Bolilla 1

Derecho. Nociones Bsicas.

Derecho objetivo: Conjunto de normas destinadas a prescribir comportamientos humanos en una

sociedad y lugar determinados. (ej., el cdigo francs)

Derecho pblico y privado

Criterio de distincin entre el derecho pblico y privado:

En el derecho objetivo hay una divisin entre derecho pblico y derecho privado, existen varios
criterios de distincin para diferenciarlos:
Tesis que distingue segn la fuente creadora: considera al derecho pblico al establecido en
forma imperativa por el estado. Y al derecho privado como el creado por los particulares en virtud
del principio de autonoma de la voluntad. Esta doctrina resulta errnea ya que en el campo del
derecho privado existen numerosas normas imperativas.
Tesis que distingue segn el inters protegido: considera que el derecho publico esta destinado
a la proteccin del inters general y el derecho privado a la tutela de los intereses particulares. Se
ha sealado que el derecho privado, aunque no mediatamente, tambin protege el inters general.
Tesis que distingue segn la naturaleza del sujeto que integra la relacin jurdica: cuando ese
sujeto es el estado u otra persona jurdica pblica (Municipio, provincia), la relacin jurdica es
parte del derecho pblico. Cuando intervienen los particulares, la relacin jurdica quedara dentro
del derecho privado. Muchas veces el estado acta como particular en relaciones jurdicas
privadas (cuando arrienda un inmueble)
Tesis que distingue segn la posicin de las partes en la relacin jurdica: Es derecho publico
cuando en una relacin jurdica, una de las partes tiene relacin de superioridad respecto a la otra
(el estado cuando participa como estado, no como particular). En el derecho privado, las
relaciones jurdicas quedan siempre establecidas sobre la base de la igualdad de sujetos.
Distinguidos autores como Borda y Llambias, han sostenido que esta tesis es insuficiente porque
en las relaciones que se establecen en el mbito del derecho pblico existen supuestos de
igualdad. Por ejemplo, en las relaciones entre municipios o entre provincias y aun entre estados
diversos

Ramas del derecho pblico y privado:

- Las ramas del derecho pblico son las siguientes:

El derecho constitucional: organiza el estado, determina las relaciones y facultades de los distintos
poderes y los deberes y derechos fundamentales del individuo frente al estado y en relacin con otros
individuos. La rama troncal del derecho pblico es el derecho constitucional, dado que la constitucin es
el fundamento de todo el ordenamiento jurdico.
El derecho civil constitucional: el derecho constitucional impregna todo el derecho positivo. Su
influencia tambin se extiende al derecho privado. El hecho de que algunas materias del derecho privado
y concretamente el derecho civil, estuviesen ya en la constitucin y otras hayan aparecido con la reforma
de 1994 a dado lugar a esta doctrina.
El derecho civil constitucional ha puesto a la luz algunas cuestiones:
- El primer punto, es determinar si las disposiciones de la constitucin que tratan de derecho civil,
son normas de derecho pblico o privado. La doctrina se inclina por sostener que las normas son de
derecho privado aunque la que las contiene sea la constitucin.
- El segundo punto, es determinar la eficacia que tienen las normas de derecho privado
incorporadas en la constitucin.
Eficacia directa, lo que significa que el sujeto que demanda la tutela de una garanta o derecho
constitucional, puede hacerlo invocando la norma constitucional si no hubiese norma legal que desarrolle
esa garanta o derecho.
Eficacia derogatoria: En el cdigo civil dice que la propiedad privada existe y se reforma la
constitucin y se pone un artculo que diga que se abolir la propiedad privada. Automticamente ese
punto en el cdigo civil queda derogado porque la constitucin es superior al cdigo que es una ley
Eficacia invalidatoria: si en la constitucin dice que pern es un hijo de puta y se reforma o se
agrega un articulo al cdigo civil diciendo que pern es un grande, automticamente queda invalidada
porque contradice a una norma superior. O sea: Pern es un hijo de puta.
Eficacia interpretativa, quien interpreta la ley para aplicarla, debe hacerlo de manera que ella
resulte conforme a la norma constitucional.
El derecho administrativo: organiza el funcionamiento de la administracin pblica y las relaciones
entre ella y los administrados.
El derecho financiero: es la disciplina que tiene por objeto el estudio sistemtico de las normas que
regulan los recursos econmicos que el estado que el estado y los dems entes pblicos pueden emplear
para el cumplimiento de sus fines.

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 El derecho penal: regula las conductas delictivas tipificando los delitos con la previsin de sanciones
preestablecidas para esos delitos.
El derecho internacional publico: es el conjunto de normas que rigen las relaciones de los estados
entre si,
y tambin las de estos con ciertas entidades que, sin ser estados, poseen personalidad jurdica
internacional (como la ONU).
El derecho procesal: existe una controversia respecto a la ubicacin del derecho procesal. Es comn
la afirmacin de que el derecho procesal penal y administrativo constituyen ramas del derecho pblico,
mientras que el derecho procesal civil, comercial y laboral constituiran una rama del derecho privado (ya
que estas ramas del procedimiento regulan controversias entre particulares).

- Las ramas del derecho privado son las siguientes:

El derecho civil: es el derecho que regla a la persona como tal, (sin tener en cuenta sus cualidades
profesionales o personales) que regla sus relaciones con sus semejantes y con el estado (cuando este
acta en su carcter de simple persona jurdica) y con las cosas.
El derecho comercial: regula las relaciones de las personas fsicas o jurdicas que realicen actos de
comercio.
El derecho laboral: regula las relaciones jurdicas nacidas del trabajo, rige las relaciones entre
patronos y obreros. Si bien no es discutible el carcter privado de este derecho, no es menos cierto que,
en algunos aspectos, esta adquiriendo un matiz publico. (Ej. Las condiciones de trabajo no se discuten ya
privadamente entre el patrn y el obrero, sino que se celebran convenios colectivos, en la que la
intervencin del estado es muy frecuente).
El derecho procesal civil, comercial y laboral: se ocupa de los procedimientos de las ramas de
derecho civil, comercial y laboral.
El derecho internacional privado: regula las relaciones de carcter privado entre particulares de
diferentes estados.
El derecho agrario: regula las relaciones derivadas de la explotacin agrcola y agropecuaria.

Derecho subjetivo: es la facultad que le otorga el derecho objetivo a los individuos. Es la facultad de
exigir de otro una determinada conducta.

Categoras de los derechos subjetivos

Las distintas categoras de derechos subjetivos son:

El derecho subjetivo como facultad de exigir de otra persona el pago de una obligacin. Por ej.
El derecho a demandar el pago de una deuda, la entrega de un legado. Para que estos derechos se
hagan efectivos es necesaria una declaracin de voluntad del titular.
El derecho subjetivo como facultad de goce de una cosa. Esa facultad debe ser respetada por
los dems. Se los llama tambin derechos de dominacin o de seoro. Por ej. El derecho de
propiedad, de usufructo.
El derecho subjetivo como poder de formacin jurdica. Se trata de facultades latentes que
pueden o no ser ejercidas. Por ej. Se dice que el propietario tiene derecho a vender, hipotecar,
arrendar, donar, la cosa de su propiedad
Los derechos subjetivos de carcter publico. Son los que los hombres tienen por su calidad de
ciudadano. Por ej. El de votar y ser elegido para cargos pblicos.
Los derechos de la personalidad. Son irrenunciables e imprescindibles. La sociedad debe
respetarlos sin la necesidad de declaracin de voluntad por parte del titular. Por ej. El derecho a la
vida, al honor, a la libertad.

Clasificacin de los derechos subjetivos: Los derechos subjetivos pueden clasificarse de la siguiente
manera:
- Potestades: se trata de complejos de derechos y deberes, que se dan sobre todo en derecho de familia.
As por ej. La patria potestad significa el derecho de criar al hijo y educarlo, inculcarle sus ideas polticas y
religiosas y al mismo tiempo significa la obligacin de mantenerlo, brindarle la debida proteccin.
- Derechos personalsimos: son aquellos inherentes a la personalidad.
- Derechos patrimoniales: son aquellos que sirven para la satisfaccin de las necesidades econmicas
del titular y que son apreciables en dinero. Se subdividen en reales, personales e intelectuales.
Derechos reales: es la facultad que se tiene directamente sobre una cosa
Derechos personales: es la facultad que se tiene de exigir de otra persona el cumplimiento de
una obligacin.
Derechos intelectuales: son los que se ejercen sobre las obras de la inteligencia. Ya sean obras
de cualquier tipo de creacin artstica o invenciones.

La naturaleza de los derechos subjetivos

Hay numerosas doctrinas que tratan de explicar cual es la naturaleza de los derechos subjetivos y
hay doctrinas que han negado su existencia:

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 La doctrina de la voluntad: sostiene que el derecho subjetivo es un poder atribuido por el
ordenamiento jurdico a una voluntad. Se dicta una norma de conducta. Esta se pone a disposicin
de aquel en cuyo favor se ha dictado. Dejando al beneficiario la facultad de hacer uso o no de ella.
Por ej. Si alguien me fotografa, tengo derecho a exigir que esa fotografa no se publique o a
solicitar una indemnizacin en caso de que ya lo haya sido. De este modo es la voluntad del
beneficiario la que resulta determinante para la puesta en ejecucin de las reglas que prohben la
captacin y la difusin de la imagen de las personas.
La doctrina del inters: sostiene que el derecho subjetivo es un inters jurdicamente protegido.
Es el poder concedido por el ordenamiento jurdico, que sirve para la satisfaccin de intereses
humanos.
La doctrina mixta: muchos autores han descubierto que en realidad los elementos de la
voluntad y del inters no se contraponen, ni se excluyen sino que se complementan. Por eso se
sostiene que el derecho subjetivo es el poder atribuido a la voluntad para la satisfaccin de
intereses jurdicamente protegidos.
Las doctrinas negatorias:
- La tesis de Duguit: para este autor no existen derechos sino solamente deberes emanados
delordenamiento jurdico. No hay derechos, sino deberes que cumplir, como muchos podra
hablarse situaciones jurdicas subjetivas que permiten reclamar de otra persona el cumplimiento
de algn deber.
- La tesis de Kelsen: para Kelsen el nico derecho que existe es el derecho objetivo. No
existen losderechos subjetivos. El derecho subjetivo no es distinto que el objetivo, sino que es el
derecho objetivo mismo, pero que se pone a disposicin de un sujeto concreto para hacer cesar
una conducta antijurdica. El estado presta su fuerza para restablecer el orden.

Los deberes jurdicos y los derechos subjetivos

A todo derecho subjetivo corresponde un deber que aparece como la contratara del mismo. Es decir,
frente al que tiene derecho de exigir el cumplimiento de una prestacin, existe el que tiene el deber de
cumplir con la prestacin. Los deberes y los derechos son inseparables. El uno no se puede concebir sin
el otro.
El deber jurdico puede ser genrico (para toda la comunidad) o para una persona determinada. (que solo
ellas estn obligadas). Ej. de deberes genricos pueden ser el respeto a la propiedad, al honor. Ej. de
deberes para una persona particular puede ser pagar una deuda, cumplir con una prestacin de servicio.
Existen algunos poderes que son a la vez derechos y deberes. No se trata de un mismo derecho y su
correlativo deber se confundan en una persona. Por ej. la patria potestad incluye el derecho de educar a
los hijos, los hijos tiene la obligacin de obedecer a sus padres, pero tambin lleva implcito el deber de
alimentarlos y sostenerlos material y moralmente, y los hijos puede exigir su cumplimiento.
Suele hacerse una distincin entre obligaciones y deberes. Las primeras son aquellas conductas exigibles
de una persona, sea por disposicin de la ley o por la voluntad de las partes; en ellas hay un acreedor
determinado. Suele reservarse la expresin deberes jurdicos a ciertas obligaciones que no tienen sujeto
determinado. Las llamadas cargas son obligaciones accesorias impuestas al titular de un derecho a
situacin jurdica.

