LA

NOVACION

Etimolgicamente proviene de la palabra NOVARE que significa renovar o hacer algo
nuevo, cambiar.

1. CONCEPTO
La novacin consiste en la extincin de una obligacin, por el cual una deuda se
convierte en otra, extinguindose la primera y quedando subsistente la segunda.

El Artculo 1277 del CC. Define: Por la novacin se sustituye una obligacin por otra,
esta definicin no es completa, habida cuenta que la novacin no se caracteriza por un
mero fenmeno de transformacin o de cambio, sino que lo ms relevante en ella es su
efecto extintivo (generador a la vez) por lo que sera ms exacto decir que la novacin
es la extincin de una obligacin mediante su reemplazo o sustitucin por otra nueva
obligacin.

La Novacin extingue una obligacin y la sustituye por otra nueva que no conserva
ninguna de las garantas de la antigua, salvo pacto en contrario.
Entonces, es la operacin jurdica que se produce del efecto de cambiar una obligacin
pre existente, reemplazndola por otra nueva.

Finalmente podemos definir a la Novacin como la operacin jurdica que produce el
efecto de extinguir una obligacin preexistente, reemplazndola por una nueva,
siempre surge por convenio, contrato, y nunca por disposicin de la Ley, esta definicin
parece ms clara y comprensible, toda vez que en concordancia con las anteriores,
precisa el carcter de operacin jurdica que consiste en la sustitucin obligacional.

Cabe precisar que la novacin no equivale al pago, es una forma distinta a ste de
extinguir obligaciones, de modo que quien nova no paga, no cumple en sentido efectivo
y estricto con la obligacin asumida.

2. TRATAMIENTO LEGISLATIVO
El art. 1277 de CC vigente establece dos aspectos, el primero, define la novacin como
la sustitucin de una obligacin por otra, extinguindose por tanto la obligacin
primigenia como consecuencia del nacimiento de otra.

En el segundo aspecto, reproduce el primer prrafo del art. 1290 del derogado cdigo
que tiene su origen en la legislacin francesa y espaola. El precepto seala los dos
supuestos en que opera la novacin: 1 cuando la voluntad de novar se manifiesta clara
e indubitablemente expresada en la nueva obligacin. El 2do. Cuando existe
incompatibilidad entre la antigua y la nueva obligacin.

3. REQUISITOS DE LA NOVACIN

Requisitos de la Novacin:
Para que pueda configurarse la novacin es necesaria la presencia de los siguientes
requisitos:

a) Preexistencia de una obligacin.- Es imprescindible la existencia de la obligacin
primitiva u originaria, la misma que debe ser vlida al tiempo novar es nula no
puede haber novacin, en cambio s es slo anulable la novacin es posible si las
partes, conociendo el vicio, asumen la nueva obligacin, conforme lo establece el
Art. 1286 del CC.
 b) Puede darse que la a novar puede estar en proceso de ejecucin, que es lo ms
frecuente, pero de ninguna manera debe estar totalmente ejecutada, de lo contrario
no sera jurdicamente posible la novacin.
c) Creacin de una nueva obligacin.- La extincin de la obligacin anterior da
nacimiento a la nueva. La doctrina ha dejado expresado que para que se d la
novacin debe producirse un cambio sustancial en la obligacin, pues de ser
accesorio el cambio, no habra novacin.
d) Cabe agregar, que si la obligacin creada en virtud de la novacin es declarada nula
o es anulable, la primitiva obligacin recobra sus efectos, vuelve a tener validez,
pero no as las garantas otorgadas por terceros, la misma que el acreedor no puede
invocar (se entiende que el acreedor s puede valerse de las garantas que en la
obligacin primitiva haba otorgado el propio deudor).
e) Que exista diferencia sustancial entre ambas obligaciones.- Son cambios en los
sujetos o el objeto de la prestacin. Los cambios deben ser o de las personas, o de la
prestacin o del ttulo de la obligacin. As se tiene que la emisin de una letra para
reemplazar a otra no es novacin, pero s lo ser el endoso, por operarse un cambio
de acreedor. Es decir que las diferencias deben ser advertibles o notables, en sus
elementos esenciales y con referencia a ambas obligaciones a la primitiva y a la
nueva que la sustituye.
f) Que exista animus novandi.- Consiste en la intencin de las partes, manifestada
indubitablemente en la nueva obligacin. Puede ocurrir que la ausencia del animus
novandi ocasione que la novacin no se produzca y en consecuencia, que
eventualmente coexistan dos obligaciones simultneamente (la original y la nueva
siempre que no sean incompatibles) de manera que el deudor estara obligado al
cumplimiento de ambas.
g) Que las partes tengan capacidad para novar.- Es indispensable la capacidad de
ejercicio, en el sentido de estar facultado para efectuar actos de disposicin y no de
simple administracin.

