INCIDETE NUEVO.

EXCEPCION O CUENTIÓN DE INCOMPETENCIA POR RAZON DEL TERRITORIO

Planteado dentro del proceso Ordinario Laboral numero: 1/003-2018-00227 Of 3

JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DEL RAMO DE TRABAJO Y

PREVISION SOCIAL DEL MUNICIPIO DE SAN BENITO,

DEPARTAMENTO DE PETEN.

HERMES DE JESÚS MARTÍNEZ GARCÍA, de cuarenta y ocho años de edad,

casado, guatemalteco, estudiante, vecino del municipio de Chiquimula, del

departamento de Chiquimula; atenta y respetuosamente;

EXPONGO:

I. DE LA PERSONERIA:

Actuó en mi calidad de administrador único y representante legal de la sociedad

mercantil denominada CONCIEN, SOCIEDAD ANONIMA, personería que acredito

con la copia simple legalizada del acta notarial de Nombramiento de fecha cinco de

marzo de dos mil diecisiete, autorizada por el notario Marvin Eduardo Monroy

Ramírez, de la cual se encuentra debidamente inscrita en el registro mercantil general

de la República de Guatemala, número de registro trescientos noventa y siete mil

quinientos cincuenta y dos (397 552), folio novecientos cuarenta y dos (942), del

libro trescientos veinticuatro (324) de auxiliares de comercio, según constancia

emitida de fecha veinte de marzo de dos mil dieciocho.

II. DEL AUXILIO PROFESIONAL

Actuó bajo la dirección, procuración y asesoría del abogado que me auxilia;

III. DEL LUGAR PARA RECIBIR NOTIFICACIONES:

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Señalo como lugar para recibir notificaciones en: SEGUNDA CALLLE QUINCE

AVENIDA, TERCERA LOTIFICACION, BARRIO BULEVAR, SANTA ELENA

DE LA CRUZ FLORES, PETEN.

IV. DE MOTIVO DE MI COMPARECENCIA

Por este medio respetuosamente comparezco en la calidad con que actuó, y SIN

ACEPTAR LA RELACION LABORAL, a plantear EN LA VIA INCIDENTAL:

LA EXCEPCION O CUESTION DE INCOMPETENCIA POR RAZON DE

LA MATERIA, en contra de la demanda interpuesta en forma oral, en la vía

ordinaria de trabajo por despido directo e injustificado planteado por QUENER

ULISER PAUU MAAS, basado en lo que establece el artículo 309 del código de

trabajo, de conformidad con los hechos, circunstancias y contexto que a

continuación,

EXPONGO:

Estando dentro del término legal, se plantea la presente excepción o cuestión de

incompetencia por razón de la materia, con el objeto de hacer saber al honorable

juez, que en el presente caso se está interponiendo la presente cuestión para hacer

uso de nuestro derecho de defensa, y del debido proceso, dejando claro que no se

acepta ningún tipo de relación laboral con la parte demandante de este proceso,

exponiendo para el efecto lo siguiente:

a. Con fecha seis de noviembre del año dos mil diecisiete mi representada y el

señor QUENER ULISER PAUU MAAS, suscribieron un contrato de

naturaleza mercantil como lo es el contrato de suministro de servicios

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técnicos, al tenor de lo establecido en el artículo 707 del código de comercio

de Guatemala, el cual establece en su parte conducente: “por el contrato de

suministro, una parte se obliga mediante un precio, a realizar en favor de otra

prestaciones periódicas o continuadas de cosas muebles o servicios”; del cual

se adjunta copia simple de la presente cuestión, el que será individualizado en

el apartado de pruebas de este incidente.

b. Resuelta señor juez, que el demandante de forma consiente, voluntaria y

con pleno conocimientos, luego de haberle leído detenidamente el contrato

antes aludido, acepto las condiciones del contrato de suministro, entre mi

representado y su persona, (existencia de una relación puramente mercantil y

no laboral), situación que fue ratificada con la firma legalizada por el notario

Marvin Eduardo Monroy Ramírez, hecho que como lo establece el artículo

186 del código procesal civil y mercantil, citado con permisión del artículo

326 del código de trabajo, hace plena prueba, y es en este contrato,

específicamente en la cláusula PRIMERA, SEGUNDA Y TERCERA de

dicho documento, en las cuales se encontraban las circunstancias y

condiciones puestas en el contrato, las cuales establecen en sus partes

conducentes: “PRIMERA. BASE LEGAL: Este contrato es de naturaleza

puramente mercantil, se suscribe con fundamento en lo que respecto

preceptúa del libro IV título I, Capitulo único del código de comercio de

Guatemala y supletoriamente se aplicara lo relativo a los negocios,

obligaciones y contratos estipulados en el código civil. SEGUNDA.

