Universidad Nacional de Asunción
Facultad de Derecho y Ciencias Sociales
CARRERA NOTARIADO
INTRODUCCION AL DERECHO NOTARIAL
TEMA: SISTEMAS NOTARIALES PREDOMINANTES EN LA
ACTUALIDAD.
ALUMN0: DIEGO ALIENDRE
PROFESORES: prof. Abg, N.p. Alcides delagracia
Prof. N.p. nidia netto
Prof. N.p. Andrea delagracia netto
TURNO: TARDE
Asunción- paraguay
INDICE Pag.
INTRODUCCION 03
SISTEMAS NOTARIALES 04
1. EL NOTARIO LATINO 04
2. BASES O PRINCIPIOS DEL SISTEMA DEL NOTARIADO
LATINO 06
3. EL NOTARIO ANGLOSAJON 09
CONCLUSION 12
BIBLIOGRAFIA 13
2
INTRODUCCION
En la actualidad, está claro que la economía y sociedad en general se ha
mundializado y las relaciones comerciales tienden a extenderse a todos los
países del mundo.
Como consecuencia los países del mundo estrechan sus relaciones
surgiendo así instituciones tendientes a abrir los mercados y poner en relación a
los países, a las personas y empresas de ellos. Es el famoso lema que puso en
marcha la Comunidad Económica Europea en siglo XX que trata de conseguir la
triple libre circulación de personas, capitales y servicios.
Si el mundo se estrecha haciéndose una aldea provinciana y la economía
se unifica alcanzando con sus ramificaciones y consecuencias a los más
alejados y remotos lugares del planeta, el Derecho no puede quedar al margen
de estos movimientos de unificación y en consecuencia, también hay hoy un
importante proceso de acercamiento de instituciones jurídicas.
Con esta idea, vamos a estudiar los llamados sistemas notariales
mundiales. En realidad, este modo de hablar es una simplificación pues
notariado; propiamente dicho; no hay más que uno, el nuestro, el sistema notarial
latino, los otros o bien resuelven los problemas de la prueba judicial por otros
procedimientos judiciales, el sistema anglosajón, o bien mantienen un mero
sistema fedatario o certificante, sistema totalitario o de mero funcionario.
3
SISTEMAS NOTARIALES
Entre los sistemas notariales que existen en el derecho comparado,
podemos mencionar tres tipos básicos. El sistema anglosajón o libre, el notariado
administrativista soviético y el notariado tipo latino. Los dos últimos se
caracterizan por hacer nacer un documento auténtico, como veremos más
adelante, mientras que el primero (notariado libre o anglosajón) genera un
documento que exige otros aportes probatorios a la hora de hacerlos valer-
EL NOTARIADO LATINO
El Sistema latino exige la intervención forzosa de un notario que actúa
conforme a la ley, la ética y la equidad en la instrumentación de los negocios o
los actos jurídicos, a fin de cumplir con las dos misiones fundamentales del
sistema que son la seguridad y la protección al consumidor.
El Notario actúa como intermediario entre el particular y el orden jurídico,
al cual interpreta. La intervención del notario protege la libertad de los
consentimientos; el contrato bien explicado y comprendido tiene mayores
posibilidades de ser cumplida voluntaria y espontáneamente por las partes.
El Notario de tipo latino es un profesional del derecho encargado de una
función pública que consiste en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad
de las partes, redactando los documentos adecuados a ese fin, confiriéndoles
autenticidad, conservando los originales de estos y expidiendo copias de su
contenido. Conclusión del Primer Congreso Internacional del Notariado Latino 1.
El notario latino es "colaborador nato y calificado del poder público, con la
ventaja de que no sólo aplica la norma rígida al derecho positivo, sino que sabe
encontrar el encuadre flexible dado por los usos y costumbres". (Tambini Avila,
2014)
Presta además una labor social de alcance y contenido social, mediante
un deber de consejo a quienes acuden a él. De allí que lo primero que ha de
hacer el notario es iniciar una serie de procedimientos, quizás de orden psíquico,
tendientes a conseguir una fiel interpretación de la voluntad de las partes, pues
''no se limita a recibir y transcribir, investiga la verdadera voluntad de las partes,
su real intención, y recién luego las dirige hacia las formas jurídicas que
correspondan, dándole a las declaraciones una redacción documental que evite
cualquier oscuridad o dudan” (Fernando, 2000)
La actividad del notario ejercida a través de su opus principal, la escritura
pública, contribuye a la seguridad jurídica no solo de las partes sino de los
terceros.