4. CLASES DE NOVACIN

A. Novacin Objetiva:
Hay novacin objetiva cuando el mismo acreedor y el mismo deudor sustituyen la
primitiva obligacin por otra nueva, con prestacin distinta o a ttulo diferente, aqu
se modifica la prestacin o el ttulo en virtud del cual se debe, en la nueva obligacin
aparece el mismo deudor y acreedor, no hay, en consecuencia cambios de sujetos en
la nueva relacin obligacional.

El Ttulo es la causa de la obligacin, o sea la fuente o hecho generador de ella, por
ejemplo una conversin de un depsito en prstamo o viceversa; la compraventa a
permuta.

La Novacin objetiva es aquella relacin que media entre los mismos sujetos de la
originaria obligacin, y tiende a sustituir esta originaria obligacin por otra nueva.
La Novacin objetiva se diferencia de la dacin en pago, en que en sta desaparece
la obligacin, con el pago, en cambio en la novacin existe una sustitucin de
obligaciones.

Finalmente los requisitos de sta novacin son los mismos que los anteriormente
sealados como requisitos de toda novacin, en referencia a la forma, no ha
establecido legislativamente, sin embargo consideramos que no es suficiente que
adopte la misma forma que la obligacin primaria, sino adems debe considerarse
en forma escrita, tanto ms si se toma en cuenta, que la voluntad para novar debe
expresarse indubitablemente, conviniendo sea por escrito.

Ejemplo, si "A" se oblig originalmente a entregar en venta un vehculo nuevo a "B",
y luego ambas partes convienen que, en virtud de la novacin, el objeto sobre el que
recaer la prestacin de dar ya no ser el vehculo nuevo sino otro vehculo ya usado.
O si "A" se oblig a hacer el servicio de mantenimiento y limpieza de la casa de "B",
y luego se conviene que dicho servicio se haga en la oficina de "B". O finalmente, si
"A" se obliga a no vender en la zona norte de la ciudad los mismos productos que
comercializa "B", y luego las partes convienen que la abstencin sea en la zona sur
de la ciudad.

Puede observarse que en estos supuestos el ttulo es el mismo, lo que cambia es el
objeto de la prestacin; no obstante, podra darse el caso que no cambie en estricto
ni lo uno ni lo otro, sino que el cambio que da lugar a la novacin incida en otro
elemento sustancial, como podra ser, alterando un poco el primer ejemplo, que "A"
se obligue originalmente a vender a "B" un automvil nuevo, pero luego acuerden
que "A" vender el mismo vehculo pero cuando tenga 20,000 kms. de recorrido, de
modo que conforme a la nueva obligacin en rigor la venta sera de un automvil
usado, solo que dicho bien es el mismo objeto de la prestacin original, lo que ocurre
es que se entregar en condiciones distintas, segn lo estipulado en la nueva
obligacin. Cabe aclarar que si la voluntad de novar es manifiesta (conforme al
artculo 1277), en este supuesto hay sin duda novacin, pues se ha alterado un
elemento sustancial que respecta al objeto de la prestacin (el estado del bien); es
decir, no se trata de un caso de no considerado como novacin a que se refiere el
artculo 1279, ya que el cambio no es accesorio.

De otro lado, la novacin objetiva por cambio de ttulo se da cuando se modifica la
fuente (causa fuente) de la cual emana la obligacin. Aqu las partes siguen estando
obligadas (claro que luego de haber sustituido la relacin obligatoria), pero por una
razn distinta a la original; por ejemplo, si "A" se obliga originalmente a vender a
"B" el inmueble "X", y luego las partes convienen, en una nueva obligacin, que "A"
ya no venda el inmueble, sino que se lo entregue a "B" a ttulo de arrendamiento. El
inmueble (objeto de la prestacin es el mismo), la prestacin (dar) es la misma; lo
que cambia es el ttulo de la entrega (propiedad por posesin y uso).

O tambin si "A" se obliga, a ttulo de venta, a dar a "B" un cuadro "X" pintado por un
tercero; y luego se conviene que "A" pintar el cuadro (se modifica el ttulo,
compraventa por obra; la prestacin, dar por hacer; e incluso el objeto de la
prestacin, un cuadro por otro, ya que al pintarlo "A" el cuadro no ser el mismo que
originalmente se pensaba entregar pintado por un tercero. O si "A" deba dar en
prstamo de uso una computadora a "B", pero luego se nova la obligacin
establecindose que "A" d en arrendamiento una impresora (aqu hay cambio de
ttulo y de objeto de la prestacin).

