Direccin Tcnico Normativa
Opinin
T.D.: 8193598
8597887
OPININ N 055-2016/DTN
Entidad: DESSAU S&Z S.A.
Asunto: Culminacin de los contratos de servicios
Referencia: a) Comunicacin de fecha 22.ENE.2016
b) Comunicacin de fecha 7.ABR.2016
1. ANTECEDENTES
Mediante los documentos de la referencia el Representante Legal de la empresa
DESSAU S&Z S.A., consulta sobre la culminacin de los contratos de servicios en el
marco de lo dispuesto por la normativa de contrataciones del Estado.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artculo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N 30225 y la Tercera Disposicin Complementaria
Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 350-2015-EF.
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2. CONSULTAS Y ANLISIS
De forma previa, es preciso sealar que las consultas formuladas se encuentran
vinculadas a la aplicacin de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante
Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la Ley), y su Reglamento, aprobado
mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el Reglamento)1; por
tanto, sern absueltas bajo sus alcances.
Las consultas formuladas son las siguientes:
2.1 Segn lo previsto en el primer prrafo del artculo 42 de la Ley y el
artculo 177 del Reglamento, en un contrato de servicios (distinto a uno de
consultora de obras) con el pago total de la retribucin se entiende
culminado el Contrato? (sic).
2.1.1 En primer lugar, debe sealarse que el artculo 149 del Reglamento, en su
primer prrafo, indica que El contrato tiene vigencia desde el da siguiente de
la suscripcin del documento que lo contiene o, en su caso, desde la recepcin
de la orden de compra o de servicio.; por su parte, en su segundo prrafo,
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Normas vigentes hasta el 8 de enero de 2016.
2
dispone que Tratndose de la adquisicin de bienes y servicios, el contrato
rige hasta que el funcionario competente d la conformidad de la recepcin de
la prestacin a cargo del contratista y se efecte el pago. (El subrayado es
agregado).
En esa lnea, el primer prrafo del artculo 42 de la Ley dispone que, Los
contratos de bienes y servicios culminan con la conformidad de recepcin de
la ltima prestacin pactada y el pago correspondiente; mientras que, el
primer prrafo del artculo 177 del Reglamento2 seala que Luego de haberse
dado la conformidad a la prestacin se genera el derecho al pago del
contratista. Efectuado el pago culmina el contrato y se cierra el expediente de
contratacin respectivo. (El subrayado es agregado).
Como se aprecia, la normativa de contrataciones del Estado establece que los
contratos de servicios culminan una vez efectuado el pago
correspondiente, para lo cual, la Entidad debe haber emitido previamente
la conformidad de la prestacin acordada o de la ltima prestacin, cuando
se haya pactado la ejecucin de ms de una.
2.2 Segn lo previsto en el primer prrafo del artculo 42 de la Ley, para la
culminacin de los contratos de servicio (distintos a uno de consultora de
obras), corresponde a la Entidad emitir la conformidad correspondiente y no
es obligatorio que deba aprobarse una liquidacin del contrato? (sic).
2.2.1 Tal como se indic al absolver la consulta anterior, la normativa de
contrataciones del Estado establece que, los contratos de servicios culminan
una vez efectuado el pago correspondiente, para lo cual la Entidad debe haber
emitido previamente la conformidad de la prestacin acordada o de la ltima
prestacin, cuando se haya pactado la ejecucin de ms de una.
Ahora bien, a diferencia de lo que ocurre en el caso de los contratos de
servicios, cuando se trata de contratos de consultora de obras, tanto la Ley
como el Reglamento establecen que a efectos de realizar el pago al contratista
es necesario que la liquidacin del contrato quede consentida de forma previa.
Como se advierte, la normativa de contrataciones del Estado, en el caso de
contratos de servicios, no ha condicionado el pago al contratista a la
aprobacin de una liquidacin -como s sucede en los contratos de consultora
de obras-; por tanto, el contrato de servicios culminar una vez realizado el
pago, siempre que previamente se haya emitido la conformidad de la
prestacin.