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OBJETO DEL CONTRATO: “EL SUMINISTRANTE” se compromete a

prestar suministros de servicios técnicos, cuando sea requerido, ante mi

representado, la entidad mercantil, CONCIEN, SOCIEDAD ANONIMA, la

cual es contratada por ENERGUATE para realizar los servicios relacionados

directa o indirectamente con la energía eléctrica como lectura de contadores,

reparto de recibos, ordenes de servicios varios, facturaciones, entre otras

actividades. TERCERA. VALOR DEL CONTRATO Y FORMA DE

PAGO: “EL SUMISTRADO CONCIEN S.A.” conviene en pagar a “EL

SUMISTRANTE” por los servicios técnicos descritos en la cláusula

anterior, quedando entendido que por los servicios prestados EL

SUMISTRANTE presentara la factura correspondiente en forma

mensual, por la tramitación del pago correspondiente, debiéndose entregar

adjunto a la factura, las ordenes de servicios realizados, en la cuales se

deberán de detallar los mismos en unidades, cantidades y valores. “EL

SUMINISTRANTE” en su calidad de proveedor, no tiene calidad de

personal permanente y por ende no existe relación de trabajo, puesto que no

está bajo dependencia continuada, dirección inmediata alguna o sujeto a

horario fijo de trabajo, ni continuidad en la prestación de servicios con el

“EL SUMINISTRADO”, puesto que el suministro de servicios lo darán

cuando sean requeridos o solicitados para que hagan acto de presencia

en la empresa de “EL SUMINISTRADO”, por lo no tiene derecho a

ninguna de las prestaciones de carácter laboral que la ley otorga, así mismo
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tampoco está sujeto a los descuentos que la ley obliga a los trabajadores de

conformidad con el código de trabajo y previsión social o cualquier ley

conexa, en virtud que los servicios pactados, son de carácter técnicos de

suministro y no crean relación laboral entre las partes, siendo que la

retribución acordada no tiene calidad de “SUELDOS O SALARIOS” sino de

“HONORARIOS”, no sujetos a las prestaciones de carácter laboral o

previsión social, exceptuándose las retenciones ordenadas por los tribunales

de justicia o leyes tributarias; para los efectos del impuesto sobre la renta

“EL SUMINISTRANTE” se obliga a dar aviso por escrito al “EL

SUMINISTRADO”, conjuntamente al presentar su primera factura, sino lo

describe con la facturas emitidas, a que régimen de dicho impuesto se acoge,

pues de lo contrario se procederá a efectuar los descuentos legales que en el

porcentaje establece la ley , cuando corresponda a “EL

SUMINISTRANTE”, los cuales se liquidaran de conformidad con la ley.

Con ello se comprueba que la existencia de la relación entre el demandante y

mi representado era puramente mercantil, al tenor de lo establecido en el

código de comercio de Guatemala, y no laboral como pretende el

suministraste.

c. Resulta señor juez, que el demandante, según dicho contrato, se obligó a

prestar los servicios de suministro de servicios técnicos cuando le fueran

requeridos, ya que la naturaleza de los trabajo de la entidad demandada

realiza así lo requieren, pues no eran continuas, ya que la entidad a la cual

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represento, está supeditada a las entidades que la contratan en el tiempo y

forma establecido en los contratos que suscribe.

d. El demandante, no estaba sujeto a un horario de trabajo y ni fecha específica,

pues como ya se dijo cuando existía la necesidad, se le llamaba y hacia acto

de presencia para que suministrara sus servicios técnicos lo cual era pagado

conforme el servicio suministrado, previo a presentar la factura, y la

papelería de los servicios realizados, para verificar lo que se había hecho,

(facturas que se individualizaran en el apartado de pruebas del presente

incidente). Es de hace notar al señor juez que como podrá ver con las

facturas incorporadas e individualizadas en el apartado correspondiente,

consistentes en fotocopia legalizadas de las facturas de ventas de servicios de

suministros numero sesenta y uno y sesenta y dos, de fechas treinta y uno de

enero del año dos mil dieciocho emitidas por el señor QUENER ULISER

PAUU MAAS, de su establecimiento comercial denominado

MULTISERVICIOS RAMIREZ, hacia mi representado CONCIEN S.A. son

por valores de DOS MIL OCHENTA Y CINCO QUETZALES Y VEINTE Y

CINCO CENTAVOS (Q.2085.25), y UN MIL CIENTO SETENTA Y

CINCO QUETZALES (Q. 1175.00), respetivamente, se demuestra que los

pagos no eran ni siquiera iguales porque fueron emitidas por el mismo

demandante por el concepto de supervisión de órdenes de servicios, y

ordenes de servicio, es decir que su pago se basaba en función de numero de

servicios de suministros que proporcionaba a mi representado.