La obligacin es el puro debito, es decir, la obligacin de dar, hacer o no hacer. La responsabilidad es el

sometimiento del deudor al poder coactivo del acreedor, para que ste pueda procurarse ya sea el
verdadero cumplimiento, ya sea la indemnizacin de los daos. La responsabilidad se hace efectiva
despus que el deudor ha incurrido en incumplimiento de su deuda.

La teora del abuso del derecho

La existencia de derechos subjetivos hace a la necesidad de cuidarse de los excesos en que se

suele Incurrir en el ejercicio de ellos. Aunque en la ley los reconozca con un bien til y justo, suele
ocurrir que las circunstancias los tornan injustos. Es legtimo usar los derechos que la ley
concede. Es ilegitimo abusar de ellos.
La doctrina del abuso del derecho ha sido cuestionada bsicamente por tres razones:
Por introducir una confusin entre derecho y moral. La doctrina del abuso del derecho no
implica confundir los limites entre derecho y moral, sino reconocer que el ejercicio de un derecho
debe ser acorde a la moral (como ya lo prevea el cdigo civil en el articulo 953).
Por afectar la seguridad jurdica. Tampoco necesariamente afecta la seguridad jurdica. Las
estabilidad de las relaciones jurdicas supone que ellas son constituidas y ejercidas de buena fe.
Por constituir una idea contradictoria. Se dice que la idea de abuso del derecho es
contradictoria, o constituye, como la califica Planiol, una logomaquia (problema de palabras): de
un derecho se puede usar, pero no abusar. El derecho cesa donde el abuso comienza, porque
abuso e ilicitud son sinnimos. La expresin abuso del derecho no hace ms que describir un
acto cometido ms all de los lmites de un derecho.
Al abuso del derecho es imposible ponerle lmites, porque si yo le pusiera lmites a un derecho
dejara de serlo.

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Existen tres criterios para determinar cuando se acta abusivamente:
Criterio subjetivo: segn este criterio habr abuso del derecho cuando ste perjudique a otra
persona, sea usado con la intencin de perjudicar a otra persona (con dolo) o sin la intencin de
hacerlo (con culpa) pero pudiendo haberse evitado el dao con previsin.
Criterio objetivo: los derechos pierden su carcter cuando el titular los desva de la finalidad
que justifica su existencia. Se abusa de un derecho cuando se busca un fin diferente del tenido en
cuenta por el legislador.Se completa el criterio objetivo cuando se afirma que tambin hay abuso
del derecho cuando el derecho se ha ejercido en contra de la moral, las buenas costumbres y la
buena fe.
Criterio Mixto: Algunos autores combinan elementos de los criterios objetivos y subjetivos. Es
decir, que habra abuso del derecho cuando hay intencin de daar, como cuando se desva el
derecho del fin previsto.

Derechos absolutos parte de la doctrina afirma que si bien la regla general es que los derechos son
relativos, existen algunos que pueden ser ejercidos sin causa, de modo que no es posible juzgar la
intencin de su titular cuando lo ejerce. Es decir que hay algunos derechos que no son susceptibles se
ser juzgados usando la teora del abuso del derecho. Algunos de ellos son: el derecho de pedir la divisin
del condominio, el derecho a solicitar la participacin de una herencia, el derecho a disponer por
testamento de la porcin que no corresponde a los herederos forzosos

El abuso del derecho en el derecho Argentino

La teora del abuso del derecho, en nuestro cdigo, tenia un obstculo serio en l articulo 1071:
El ejercicio de un derecho propio, o el cumplimiento de una obligacin legal, no puede constituir
como ilcito ningn acto.
A pesar de que esta norma implicaba una repudio de la teora del abuso del derecho. La
jurisprudencia reconoci en ciertos casos la existencia de un ejercicio abusivo del derecho y para
justificar sus soluciones limitativas de este ejercicio se baso en l articulo 953 del cdigo civil (que
exige que el objeto de los actos jurdicos tienen que ser conforme con la moral y las buenas
costumbres).
La reforma constitucional de 1949 consagro de modo expreso el principio del abuso del derecho y
los jueces comenzaron a aplicarlo con ms regularidad. La derogacin de esa reforma no alter
mayormente ese rumbo. La corte suprema nacional resolvi que el abuso del derecho tena
vigencia en nuestro ordenamiento jurdico, sin necesidad de recurrir a la constitucin para
fundarlo. Y los tribunales siguieron aplicando el concepto de que los derechos no pueden
ejercerse abusivamente.
Esta jurisprudencia a recibido consagracin en la ley 17.711 (1968) que ha modificado la redaccin
del articulo 1071: el ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin
legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los
derechos. Se considera tal al que contrare los fines que aquella (la ley) tuvo en miras al
reconocerlos o al que exceda los limites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.

Modos de invocar el abuso del derecho

Los modos de invocar el abuso del derecho pueden ser a pedido de partes o por oficio de los
jueces (hay discusin en la doctrina, unos dicen que si y otros que no).

Efectos del ejercicio abusivo del derecho: Segn Borda el abuso del derecho debe ser tratado
como el acto ilcito. No se proteger a quien pretenda abusar de un derecho. Y si el abuso ya se
produjo, el responsable debe ser intimado a cesar el ejercicio abusivo y a resarcir los daos y
perjuicios ocasionados.

Derecho civil. Orgenes y Nociones Bsicas

Evolucin del derecho civil: En Roma Ius civile significaba el derecho que regia solo a los ciudadanos
romanos, ya sea entre ellos (privado) o con el poder (publico). A medida que el imperio fue asimilando
mas pueblos conquistados y les concedi la ciudadana, el Ius civile de Roma (llamado tambin quiritario)
fue desalojando a los otros derechos nacionales hasta convertirse en la ley comn de todo el imperio.
Cuando el imperio callo, la expresin Ius civile designaba el derecho romano, publico y privado. Pero con
el tiempo estas palabras tomaron un sentido distinto: comenzaron a designar al derecho privado por
oposicin al pblico. Esto se explica porque tras la cada del imperio, los textos de organizacin estatal y
su administracin no tenan ninguna utilidad y los jurisconsultos acudan a las compilaciones de
Justiniano, solamente para buscar normas de derecho privado. Por esto, derecho civil viene a significar
derecho privado.

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Muchos siglos despus se fue creando la necesidad de separar del derecho privado o civil, algunas ramas
como el derecho comercial, laboral, agrario y el procesal.
El derecho civil ha sido el tronco del cual se han desprendido las restantes ramas del derecho privado.
Pero esa separacin no es total. Aquellas ramas no poseen una completa autonoma y cuando sus
normas no prevn un caso dado, es necesario recurrir al derecho civil (ej: en el cdigo de comercio dice:
en los casos que no estn especialmente regidos por este cdigo, se aplicaran las disposiciones del
cdigo civil).
Las instituciones reguladas por el derecho civil son Persona, Familia, Actos Jurdicos, El objeto de
relacin jurdica, bienes patrimoniales.
Los principios generales del derecho civil
Son ideas rectoras, pensamientos jurdicos que cumplen la funcin de gua en una regulacin existente o
posible. El iusnaturalismo los ha denominado como aquellos principios emanados de la idea de justicia o
de la naturaleza misma de las cosas. En cambio, el positivismo ha dicho que son principios bsicos del
derecho vigente. Postulados genricos que se abstraen de las normas jurdicas. Estas expresiones tienen
en comn en encarnan los principios generales del Derecho en el sistema jurdico positivo, por lo que en
ultima instancia, son principios cientficos o sistemticos.
Cumplen dos funciones: como fuente y como elemento de interpretacin. Como fuente se recurre a ellos
para resolver las cuestiones que no tienen solucin en la ley o en las costumbres, como lo seala el
artculo 16. Ello as los jueces no pueden dejar de fallar so pretexto de silencio u oscuridad de la ley (art.
15)
Cuando el juez tiene que resolver una cuestin que no est resulta por norma legal y consuetudinaria, los
principios generales solo le proporcionan una fuente remota de inspiracin para la decisin que ha de
tomar y un fundamento ltimo en que apoyarse.
Los principios generales servirn como elemento de interpretacin de la ley y en ese sentido, ello trae dos
consecuencias fundamentales:
Las posibles contradicciones entre las disposiciones positivas concretas se resolvern sobre la base de
principios generales.
El principio general inspirador de una disposicin que ofreciere dudas nos dar la clave para su
interpretacin.
Se afirma que constituyen principios propios del derecho civil la buena fe, el pacta sun Servando, el abuso
del derecho, que nadie puede ir contra sus propios actos y el enriquecimiento sin causa.
Los principios generales del derecho (del derecho civil)
La autonoma de la voluntad: es la facultad autorreguladora de las partes para dictar sus propias
resoluciones pero sometindose a ellas con fuerza de ley. Es el principio ms importante y es donde se
estructura todo el sistema del derecho privado. Est consagrado en el art. 1197 que dice: las
convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como
a la ley misma. El lmite del principio de la autonoma de la voluntad es el principio de orden pblico.
El orden pblico: el orden pblico es el conjunto de principios fundamentales que hacen a la
estructura de una organizacin social. El art. 21 dice: las convenciones no pueden dejar sin efecto las
leyes en cuya observancia estn interesados el orden pblico y las buenas costumbres, es decir que el
orden pblico limita el principio de la autonoma de la voluntad. (vos podes hacer lo que quieras
respetando el orden pblico).
Equivalencia de prestaciones: es la paridad entre lo que se da y lo que se recibe. En las
convenciones no se puede plasmar un desequilibrio. Debe haber equidad, pero en la realidad hay abuso y
aprovechamiento.
Cuando se produce un desequilibrio de prestaciones, el juez debe restablecer el equilibrio.
Buena fe: obrar de buena fe implica comportarse como lo hace la gente honesta, con lealtad y rectitud.
Esta idea constituye un principio general del derecho.
La doctrina distingue entre un concepto subjetivo y un concepto objetivo de buena fe. El concepto
subjetivo (o buena fe creencia) importa afirmar que el sujeto obra de buena fe cuando esta persuadido de
actuar legtimamente. En este sentido en el cdigo civil se afirma la posesin es de buena fe cuando el
poseedor, por ignorancia o error de hecho, se persuadiere de su legitimidad. La buena fe objetiva (o
buena fe lealtad) tiene particular aplicacin en el campo de los derechos personales. en este sentido
impone el deber de obrar con lealtad y rectitud, tanto en las tratativas anteriores a la celebracin del
contrato, cuanto en su celebracin misma, en su interpretacin y en su ejecucin.
Dignidad humana: todas las instituciones jurdicas

El Cdigo Civil:

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La codificacin: desde hace mucho tiempo, las leyes civiles han sido numerosas y han sufrido mutaciones
a lo largo del tiempo. Ello gener la necesidad de condensarlas para facilitar su conocimiento y aplicacin.
Desde los romanos conocemos antecedentes de codificacin (corpus iuris civile de Justiniano), pero el
movimiento de codificacin moderno se produce a raz de la aparicin del cdigo general de Prusia (1794)
que abarcaba todas las ramas del derecho y del cdigo civil francs (1804), que tuvo una influencia
inmediata y extensa en la legislacin universal (salvo en Inglaterra apegados al common law).
Es necesario destacar una profunda diferencia entre las codificaciones antiguas y modernas, a partir del
cdigo de napolen. Los cdigos antiguos carecen de la unidad y coherencia de los modernos. Los
antiguos son bastas recopilaciones de leyes dictadas por distintos legisladores en distintas pocas y no
obedecen a un sistema coherente y son a veces contradictorias entre si. Los cdigos modernos
responden a ciertas ideas centrales, a una determinada concepcin filosfica, econmica o poltica, que le
confiere unidad a todo el sistema. Estn redactados en un estilo concreto y breve y slo comprenden una
rama del derecho (ej: cdigo civil).
La codificacin tiene ventajas y desventajas. Una de las desventajas es la que planteaba Savigny que
deca que el derecho era un producto de la vida social y que se iba formando espontneamente en la
conciencia popular. La codificacin trabara ese proceso espontneo y esto contribuira a estancar el
derecho y a que este deje de responder a las necesidades sociales. Las ventajas que vean otros juristas
en la codificacin un instrumento eficaz de unidad que facilita el conocimiento, la interpretacin, la
aplicacin y la enseanza de la ley.
El Common Law
La fuente fundamental de los derechos y obligaciones no es la ley escrita sino las decisiones de los
tribunales, el precedente judicial. EL juez ingles da por sentado que todo litigio ha de tener su solucin en
los antecedentes jurisprudenciales. Tanto el parlamento britnico como el congreso de EE.UU. dictan
leyes, pero estas tienen carcter excepcional. La ley es en esos pases excepciones introducidas a los
principios del common law. La consecuencia de este sistema es que los jueces no solo tiene el poder
jurisprudencial de decidir el litigio llevado ante sus estrados sino que prcticamente tiene un verdadero
poder legislativo ya que dictan normas de procedimiento para actuar en el propio tribunal y sus fallos
tienen fuerza obligatoria para los tribunales inferiores. El juez que aplica el common law no esta limitado
por ley alguna. En Inglaterra, por el contrario, esa es la regla y adems hay ciertos tribunales cuyas
decisiones son obligatorias inclusive para el mismo tribunal que las dicta.
Las desventajas ms importantes de este sistema son:
Al fundarse en fallos de diversos tribunales, resulta inconexo y falto de mtodo.
El respecto por el precedente hay conferido rigidez al sistema
El progreso del derecho se hace mas pesado y difcil, como consecuencia de la mentalidad
anglosajona, formada en el respeto a las tradiciones jurdicas y al precedente.
Sus ventajas:
Este sistema proporciona una mayor seguridad, porque mientras que la ley puede ser modificada
arbitrariamente, el common lay no tiene su origen en el legislador, ni est sujeto a sus caprichos; mientras
se lo respete, los ciudadanos tiene aseguradas sus libertades.
El alejamiento de toda teorizacin, los magistrados y en los juristas se desarrolla un agudo sentido
prctico.

