¿QUE ES EL DERECHO MERCANTIL?
Derecho Mercantil es el conjunto de principios doctrinarios y normas de derecho
sustantivo que rigen la actividad de los comerciantes en su función profesional
El Derecho Mercantil tiene como principios:
1. La buena fe.
2. La verdad sabida.
3. Toda prestación se presume onerosa.
4. Intención de lucro.
5. Ante la duda debe favorecerse las soluciones que hagan más segura la circulación.
Tiene como características:
1. Es poco formalista (formalidad relegada a la mínima expresión).
2. Inspira rapidez y libertad en los medios para traficar.
3. Adaptabilidad (el comercio cambia día a día).
4. Tiende a ser internacional.
5. Posibilita la seguridad del tráfico jurídico.
Son cosas mercantiles:
1. Los títulos de crédito.
2. La empresa mercantil y sus elementos.
3. Las patentes de invención y de modelo, las marcas, los nombres, los avisos y
anuncios comerciales.
ORIGEN DEL DERECHO MERCATIL GUATEMALTECO
Nos situaremos en el periodo colonial. Guatemala, al igual que el resto de los
dominios españoles en América, regia su vida jurídica por la legislación de la metrópoli.
La recolección de leyes de indias, las leyes de castilla, las 7 partidas y la Ordenanza de
Bilbao, para situar las demás conocidas, contenían normas destinadas al comercio.
La Capitanía General del Reino de Guatemala estaba sujeta al virreinato de la nueva
España; de esa cuenta, el comercio lo controlaba el consulado de México y este ejercía
jurisdicción en los países centroamericanos para resolver la controversia que se pudieran
ocasionar.
Ante la insistencia de los comerciantes se creó el Consulado de Comercio de
Guatemala por Real Cedula del 11 de diciembre de 1793.
En dicha Cedula se dispuso: “que rigieran las ordenanzas de Bilbao, que era
entonces el Código de más aceptación de la Metrópoli. La Cedula que creo el consulado
importo la separación de la justicia mercantil de los tribunales comunes, reservado a jueces
especiales el conocimiento de los negocios del comercio; esa misma Cedula presto el
servicio de dar leyes propias y adecuadas a su naturaleza”.
Derecho comercial contenido en esas leyes servían más a los intereses de la Corona,
que a los de los propios comerciantes, ya que como dice OTS Cadpequi:
“La política económica del Estado español en las Indias, estuvo inspirada por las
Doctrinas Mercantiles imperantes en la época de los grandes descubrimientos en el
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nuevo continente. Esta política se basaba en dos principios: el exclusivismo colonial
y la llamada teoría de los metales preciosos”.
Bajo dichas tesis el tráfico comercial en estas colonias no favorecía el mayor grado el
desarrollo económico de la región.
Al suceder la Independencia Política de Centroamericana no se dio como
consecuencia una legislación propia. Las leyes de España siguieron teniendo vigencia por
algunos años.
En el Gobierno del Dr. Mariano Gálvez se hizo el intento de modernizar la Ley del
país sustituyendo las leyes españolas por los llamados Códigos de Livingston, que era un
conjunto de normas redactadas para el Estado de Luisiana por el jurista Eduardo
Livingston, dentro de las cuales se comprendían disposiciones referentes al comercio.
El hecho de haberse formulado eso códigos para pueblos de Idiosincrasia diferente. Aunado
a eso la llegada del gobierno conservador de Rafael Carrera significo el estancamiento de
nuestra evolución legislativa ya que se volvió a la legislación española, al grado de que los
estudios fecuitativos de Derecho se hacían las leyes de toro y la novísima recopilación.
Se volvió al Consulado de comercio y se introdujeron algunas variantes de
procedimiento advirtiéndose que la vigencia de este régimen era temporal; pero rigió
durante toda la tiranía carrerista y se prolongó hasta la renovación legislativa impulsada por
la revolución de 1871. Especial atención merece el Código de la Revolución Liberal.