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e. En virtud de lo anteriormente expuesto, hago la acotación que eso era toda la

relación que existía entre el demandante y mi representado, o sea una relación

de tipo meramente mercantil, ya que cuando hacia la necesidad, se llamaba a

cualquier persona para que abasteciera el servicio a mi representado, según

las necesidades suscitadas, lo cual será probado y ratificado con el mismo

demandante dentro de la secuela del presente incidente.

FUNDAMENTO DE DERECHO:

ARTICULOS: Que el artículo, 309 y 326 del código de trabajo; preceptúa que: “El

que sea demandado o requerido para la práctica de una diligencia judicial ante un

juez que estime incompetente por razón del territorio o de la materia, podrá ocurrir

ante este pidiéndole que se inhiba de conocer en el asunto y remita lo actuado al juez

que corresponda. También podrá ocurrir ante el juez que considere competente,

pidiéndole que dirija exhorto al otro para que se inhiba de conocer en el asunto y le

remita los autos. En ambos casos debe plantear la cuestión dentro de tres días de

notificado. Los conflictos de jurisdicción por razón de la materia que susciten entre

los tribunales de trabajo y otros tribunales de jurisdicción ordinaria o privativa serán

resueltas por la Corte Suprema de Justicia.” “en cuanto no contraríen el texto y los

principios procesales que contiene este código se aplicaran supletoriamente las

disposiciones del código de enjuiciamiento civil y mercantil y de la ley constitutiva

del organismo judicial.” También los artículos 135, 138, 139, 140 de la Ley Del

Organismo Judicial, rezan lo siguiente: “toda cuestión accesoria que sobrevenga y se

promueva con ocasión en un proceso y que no tenga señalado por la ley,

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procedimiento deberá tramitarse como incidente. Cuando las cuestiones fueren

completamente ajenas al negocio principal, los incidentes deberán rechazarse de

oficio. El auto que decida el incidente contendrá al condena en costas del que lo

promovió sin razón, salvo evidente buena fe”. “promovido un incidente, se dará

audiencia a los otros interesados, si los hubiere, por el plazo de dos días”. “si el

incidente se refiere a cuestiones de hecho y cualquiera de las partes pidiere que se

habrá a prueba o el juez lo considera necesario, el mismo se abrirá a prueba por el

plazo de ocho días. Las partes deben ofrecer las pruebas e individualizar al promover

el incidente o al evacuar la audiencia.“, “El juez resolverá si se hubiere abierto a

prueba. La resolución se dictara dentro de igual plazo después de concluido el de

prueba”. Así mismo los artículos: 126, 129, 177,186, del código procesal civil y

mercantil, aplicados supletoriamente al presente caso, preceptúan: “Las partes tienen

la carga de demostrar sus respectivos preposiciones de Hecho. Quien pretende algo

ha de aprobar los Hechos constitutivos de su pretensión, quien contradice la

pretensión del adversario, ha de aprobar los Hechos extintivos a las circunstancias

impeditivas de esa pretensión. Sin perjuicio de la aplicación de las normas

precedente, los jueces apreciaran de acuerdo con lo establecido en el artículo

siguiente, las omisiones a las deficiencias en la producción de la prueba. “”Las

pruebas se recibirán con citación de la parte contraría; y sin este requisito no se

tomaran en consideración. Para las diligencias de prueba se señalara día y hora en

que deban practicarse y se citaran a la parte contraria, por lo menos, con dos días de

anticipación……” Los documentos que se adjunte a los escritos o aquellos cuya

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agregación se solicite a título de prueba, podrán presentarse en su original, en copia

fotográfica, fotostática, o fotocopia o mediante cualquier otro procedimiento similar.

Los documentos extendidos por Notario podrán presentarse en copia simple legaliza,

a menos que la ley exija expresamente testimonio….” “Los documentos autorizados

por Notario o por funcionario o empleado público en ejercicio de su cargo, produce

fe y hacen plena prueba, salvo en derecho de las partes de redargüirlos de nulidad o

falsedad. Los demás documentos a que se refieren los artículos 177 y 178, así como

los documentos privados que estén debidamente firmados por las partes, si tienen por

auténticos salvo prueba el contrario.”