Cdigo civil argentino

Antecedentes del cdigo civil argentino: se deben distinguir tres periodos:

- Periodo colonial: el derecho que regia en Espaa era el mismo que rega el la colonia
- Periodo de la emancipacin y organizacin poltica: operada la emancipacin se dictaron resoluciones
relativas a la seguridad individual, a la esclavitud, al derecho de sucesin, a los bienes, a la familia, etc.
- Periodo de la codificacin: este periodo se inicia con la sancin del cdigo civil 1871 y dura hasta
nuestros das.

Fuentes del cdigo civil argentino:

Derecho romano: todo derecho privado de nuestro tiempo reconoce su antecedente remoto en el
derecho romano. Adquiere su mayor intensidad en la regulacin de los derechos patrimoniales.
Derecho espaol y patrio: el cdigo continu la tradicin jurdica del pas y no slo tuvo en cuenta la
legislacin imperante nuestro pas sino tambin sus costumbres.

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 El derecho cannico: este fue de fundamental importancia en todo lo que se refiere al derecho de
familia y especialmente al matrimonio.
El cdigo de napolen y sus comentaristas: la influencia del cdigo francs en el movimiento
universal de las codificaciones se hizo sentir en nuestro derecho (sobre todo el la tcnica jurdica). Que a
su vez estuvo influenciado por el derecho romano.
El esbozo de Freitas (era proyecto de cdigo civil): la influencia del cdigo fue aun mas grande que la
del cdigo francs
Otras obras de menor influencia: el cdigo chileno, el proyecto de cdigo civil espaol y el proyecto
de cdigo civil de Uruguay.

La obra de Vlez Sarsfield (el cdigo civil): en 1850 era necesaria y impostergable la sancin de un
cdigo civil. El asombroso desarrollo que para esa poca estaba tomando el pas hacia necesario poner
orden y claridad en las relaciones jurdicas y adaptar el derecho a los nuevos tiempos. El cdigo, adems
era un instrumento muy eficaz para consolidar la unin nacional (ya que cada provincia tenia sus propias
leyes). Despus de unos intentos sin xito, en 1863 el congreso vuelve sobre el tema de la codificacin y
autoriza al ejecutivo a designar comisiones redactoras de los cdigos (civil, penal, de minera). En 1864 el
presidente mitre designa como redactor del cdigo civil a Dalmacio Vlez Sarsfield. Vlez en casi 4 aos
(1868) termino la redaccin del cdigo. En 1869 el proyecto fue enviado al congreso nacional que lo
sancion ese mismo ao, estableciendo que deba entrar en vigencia el 1 de enero de 1871.
Vlez naci en Crdoba en 1800. Fue diputado y ministro de la provincia de Bs As y a nivel nacional fue
senador, ministro de hacienda (de mitre) y ministro del interior (de sarmiento). Muri en 1875 en Bs As
Ideas que responden al CC: Derecho subjetivo absoluto
Amplias libertades (no puede haber prodigos por ejemplo)

Mtodo del cdigo civil inspirndose en el Esbozo de Freitas, Vlez adopt el siguiente mtodo: se
inicia con dos ttulos preliminares, sigue con cuatro libros y termina con un titulo complementario.

Ttulos preliminares: Ttulo I: de las leyes

Ttulo II: del modo de contar los intervalos del derecho

LIBRO 1: de las personas

Seccin 1: de las personas en general
Seccion 2: de los derechos personales en las relaciones de familia

LIBRO 2: de los derechos personales en las relaciones civiles

Seccin 1: de las obligaciones en general
Seccin 2: de los hechos y actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin,
transferencia o extincin de los derechos y obligaciones
Seccin 3: de las obligaciones que nacen de los contratos

LIBRO 3: de los derechos reales

LIBRO 4: de los derechos reales y personales disposiciones comunes

Ttulo preliminar: de la transmisin de los derechos en general
Seccin 1: de la transmisin de los derechos por muerte de las personas a quienes
correspondan
Seccin 2: concurrencia de los derechos reales y personales contra los bienes del deudor comn
Seccin 3: de la adquisicin y prdida de los derechos reales y personales por el transcurso del
tiempo

Ttulo complementario: de la aplicacin de las leyes civiles

Este mtodo signific un notable mejoramiento respecto de los cdigos vigentes en ese momento (incluso
el de napolen). Pero luego el cdigo alemn de 1900 tuvo la gran innovacin metodolgica de agrupar
las materias de la parte general. La resonancia mundial alcanzada por el cdigo alemn pareci imponer
este mtodo en la codificacin.
El anteproyecto de Bibiloni sigui los pasos del cdigo alemn y dividi el cdigo en un parte general y en
partes especiales. El proyecto de 1936 sigui un criterio parecido pero siempre esta presenta la parte
general. El anteproyecto de 1954 dedica el primer libro a la parte general.

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Es necesaria una regulacin orgnica de la parte general (legislacin de los elementos comunes a toda
relacin jurdica).

Criticas al cdigo
Muchos critican la tendencia ideolgica del cdigo: el liberalismo individualista, pero el cdigo responde a
esta ideologa porque fue dictado en un tiempo en que predominaban estas ideas. Por eso Vlez asegur
los derechos individuales, protegi la propiedad en trminos que hoy resultan inaceptables y la liber de
todas las trabas que pudieran obstaculizar su funcin econmica de produccin o su libre circulacin.. El
cdigo simplemente fue un producto de la poca. Hoy no podra seguir rigiendo el cdigo original. Un
cdigo no es un obra eterna y debe ir adaptndose a la evolucin social. En nuestro pas las sucesivas
reformas parciales han transformado el sentido individualista de nuestro cdigo.
Otro de los defectos que se dice tiene el cdigo son algunos vacos. Por ej. la falta de legislacin sobre
nombre, la omisin de adopcin, no organiz el registro de la propiedad. Otro de los defectos es la
redaccin descuidada. Muchas veces sus escritos son confusos y ambiguos. Tambin hay disposiciones
sobreabundantes e intiles que hacen ms extenso el cdigo.
Borda cree que el cdigo abusa de definiciones. Dice que es preferible que la ley no se ocupe de
teorizaciones y que es peligroso encerrar los conceptos jurdicos en definiciones que con el tiempo
pueden no permitir la evolucin del derecho. Tambin afirma que muchas veces las definiciones son
indispensables
Otro defecto que posee el cdigo es que muchas de sus notas son contradictorias con su respectivo
artculo. Aunque las notas no tienen valor legal sirven mucho para la interpretacin de las normas, y
siendo las notas contradictorias a sus artculos no facilita la tarea interpretativa.

Reformas: desde la poca de su sancin, el cdigo civil ha sufrido numerosas reformas (parciales):
- la ley de matrimonio civil (ley 2.393,1988)
- la ley de derechos civiles de la mujer (ley 11.357, 1926)
- la ley de adopcin (ley 13.252, 1948 y despus se sustituy por la 19.134 y a su vez esta fue sustituida
por la 24.779)
- la ley de registro nacional de personas (ley 13.48, 1948)
- la ley de rgimen de filiacin (ley 14.367, 1954)
- la ley de ausente y bien de familia (ley 14.394, 1954)
- la ley de nombres de las personas naturales (ley 18.248, 1969)
- la ley 17.711 (1968). Esta ley significo una profunda renovacin de nuestro derecho civil. Import un
cambio de la filosfica liberal, individualista y positivista de nuestro cdigo por otra de contenido ms
social, ms humano. Las principales reformas introducidas son:
La teora del abuso del derecho.
El vicio de lesin
La mejora de la situacin de la mujer casada (se la iguala al marido)
La mayor seguridad jurdica, protegiendo a los terceros adquirentes de buena fe y a titulo oneroso.
La reparacin amplia del dao moral en la responsabilidad civil contractual y extracontractual
La responsabilidad objetiva en materia de hechos ilcitos producidos por las cosas.
Se ampli el campo de accin y decisin de los jueces
La adquisicin de la mayora de edad a los 21.
La inscripcin registral como forma de publicidad para la transmisin del os derechos reales sobre
inmuebles.
Se acento la penetracin de la idea moral en el derecho positivo, a travs de la admisin de la teora
del abuso del derecho, la lesin, de la buena fe y a la equidad como pautas decisorias de conflictos
humanos y la condena de la malicia.
- la ley 23.264, que introdujo una profunda reforma en el rgimen de filiacin y patria potestad.
Estableci la igualdad total entre hijos legtimos y extramatrimoniales. Estableci el ejercicio compartido
de la patria potestad entre el marido y la mujer (antes la patria potestad la tenia solo el padre y en caso de
muerte de este, la madre) y en cuanto a los padres separados, reconoci el ejercicio de la patria potestad
al padre o madre que tuviera la tenencia del hijo.
- la de divorcio (ley 23.515), la reforma fundamental de esta ley es la introduccin del divorcio vincular
en nuestro pas.
- la ley de transplante de rganos, es el primer rgimen nacional sobre transplantes de rganos (1977)

En nuestro pas se ha intentado la sustitucin total en tres oportunidades y en todas fracas. Los
proyectos de reforma (integral) fueron:
Anteproyecto de Bibiloni: en 1926 el ejecutivo creo una comisin que deba preparar un proyecto de
cdigo civil. Esa comisin designo como redactor a uno de sus miembros: a Bibiloni.
Proyecto de 1936: la misma comisin que el ejecutivo nombro y que designo a Bibiloni para que
redactara un proyecto de cdigo estuvo tratando el anteproyecto de Bibiloni. La comisin hizo una revisin
general del anteproyecto Bibiloni y luego fue enviado al ejecutivo y el ejecutivo lo elev al congreso
nacional en donde nunca fue considerado.
Anteproyecto de 1954: fue llevado a cabo por el instituto de derecho civil dependiente del ministerio
de justicia de la nacin. Este proyecto fue dirigido por Llambias. El anteproyecto permaneci indito por

8
muchos aos, ya que poco tiempo despus de su conclusin se produjo el derrocamiento del gobierno,
por lo que no lleg tampoco a tener tratamiento legislativo.

El proyecto de unificacin legislativa: nuestro pas esta preparado paro la unificacin legislativa del
cdigo civil con el comercial, ya que el cdigo civil esta comercializado y el cdigo comercial esta
civilizado. Y adems hay algunas materias que ya estn unificadas (concurso y quiebras).
En 1986 se design asesores para una comisin de unificacin de la legislacin civil y comercial. En el
87 se elevo el proyecto a diputados y ah se sancion rpidamente. Pasado a senadores, se dispuso su
revisin por otra comisin. A fines de 1991 el senado dio sancin a la ley de unificacin, pero ella fue
vetada por el poder ejecutivo nacional por la razn de que no se adecuaba a la nueva situacin poltica y
econmica.