En el año 1877, al promulgarse los nuevos Códigos de Guatemala se incluyó un Código de
Comercio con una ley especial enjuiciamiento mercantil.
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Este código, al que Cesar Vivante califica como una imitación del Código Chileno,
se emitió por decreto gubernativo No. 191 de fecha 20 de julio de 1877.
De la fecha anterior llegamos hasta 1942, oportunidad en que se promulgo un nuevo
Código de Comercio Contenido en el decreto No. 2946 del Presidente de la República. Este
Código es calificado por el profesor guatemalteco Edmundo Vásquez Martínez, como una
mejor sistematización de las instituciones del Código de 1877, a la vez que reunió en un
mismo acuerpo una serie de leyes dispersas y sobre todo, las convenciones internacionales
en materia de letra de Cambio, Pagare y Cheques.
En 1970 se promulgo el Decreto 2-70 del Congreso de la República, que contiene el
actual Código de Comercio de Guatemala, el que pretende ser un instrumento moderno
adaptado a las nuevas necesidades de tráfico comercial de Guatemala, tanto en el Aspecto
nacional como internacional. Para su elaboración se tomaron en cuenta otros Códigos de
Centro América, sobre todo el de Honduras; ello con la idea de buscar una unificación
legislativa que hicieran viable el movimiento comercial que generaría el llamado mercado
común Centroamericano.
El Derecho mercantil guatemalteco no se agota en el Código de Comercio, se integra con
otras leyes que viene a completar el panorama jurídico mercantil guatemalteco.
Guatemala ha cruzado un proceso es establecimiento de un desarrollo mercantil en
tanto podemos decir que de igual forma todos los elementos que integran el Derecho
Mercantil han sido protagonistas en cada uno de los movimientos que esta clase de Derecho
ha sufrido, ha sido víctima de éxodos, cambios, modificaciones e incluso ha estado en
peligro de quedar atrás una historia e iniciar nuevas historias para nuestro país, han existido
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personas que han intentado cambiarlo por completo a su gusto y placer para lograr un
tráfico que tan solo beneficie sus causas y no las de un Estado completo pero más allá de
ser golpeado, mal estudiado y mal practicado el Derecho Mercantil que en Guatemala ha
surgido se ha sabido mantener gracias a que después de todo de ser Autónomo de un
Derecho Principal tiene relación con la mayoría de las ramas del Derecho y se ha podido
desempeñar en conjunto con un Estado de Derecho prometedor par cambiar y ser ejemplo
para los demás países en vías de desarrollo.
Se crea el código de comercio y con el vienen muchas reglamentaciones ya que es la
segunda ley primordial que rige a un Estado en Materia comercial después de la Ley
principal como lo es la Constitución Política de la República de Guatemala, continuando
con el tema del Código de Comercio Guatemalteco estudiemos un poco el resumen de su
establecimiento y los cambios que este ha de sufrir para lograr un mayor control de los
limites reglamentarios para vivir en un proceso mercantil.
CÓDIGO DE COMERCIO DE 1942
Decreto número 2946 del presidente de la república como una mejor sistematización a la
vez reunió en un mismo cuerpo leyes dispersas y sobre todo las convenciones
internacionales en materia de letra, de cambio, de pagaré, y cheque.
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CÓDIGO DE COMERCIO DE 1970 DECRETO 2-70:
Es un instrumento moderno adaptado a la nueva necesidad de tráfico comercial de
Guatemala tanto en el aspecto nacional e internacional, la idea de buscar la unificación
legislativa que hiciera el viable el movimiento comercial que generaría el llamado mercal
común centroamericano. Tomando en cuenta otros códigos de Centro América
especialmente el de Honduras.
ARTICULOS DEL CODIGO DE COMERCIO
ARTICULO 1. Aplicabilidad.