1
Primer Congreso Internacional del Notario Latino. Buenos Aires. 15 de octubre de 1948
4
El documento notarial es todo escrito que goza de autenticidad corporal,
autenticidad de autoría de fecha y de ideología, y además presenta la
característica de su incorporación al protocolo, lo que asegura su preservación y
la posibilidad de su eventual reproducción.
El acto notarial constituye el medio más idóneo para la producción de la
prueba documental. Despacho del XIV Congreso Internacional del Notariado
Latino2
La función alitigiosa propia del notariado latino se proyecta en la paz
social, esencial para la vida del derecho en la normalidad. El Notario latino
contribuye al diseño; en la etapa pre contractual evita pleitos, reduce la tasa de
litigiosidad, facilita el desarrollo del proceso documental, reduce costos
administrativos y privados aportando seguridad a la transacción.
El notario desempeña un papel eminentemente social, ya sea como
hacedor del documento notarial, o bien como consejero de las partes que ante
el concurren.
Es un colaborador en el proceso dinámico de la creación del orden
jurídico, y de tal calidad, que con frecuencia va a la vanguardia del legislador,
preparando con las costumbres notariales y los usos convencionales revelados
por las escrituras públicas.
Para el buen ejercicio de la función notarial se requieren no sólo requisitos
de capacitación jurídica y técnica sino, además una especial vocación
profesional y una recia independencia incompatible con los nombramientos a
plazo y con la sumisión al arbitrio gubernativo, por lo que se declara que el notario
debe ser inamovible, excepto por condena penal, impuesta por los tribunales de
justicia en casos de delitos. (Alarcon Collazos, 2011)
La complejidad en el mundo actual supone un desafío para el notariado y
estimula la preparación profesional y su realización profesional y su realización
para conservar así los derechos fundamentales de la persona humana y en
particular de la autonomía de la voluntad. XVIII Congreso Internacional del
Notariado Latino3
El sistema de notariado de tipo latino impera en más de setenta países
como en España, Italia, Francia, Portugal, Alemania, China, Canadá, Japón, la
totalidad de los países de América del Sur.
2
XIV Congreso Internacional del Notariado Latino en Guatemala en 1977
3
XVIII Congreso Internacional del Notariado Latino en Montreal 1986.
5
Los países que adhirieron con particulares diferencias participan en
común de instituciones fundamentales que tienen raíz en el derecho romano –
germánico.
BASES O PRINCIPIOS DEL SISTEMA DEL NOTARIADO LATINO4
Título I.- DEL NOTARIO Y DE LA FUNCIÓN NOTARIAL.
1. El Notario es un profesional del derecho, titular de una función pública,
nombrado por el Estado para conferir autenticidad a los actos y negocios
jurídicos contenidos en los documentos que redacta, así como para aconsejar y
asesorar a los requerimientos de sus servicios.
2. La función notarial es una función pública, por lo que el Notario tiene la
autoridad del Estado. Es ejercida de forma imparcial e independiente, sin estar
situada jerárquicamente entre los funcionarios del Estado.
3. La función notarial se extiende a todas las actividades jurídicas no
contenciosas, confiere al usuario seguridad jurídica, evita posibles litigios y
conflictos, que puede resolver por medio del ejercicio de la mediación jurídica y
es un instrumento indispensable para la administración de una buena justicia.
Título II.- DE LOS DOCUMENTOS NOTARIALES.
4. Los documentos notariales, que pueden tener por objeto la
formalización de actos y negocios de todo tipo, son los autorizados por el Notario.
Su autenticidad comprende autoría, firmas, fecha y contenido. Son conservados
por el Notario y clasificados por orden cronológico.