9
Bolilla 2
Fuentes del Derecho Civil
Las fuentes son los elementos que producen las normas del derecho positivo.
Las fuentes se clasifican en fuentes formales y materiales. La fuente formal es la dotada de autoridad y
de obligatoriedad en virtud del mandato del mismo ordenamiento legislativo. Son la ley, la costumbre (que
a veces esta reconocida en el ordenamiento como obligatoria) y la jurisprudencia (cuando las decisiones
de los jueces son obligatorias para otros jueces). La fuente material es en cambio la que no tiene
autoridad u obligatoriedad nacida del ordenamiento positivo, pero constituye un factor que contribuye a
fijar el contenido de la norma jurdica, al conocimiento del derecho y a su aplicacin. Son la jurisprudencia
y la doctrina (y se pueden agregar otras fuentes como los principios generales del derecho - algunos
dicen que estn contemplados en el cdigo - , el derecho comparado, la justicia, la equidad y la
autonoma de la voluntad)
El criterio de diferenciacin es si la fuente esta o no reconocida por el ordenamiento legislativo.

La ley: la ley es la fuente principal y fundamental del derecho (ya que las otras fuentes dependen de la
ley). La ley es general, obligatoria y debe emanar de autoridad competente. Es general porque se
establece para un nmero indeterminado personas (la norma vinculada a un acto determinado no es ley
en sentido material sino en sentido formal). La esencia de la ley es su obligatoriedad. Para asegurar su
cumplimiento y real vigencia contiene siempre una sancin para el que la viole.

Clasificacin: la ley se puede clasificar en:

Leyes materiales y formales: la ley material es toda norma general, obligatoria emanada de autoridad
competente (leyes del congreso nacional, las leyes provinciales, las ordenanzas, los decretos, etc.). Las
ley formal es toda norma sancionada por el poder legislativo, de acuerdo con el mecanismo constitucional.
Las leyes formales y materiales pueden coincidir (cuando una norma fue sancionada por el congreso
conforme al mecanismo constitucional y es genera y obligatoria: el cdigo civil). Tambin puede haber
leyes en sentido material que no lo sean en sentido formal (ej: ordenanza). Y tambin pueden existir leyes
en sentido forma pero que no lo son en sentido material (ej: cuando el congreso da una pensin a una
persona determinada).
Leyes imperativas o supletorias: las leyes imperativas son las que deben cumplirse aun cuando
ambas partes consideraran preferible otra regulacin de sus relaciones jurdicas. Los particulares no
pueden dejarlas sin efecto. Este concepto se vincula con el de la ley de orden pblico. En algunos casos
asume la forma de mandatos y en otra de prohibiciones. Para Rivera todas las leyes de orden pblico son
imperativas, pero no todas las leyes imperativas son de orden pblico. Para Borda las leyes imperativas
son las mismas que las de orden pblico. Las leyes de orden pblico son aquellas en que estn
interesadas de manera inmediata y directa, la paz y seguridad social, las buenas costumbres, un sentido
de justicia y moral. Son aquellas leyes fundamentales y bsicas que forman la estructura de la
organizacin social.
Las leyes supletorias son aquellas que las partes pueden modificar (de comn acuerdo) o dejar sin efecto.
Estas normas son frecuentes en materia contractual. El legislador suele tener en cuenta la posibilidad de
que las partes no hayan previsto algunas de las consecuencias del contrato. Para esos casos establece
reglas que slo tienen validez en la hiptesis de que los interesados nada hayan dispuesto. Suplen la
voluntad de las partes inexpresada en los contratos. Si las partes no estn conformes con la solucin
legal pueden dejarla sin efecto, de comn acuerdo. Todo queda librado al principio de la autonoma de la
voluntad.
El principio de la autonoma de la voluntad esta consagrado en la CN en el art. 19 y en el c.c. en
el Art. 1197 (que dice: las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a
la cual deben someterse como a la ley misma). La autonoma de la voluntad es un elemento
generador de norma jurdica (es fuente de derecho, aunque rivera considera que no es fuente de
derecho objetivo sino solamente objetivo por eso es que no lo considera fuente, ya que ese es su
criterio de fuente.) y es obligatoria para las partes sometidas a ella.
La autonoma de la voluntad parte de la necesidad de que el ordenamiento jurdico capacite a los
individuos para establecer relaciones jurdicas acorde a su libre voluntad. Son los propios
individuos los que dictan sus propias normas para regular sus relaciones privadas.

Formacin y extincin de una ley: Para que una ley sea vigente es necesario una serie de pasos:
- Iniciativa: se presenta un proyecto de ley en una de las dos cmaras.
- Discusin: la cmara debate el proyecto.
- Sancin: cuando la cmara que recibi el proyecto lo aprueba, la ley tiene media sancin. Para tener
sancin plena hace falta que lo apruebe la otra cmara.
- Promulgacin: despus de sancionada, si el poder ejecutivo no la veta (es la atribucin que tiene el
ejecutivo para rechazar una ley sancionada por el congreso) la ley es promulgada. Hay dos formas de
promulgacin: expresa (mediante un decreto con la firma del presidente) y tcita (se produce por el paso
del tiempo).
- Publicacin: la publicacin se lleva a cabo en el boletn oficial de la nacin y de cada una de las
provincias durante el trmino de ocho das. Al noveno da, la ley entra en vigencia.

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- Derogacin: la ley concluye su vigencia por medio de la derogacin, que en principio es efectuada por
otra ley. La derogacin es expresa cuando la nueva ley indica cuales son los textos que se derogan. La
derogacin tcita se produce cuando la vigencia de la nueva ley es incompatible con la anterior.
Cuando se deroga una ley, tambin se derogan las disposiciones inferiores dictadas para su aplicacin.
Existe algo llamado la desuetudo que es la no aplicacin real de la ley durante un tiempo prolongado. En
ocasiones no slo no se aplica la ley sino que se forma una costumbre contraria (consuetudo o costumbre
contra legem).

mbito de aplicacin temporal de la ley: La entrada en vigencia de la ley: el art. 2 del cdigo civil dice:
las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin, y desde el da que determinen. Si no
designan tiempo, sern obligatorias despus de ocho das siguientes al de su publicacin oficial.
Hay que distinguir dos situaciones: que la ley designe la fecha de su entrada en vigencia y que no lo
haga. En caso de que lo haga, la ley es obligatoria desde le momento sealado en ella (ej: el cdigo civil
sancionado en 1869 entro en vigencia el 1 de enero de 1871). En caso de que la ley no lo haga la ley
entra en vigencia 8 das despus de su publicacin.
La publicidad esta relacionada con la obligatoriedad de la ley. Una ley no puede ser obligatoria si no fue
publicada por el boletn oficial.

La irretroactividad de la ley: las tres posibilidades operativas que la aparicin de una nueva ley admite
en relacin al tiempo. Una es la aplicabilidad inmediata de la nueva ley, otra es la retroactividad de la
nueva ley respecto de hecho cumplidos en tiempo de vigencia de la ley derogada y la ltima es la
ultraactividad de la ley derogada respecto de relaciones o situaciones que debieran caer bajo la orbita de
la ley sobreviviente.
La nueva redaccin del art. 3 (17.711) establece: a partir de su entrada en vigencia, las leyes se
aplicarn aun a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tienen efecto
retroactivo (sean o no de orden pblico) salvo disposicin en contrario. La retroactividad establecida por la
ley en ningn caso podr afectar derechos amparados por garantas constitucionales
En el primer prrafo sienta el principio de su entrada en vigencia. Las leyes deben aplicarse con la
mxima extensin. No slo a los hechos y relaciones futuras, sino tambin a las que hayan nacido al
amparo de la ley anterior y se encuentra en plena vigencia al dictarse la nueva ley
A los contratos en curso de ejecucin no son aplicable las nuevas leyes supletorias. (los contratos cae
bajo el imperio de la nueva ley desde la entrada en vigencia, pero la nueva ley solo es aplicable a las
leyes imperativas y si la ley es supletoria solo se aplica a los nuevos contratos que se realicen
posteriormente a la entrada en vigencia de la nueva ley).
El principio de la irretroactividad de la ley se aplica slo en caso de que la ley no disponga lo contrario. El
principio de irretroactividad de la ley se aplica a cualquier ley (sea o no de orden pblico).

Modo de contar los intervalos en el derecho

Calendario gregoriano: los das, mese y aos se contaran por el calendario gregoriano (art. 23)
Plazos de das y horas: el da es el intervalo entero que corre de medianoche a medianoche. Y los
plazos de los das no se contarn de momento a momento, ni por horas, sino desde la media noche en
que termina el da de su fecha.
Plazos de semanas: no esta previsto en el cdigo. Se contara en das: 7 das.
Plazos de mese o aos: los plazos de meses o de aos, terminarn el da que los respectivos meses
tengan el mismo numero de das de su fecha. (ej: as un plazo que empiece el 15 de un mes, terminara el
15 del mes correspondiente cualquiera que sea el numero de das que tengan los meses o el ao).
En caso de que el mes en que ha de iniciarse un plazo de meses o ao, constar de ms das que el
mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriese desde alguno de los das en que el primero de
dichos meses excede al segundo el ultimo da del plazo ser el ultimo da de este segundo mes. (ej: si se
estipula un plazo de un mes a partir del 31 de enero, el plazo vence el 28 de febrero)
Forma de computar los plazos: todos los plazos ser continuos y completos debiendo siempre terminar
en la medianoche del ltimo da del plazo. Los actos que deben ejecutarse en cierto plazo, valen si se
ejecutan antes de la medianoche en que termina el ltimo da del plazo.

Las normas sobre la manera de computar los periodos de tiempo son de carcter supletorio. Las partes
pueden convenir en sus contratos que el plazo computara de una manera distinta

mbito de aplicacin espacial de la ley: las relaciones jurdicas no se desenvuelven siempre dentro
de un mismo territorio nacional. Hay algunas leyes de aplicacin territorial (que deben ser siempre
aplicadas por los jueces argentinos, cualquiera se el lugar donde estn los bienes, el pas que se realizo
la relacin jurdica). Y otras de aplicacin extraterritorial (son las que pueden ser aplicadas por los jueces
de un pas extranjero) (ej: si dos personas realizan un contrato en Francia y luego se despierta un
conflicto relativo a la validez formal del acto en la argentina, el juez argentino debe fallar el pleito de
acuerdo con la ley francesa.
Segn el art. 1 de cdigo civil: las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la
Repblica (sea ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes).

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Interpretacin y aplicacin de la ley: los rganos de aplicacin de la ley son los jueces, pero esta tarea
supone fijar el recto sentido de la ley que debe aplicarse. Interpretar es buscar el sentido y valor de la
norma para medir su extensin precisa. La interpretacin es una tarea complejsima y los problemas
provienen del choque entra la ley norma abstracta y la justicia concreta del caso sometido a decisin
judicial

Clases de interpretacin:

La interpretacin judicial: es la nica que interesa desde el punto del derecho positivo, ya que los
jueces integran el ordenamiento jurdico y sus fallos tienen carcter obligatorio para las partes. La ley es
lo que los jueces dicen que es.
La interpretacin doctrinaria: es la interpretacin que hacen los doctrinarios de la ley y que a su vez
ayudan a la interpretacin judicial.
La interpretacin legislativa: es la que realiza el legislador al votar una nueva ley destinada a
esclarecer su voluntad expresada en una ley anterior. Segn Borda esta mal hablar de interpretacin
legislativa, ya que el poder legislativo dicta la ley, pero no la interpreta (constitucionalmente esa funcin la
realiza el juez). Las llamadas leyes interpretativas significan en realidad una nueva norma jurdica que
modifica la anterior sin ningn mtodo interpretativo.