Los comerciantes en su actividad profesional, los negocios jurídicos mercantiles y
cosas mercantiles, se
regirán por las disposiciones de este Código y, en su defecto, por las del Derecho Civil que
se aplicarán e
interpretarán de conformidad con los principios que inspira el Derecho Mercantil.
ARTICULO 2. Comerciantes.
Son comerciantes quienes ejercen en nombre propio y con fines de lucro,
cualesquiera actividades que se
refieren a lo siguiente:
1º La industria dirigida a la producción o transformación de bienes y a la prestación de
servicios.
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2º La intermediación en la circulación de bienes y a la prestación de servicios.
3º La Banca, seguros y fianzas.
4º Las auxiliares de las anteriores.
ARTICULO 3. Comerciantes Sociales.
Las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen la calidad de comerciantes,
cualquiera que sea su objeto.
ARTICULO 4. Cosas mercantiles.
Son cosas mercantiles:
1º Los títulos de crédito.
2º La empresa mercantil y sus elementos.
3º Las patentes de invención y de modelo, las marcas, los nombres, los avisos y anuncios
comerciales.
ARTICULO 5. Negocio mixto.
Cuando en un negocio jurídico regido por este Código intervengan comerciantes y
no comerciantes, se aplicarán las disposiciones del mismo.
ARTICULO 6. Capacidad.
Tienen capacidad para ser comerciantes las personas individuales y jurídicas que,
conforme al Código
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Civil, son hábiles para contratar y obligarse.
ARTICULO 7. Incapaces o Interdictos.
Cuando un incapaz adquiera por herencia o donación una empresa mercantil o
cuando se declare en
interdicción a un comerciante individual, el juez decidirá con informe de un experto, si la
negociación ha de continuar o liquidarse y en qué forma, a no ser que el causante hubiere
dispuesto algo sobre ello, en cuyo caso se respetará la voluntad en cuanto no ofrezca grave
inconveniente a juicio del juez.
ARTICULO 8. *Comerciantes Extranjeros.
Los extranjeros podrán ejercer el comercio y representar a personas jurídicas,
cuando hayan obtenido su inscripción de conformidad con las disposiciones del presente
Código. En estos casos, tendrán los
mismos derechos y obligaciones que los guatemaltecos, salvo los casos determinados en
leyes
especiales. * Reformado por el Artículo 1 del Decreto Número 62-95 del Congreso de la
República de Guatemala.
ARTICULO 9. No son comerciantes.
No son comerciantes:
1º Los que ejercen una profesión liberal.
2º Los que desarrollen actividades agrícolas, pecuarias o similares en cuanto se refiere al
cultivo y
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transformación de los productos de su propia empresa.
3º Los artesanos que sólo trabajen por encargo o que no tengan almacén o tienda para el
expendio de
sus productos.
ARTICULO 10. Sociedades Mercantiles.
Son sociedades organizadas bajo forma mercantil, exclusivamente las siguientes:
1º La sociedad colectiva.
2º La sociedad en comandita simple.
3º La sociedad de responsabilidad limitada.
4º La sociedad anónima.
5º La sociedad en comandita por acciones.
ARTICULO 11. Cónyuges Comerciantes.
El marido y la mujer que ejerzan juntos una actividad mercantil, tienen la calidad de
comerciantes, a
menos que uno de ellos sea auxiliar de las actividades mercantiles del otro.
ARTICULO 12. Bancos, Aseguradoras y Análogas.
Los bancos, aseguradoras, reaseguradoras, afianzadoras, Re afianzadoras,
financieras, almacenes
generales de depósito, bolsa de valores, entidades mutualistas y demás análogas, se regirán
en cuanto a su forma, organización y funcionamiento, por lo que dispone este Código en lo
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que no contravenga sus leyes y disposiciones especiales. La autorización para constituirse y
operar se regirá por las leyes especiales aplicables a cada caso.
ARTICULO 13. Instituciones y Entidades Públicas.