MEDIOS DE PRUEBA:

I. DOCUMENTOS:

a) Copia simple legalizada del acta notarial de Nombramiento como

administrador único y representante legal, de la sociedad Mercantil

CONCIEN, S. A;

Autorizada en la ciudad de Chiquimula, el cinco de marzo del año, dos mil

trece, por el Notario GAMALIEL DE JESUS ESQUIVEL GONZALEZ;

b) Copia simple legalizada del contrato Mercantil de suministro de servicios

técnicos, contenido en documento privado con firmas legalizadas, de fecha

seis de septiembre del año dos mil trece, suscrito por el señor HERMES DE

JESÚS MARTÍNEZ GARCÍA en la calidad de administrador único y

representante legal de CONCIEN, SOCIEDAD ANONIMA, y el señor

QUENER ULISER PAUU MAAS;

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c) Copias simples legalizadas de las facturas de ventas de servicios de

suministros numero sesenta y uno y sesenta y dos, de fechas treinta y uno de

enero del año dos mil dieciocho, omitidas por el señor QUENER ULISER

PAUU MAAS, hacia el suministrado CONCIEN, S. A;

II. DECLARACION TESTIMONIAL:

Cuyos nombres y apellidos y sus residencias, serán individualizados en el

memorial de aportación y diligenciamiento de prueba, dentro del plazo

probatorio que se deberá aperturar dentro del incidente respectivo.

III. PRESUNCIONES LEGALES Y HUMANAS.

PETICIONES

DE TRÁMITE

I. Que se admita para el tramite el presente INCIDENTE DE EXCEPCION O

CUESTION DE INCOMPETENCIA POR RAZON DE LA MATERIA,

planteada por HERMES DE JESÚS MARTÍNEZ GARCÍA; en la calidad

debidamente acreditada dentro de este proceso, en contra de la demanda

planteada hacia su representada CONCIEN, SOCIEDAD ANÓNIMA.

II. Que se nota de la dirección señalada para la recepción de citaciones y

notificaciones así como de la dirección procuración y asesoría del profesional

propuesta.

III. Que se notifique las partes de este incidente, en las direcciones que constan

dentro del expediente ut supra identificado.

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IV. Que con citación de las parte contraria se tengan por ofrecidos los medios de

prueba individualizados y descritos anteriormente;

V. Que se confiera audiencia por el plazo de dos días que en incidentes se

promueva a la otra parte contraria.

VI. Que oportunamente se habrá a prueba el presente incidente por el plazo de

ocho días,

VII. Qué una vez vencido el plazo de la prueba respectiva, se resuelva el presente

incidente dentro del plazo de tres días de la siguiente forma:

DE FONDO:

a) Que al dictarse la declaración se declare CON LUGAR EL INCIDENTE

DE LA EXCEPCION O CUESTIO DE INCOMPETENCIA POR

RAZON DE LA MATERIA, planteado por HERMES DE JESÚS

MARTÍNEZ GARCÍA; en la calidad debidamente acreditada dentro de

este proceso, en contra de la demanda interpuesta en perjuicio de su

representada, CONCIEN SOCIEDAD ANÓNIMA.

b) Que como consecuencia se ordene a la parte demandante acudir a la vía

legal correspondiente si tuviera una acción que tenga relación con el

contrato de suministro debidamente identificado dentro de las presente

actuaciones,

c) Archivar la demanda ordinaria Laboral ut supra identificada, con los

efectos, legales correspondientes;

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d) Que se condene en costa la parte demandante, sin perjuicio a los daños o

perjuicios que se la puedan cobrar.

CITA DE LEYES: Artículos ya citados y: 2, 3, 12, 76, 82, 90, 280, 284,

289, 310, 311, 312, 313, 314, 321, 332, 334, 337, 338, 344, 346, 353, 354,

358, 359, 360, 361, 364, del Código de Trabajo; 12, 14, 203, de la

Constitución Política de la República de Guatemala; 19, 120, 123, 124,

de la Ley del Organismo Judicial.

COPIAS QUE SE ADJUNTA: Acompaño duplicado y tres copias del

memoria y de documentos adjuntados.

Chiquimula 22 de Agosto del año dos mil dieciocho.

En su dirección, procuración, asesoría y sobre todo auxilio, por no poder

firmar en este momento;

ABOGADO Y NOTARIO