Mtodos interpretativos: hay mtodos interpretativos tradicionales y modernos

- Mtodos tradicionales:
Mtodo exegtico: la interpretacin tiene por base el anlisis minucioso de los textos legales.
Mtodo dogmtico: la vida del derecho se encarg de demostrar la insuficiencia de los textos
legales. Existan muchos casos no previstos por la ley. Era necesario adoptar un mtodo ms elstico
que no se guiara solo por los textos legales, pero que no se apartara de la intencin del legislador. Este
fue el mtodo dogmtico. De distintas normas que estn en el cdigo se induca el principio general que
las haba inspirado y una vez obtenido el principio se lo aplicaba a casos no previstos en el cdigo.
Lo que tienen de comn los mtodos tradicionales es el apego a la intencin del legislador. el juez nunca
puede apreciar la conveniencia o inconveniencia de la norma. El juez era nada mas que un instrumento
de la ley, solamente se limitaba a aplicarla.
Mtodos modernos: el criterio que reduca a los jueces a un instrumento ciego de la ley provoco
reacciones es por eso que se levantaron muchas criticas contra los mtodos interpretativos tradicionales.
Este movimiento se centro en la necesidad de dar al juez un campo de accin ms amplio. Estas
reacciones llevaron a sostener estos mtodos:
Mtodo de la evolucin histrica: lo primero que se hace en este mtodo es negar que el objeto
de la interpretacin sea descubrir la intencin del legislador. la ley es un producto de la poca, de la
sociedad de la que el legislador es un vocero simplemente. Se dice que no tiene justificacin mantener la
ley amarrada al pensamiento del legislador que la dict. La ley una vez sancionada se incorpora al medio
social. Ley y sociedad se influyen recprocamente. Si las circunstancias cambian, la ley debe ser
interpretada, no como lo deseo el autor, sino como lo exigen las actuales circunstancias.
Mtodo de la libre investigacin: este mtodo sostiene que es necesario aplicar la ley en su
sentido original (y no deformada como quera la escuela histrica), pero cuando la ley no da una solucin
clara y expresa del problema es necesario recurrir a otras fuentes formales del derecho (segn Gny
eran la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina). Y si estas tampoco dieron solucin adecuada para el
caso, el juez debe proceder a lo que se ha llamado la libre investigacin cientfica, es decir, que el juez
debe decidir aplicando la norma que l dictara si fuera legislador.
Mtodo del derecho libre: en este mtodo se reconoce a los jueves una mayor libertad en la
aplicacin. Pero tiene varios matices. Para unos, el juez debe atenerse a la ley, si su texto esta claro y
evidentemente aplicable al caso y si no fuera as debe actuar libremente. Para otros, el juez debe fallar
en contra de la ley si la solucin de la ley fuera injusta. Para otros, la ley no es ms que una gua para el
juez, pero que este debe separarse de ella cada vez que lo considere necesario.

En la actualidad, si bien la disputa acerca de los mtodos interpretativos no se ha acallado, se ha

disminuido y se ha producido un acercamiento entre los distintos puntos de vista (sobre todo en la
practica). En necesario afirmar el respeto a la ley, ya que ese requisito es indispensable de la libertad y
de la seguridad individual y jurdica y de la igualdad entre hombres. Pero por otro lado los jueces se han
librado ya de la aplicacin ciega de la ley y de la intencin del legislador. es indiscutible que la tarea del
juez no se reduce a un mero procedimiento lgico.

Elementos de la interpretacin: Savygny sostiene que en la interpretacin de la norma jurdica

intervienen 4 elementos que no deben ser separados ni considerados independientemente, sino que
todos deben ser conjugados entre si y participar todos juntos en la interpretacin. Los elementos son: el
elemento gramatical, lgico, histrico y sistemtico.
El elemento gramatical: establece sentido preciso de las palabras del texto legal, de las que se vali
el legislador para expresar su pensamiento. (una de las dudas en esta materia es si la interpretacin ha

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de hacerse en el sentido tcnico de las palabras o en el sentido vulgar. La mayor parte de la doctrina
considera que debe predominar el sentido tcnico, ya que se presume es el que utiliza el legislador)
El elemento histrico: analiza los antecedentes de la ley, la forma en que la regulacin de la materia
ha evolucionado en el tiempo hasta llegar a la regulacin actual. Se trata del anlisis del derecho
derogado que indica como se produjeron los cambios que determinaron el sentido de la ley vigente.
El elemento lgico: cosiste en el anlisis de los elementos que componen el pensamiento del
legislador. se acude a sus notas, a los motivos expuestos por l, a los antecedentes parlamentarios, etc.
El elemento sistemtico: admite a la norma jurdica como parte de una unidad superior. Posee un
sentido no solo en su consideracin aislada sino tambin en su conexin con las dems normas, como
parte de un todo.
A los elementos de Savigny se le han agregado otros:
El elemento teleolgico: la interpretacin esta vinculada a la finalidad de la ley, con los motivos que
determinan su sancin, y con la ocasin en que fue dictada.
El elemento sociolgico: el elemento sociolgico esta integrado por una serie de factores
ideolgicos, econmicos, polticos, culturales y sociales que revelan y plasman las necesidades y el
espritu de la comunidad en cada momento histrico. Y se trata de ajustar la norma a la realidad vigente
al tiempo en que se la aplica.
El elemento comparativo: examina las soluciones dadas a problemas semejantes en las
legislaciones de otros pases.

La interpretacin en el cdigo civil: la obligacin de fallar y el caso no previsto.

El art. 15 dice: los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia
de las leyes.
El art. 16 dice: si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley,
se atender a los principios de leyes anlogas. Y si aun la cuestin fuere dudosa, se resolver por los
principios generales del derecho, teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
En nuestro derecho cuando la ley sea de por s insuficientes el juez ha de recurrir a la analoga, a las
costumbres (prater legem) y a los principios generales del derecho

La costumbre

La costumbre es un uso implantado en una comunidad y considerado por ella como jurdicamente
obligatorio.
La costumbre jurdica es el conjunto de normas generadas por la repeticin, constante y sostenida, de
conductas por parte de un grupo social con la conviccin de su obligatoriedad y posibilidad de ser
coactivamente exigidas en caso de transgresin.
La costumbre puede ser considerada fuente formal como material. Fuente formal en cuanto es norma
jurdica. Pero a la vez hay un proceso de incorporacin de la costumbre al derecho por va de la
legislacin que la adopta, por los tribunales que la pueden transformar en jurisprudencia y por la doctrina
que la transforma en derecho cientfico al ver la costumbre aplicada en la sociedad. La costumbre
cumple el rol de fuente formal y de fuente material al inspirar las soluciones que adoptan las leyes, las
sentencias y los estudios cientficos.

Elementos de la costumbre: la costumbre exige la presencia de dos elementos: un elementos objetivo

que consiste en la existencia de un uso reiterado y que debe reunir ciertas condiciones y un elementos
subjetivo que consiste en la conviccin que tiene la comunidad de que tal uso resulta jurdicamente
obligatorio.

Clasificacin de la costumbre:
Secundum legem (segn la ley): existe cuando el legislador remite la solucin a la costumbre,
cuando la ley se refiere a la costumbre.
Prater legem (ms all de la ley): es la costumbre que se aplica cuando no existe ley exactamente
aplicable al caso, o sea que es la norma jurdica en virtud de la cual se soluciona el conflicto no reglado.
Surge para suplir el vaco legal.
Contra legem (contra la ley): es la costumbre contra la ley o derogatoria. En el derecho moderno
donde la costumbre es una fuente subsidiaria, ya que la fuente principal es la ley, es difcil admitir la
vigencia de la costumbre contra legem. Pero por otro lado, la formacin lenta de una costumbre hace
muy di8ficil que ella pueda colocar en peligro la ley. Por lo que si una costumbre contraria a la ley se
desarrolla y triunfa en el conjunto de un pas, es porque las autoridades no se preocuparon por la
aplicacin de la ley.
En nuestro pas la jurisprudencia ha tenido ocasin de admitir algn caso muy excepcional de costumbre
contra legem, al afirmar que es vlida la postura efectuada en un remate por medio de una sea, a pesar
de que el cdigo de comercio dice que ellas deben realizarse a viva voz. Esta excepcin no puede hacer
pensar que la costumbre contra legem pueda tener realmente eficacia.

La costumbre secundum legem y prater legem (tb en el art. 16) estn mencionadas en el actual art. 17.

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La costumbre en el cdigo: segn el art. 17 original: las leyes no pueden ser derogadas (en todo o en
parte) sino por otras leyes. El uso, la costumbre o practica no pueden crear derechos, sino cuando las
leyes se refieren a ellos. Nuestro cdigo entraba en una concepcin segn la cual la ley constitua la
fuente principal y la costumbre slo una fuente supletoria y que poda funcionar solo cuando fuera
secundum legem.
El art. 17 en su redaccin actual dice: los usos y costumbre no pueden crear derechos sino cuando las
leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. La reforma del 68 admite la eficacia de
ka costumbre praeter legem. Pero por otro lado, elimina la parte que deca que las leyes no pueden ser
derogadas sino por otras leyes.

La jurisprudencia

Todo conflicto humano debe ser sometido a los jueces para su dilucidacin. La sentencia es la decisin
del magistrado que pone fin al pleito. Tiene carcter obligatorio para las partes y el vencedor puede pedir
el auxilio de la fuerza pblica para hacerla cumplir.
La sentencia debe ser fundada. Muchas veces las cuestiones de derecho son dudosas o el problema no
ha sido previsto en la legislacin vigente. Ello no autoriza al juez a rehusar su fallo.
La jurisprudencia son los fallos de los tribunales judiciales que sirven de precedentes a futuros
pronunciamientos.
Para que haya jurisprudencia no es necesario que los fallos que coinciden en un mismo punto sean
reiterados, a veces una sola sentencia sienta jurisprudencia. Pero sin duda una jurisprudencia reiterada y
constante tiene mayor solidez como fuente de derechos y obligaciones.
En la doctrina se discute si la jurisprudencia debe ser o no considerada como fuente del derecho.
Algunos hablan de que los jueces fallan en nombre de la ley y que la ley es la que decide el caso. Pero
en la prctica, la jurisprud3encia es una fuente del derecho.
Las razones de porque la jurisprudencia es considerada fuente del derecho son:
El poder judicial es la autoridad final referente a la interpretacin de las leyes. La nica
interpretacin valida es la que adoptan los jueces. La ley es la que los jueces dicen que es. Por eso los
fallos judiciales se convierten en ley del pas.
Las leyes slo establecen principios generales. En muchos casos la ley no dice nada y sin embargo el
juez esta obligado a fallar; y ya que la ley no ha contemplado el caso, la solucin dada por los jueces
ser creadora.
Muchas veces se produce un cambio de jurisprudencia: una ley que hasta entonces haba sido
interpretada en cierto sentido, lo es en adelante en otro. La ley no ha variado, pero es como si la ley se
hubiera sustituido por otra

Modos de uniformar
La existencia de distintos tribunales dentro de la misma jurisdiccin, lleva implcita la posibilidad de que
una misma ley sea interpretada por ellos en diferentes sentidos. La suerte de los litigantes depender
entonces de la sala o tribunal que decida el caso. Ello da lugar a la incertidumbre y a la inseguridad. Los
medios para unificar la jurisprudencia son los siguientes:
El recurso de casacin: el tribunal de casacin se limita a decidir si la sentencia que viene recurrida
es o no ajustada al derecho aplicable y en caso de que no lo sea se remite el expediente a otro tribunal
para que dicte nueva sentencia.
El recurso extraordinario: el propsito de este recurso es asegurar el pleno imperio de la CN y las
leyes nacionales y evitar que los tribunales provinciales alteren o dejen sin efecto normas nacionales.
Indirectamente es un medio de unificacin de la jurisprudencia sobre las leyes nacionales y la CN que
asegura que ellas no podrn ser interpretadas por los tribunales de una provincia de cierta forma y por los
de otra, de una manera distinta. La corte suprema asegura que la constitucin y las leyes nacionales
tengan un mismo significado en todo el pas.
Los fallos plenarios: el recurso de inaplicabilidad de la ley puede ser interpuesto ante la cmara de
apelaciones que dicta sentencia definitiva en un proceso judicial, cuando la doctrina sentada en un caso
semejante por otra sala del mismo tribunal. Declarado admisible el recurso, es resuelto por la cmara en
pleno (por todos los jueces que integran ese tribunal). Ser de aplicacin obligatoria para los jueces de
primera instancia que dependen de la cmara que lo dicto.