En fin, stas son las principales variables, pudiendo darse otras tambin; lo
importante es que junto con el cambio de prestacin o del ttulo, o de ambos, se d
tambin el requisito sealado por el artculo 1277; que se manifieste
indubitablemente la voluntad de novar o que la obligacin primitiva sea
incompatible con la nueva.

B. Novacin Subjetiva
Este tipo de novacin se presenta cuando la sustitucin se produce en los sujetos
vinculados en la obligacin originaria, de tal modo que la nueva obligacin creada
ser tal en razn del cambio de sujetos relacionados.
Presenta dos tipos de novacin subjetiva:

a) Por cambio en el Acreedor.- Para que exista una obligacin y en su reemplazo
se cree una nueva con cambio de acreedor, se requiere que no slo del convenio
entre el acreedor primitivo y el nuevo, sino crearse una nueva obligacin a su
cargo, aun cuando la prestacin fuera la misma que la antigua obligacin,
distinguindose de la dacin en pago y del pago con subrogacin.

Sin embargo adems se requiere que el deudor consienta en asumir la nueva
obligacin.

Ello no sucede en la dacin en pago toda vez que si bien cambia la persona del
acreedor, la obligacin sigue siendo la misma, y tampoco ocurre en el pago con
subrogacin, porque quien paga, se subroga interviniendo como nuevo acreedor
en la misma obligacin a cargo del deudor.

Son requisitos de sta novacin, llamada tambin activa, el consentimiento del
primitivo acreedor, a quien se le denomina delegante, el consentimiento del
deudor a quien se le denomina delegado y el consentimiento del nuevo acreedor,
a quien se le considera como delegatario, y es a quien ha de pagar el deudor, este
deudor contina siendo la misma persona.
La novacin por cambio de acreedor adquiere importancia cuando los tres
sujetos que intervienen en la nueva obligacin son recprocamente y en cadena
acreedores y deudores.

La referida operacin supone la liberacin del deudor del vnculo jurdico que le
una con el antiguo acreedor respecto de la obligacin primitiva y, a partir del
acuerdo novatorio, se generar una nueva relacin jurdica con persona distinta.
Ejemplo: "X" debe 500 a ""Z' y (luego) convienen que en lugar de pagrselos
("X") a ""Z', se los pague a "M", quien se transforma en acreedor.

Claro est que a un resultado similar se puede llegar si las partes emplean otras
figuras, empero la operacin jurdicamente hablando sera en el fondo diferente.
As, por ejemplo, sin necesidad de recurrir a la novacin, ""Z' podra ceder su
posicin contractual a favor de "M", conforme a lo dispuesto en el artculo 1435
del Cdigo Civil, sin embargo no se extinguira ninguna obligacin ni nacera una
nueva; se tratara siempre de la misma relacin obligatoria, slo que "X" estara
ahora obligado frente a "M", a quien se le ha cedido la calidad de parte en el
mismo contrato.

Si este fuera el caso, surgen otras implicancias que no ocurren en la novacin,
por ejemplo, que el acreedor cedente puede eventualmente no quedar liberado
(artculo 1437), que debe garantizar la existencia y validez del contrato
(artculo 1438, primer prrafo) y que podran oponerse las excepciones y
medidas de defensa derivadas del contrato e inclusive, si hubo reserva, aquellas
derivadas de otras relaciones con el cedente (artculo 1438, segundo prrafo).

b) Novacin Subjetiva pasiva (por cambio de deudor).- El deudor originario
desaparece y otro deudor lo reemplaza, no cambia el objeto ni el acreedor.
Sus requisitos fundamentales son:

Consentimiento del acreedor, declarando libre al primer deudor, y este
consentimiento debe constar, caso contrario no hay novacin.

 Consentimiento del nuevo deudor para obligarse con el acreedor, puesto que
nadie puede resultar sin su consentimiento, contra su voluntad. No es necesario
el consentimiento del primer deudor, pues de contarse con tal consentimiento
se configurara la delegacin (Art. 1281 del CC).