5. En la redacción de los documentos notariales, el Notario, que debe
actuar en todo momento conforme a la Ley, interpreta la voluntad de las partes
y adecua la misma a las exigencias legales, da fe de la identidad y califica la
capacidad y legitimación de los otorgantes en relación al acto o negocio jurídico
concreto que pretenden realizar. Controla la legalidad y debe asegurarse de que
la voluntad de las partes, que se expresa en su presencia, haya sido libremente
declarada. Todo ello se entiende con independencia del soporte en el que conste
el documento notarial.
6. El Notario es el único responsable de la redacción de sus documentos.
Es libre de aceptar o rehusar todo proyecto o minuta que le sea presentado o
bien de introducir en él, con el acuerdo de las partes, las modificaciones que
estime pertinentes.
7. Los otorgantes de un documento notarial tiene derecho a obtener
copias de su original, que queda en poder del Notario. Las copias auténticas
tienen el mismo valor que el original. El Notario podrá también expedir copias a
4
Congreso Internacional del Notario Latino Roma 2005
6
favor de personas que, según su legislación nacional, tengan interés legítimo en
conocer el contenido del documento.
8. Los documentos notariales gozan de una doble presunción de legalidad
y de exactitud de su contenido y no pueden ser contradichos más que por vía
judicial. Están revestidos de fuerza probatoria y ejecutiva.
9. La actuación notarial se extiende también a la legitimación de firmas de
particulares puestas en documentos privados, así como a la expedición de
testimonios de conformidad de las copias con sus originales en toda clase de
documentos y a cualquier clase de actividades previstas por su respectiva
legislación nacional.
10. Los documentos notariales que respondan a los principios aquí
enunciados deberán ser reconocidos en todos los Estados y producir en ellos los
mismos efectos probatorios, ejecutivos y constitutivos de derechos y
obligaciones que en su país de origen.
TITULO III.- DE LA ORGANIZACIÓN NOTARIAL
11. La Ley nacional determinará el área de competencia de cada Notario
así como el número de Notarios, que ha de ser suficiente para asegurar
convenientemente el servicio. La Ley determinará también el lugar de instalación
de cada estudio notarial, garantizado un reparto equitativo en todo el territorio
nacional.
12. Los Notarios deberán pertenecer a un organismo colegiado. Un solo
organismo, compuesto exclusivamente por Notarios, asumirá la representación
del Notariado de cada país.
13. La ley de cada Estado determinará las condiciones de acceso a la
profesión notarial y de ejercicio de la función pública notarial, estableciendo a tal
fin las pruebas o exámenes que se estimen oportunos, exigiendo en todo caso a
los candidatos el título de graduado o licenciado en Derecho y una alta
calificación jurídica.
TITULO IV.- DE LA DEONTOLOGÍA NOTARIAL
14. La Ley determinará el régimen disciplinario de los Notarios, que estará
bajo el control permanente de la autoridad pública y de los organismos
colegiales.
15. El Notario está obligado a la lealtad y a la integridad frente a quienes
solicitan sus servicios frente el Estado y frente a sus compañeros.
16. El notario, conforme al carácter público de su función, está obligado a
guardar secreto profesional.
7
17. El Notario está obligado a ser imparcial, si bien tal imparcialidad se
expresa igualmente mediante la prestación de una asistencia adecuada a la
parte que se encuentre en situación de inferioridad respecto de la otra, para así
obtener el equilibrio necesario a fin de que el contrato sea celebrado en pie de
igualdad.
18. La elección de Notario corresponde exclusivamente a las partes.
19. El Notario está obligado a respetar las reglas deontológicas de su
profesión tanto a nivel nacional como internacional.
8
EL NOTARIADO ANGLOSAJÓN
En materia jurídica hay que tener en cuenta que lo que tenemos que
comparar no son sistemas de notariado, sino sistemas jurídicos, pues el
notariado, tal y como lo conocemos entre nosotros no existe en el mundo
anglosajón. Detengámonos en cómo funciona el tema de las pruebas y de la
contratación, en general, tanto en Inglaterra como en los Estados Unidos.
En Inglaterra en el ámbito de las relaciones jurídicas entre particulares es
desconocido el concepto de documento público; no existe la autenticidad o fe
pública que va ligada a los documentos notariales que nosotros conocemos. En
este sentido puede decirse que todos los documentos son privados y que su
eficacia en juicio depende de la prueba que se realiza a través de testigos. La
prueba es por tanto primordialmente oral.