La doctrina: son las opiniones de las juristas expuestas en sus obras. Orienta a la interpretacin que hay
que hacer del derecho. Inciden en los jueces y legisladores.

Clases de doctrina:
- Doctrina jure condito y jure condendo: la primera es la que se refiere al derecho vigente y la segunda
es la que propicia nuevas normas en reemplazo de las existentes.
- Doctrina nacional y extranjera.

Otras fuentes

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El derecho natural: el derecho debe se r conforme a la justicia y al derecho natural. No concebimos la
idea de un derecho injusto. Pero no solamente la ley debe ser conforme al derecho natural, sino que ante
un vaco del derecho positivo, el juez puede encontrar la solucin del caso en los grandes principios del
derecho natural.
La equidad: muchos dicen que es una fuente. Los jueces suelen invocarla para hacer imperar el
equilibrio en una relacin jurdica. Es una aplicacin de la idea de justicia y la justicia es un elemento
integrador del orden jurdica positivo. Es decir que la equidad viene a formar parte del ordenamiento
positivo. No hay que considerarla como una fuente independiente de la ley, esta dentro de ella.
El derecho comparado: es el estudio del derecho de otros pases.
Los Principios Generales del Derecho; La autonoma de la voluntad

Bolilla 4

Sujeto de derecho. Persona natural

Segn el articulo 30 son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer
obligaciones. Estas pueden ser de existencia visible (humana) o de existencia ideal (jurdica). Las
personas de existencia visible son, segn el artculo 51 todos aquellos entes que presenten signos de
humanidad sin distincin de cualidad o accidentes; mientras que las personas jurdica estn definidas por
exclusin en el artculo 32 CC. A su vez, las personas jurdicas se clasifican en PJ de carcter pblico y
privado.

Persona Natural. Origen de su existencia

La existencia de la persona humana comienza en el mismo momento de su concepcin (Art. 1 y 4 Pacto

San Jos). El articulo 70 CC dice que desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de
las personas. No habiendo nacido pueden adquirir derechos a condicin de que nazcan con vida. Una vez
se cumpla esto los derechos queda irrevocablemente adquiridos. Si en cambio nace sin vida, el derecho
lo considera como si nunca hubiese existido. (art. 74)
Esta solucin es lgica pues la personalidad se reconoce a los efectos de la proteccin jurdica y de la
adquisicin de ciertos derechos; fallecido antes de nacer, carece ya de objeto.

Importancia de la determinacin del embarazo y concepcin

Es importante no solo para determinar la existencia de una persona sino tambin por otras cuestiones
prcticas:
Permite determinar si el hijo es o no extramatrimonial
En caso de que la viuda se case antes de los 10 meses del fallecimiento de su marido anterior, tiene
importancia para determinar si es hijo del primer o segundo matrimonio.
Depende del momento del embarazo, la adquisicin de derechos de donacin o herencia, puesto que
si la donacin se hubiera hecho y la sucesin se hubiera abierto antes de aquel momento, la persona no
podra adquirir ningn derecho por tales conceptos.
De ah que el Cdigo fijara en su anterior redaccin con toda precisin la poca de la concepcin y
duracin del embarazo, estableciendo presunciones juris et de jure, vale decir, que no admitan prueba en
contra, pero el avance cientfico y tcnico de nuestros das ha hecho variar este concepto, puesto que hoy
es posible probar la existencia de embarazos menores o mayores a los de 180 y 300 das.

El avance cientfico tambin ha permitido la concepcin fuera del seno materno (fecundacin artificial/ in
Vitro), ya sea con gametos homlogos o heterologos. Estas tcnicas no han sido reguladas legalmente, a
diferencia de lo que ocurre en otros pases del mundo, merecen muy fundados reparos, en cuanto
permiten manipulaciones genticas de insospechadas consecuencias. Dado que desde la concepcin
hablamos de vida humana, se ve en juego su proteccin, es por esto que busca la legislacin de todas
estas materias.

En trminos legales, el artculo 76 dispone que la poca de concepcin de aquellos que naciesen vivos,
queda fijada entre el tiempo comprendido del maximun (300) y el minimun (180) de la duracin del
embarazo. Excluyendo el da del nacimiento. Admite prueba en contrario Art. 77.
Antiguamente esta presuncin no admita prueba en contrario. Esto se modifico debido a que por dos
motivos: el primero, existen embarazos mas largos que 300 dias y de manos que 180 dias; el segundo, es
posible a travs de los mtodos tecnolgico actuales saber con certeza la relacin de filiacin, por eso la
presuncin debe ceder.

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Puesto que la persona est protegida desde su concepcin hay indiscutible inters en determinar la
efectividad del embarazo, ya que pueden existir otras personas cuyos derechos patrimoniales dependan
de su nacimiento. Se justifica la preocupacin de la ley por el reconocimiento del embarazo.
El artculo 65 da por reconocido el embarazo con la simple declaracin de la mujer, del marido o de otras
partes interesadas. Las partes interesadas, segn el art. 66, son: los parientes en gral y todos aquellos
que los bienes hubieren de pertenecer si no se sucediere el parto, los acreedores de la herencia (su
inters esta en cobrar sus deudas) y el ministerio de menores.

Articulo 78 determina que no se realizara reconocimiento judicial del embarazo, ni del nacimiento; ni a
pedido de la propia mujer ante so despus del fallecimiento del marido, ni a requerimiento de este o de las
partes interesadas.
Este proceso involucra una intromisin en la privacidad de la muerte y repercute en su dignidad. Existe
una excepcin dad por el articulo 67 que habla de las medidas policiales necesarias, aquella que no
afecten el pudor o decoro de la mujer. Estas se realizan en gral en pos de la persona por nacer.

Nacimiento

Inters jurdico
Si bien la persona comienza su vida a partir de la concepcin(Art. 70), esta existencia esta supeditada al
hecho de que nazca con vida, si muere antes de estar completamente separada de la madre se reputar
que nunca ha existido (Art. 74)
Desde un punto de vista patrimonial, es muy importante, puede que la persona por nacer haya recibido
un legado; si no naciera o naciera muerta esos bienes se reparten entre los herederos legtimos del
testador, en cambio si hubiera nacido viva, aunque fuera por un instante, aquellos resulta adquiridos
definitivamente y a su muerte lo heredan sus sucesores legtimos y no los del testador.

Condicin del nacimiento con vida

Articulo 70.

- Haya vivido, al menos por in instante, separado completamente de la madre. No hay distincin
entre nacimiento espontneo y por medios quirrgicos (Art. 71)
- En caso de duda de si naci o no con vida debe reputarse que si, sucumbiendo a la prueba al que
alegara lo contrario (Art. 75)

El nacimiento se prueba a travs de todos los medios:

testimonio del medico o partera
testigos que hubieren odo respiracin y visto signos de vida (Art. 73)

Algunas legislaciones extranjeras exigen la viabilidad -aptitud fsica para vivir fuera del tero materno-
para tener por cierta la existencia jurdica de una persona. No bastara entonces que la criatura hubiera
vivido algunos momentos y horas, s se demuestra que por un defecto orgnico estaba impedida de seguir
viviendo. Nuestro cdigo a rechazado este requisito, disponiendo en el artculo 72, que no importar que
los nacidos con vida tengan imposibilidad prolongada o que mueran despus de nacer por un vicio
orgnico interno o por nacer antes de tiempo.

En caso de nacimiento mltiple, el artculo 88 dispone que los nacidos son considerados de igual edad y
con iguales derechos para los casos de institucin o sustitucin a los hijos mayores, sin importar que
hubieran nacido en distintos dias, dado que el tiempo no se cuenta en horas.

Fin de la Existencia: Muerte Natural

La existencia jurdica de las personas naturales termina con la muerte.

La extincin de la persona fsica en el artculo 103 se clasifica como natural ya que tiende a separarla de
la muerte civil, la cual es era una sancin impuesta en la antigedad. Sea que suceda por causas
naturales, accidente, por suicidio o por accin de otra persona sus efectos son siempre los de la muerte
natural.
La muerte civil era una institucin por la cual, a pesar de que la persona segua viva, era considerada
muerta para el derecho. Sus efectos eran:
La apertura de la sucesin
Perdida de los derechos civiles y polticos.
Disolucin del vinculo matrimonial

El Dcho modernos repudia esta institucin inconciliable con la dignidad humana y con los derechos
naturales. Esta es prohibida en la constitucin nacional y en el Art. 103 CC.
Prueba

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Regla General En cuanto a la prueba de la muerte, el Art. 104 dice la muerte de las personas
ocurridas dentro de la republica, en alta mar o en pas extranjero, se prueba como el nacimiento en
iguales casos Por lo que remite al articulo 80 y siguientes.
La muerte de las personas dentro de la repblica se prueba mediante la partida de defuncin del registro
civil. Para que el registro civil la otorgue es necesario que la persona interesada denuncie el hecho de la
muerte ante el oficial del registro. Dicha denuncia debe estar acompaada por certificado medico de
defuncin otorgado por el facultativo que asisti al difunto en su ultima enfermedad o en su defecto por
cualquier otro mdico. Si el lugar donde ocurri la muerte hubiere medico, el certificado de defuncin ser
otorgado por la autoridad civil o policial siendo necesario en este supuesto la declaracin de dos testigos
que hayan visto el cadver. Art. 55

Reglas especiales militares muertos en combate, respecto de los cuales no hubiese sido posible
hacer asientos, se probar segn lo que conste en el ministerio de guerra. Segn Art. 105. Este tipo de
prueba solamente es eficaz en tiempo de guerra, sino rige la regla general.
El artculo 107 dispone que la muerte de los militares que se produce en la republica o
en campaa, y la de los empleados en servicio del ejrcito, se prueba por certificados de respectivos
registros de los hospitales o ambulancias. Aun cuando no lo dice expresamente, se podra interpretar que,
al igual que el art. 105 este modo de prueba tiene aplicaciones en tiempo de guerra contemplndole caso
de aquel que resulta herido en el combate y que fallece posteriormente en una ambulancia o un hospital.
La muerte de los fallecidos en conventos, cuarteles, prisioneros, fortalezas, hospitales,
lazaretos se probara por lo que conste en los respectivos asientos, sin perjuicio de las pruebas generales.
Esto no tiene aplicacin, ya que rige la norma general; solo se aplica a los casos anteriores al registro
civil.

Para que se produzcan los efectos inherentes a la terminacin de la existencia, disolucin del vnculo
matrimonial, conclusin de las relaciones de parentesco, transmisin de derechos patrimoniales, etc., es
necesario que la muerte sea aprobada. Para acreditarla se necesita la presencia del cadver; que los
testigos lo hayan visto e identificado. (Art 73. 1565). Este principio tenia una rigidez intolerable antes de la
ley 14.394. Para disponer de los bienes era necesario espera largos plazos legales; el cnyuge no poda
volver a contraer matrimonio por prolongada que fuera la ausencia. Se deba promover el juicio por
presuncin de fallecimiento.
La ley 14.394 dice que en los casos en que el cadver de una persona no fuese hallado, el juez podr
tener por comprobada la muerte y disponer a correspondiente inscripcin en el registro, siempre que la
desaparicin se hubiese producido en circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta.
Igual regla se aplicar en el caso de que no fuese posible la identificacin del cadver. Art 33
Algunos tribunales reaccionaron contra este criterio estrito y admitieron la inscripcin de la muerte cuando
la desaparicin del sujeto se haba producido en circunstancias tales que exista la certeza de la muerte.
A partir de la reforma, no ser necesario que los testigos manifiesten haber visto el cadver, sino que la
prueba podr versar sobre las circunstancias en que se hubiera producido la desaparicin. Por eso si se
probase que a la desaparicin hubiere ocurrido en circunstancias tales que provocasen la certeza de la
muerte, el juez tiene que dar por fallecida a la persona y ordenar la inscripcin del deceso. Se ha dicho
que no corresponde aplicar las normas de la simple ausencia ni calificarla si se ha probado
indudablemente que la desaparicin se produjo en circunstancias tales que la muerte era evidente.