5. EFECTOS DE LA NOVACION

A. Efectos Generales de toda Novacin
Se extingue la primitiva obligacin, dando lugar al nacimiento de otra nueva. Con
relacin a la primera obligacin que queda extinguida, los efectos son los
mismos que los del pago, ya que la novacin es tambin una de las tantas formas
extintivas de las obligaciones.
La prescripcin extintiva se considera concluida respecto de la primera
obligacin.
Si el deudor hubiese dejado vencer el plazo para el pago, constituyndose en
mora, tambin se extingue.
Los intereses ya devengados se extinguen y se retienen los frutos, porque la
nueva obligacin nace sin ellos.
Se libera de la responsabilidad proveniente de los riesgos; es decir, de la prdida
o deterioro del bien objeto de la obligacin primitiva.
Se extinguen las garantas reales y personales.
Las excepciones operables en la primera obligacin no pueden ser opuestas en
la nueva.
No puede accionar el nuevo acreedor contra el anterior, ni tampoco el acreedor
contra el primitivo deudor
En la novacin subjetiva pasiva, el primitivo deudor se libera totalmente, al igual
que los fiadores.
El efecto fundamental de toda Novacin es el de extinguir la obligacin primitiva,
dando lugar al nacimiento de otra nueva, con relacin a la primera obligacin
que queda extinguida, los efectos son los mismos que los del pago, ya que la
novacin es tambin una de las tantas formas extintivas de la obligaciones,
adems en al mismo tiempo que la novacin es liberatoria, tambin es
obligatoria con relacin a la nueva obligacin contrada.

Si el deudor estuvo en mora, en la primigenia obligacin, ya no lo estar en la
nueva; la prescripcin que estaba corriendo, se interrumpir con la novacin, si
el deudor estaba debiendo intereses, ya no los deber por efectos de la novacin;
se computa un nuevo plazo para la prescripcin liberatoria de la nueva
obligacin, tratndose de los riesgos de las obligaciones de dar, con la novacin
ya deja de soportarlos el deudor de la primigenia obligacin. Todo ello se explica
simplemente porque la primera obligacin queda extinguida tanto en sus
aspectos principales como en sus accesorios, al haber sido reemplazados por la
segunda o nueva obligacin contrada.

B. Efectos propios de la novacin subjetiva:
A parte de los efectos enunciados, propios de la novacin en general, ste tipo de
novacin conlleva sus propios efectos:

El primitivo deudor se libera totalmente, consecuentemente todos los deudores,
sean solidarios o mancomunados, igualmente los fiadores, se liberan tambin de las
obligaciones, por igual razn se extinguen las garantas reales que servan de
seguridad a la primitiva obligacin, de sta manera el acreedor ya no podr accionar
 contra el primer deudor, ni sus fiadores, salvo que la insolvencia del deudor nuevo
haya sido anterior al acto de la novacin.

En la novacin no se trasmite a la nueva obligacin las garantas de la obligacin
extinguida, salvo pacto en contrario (Art. 1283 del CC). Sin embargo, en la novacin
por delegacin, la obligacin es exigible contra el deudor primitivo y sus garantes,
en caso de que la insolvencia del nuevo deudor hubiese sido anterior y pblica o
conocida del deudor al delegar su deuda.

En la novacin por cambio de acreedor (activa), las garantas pasan a la nueva
obligacin, en lo que se asemeja a la sesin de crditos, tenindose siempre en
cuenta la diferencia de que en la novacin se requiere el consentimiento del deudor,
consentimiento que nos es necesario ni imprescindible en la sesin de derechos y
crditos.

En la novacin subjetiva por cambio de deudor llevada a cabo independientemente
de la voluntad del deudor originario, el nuevo deudor no queda subrogado en los
derechos del acreedor, porque en este caso la obligacin no queda extinguida.
La novacin ha perdido su antigua importancia en su lugar se tiene la "sesin de
derechos" (Arts. 1206 a 1217 CC).

C. Efectos trascendentales de la novacin objetiva:

Si la cosa o bien ltimamente debida se pierde o su cumplimiento se imposibilita
fsicamente, el acreedor nada tiene que reclamar, en razn de haberse legalmente
extinguido la obligacin por efecto de la novacin.
Las garantas de la primera obligacin no pasan a la segunda, al contrario se
extinguen.

Si la cosa o bien ltimamente debido se pierde o su cumplimiento se imposibilita
fsicamente, el acreedor nada tiene que reclamar, en razn de haberse legalmente
extinguido por la novacin. Las garantas de la primera obligacin no pasan a la
segunda, al contrario se extinguen. Igualmente en la novacin por cambio de deudor.
El obligado no podra hacer valer contra su acreedor las excepciones referentes a la
primera obligacin.