
de litigio o bajo cualquier circunstancia.

Es regla general que en un litigio que verse sobre el orden público las partes no
podrán recurrir al arbitraje que es de competencia del poder judicial. Desde la
producción de ciertas medidas probatorias la ejecución forzosa del laudo, el
arbitraje requiere la colaboración de los jueces. Es más, si obtenido el laudo se
presentan demoras o través en la etapa de la ejecución judicial en la práctica, las
deudas originalmente controvertidas y previamente reconocidas en el laudo,
quedaran diferidas en el tiempo. Por tanto debemos ser consientes que el
arbitraje debe convivir con la justicia en forma armónica, manteniendo una
relación y un respeto mutuo entre ambos sistemas.

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6.2. IMPORTANCIA DEL ARBITRAJE.

El estado reconoce a las decisiones arbitrales el valor de la cosa juzgada

posibilitando para su cumplimiento los procedimientos de ejecución de sentencias.

El Art. 83 de la ley Nº 26572, prescribe que el "el laudo arbitral consentido o

ejecutoriado tiene valor equivalente a la de una sentencia y es eficaz y de
obligatorio cumplimiento desde su notificación a las partes. Si lo ordenado en el
laudo no se cumple por la parte o partes a quienes corresponda hacerlo, el
interesado podrá solicitar su ejecución forzada ante el juez, especializado en lo
civil del lugar de la sede del arbitraje que corresponda".

Debe tenerse presente que los árbitros no tienen el "imperium", propio de los
magistrados del Poder Judicial, sin embargo los jueces tienen la obligación de
hacer cumplir los laudos en las que ha participado el árbitro.

6.3 ARBITRAJE.

Es un proceso en el cual se trata de resolver extrajudicialmente las diferencias

que surjan en las relaciones entre dos o más partes, quienes acuerden la
intervención de un tercero (arbitro o tribunal arbitral) para que los resuelva.

De todas las instituciones antes mencionadas, el arbitraje es el que mayor

aproximación tiene con el modelo adversarial del litigio común.

Es un mecanismo típicamente adversarial, cuya estructura es básicamente la de

un litigio. El rol del árbitro es similar al del juez: las partes le presentan el caso,
prueban los hechos y sobre esa base decide la controversia. Sin embargo, no
obstante sus similitudes el arbitraje mantiene con el sistema judicial una gran
diferencia, la decisión que pone fin al conflicto no emana de los jueces del Estado,
sino de particulares libremente elegidos por las partes.

A diferencia de la conciliación y mediación, el tercero neutral no ayuda ni colabora

con las partes a efecto de resolver el conflicto más bien impone una solución vía
LAUDO ARBITRAL, que tiene efectos de sentencia judicial.

Al arbitraje se llega generalmente en forma voluntaria a través de cláusulas

mediante las cuales las partes deciden someter determinadas cuestiones a ser
resueltas por el árbitro en lugar de acudir a la justicia ordinaria.

Nuestra constitución vigente (1993) en su Art. 138 establece "la potestad de

administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por él. Poder judicial a través de
sus órganos jerárquicos con arreglo a la constitución y a las leyes" y en su Art.
139 señala "no existe ni puede establecerse jurisdicción alguna independiente,
con excepción de la militar y la arbitral". De igual modo el Art. 62 preceptúa"los
conflictos derivados de la relación contractual solo se solucionan en la vía arbitral
o en la judicial, según los mecanismos de protección previsto en el contrato o
contemplados en la ley" finalmente en relación al propio estado, en la parte del

~ 33 ~
Art. 63 dispone "el estado y las demás personas de derecho público pueden
someter las controversias derivadas de relación contractual a tribunales
constituidos en virtud de tratados en vigor. Pueden también someterlas a arbitraje
nacional o internacional en la forma en que lo disponga la ley".

Como vemos la constitución al tiempo que garantiza el acceso a la justicia

ordinaria, permite a los particulares y aun al estado, a dejar de lado ese medio
recurriendo al arbitraje como fórmula alternativa.

Por lo demás el estado reconoce la decisión arbitral el valor de cosa juzgada,

considerando para tal efecto el procedimiento de ejecución de sentencia judicial,
como expresamente señala el Art. 83 (ley general de arbitraje 26572) "el laudo
arbitral consentido o ejecutoriado tiene el valor equivalente a una sentencia y es
eficaz y de obligatorio cumplimiento desde su notificación a las partes.

Si lo ordenado en él se cumple por la parte o partes a quienes corresponda

hacerlo, el interesado podrá solicitar su ejecución forzada ante el juez
especializado en lo civil del lugar de la sede del arbitraje que corresponda".

Sin embargo a dudas el arbitraje no pretende reemplazar a los jueces ni mucho

menos desmerecerlos, antes bien complementan el papel que desempeñan
dentro de la sociedad.

Dado el origen privado del arbitraje, es que las partes pueden designar el árbitro o
tribunal arbitral, según sea el caso.