Sin perjuicio de lo sealado, las normas de organizacin interna de cada
Entidad pueden disponer que en los contratos de bienes y servicios se realice
una liquidacin a efectos de establecer la existencia de un saldo deudor a favor
de una de las partes, pero no para condicionar el pago a su aprobacin.
2.3 Segn lo previsto en el artculo 42 de la Ley y el artculo 1220 del Cdigo
Civil aplicable supletoriamente, efectuado el pago total de la retribucin al
contratista en un contrato de servicios (distinto a uno de consultora de
2
Artculo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre entr en vigencia el
Decreto Supremo N 138-2012-EF, que lo modific.
3
obras), debe entenderse que la Entidad ha dado la conformidad del
servicio? (sic).
2.3.1 Tal como se indic al absolver la consulta anterior, en los contratos de
servicios el pago al contratista se encuentra condicionado a que la Entidad
previamente haya emitido la conformidad de la prestacin acordada o de
la ltima prestacin, cuando se haya pactado la ejecucin de ms de una; por
tanto, mientras la Entidad no emita la conformidad, no se genera el derecho al
pago del contratista.
En consecuencia, cuando la Entidad hubiese procedido al pago sin emitir la
conformidad respectiva, dicho pago habra sido realizado en contravencin de
la normativa de contrataciones del Estado; ante lo cual, el Titular de la Entidad
deber disponer la determinacin de las responsabilidades correspondientes por
la citada trasgresin, de conformidad con el primer prrafo del artculo 46 de la
Ley.
2.4 En un contrato de servicios (distinto a uno de consultora de obras) una
vez efectuado el pago total por la Entidad, est ya no puede someter
controversias a arbitraje porque opera la caducidad prevista en el artculo
52 de la Ley? (sic).
2.4.1 Tal como se indic al absolver las consultas anteriores, los contratos de
servicios culminan una vez efectuado el pago correspondiente, para lo cual, la
Entidad debe haber emitido previamente la conformidad de la prestacin.
Dicho lo anterior, corresponde sealar que el primer prrafo del artculo 52 de
la Ley3 establece que, Las controversias que surjan entre las partes sobre la
ejecucin, interpretacin, resolucin, inexistencia, ineficacia, nulidad o
invalidez del contrato, se resolvern mediante conciliacin o arbitraje, segn
el acuerdo de las partes, debiendo solicitarse el inicio de estos procedimientos
en cualquier momento anterior a la fecha de culminacin del contrato,
considerada sta de manera independiente. Este plazo es de caducidad, salvo
para los reclamos que formulen las Entidades por vicios ocultos en los bienes,
servicios y obras entregados por el contratista, en cuyo caso, el plazo de
caducidad ser el que se fije en funcin del artculo 50 de la presente norma, y
se computar a partir de la conformidad otorgada por la Entidad.
De esta manera, una vez emitida la conformidad de la prestacin y
efectuado el pago correspondiente culmina el contrato de servicios y, por
tanto, a partir de ese momento opera la caducidad para someter a conciliacin o
arbitraje cualquier controversia relacionada a la ejecucin, interpretacin,
resolucin, inexistencia, ineficacia, nulidad o invalidez del contrato; salvo que
se trate de reclamos formulados por vicios ocultos en el servicio, en cuyo caso
deber considerarse el plazo de responsabilidad previsto en las bases a efectos
determinar el momento en que opera la caducidad.
2.5 Una vez pagado el total de la retribucin en un contrato de servicios
distinto de uno de consultora la entidad, esta queda obligada a devolver las
garantas de fiel cumplimiento y por el monto diferencial entregadas por el
contratista? (sic).
3
Artculo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre entr en vigencia la
Ley N 29873, que lo modific.
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2.5.1 Tal como se indic al absolver las consultas anteriores, los contratos de
servicios culminan una vez efectuado el pago correspondiente, para lo cual la
Entidad debe haber emitido previamente la conformidad de la prestacin.
Ahora bien, debe sealarse que la normativa de contrataciones del Estado ha
establecido que, para la suscripcin del contrato, el postor ganador de la Buena
Pro debe presentar, cuando corresponda4, una garanta de fiel cumplimiento y
una garanta por el monto diferencial de la propuesta, las cuales debern tener
vigencia hasta la emisin de la conformidad de la prestacin por parte de la
Entidad.