Si nos fijamos en las transmisiones inmobiliarias, en palabras del
doctrinario (Alberto, 1990) por buscar un punto de referencia, interviene, por lo
común, un solicitor que es el personaje inglés que más se podría acercar al
notario latino pero que en realidad tanto por su formación como por la naturaleza
de su intervención es muy diferente a aquél.
El solicitor, en efecto, aunque suele ser el perito que redacta el documento
ni lo firma ni interviene en él, actúa pues como mero asesor o abogado, pero no
como notario. Es más, aunque el solicitor es normalmente abogado no necesita
en realidad serlo. Actúa, pues, por cuenta de un cliente, y no es, he aquí otra
distinción fundamental con el notario "asesor imparcial” ...
Por ello, en las compraventas, es normal que intervengan dos solicitores
asesorando a cada una de las partes. El solicitor del comprador entra en contacto
con el del vendedor, examina la titulación, comprueba la existencia o no de
cargas, trata con los posibles acreedores y redacta, junto con el del vendedor el
contrato.
Una excepción, curiosa, que ratifica la radical diferencia entre el solicitor
y el notario es la existencia de los llamados notary public de Londres que por
designación del arzobispo de Canterbury y como sucesores de ciertos notarios
continentales de nombramiento papal que llegaron a Inglaterra en la última etapa
de la Edad Media, están encargados de redactar documentos que hayan de
producir efectos exclusivamente en el extranjero y lo hacen conforme a las leyes
del lugar de destino5
Más que notarios ingleses podría decirse que son notarios extranjeros con
residencia en Londres y producen documentos auténticos pero que no producen
5
Alberto, F. B. (1990). Los Documentos y la Seguridad Juridica. Notarius. Revista del Colegio de
Escribanos de Lima, 171.
9
efectos en Inglaterra sino en el extranjero. Claro que la validez y eficacia de estos
documentos dependerá, en definitiva, de la que le reconozcan las legislaciones
de los países en los que hayan de surtir efectos. Son en cierto modo un residuo
de la arrogancia inglesa que intenta imponer a otros países lo que en el suyo no
reconoce.
El sistema inglés paso a los Estados Unidos a través de los colonos
ingleses que llegaron al continente en el siglo XVII, si bien ha sufrido ciertas
modificaciones. En Estados Unidos, como en Inglaterra predomina el sistema
judicial típico del común en el que el juez está investido de todas las prerrogativas
y depende el resultado del juicio de su apreciación libre de la prueba, en
ocasiones apoyado en la institución del jurado, sin que existan pruebas tasadas
o legales que deba tener en cuenta. (Tambini Avila, 2014)
En materia inmobiliaria es normal la intervención de un experto jurista o
lawyer o attorney-at-law que asesora a cada parte, pero no es imprescindible ni
su intervención dota al documento de efecto alguno distinto del derivado de su
bondad intrínseca consecuencia de la competencia de su redactor, incluso con
frecuencia la intervención dellawyer viene sustituida por la de agentes
especializados o entidades bancarias.
Para llenar el vacío producido por esta situación ha surgido la figura del
notary public que, a pesar de su nombre, tiene unas características muy
diferentes a las del notario latino.
El notary public tiene que ser un ciudadano americano con derecho a voto,
tener más de 18 años y ser nombrado por el Gobernador o el Tribunal (según los
Estados) y de acuerdo con la Ley del Estado (no federal) sin necesidad de ningún
tipo de estudios, ni conocimientos, suele tener carácter temporal y desde luego
no tiene carácter profesional.6
Es más, habitualmente la profesión de notario suele ser una segunda o
tercera ocupación de agentes de seguros, empleados de banco, comerciantes,
secretarios o contables. Se trata no de un jurista, sino de un hombre bueno,
dotado de integridad moral e imparcialidad como requisito esencial, lo que le
distingue radicalmente del abogado.