Existen particularidades de la figura que admiten presentarlos conforme al

sistema donde vayan a insertarse.

* El arbitraje voluntario proviene de la libre determinación de las partes, sin que

preexista un compromiso que los vincule.

* El arbitraje forzoso en cambio viene impuesto por una cláusula legal o por el
sometimiento pactado entre las partes antes de ocurrir el conflicto.

A su vez la elección de la vía supone recurrir a árbitros libremente seleccionados

o bien designar a un organismo especializado (arbitraje institucionalizado).

La decisión (laudo) obliga peor no somete, es decir determina efectos que

vinculan el derecho de las partes, pero la inejecución no tiene sanción de árbitros.
En todo caso son los jueces ordinarios quienes asumen la competencia ejecutiva.

~ 34 ~
6.4. CONVENIO ARBITRAL.

Es el acuerdo voluntario entre las partes para solucionar sus diferencias, que
surgen de una relación contractual o no contractual que sean o no, metería de un
proceso judicial, sujeta a requisitos generales establecidos en la legislación civil
para la validez de los contratos.

La ley de arbitraje considera este principio en materia de convenio arbitral,

exigiendo la forma escrita, bajo sanción de nulidad. En la forma de una cláusula
inserta en el texto del contrato, o bajo la forma de un acuerdo independiente.

El objeto del convenio arbitral debe ser lícito y posible. La ley de arbitraje ha
regulado las materias susceptibles de someterse a arbitraje, como son las
materias determinadas o determinables sobre la que las partes tengan la libre
disposición; exceptuándose las cuestiones que versen sobre el estado o
capacidad civil de las personas, ni las relativas a bienes o derechos de los
incapaces, sin la previa autorización judicial. Aquellas sobre las que ha recaído
resolución judicial firme, salvo las consecuencias patrimoniales provenientes de
su ejecución.

En cuanto se refiere a las partes del proceso; las que interesan al orden público, o
que versen sobre delitos o faltas; sin embargo, cabe arbitrarse respecto a la
cuantía de la responsabilidad civil, cuando no ha sido fijada en resolución judicial
firme.

En una palabra no son competentes los árbitros en las que esté interesado el
orden público.

Cuando existe un convenio arbitral, ya no es competente el juez en lo

jurisdiccional, debiendo declinar su avocación. Si el convenio es anterior evita el
proceso judicial, que pueda promoverse y si fuera celebrado estando pendiente
un trámite judicial, produce el efecto de extinguirlo (Art. 1 ley 26572).

6.5. CUESTIONES APTAS PARTA EL ARBITRAJE:

"Son aquellas divergencias producto de transacciones entre partes vinculadas por

relaciones comerciales duraderas, en las que además de resolver el conflicto
puntual, es necesario mantener la relación en términos que les permita seguir
haciendo negocios en el futuro, o lo que se originen en el comercio internacional,
por la publicidad que el arbitraje ofrece en cuanto a elegir no solo la persona de
los árbitros, sino el lugar donde se llevara a cabo el juicio, el idioma, el
procedimiento, etc.".

La eficacia del arbitraje radica en la validez de la decisión que emana del árbitro,
en esa virtud el laudo, está respaldado por la cosa juzgada y es factible de
ejecución al igual que una sentencia judicial.

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A través del arbitraje las partes habrán sustituido el juicio de conocimiento y todo
el trámite que se requiere en la justicia para llegar a una sentencia, en menor
tiempo, con menor costo con el mismo resultado.

6.6 CLASES DE ARBITRAJE:

ARBITRAJE INSTITUCIONAL
En este arbitraje intermedia entre los árbitros una entidad especializada que
administra y organiza el trámite y presta servicios útiles para resolver la
controversia.
Se rige por un reglamento al que se someten las partes, sin embargo se valen de
instrumentos cada vez más ágiles, de modo de adecuar las reglas de las
necesidades de los usuarios surgiendo reglamentos de "arbitraje común" u otras
variantes como "arbitraje acelerado". Para optimizar la duración del proceso de
gran importancia para el tiempo como factor fundamental.
También hay otras formas Standard, para pactar el arbitraje, a través de modelos
de convenio arbitral y todos los servicios de rutina para posibilitar su arbitraje,
como recibir y modificar las demandas, fijar los honorarios de los árbitros y
peritos, elegir los árbitros, resolver recusaciones contra ellos, sustituirlos por
vacancia o renuncia, fijar la sede del arbitraje o el idioma en que se tramitaran las
actuaciones y en general todo lo relacionado al proceso de arbitraje.
En el arbitraje libre o ad hoc no existe ninguna institución que administre el
sistema: son las propias partes las que suministran las normas sobre las que den
actuar y todo lo necesario para que el arbitraje proceda.
Así les proveen de los mecanismos de elección de los árbitros, indican el lugar, el
idioma, los procedimientos a aplicar, métodos de coerción en caso de
incumplimiento, plazo para laudar y los recursos pertinentes que cabrías contra el
laudo.
La desventaja en este tipo de arbitraje está en que no habiendo intervenido una
entidad que preste el servicio administre el sistema e intermedie entre las partes,
cualquier diferencia que surja entre ellas será resuelta en sede judicial. Si las
partes no se ponen de acuerdo, sobre el árbitro tercero, si se produce una
recusación contra un árbitro, se debe reemplazar, si procede remplazarle al árbitro
por renuncia, fallecimiento o irresponsabilidad al ejercer el cargo.
La elección de estos mecanismos debe ser puesta en conocimiento de las partes
sobre sus ventajas y desventajas