En ese orden de ideas, en los contratos de servicios, una vez que la Entidad
haya emitido la conformidad de la prestacin se genera el derecho de pago del
contratista al igual que el deber de efectuar la devolucin de las garantas de
fiel cumplimiento y por el monto diferencial de las propuestas que se hubiesen
presentado; salvo que, en el acta de conformidad se haya establecido que existe
un saldo pendiente de pago a cargo del contratista, en cuyo caso la Entidad
deber otrgale un plazo de tres (3) das a efectos de que cumpla con realizar el
pago, bajo apercibimiento de proceder con la ejecucin de la garanta -o
garantas, segn corresponda- ante la falta de cumplimiento en el plazo
concedido5; as, si el contratista cumple con realizar el pago del saldo, la
Entidad deber devolverle la garanta o garantas, segn sea el caso.
3. CONCLUSIONES
3.1 La normativa de contrataciones del Estado establece que los contratos de
servicios culminan una vez efectuado el pago correspondiente, para lo cual, la
Entidad debe haber emitido previamente la conformidad de la prestacin
acordada o de la ltima prestacin, cuando se haya pactado la ejecucin de ms
de una.
3.2 La normativa de contrataciones del Estado, en el caso de contratos de servicios,
no ha condicionado el pago al contratista a la aprobacin de una liquidacin -
como s sucede en los contratos de consultora de obras-; por tanto, el contrato
de servicios culminar una vez realizado el pago, siempre que previamente se
haya emitido la conformidad de la prestacin.
3.3 En los contratos de servicios el pago al contratista se encuentra condicionado a
que la Entidad previamente haya emitido la conformidad de la prestacin
acordada o de la ltima prestacin, cuando se haya pactado la ejecucin de ms
de una. En tal sentido, cuando la Entidad hubiese procedido al pago sin emitir
la conformidad respectiva, dicho pago habra sido realizado en contravencin
de la normativa de contrataciones del Estado; ante lo cual, el Titular de la
Entidad deber disponer la determinacin de las responsabilidades
correspondientes por la citada trasgresin, de conformidad con el primer
prrafo del artculo 46 de la Ley.
4
Cabe sealar que, existen supuestos en los cuales no resulta necesario constituir garanta de fiel
cumplimiento y garanta por el monto diferencial de la propuesta, sea porque se configura un supuesto
de excepcin o porque el monto de la propuesta econmica no lo amerita.
5
De conformidad con lo sealado en el numeral 3 del artculo 164 del Reglamento.
5
3.4 Una vez emitida la conformidad de la prestacin y efectuado el pago
correspondiente culmina el contrato de servicios y, por tanto, a partir de ese
momento opera la caducidad para someter a conciliacin o arbitraje cualquier
controversia relacionada a la ejecucin, interpretacin, resolucin, inexistencia,
ineficacia, nulidad o invalidez del contrato; salvo que se trate de reclamos
formulados por vicios ocultos en el servicio, en cuyo caso deber considerarse
el plazo de responsabilidad previsto en las bases a efectos determinar el
momento en que opera la caducidad.
3.5 En los contratos de servicios, una vez que la Entidad haya emitido la
conformidad de la prestacin se genera el derecho de pago del contratista al
igual que el deber de efectuar la devolucin de las garantas de fiel
cumplimiento y por el monto diferencial de las propuestas que se hubiesen
presentado; salvo que, en el acta de conformidad se haya establecido que existe
un saldo pendiente de pago a cargo del contratista, en cuyo caso la Entidad
deber otrgale un plazo de tres (3) das a efectos de que cumpla con realizar el
pago, bajo apercibimiento de proceder con la ejecucin de la garanta -o
garantas, segn corresponda- ante la falta de cumplimiento en el plazo
concedido; as, si el contratista cumple con realizar el pago del saldo, la
Entidad deber devolverle la garanta o garantas, segn sea el caso.
Jess Mara, 7 de abril de 2016
SANDRO HERNNDEZ DIEZ
Director Tcnico Normativo
MAMV/.