El Estado, sus entidades descentralizadas; autónomas o semiautónomas, las
municipalidades y, en
general, cualesquiera instituciones o entidades públicas, no son comerciantes, pero pueden
ejercer
actividades comerciales, sujetándose a las disposiciones de este Código, salvo lo ordenado
en leyes
especiales.
ARTICULO 14. Personalidad Jurídica.
La sociedad mercantil constituida de acuerdo a las disposiciones de este Código e
inscrita en el Registro Mercantil, tendrá personalidad jurídica propia y distinta de la de los
socios individualmente considerados. Para la constitución de sociedades, la persona o
personas que comparezcan como socios fundadores, deberán hacerlo por sí o en
representación de otro, debiendo en este caso, acreditar tal calidad en la forma legal. Queda
prohibida la comparecencia como gestor de negocios.
ARTICULO 15. Legislación Aplicable.
Las sociedades mercantiles se regirán por las estipulaciones de la escritura social y
por las disposiciones del presente Código. Contra el contenido de la escritura social, es
prohibido a los socios hacer pacto reservado u oponer prueba alguna.
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ARTICULO 16. Solemnidad de la Sociedad.
La constitución de la sociedad y todas sus modificaciones, incluyendo prórrogas,
aumento o reducción de
capital, cambio de razón social o denominación, fusión, disolución o cualesquiera otras
reformas o
ampliaciones, se harán constar en escritura pública. La separación o ingreso de socios en las
sociedades
no accionadas, también se formalizará en escritura pública.
Salvo en las sociedades por acciones, la modificación de la escritura constitutiva requerirá
el voto
unánime de los socios. Sin embargo, podrá pactarse que la escritura social pueda
modificarse por
resolución, tomada por la mayoría que la propia escritura determine, pero en este caso la
minoría tendrá derecho a separarse de la sociedad.
ARTICULO 17. Registro.
El testimonio de la escritura constitutiva, el de ampliación y sus modificaciones,
deberá presentarse al Registro Mercantil, dentro del mes siguiente a la fecha de la escritura.
ARTICULO 18. Contrato antes de Autorización.
La persona que contrate en nombre de la sociedad, antes de que ésta pueda actuar
como persona
jurídica, será considerada como gestor de negocios de aquélla y queda personalmente
responsable de los efectos del contrato celebrado.
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ARTICULO 19. Situaciones Especiales.
Los cónyuges pueden constituir entre sí y con terceros, sociedad mercantil.
Los extranjeros y las sociedades extranjeras, aunque no tengan domicilio en Guatemala,
podrán participar como socios o accionistas de sociedades de cualquier forma, salvo lo
dispuesto en este Código o en leyes especiales.
ARTICULO 20. Tutor y Guardador.
El tutor y el guardador no pueden constituir sociedad con sus representados,
mientras no haya terminado
la minoría de edad o la incapacidad y estén aprobadas las cuentas de la tutela y canceladas
las garantías.
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LAS FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
Son el origen de una norma o disposición de comercio, una norma es considerada de
naturaleza comercial cuando tiene carácter de obligatoria dentro del marco jurídico, y
regula las conductas en las que se desarrolla el derecho Mercantil. La fuente del derecho
comercial por excelencia es la legislación mercantil, una ley puede considerarse de
naturaleza mercantil cuando el legislador le ha otorgado esa calidad y cuando la materia de
la cual se trate, se encuentre en esa categoría, en virtud de disposiciones de materia de
comercio.
Legislación Mercantil. Son fuentes del derecho mercantil:
• Código de Comercio.
• Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito.
• Ley General de Sociedades Mercantiles.
• Ley de Concursos Mercantiles.
• Ley de quiebras y Suspensión de pagos.
• Ley de Comercio Exterior.
• Ley de Instituciones de Crédito
• Ley de la Propiedad Industrial.
Fuentes Formales.