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ARBITRAJE DE DERECHO O DE CONCIENCIA

Los árbitros se rigen por normas legales y deciden los asuntos litigiosos con
arreglo al derecho escrito.
En cambio el arbitro de conciencia puede dejar de lado la norma jurídica en el
proceso mismo como en la sustentación del laudo; es decir que resuelven de
acuerdo a su criterio; sin embargo esa discrecionalidad no es ilimitada puesto que
debe respetar el principio elemental de garantizar la defensa en juicio, en el debe
tener en cuenta la equidad.
La ley da prioridad al arbitraje de conciencia, por cuanto contempla que en caso
de no haber pactado que el arbitraje sea de derecho, se tiene por entendido que
es de conciencia (Art. 3, párrafo 3, ley 26572).
La diferencia entre ambos estriba en que en el laudo de derecho, cabe apelación
(Art. 60, párrafo 1, ley 26572), en los laudos de conciencia, no procede ningún
recurso (Art. 60, último párrafo, ley 26572).

ARITRAJE DOMESTICO O INTERNACIONAL

Esta calificación obedece cuando intervienen un estado o se vincula con más de

uno:

La ley de arbitraje Nº 26572 Art. 91, define como arbitraje internacional cuando
existen los siguientes factores:
a) si las partes tiene al momento de celebrar el convenio arbitral domicilios en
estados diferentes.
b) si uno de los lugares siguientes está situado fuera del estado en que las partes
tienen sus domicilios.
b.1.- el lugar de arbitraje, si este ha sido determinado en el acuerdo de arbitraje o
con arreglo a él;
b.2.- el lugar de cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la
relación jurídica o el lugar con el cual el objeto del litigio tenga relación más
estrecha.

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6.7. ARBITRAJE DE DERECHO O CONCIENCIA

El arbitraje, en Derecho, es una forma de resolver un litigio sin acudir a la

jurisdicción ordinaria. Las partes, de mutuo acuerdo, deciden nombrar a un
tercero independiente, denominado árbitro, y que será el encargado de resolver el
conflicto. El árbitro, a su vez, se verá limitado por lo pactado entre las partes para
dictar el laudo arbitral. Deberá hacerlo conforme a la legislación que hayan
elegido las partes, o incluso basándose en la simple equidad, si así se ha
pactado.

Cuando un arbitraje se ajusta a la legalidad, sustituye completamente a la

jurisdicción ordinaria, que deberá abstenerse de conocer el litigio. Sin embargo, sí
que será necesario acudir a la misma (a través de la acción ejecutiva) cuando sea
necesaria la intervención de las autoridades para hacer cumplir el laudo arbitral.

Entre las ventajas del arbitraje se encuentran su celeridad, su flexibilidad y el

hecho de que se pueden pactar los costes con anterioridad.

6.8. LOS ARBITRIOS.

El árbitro es la persona elegida por las partes para resolver una controversia, es
por ello la parte esencial del arbitraje mismo, todo el sistema gira en torno a él,
desde que en su integridad moral y buen criterio descansa la confiabilidad y la
eficacia del arbitraje como mecanismo de resolución de conflictos.
El árbitro debe reunir cualidades de idoneidad y experiencia, aplicando su criterio
personal y buen juicio, manteniendo la imparcialidad e independencia frente a las
partes.
6.8.1. QUIENES PUEDEN SER ARBITRIOS
Según la ley puede ejercer como árbitro cualquier persona mayor de edad, en
pleno ejercicio de sus derechos civiles. Exigiendo la ley que el árbitro de derecho
debe ser abogado, puede ser nacional o extranjero.
Cuando se designa a una persona jurídica como árbitro, se entiende que actúa
como entidad nominadora (Art. 20, ley 26572).
6.8.2. IMPEDIMENTOS.
Tienen impedimento los Magistrados, con excepción de los Jueces de Paz, los
Fiscales, los Procuradores Públicos y los Ejecutores Coactivos, el Presidente los
Vice-Presidentes, los Parlamentarios y miembros del Tribunal Constitucional,
Oficiales Generales y Superiores de las Fuerzas Armadas y Policía Nacional,
salvo los profesionales asimilados, los Ex magistrados en las causas que han
conocido, el Contralor General de la República en procesos arbitrarios en que
participen las entidades bajo su control (Art. 26, ley 26572).

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