Caso de Conmorencia

Puede ocurrir que en un accidente mueran varias personas; interesa sobremanera determinar
legalmente quien ha fallecido primero, puesto que ello puede resultar decisivo para la transmisin
de los derechos sucesorios. Art 109 si dos o mas personas hubiesen fallecido en un desastre
comn o en cualquier otro circunstancia, de modo que no se pueda saber cual de ella falleci
primero, se presumen que fallecieron al mismo tiempo, sin que se pueda alegar transmisin
alguna de derecho entre ellas.

La ausencia con presuncin de fallecimiento

Ocurre con frecuencia que una persona desaparece de su domicilio o del lugar habitual de sus
actividades, sin que se tenga noticia alguna de ella. La simple ausencia, si no es muy prolongada, no da
origen a sospechas de fallecimiento, pero cuando la desaparicin se prolonga, sobre todo si ella ha
importado el abandono de la familia, los intereses, etc., no puede evitarse la sospecha de fallecimiento.
EL derecho interviene entonces en defensa de los interese del ausente y de sus causa habientes o para
decirlo de manera mas general y comprensiva, de todo los que tiene un derecho subordinado a la
condicin de su muerte.

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Interesa distinguir tres situaciones posibles:
La ausencia de la persona que deja su domicilio, pero se conoce su paradero, est en correspondencia
con su familia y ha dejado poderes suficientes para el manejo de sus bienes.
La ausencia de quien ha desaparecido de su domicilio sin dejar noticia de su paradero ni poderes para
la administracin de sus bienes; no hay para el cuidado de sus bienes.
La desaparicin se ha producido en situaciones tales que hace razonable la sospecha de muerte; esta
es la ausencia con presuncin de fallecimiento.

La ley 14.394 legisl el periodo anterior a la presuncin del fallecimiento; abrevio los plazos; autoriz el
casamiento del cnyuge del presunto fallecido y se corrigi la tcnica legislativa.

El Artculo 54 reputaba como incapaces absolutos a los ausentes con presuncin de fallecimiento. Si un
ausente no ejerce personalmente sus derechos, es porque la misma ausencia se lo impide, haya o no
sido declarada la presuncin de fallecimiento. No se explica entonces, que solo, los ausentes declarados
por sentencia judicial sean tenidos por incapaces puesto que la sentencia en nada modifica la capacidad
e incapacidad.
El error del codificador se funda en que la ley ha debido organizar la representacin legal de los ausentes,
tal como lo hace tambin con los incapaces. Pero estas representaciones son de naturaleza muy distinta.
La de los incapaces esta destinada a la proteccin de los derechos de estos, en cambio, en la ausencia,
sobretodo en el periodo de posesin definitiva, los derechos de los representantes pasa a un primer
plano, quedando muy relegados los del ausente. En rigor, no puede hablarse ya de representantes, sino
de herederos, como la hace la nueva ley. Es que el problema de la ausencia nos e vincula con la
incapacidad, sino con el fin de la existencia de las personas. La ley 17-711 ha puesto fin a esta confusin
de conceptos, derogando el inciso 5 del artculo 54.

Periodo anterior a la declaracin de la presuncin de fallecimiento

Para declarar el fallecimiento presunto la ley exige el transcurso de cierto trmino, el cual vara segn los
casos. Pero desde el momento en que una persona ha desaparecido, existe ya inters en adoptar
algunas medidas en proteccin de sus bienes.
En este periodo no existe todava una presuncin de fallecimiento: lo nico que hay es una simple
ausencia. El cdigo no tena ninguna reglamentacin sobre esto hasta la ley 14.394 que capto la mayor
parte de las reglas aceptadas ya por la jurisprudencia.
Cuando una persona hubiese desaparecido sin que de ella se tenga noticia, podr el juez a instancia de
parte interesada, designar curador a sus bienes, siempre que el cuidado de estos lo exigiere. (Art 15) La
designacin solo procede en el caso de que el ausente no hubiese dejado apoderado o si, habindolo
dejado, sus poderes fueren insuficientes o hubiere caducado el mandato.
Si las personas interesadas en los bienes demostraren que el apoderado dejado por el ausente no
desempea convenientemente su mandato, el juez puede removerlo y nombrar un curador de oficio.
Pueden pedir el nombramiento de un curador el ministerio pblico, herederos y acreedores y toda persona
que tuviere inters legitimo respecto a los bienes del ausente. (art 17) Tambin puede pedirlo el
mandatario o administrador dejado pro el ausente, cuyos poderes sean insuficientes.
Segn el artculo 19 para la designacin de curador sern preferidos los parientes idneos del ausente en
el siguiente orden: Cnyuge, hijos, padre/madre, hermanos y tos, dems parientes de grado sucesible.
Este cae en una sola persona ya que a diferencia de la presuncin de fallecimiento, aqu se busca
proteger el inters del ausente por eso no se justifica la particin de los bienes.
El juez competente ser el juez del domicilio o en su defecto el de la ltima residencia del ausente. De no
tener en el pas o no fuere conocido, ser el del lugar de los bienes abandonados.
Las calidades personales, facultades y obligaciones del curador del ausente, se rigen por lo dispuesto en
el CC respecto de los tutores y curadores. Las facultades del curador se refieren nicamente a los bienes
del ausente y no a su persona.
La curatela termina cuando se presenta el ausente, sea en persona o por apoderado; por la muerte del
mismo o por su fallecimiento presunto, judicialmente declarado.

Declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento.

Si la ausencia se prolonga durante algunos aos, el abandono de su familia y sus bienes y la

circunstancia de que no se tendr de l noticia alguna, hacen nacer aquella presuncin. EL trmino difiere
segn trate de casos ordinarios o extraordinarios.

Ordinarios: la desaparicin de la persona sin que medie ningn accidente u otro hecho del que haya
podido resultar su fallecimiento. La ley presume el fallecimiento a los 3 aos haya o no dejado apoderado.
Esto reduce el plazo del artculo 110 del CC que era de 6 aos. El trmino se cuenta desde la fecha de la
ltima noticia que se tuvo de la existencia del ausente.
Extraordinarios: La desaparicin se debe a raz de un accidente o hecho cualquiera capaz de
provocar la muerte

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 - Cuando se hubiese encontrado en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra u otro
suceso semejante, se presume el fallecimiento del ausente en el termino de 2 aos contados
desde el da en que ocurri o pudo haber ocurrido el suceso si no se tuviera noticia.
- Si se encontrara en una nave o aeronave naufragada o perdida, el plazo se reduce a seis meses.
En el caso en que no se supiera el da exacto del siniestro se contar de la siguiente manera: en el primer
caso empezara desde el da del termino medio de la poca que ocurri o pudo haber ocurrido. En el
segundo desde el ultimo da en que se tuvo noticia de la nave perdida.

Juicio de declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento

Pueden pedir la declaracin de ausencia todas las personas que tengan algn derecho sobre los bienes
del ausente supeditado a la condicin de su muerte. Su cnyuge, presuntos herederos, y legatarios, el
beneficiario del seguro de vida, el donante y el ministerio fiscal.
Carecen de derecho para iniciar juicio los acreedores, loo socios, los parientes en grado no sucesible, los
amigos.
La primer medida a adoptar es la designacin de un defensor oficial de ausentes si lo hubiese en su
jurisdiccin; caso contrario ser un defensor de oficio. Si hubiese bienes se designara un curador a los
mismos siempre que no se hubiese designado ya y que no hubiera mandatario con capacidad suficiente.
Los extremos que deben probar los interesados son:
El derecho que se posee a los bienes del ausente, subordinado a la condicin de muerte.
El tiempo de la ausencia, que debe ser mayor al fijado por la ley en cada caso
La diligencias practicadas para averiguar la existencia del ausente
Probar que el ausente estaba en el siniestro

Si el ausente no se presenta a la citacin por edictos, el juez debe declarar su fallecimiento presunto,
fijar el da presuntivo de la muerte y dispondr la inscripcin de la sentencia en el registro civil.

La sentencia dictada por el juez en el juicio de ausencia tiene efectos con respecto a todos los
interesados pero no toma carcter de cosa juzgada. Cualquiera de ellos podra impugnarla y probar que
se tuvieron noticias ciertas del ausente, despus de la ultima que resulta de aquel juicio. Si el ausente
naturalmente reaparece la presuncin del fallecimiento concluye.

El da presuntivo del fallecimiento es el que permite determinar cuales son las personas que tiene derecho
a los bienes del ausente, en otras palabras, ese da se abre la sucesin.
El articulo 27 establece que se fijara como da presuntivo del fallecimiento para casos ordinarios el ultimo
dial del primer ao y medio; para los extraordinarios el da del suceso en que se encontr el ausente, y si
no estuviese determinado, el da del termino medio de la poca en que ocurri o pudo haber ocurrido. Art
23 estando en aeronave desaparecida el ultimo da en que se tuvo noticias del boque o aeronave perdida.

Periodo de prenotacin

Existen dos periodos sucesivos en el rgimen de los bienes del ausente: El periodo de
prenotacin y la entrega definitiva de los bienes. Llamase prenotacin a una anotacin que se
hace en el registro de la propiedad, en virtud, de la cual el heredero no puede disponer ni gravar
los bienes del ausente no obstante hallarse inscriptos a su nombre. El periodo de prenotacin es
tambin llamado indisponibilidad relativa o del dominio imperfecto.
El articulo 28 establece que los herederos al da presuntivo del fallecimiento y los legatarios o sus
sucesores, recibirn los bienes del ausente, previa formacin de inventario, se har la particin de
la herencia y de los bienes se anotaran en el Registro de la propiedad a nombre de los herederos.
Los poseedores provisorios eran meros administradores de los bienes del ausente en el cdigo
derogado. (Art. 118 y 119 CC). El nuevo rgimen guarda mas lgica con la institucin de la
presuncin de fallecimiento; pues si la ley supone la muerte, es natural que se produzcan las
consecuencias inherentes a este acontecimiento. Tienen derecho a reclamar los bienes todos
aquellos que tengan prerrogativas sobre los bienes a condicin del fallecimiento.
En el caso de que el ausente sea casado, el cnyuge tiene derecho a optar entre la continuacin de
la sociedad conyugal, de todos cuyos bienes ser el administrador, o la disolucin de la
comunidad (1307-1309 CC). En el primer caso, queda en suspenso el derecho de los herederos a
pedir la posesin de los bienes. La opcin que la ley le reconoce al cnyuge solo puede hacerse
valer hasta el momento de la entrega definitiva, en que la disolucin de la sociedad opera
ministerio legis (1310 CC), abrindose la sucesin del ausente.
Antes de hacer entrega de los bienes el juez mandar hacer un inventario de ellos (art. 28), el que
deber ser practicado por escribano pblico y con citacin de todos los interesados. La nueva ley
ha suprimido el requisito de las fianzas. La reforma ha sido en este punto desacertada. Hemos de
ver mas adelante que los herederos no pueden disponer de los bienes del ausente mientras no se
cumpla el plazo para la entrega definitiva.
El Art. 28 establece que los herederos y legatarios podrn hacer particin de los mismos, pero no

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enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial. Si la particin exige la enajenacin del bien,
este debe permanecer en condominio, a menos que el juez autorice la venta.
El artculo 28 prohbe a los herederos a enajenar y gravar los bienes del ausente durante todo el
periodo de prenotacin. Por ello, al inscribirme los bienes a nombre de los herederos, debe
hacerse la prenotacin del caso (art. 28) para evitar que aquellos puedan burlar la prohibicin
legal. Sin embargo, el juez puede autorizar la venta o el gravamen, siempre que ella fuera necesaria
desde el punto de vista de los intereses del ausente, por ejemplo, si fuera para reparacin de una
casa que amenaza ruina.
En el caso que reaparezca el ausente o se presente un heredero con mejor o igual derecho que los
que se hallan en posesin de herencia, estas personas podrn reclamar la entrega de los bienes o
la particin que les corresponda en los mismos (art. 29)
Si bien los herederos estn obligados a devolver los bienes, hacen suyos los frutos percibidos
durante el tiempo que dur la posesin de buena fe. Antiguamente el cdigo regulaba solo el 10%
de los frutos de la administracin.
Ese beneficio se concede a los poseedores de buena fe. Los de mala fe, en cambio, no solo estn
obligados a devolver los frutos percibidos, sino tambin los que por su culpa hubieran dejado de
percibir, deduccin hecha de los gastos de cultivo y extraccin.
La sucesin se considerar de buena fe cuando los herederos ignorasen si el ausente viva o no;
de la mala fe, si supieran que viva y a pesar de no ser publicas las noticias de su existencia.
Los productos siempre corresponden al verdadero propietario cualquiera que sea el carcter de la
posesin (2444 CC)
El periodo de prenotacin finaliza por la reaparicin del ausente o la presentacin de otro heredero
con mejor derecho, ya sea por la consolidacin definitiva del derecho de propiedad y la
eliminacin de todas las restricciones del poseedor.
La consolidacin de los derechos del heredero se produce en dos hiptesis: cuando se tiene
noticias ciertas del fallecimiento del ausente o cuando transcurren los plazos fijados en el articulo
30.