El notario debe abstenerse de dar consejo legal, e incluso en algunos
Estados está prohibido al abogado ser notarario. El notario tiene una actuación
muy limitada: reciben juramentos, certifican declaraciones o affidavits, protestan
letras y sobre todo reciben el reconocimiento de unos documentos sobre todo de
transmisión de bienes que ni redacta y en los que no interviene, limitándose a
recoger las afirmaciones de las partes sobre su firma y en ocasiones sobre el
6
Tambini Avila, M. (2014). manual de aderecho Notarial. Lima: Pacifico Editores.
10
hecho de que ésta es libremente puesta y que conoce su contenido. (Alberto,
1990)
Este documento americano, a diferencia del inglés es un documento sin
asesoramiento jurídico y que con frecuencia debe ser completado con una póliza
de seguro que garantice la devolución del precio en el supuesto de nulidad del
contrato o de defectos en el título del transmitente. La labor del notario es muy
escasa y no entra ni en el asesoramiento ni en el control de legalidad del negocio.
En realidad, en Estados Unidos la eficacia del sistema viene confiando
más que a la eficacia del documento a la vigencia social y tutela penal del
juramento que se utiliza siempre en las declaraciones documentales y
testificales, garantías que son difícilmente exportables a otras latitudes y desde
luego, dicho sea, sin ningún triunfalismo, mucho más débiles y más caras que la
derivada de la intervención notarial. No es. De extrañar que este sistema esté
hoy puesto en discusión incluso dentro del país del norte.
11
CONCLUSION
El notariado de tipo latino es en la mayor parte de los países del mundo
occidental una institución clave al servicio de la seguridad jurídica. El notario
latino, actuando dentro del tráfico negocial, asesora a las partes, vela por la
legalidad, confecciona el documento contractual y autentica su contenido
mediante la dación de fe.
El notary public estadounidense se limita a aseverar la autenticidad de las
firmas de un documento que se le presenta ya redactado, sin que su actuación
genere un documento auténtico con un efecto legitimador en el tráfico, y por ello
se contrata el seguro de título, que ofrece una seguridad meramente económica,
y no jurídica.
La seguridad jurídica preventiva que procura el notario latino no se limita
al ámbito de las transacciones inmobiliarias, sino que también se da en otras
muchas facetas de nuestra vida cotidiana,
Al contrario que en el ámbito anglosajón, el notariado el ámbito latino que
deriva del Derecho Romano, y no se limita a la presencia simultánea y
comprobación de la firma en un documento externo ya redactado y presentado
al efecto, sino que la redacción del mismo, atendiendo a las instrucciones y casos
particulares de los solicitantes antes de su otorgamiento, se realiza en la misma
notaría bajo la supervisión del notario titular de la misma.
Esto da lugar a que deba calificarse el instrumento a otorgar y
su legalidad antes de que sea firmado, y a que el mismo deba cubrir las
pretensiones lícitas de los solicitantes en relación a las manifestaciones que
realicen para ello.
Por tanto, la validez legal del documento, así como la existencia y
extensión de las manifestaciones y declaraciones de voluntad de los solicitantes
se tienen por cumplidas y probadas directamente frente a terceros sin necesidad
de intervención judicial.
Los notarios de sistema anglosajón suelen tener otra formación o
desempeñar profesiones no relacionadas con el Derecho, como lo es también
un abogado que redacta un documento privado, y al mismo tiempo funcionario
público debido a los requisitos del documento público y sus efectos legales.
12
BIBLIOGRAFÍA
Alarcon Collazos, G. -S. (2011). Derecho Notarial. Scriba, Tabelion & Actuari. Philos
Juris.
Alberto, F. B. (1990). Los Documentos y la Seguridad Juridica. Notarius. Revista del
Colegio de Escribanos de Lima, 171.
Carneiro, J. A. (1988). Derecho Notarial. exposicion Sistematica del Regimen Legal
Vigente . Lima: Lima. Edinaf.
Carnelutti. (2016). Arte del Derecho. Santiago de Chile: ediciones Juridicas Olejnik.
E.J, C. (1947). El concepto de la fe publica. Montevideo.
Fernando, C. G. (2000). La funcion notarial preventiva del litigio. Caracteristicas del
notario. Revista de Derecho Notarial Mexicano, 19-21.
Tambini Avila, M. (2014). manual de aderecho Notarial. Lima: Pacifico Editores.
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