La Ley. El Derecho Mercantil es Derecho Positivo, se regula con disposiciones de
carácter normativo. Es una rama del Derecho Privado Común, por lo que en el caso
de ausencia de una norma específica y siendo imposible aplicar analógicamente una
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disposición del propio Derecho Mercantil para completar una laguna, regirá el
Derecho común, que en este caso es el civil.
Tratados aprobados por el Congreso. Es un acuerdo escrito entre ciertos sujetos de
Derecho internacional y que se encuentra regido por este, que puede constar de uno
o varios instrumentos jurídicos conexos, y siendo indiferente su denominación.
La Jurisprudencia. Es una interpretación de la ley y es realizada por los órganos
jurisdiccionales. No es fuente del Derecho, tal y como establece el Código Civil,
pero sirve de apoyo interpretativo. Dado el carácter profesional de los jueces y
magistrados, la jurisprudencia es consensualmente considerada como la mayor
fuente interpretativa del Derecho Positivo en caso de laguna, aunque formalmente
no sea una fuente.
Fuentes Materiales.
Usos y Costumbre. Jerárquicamente son considerados la segunda fuente según
importancia y aún continúan vigentes como fuente directa, ya que el derecho
mercantil en sus orígenes es un derecho basado en tradiciones comerciales. para ser
considerados fuente del derecho mercantil los usos y costumbres deben cumplir los
siguientes requisitos:
o Deben ser una práctica general por parte de un sector comercial o grupo de
comerciantes.
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o No deben contradecir en ningún sentido la ley vigente. por lo que una
conducta antijurídica, a pesar de ser constante no podrá ser fuente del
derecho mercantil.
o La conducta debe ser considerada como obligatoria para los comerciantes
o Los usos y costumbres solo pueden ser aplicados de forma supletoria y
también pueden ser utilizados para interpretar los preceptos jurídicos
aplicables.
Doctrina jurídica. Se entiende por doctrina jurídica al conjunto de derechos, teorías,
investigaciones que han realizado los expertos en la ciencia jurídica. Dentro de las
fuentes materiales también es posible incluir las leyes mercantiles extranjeras de las
cuales, a partir de su análisis e investigación, podrán ser utilizadas para dictaminar
una solución jurídica concreta.
Fuentes Supletorias.
Previendo la posible existencia de lagunas o vacíos legislativos, existen dos
mecanismos subsanación que en su caso serán fuentes del derecho mercantil: De aplicación
general, donde a falta de disposiciones del Código de Comercio y demás leyes mercantiles,
se aplicarán las disposiciones de derecho común contenidas en el Código Civil Federal y de
aplicación especial, consagradas en las disposiciones especiales mercantiles.
Para subsanar éstos vacíos, se utilizan básicamente dos mecanismos los cuales se describen
a continuación:
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De aplicación general. Se encuentra contenida en los artículos 1 y 2 del Código de
Comercio, y señalan que a falta de disposiciones de este Código y demás leyes
mercantiles, se aplicarán las disposiciones de derecho común contenidas en el
Código Civil Federal
De aplicación especial. Se encuentran previstas en el Art. 2 Ley General de Títulos
y Operaciones de Crédito.
Para que exista la supletoriedad de unas normas respecto de otras, es necesario que se
cumplan los siguientes requisitos:
El ordenamiento sobre el cual se aplicará la supletoriedad, lo admita expresamente,
y señale el estatuto a suplir.
El ordenamiento debe reconocer la institución jurídica objeto de la supletoriedad.
Que las normas que integran el marco jurídico aplicable, no pueda resolver la
situación jurídica concreta en base a sus disposiciones.
Es necesario que aquellas disposiciones o principios destinados a suplir la deficiencia no
contradigan, los pilares en que se basa el sistema legal que se pretenda suplir. En casos de
ausencia de algunos de estos requisitos, no puede operar la supletoriedad de una legislación
a otra.
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