Entrega definitiva de los bienes

No resulta lgico someter a los herederos a restricciones indefinidas en su derecho de propiedad,

por ello transcurrido ciertos plazos, aquel dominio precario se convierte en pleno, sin restriccin
alguna y solo sujeto a la condicin resolutoria de la reaparicin del ausente.
El art 30 establece transcurridos 5 aos desde el da presuntivo del fallecimiento u ochenta
desde el nacimiento desde el nacimiento de la persona, quedar sin efecto la prenotacin
prescripta, pudiendo desde ese momento disponer libremente de los bienes. En el caso de los
octogenarios el plazo se acorta debido a la presuncin de muerte y a la avanzada edad. Pero
siempre es necesario que haya trascurrido 3 aos, dos y seis meses, que segn los casos son
necesarios para que se deuda iniciar el juicio por ausencia, porque de lo contrario no hay
presuncin de fallecimiento, ni es posible fijar el da presuntivo de aquel.
Transcurridos los plazos del art. 30, los herederos tienen pleno goce del dominio de los bienes del
ausente. Este dominio esta sujeto a la condicin de la reaparicin del ausente, en tal caso, deber
devolverlos en el estado en que se encuentran. Lo mismo ocurrira si se hubiera dado a la persona
por muerta y luego reapareciese o apareciese otro heredero con mejor derecho.
Si luego de transcurridos los plazos del articulo 30, reapareciese e ausente solo podr reclamara
los bienes que existiesen y en el estado que lo hiciera; los adquiridos con el valor de los que
faltaren; el precio que se adeudase de los que se hubieran enajenado y los frutos no consumidos
(art. 32)
Solo estar obligado a devolver los que existieran y en el estado en que existieran. El ausente
deber respetar los gravmenes que pesen sobre sus bienes, los derechos reales de cualquier
naturaleza constituidos sobre ellos, los contratos de arrendamientos, etc.
En el caso de un heredero con mejor o igual derecho, se entabla la peticin de herencia: Si triunfa,
los bienes se le entregaran en las mismas condiciones que deben entregarse al ausente.

Otros efectos de la presuncion de fallecimiento

Disolucin del vinculo matrimonial La ausencia en ningn caso poda afectar el vinculo
matrimonial. Esto estaba inspirado en la preocupacin de mantener inclume el principio de
indisolubilidad del vnculo. El artculo 31 establece que la declaracin de ausencia con presuncin
de fallecimiento autoriza al cnyuge a contraer nuevo matrimonio, quedando disuelto el vnculo
matrimonial al contraer estas segundas nupcias. Esta declaracin no produce ipso iure de
disolucin del vnculo. Si celebrado el segundo matrimonio reaparece el ausente, se mantiene la
validez del segundo. Es necesario destacar que la ley 23.515 ha instituido una nueva causal de
divorcio vincular: la separacin de hecho por ms de 3 aos (art. 214) con los cual es muy posible
que el cnyuge presente obtenga el divorcio antes de transcurridos los plazos fijados por la ley
14.394, si tiene inters en ello.
Disolucin de la sociedad conyugal Desde que se declara la ausencia con presuncin de

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fallecimiento el cnyuge presente tiene derecho o bien a asumir la administracin de todos los
bienes comunes o bien a pedir la separacin de los bienes. Transcurridos los plazos de posesin
definitiva, la disolucin se opera ministerio legis, sin que quepa oposicin del otro cnyuge.

Desaparicin forzada de personas

En estos casos, transcurridos sesenta dias corridos desde la ultima publicacin de los edictos,
previa vista al defensor de ausentes, proceder a declara la ausencia por desaparicin forzada
fijndose como fecha presuntiva de la desaparicin la fecha de la denuncia originaria ante el
organismo competente o en su caso el de la ltima noticia fehaciente, si la hubiere, del
desaparecido. Esta tiene efectos anlogos a la ausencia con presuncin de fallecimiento.

Efectos de la muerte con relacin a los derechos (Sucesin)

Toda persona es titular de un complejo vastsimo de derechos de muy distinta naturaleza. La

muerte extingue muchos de ellos, pues son propios de la persona y no se concebira que otra
persona los ejerciera. Otros en cambio, se trasmiten a los herederos.

Los derechos inherentes la personalidad: Son inherentes a la persona, y por lo tanto no

transmisibles por causa de muerte, todos los derechos extramatrimoniales. En cambio los
derechos patrimoniales son en principio trasmisibles, salvo las siguientes hiptesis: que la ley
dispusiera lo contrario; que en el contrato en que se origina el derecho se hubiera establecido que
los derechos nacidos de l no se trasmiten a los sucesores; que por la misma naturaleza del
derecho no fuera transmisible.
Los derechos transmisibles mortis causa: todos los derechos patrimoniales pueden transmitirse
mortis causa. La sucesin puede ser a titulo universal o titulo singular, voluntario o legal.
Generalmente la posicin en la que se encuentra el sucesor respecto al derecho recibido mortis
causa es exactamente igual a la del causante, salvo por ejemplo con los derechos intelectuales; el
autor goza toda la vida de estos, mientras que los herederos solo los poseen por un lapso que
varan segn las leyes y que en nuestro pas se extiende hasta los setenta aos de producida la
muerte del autor.

Los derechos Personalsimos o de la Personalidad

Los derechos personalsimos son los privilegios de contenido extramatrimonial, inalienables, perpetuos y
oponibles erga omnes (a toda la comunidad), que corresponden a toda persona por su condicin de tal,
desde antes de su nacimiento y hasta despus de su muerte, y de los que no puede ser privada por la
accin del estado ni de otros particulares porque ellos implicara un menoscabo de la personalidad. Son
derechos que no se pueden negar a nadie, corresponden a cualquier persona por el hecho mismo de
serlo.
Forman la base comn de perfecta igualdad, ya que nivelan todas las instancias jurdicas de la persona,
sin admitir en su esfera diferencias ni grados.
Si se presentar un conflicto entre la vida, la salud, la imagen, el honor o la intimidad y algn otro bien de
origen contractual o patrimonial, se le da ms importancia a aquellos que a estos. Al tener que decidir ese
conflicto, no se discute hoy la necesidad primaria de preservar los bienes personalsimos. De nada valdra
por preocuparse asegurar todos los dems derechos si no se antepusiera el respeto por la vida, el cuerpo
o el espritu, ya que son bienes que se unen con la persona, que es el sujetos de los dems derechos.

Concepto de Cifuentes Son derechos subjetivos privados, innatos y vitalicios, que tiene por objeto
manifestaciones interiores de la persona, y que por ser inherentes, extramatrimoniales y necesarios, no
pueden transferirse ni disponerse en forma absoluta y radical.

Caracteres de los Derechos Personalsimos

Innatos: corresponden a la persona desde el origen de esta.

Vitalicios: porque siguen a la persona durante su vida. Por regla general se considera que
estos derechos se agotan con la muerte de la persona.
Necesarios: no pueden faltar durante la vida del ser humano, ni pueden perderse de modo
definitivo, aunque pueden verse limitados. Este carcter es consecuencia de los dos anteriores.
Esenciales: porque representan un mnimo imprescindible para el contenido de la
personalidad humana.
De objeto interior: las manifestaciones de la persona que corresponden a los derechos
personalsimos son interiores, inseparables de ella. Son modos peculiares de su ser.
Inherentes: existe una unin inseparable del objeto respecto del sujeto.

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 Extramatrimoniales: porque no pueden ser medidos en dinero; no se asientan sobre bienes
estimables pecuniariamente. En caso de ser lesionados generan a favor de su titular una accin de
resarcimiento econmico.
Relativamente indisponibles: no pueden ser enajenados ni transferidos mientras viva la
persona. No es posible cambiar el destino del derecho en forma total y permanente. Pero si es posible
hacer algn tipo de alteracin parcial y transitoria.
No se puede vender el honor, transmitir la intimidad y entregar enteramente el cuerpo, pero s
admitir una injuria sin reaccionar, la intromisin en un caso dado sobre la vida privada o donar una parte
del cuerpo para transplantes. (En estos casos no existira una renuncia al derecho personalsimos sino al
ejercicio de algunas facultades)
De la relativa indisponibilidad, surge que son inenajenables, inembargables, intransferibles,
inejecutables por el acreedor, inexpropiables por el estado, imprescriptibles por el correr del tiempo e
irrenunciables por su titular.
Absolutos: son oponibles erga omnes. En todas las dems personas recae una obligacin
pasivamente universal. Es deber de ellas respetar las facultades del sujetos.
Privados: ya que se ubican en el mbito de actuar de los particulares. Este carcter no se
altera por el hecho de que para la lesin a un derecho privado est prevista una sancin penal de carcter
pblico. La sancin penal no borra el derecho privado, sino que al protegerlo lo sustenta.
Autnomos: el conjunto de los caracteres precedentes enumerados, conforma una particular
categora de derechos subjetivos que se diferencian de todos los dems. Es decir, una categora
inconfundible de derechos subjetivos que tienen por ello carcter autnomo.

Naturaleza Jurdica

La problemtica de la naturaleza jurdica consiste en establecer si los derechos personalsimos deben ser
(o no) considerados y reconocidos como verdaderos derechos subjetivos.
La tesis negativa ha sido defendida por un grupo reducidos de autores (Orgaz), quienes han opinado que
no puede reconocerse la existencia de verdaderos derechos a la vida, a la integridad corporal, al honor,
etc., y que el derecho subjetivo surge slo despus de la lesin inferida por otro sujeto a esos bienes. Y
que tal derecho ya no se tipifica como un derecho a la vida, integridad, etc., sino simplemente como el de
obtener la condenacin penal o civil del ofensor.
Esta argumentacin ha sido refutada por Cifuentes cuando expresa que si hay lesin, es porque haba
algo que era objeto de esa lesin y ese algo Qu es sino un derecho? El derecho subjetivo posterior a la
lesin es el que toma el puesto de aquel otro lesionado. Es derecho a obtener la condena penal o civil
porque se apoya en lo que antecede.

Clasificacin de los derechos personalsimos

Derechos de la integridad fsica: quedan comprendidos todos los derechos que la persona tiene
sobre su vida, su propio cuerpo, su salud y sobre su cadver.
Derechos de libertad: podemos destacar la libertad de movimiento, la libertad de las acciones, la
libertad de conciencia, la libertad de expresin de las ideas y la libertad de realizar actos jurdicos.
Derechos de la integridad espiritual: estos comprenden el honor, la imagen y la intimidad .

Derechos que protegen las manifestaciones fsicas

Derecho a vivir: Este derecho importa defender la vida, conservarla y gozarla, de ah que resulta
apropiado hablar del derecho a vivir.
La vida humana esta protegida por disposiciones del derecho constitucional, penal y civil.
La constitucin nacional tutela la vida y la integridad fsica de las personas que habitan el suelo argentino
(esto se deduce del art. 18 de la CN que prohbe la pena de muerte por razones polticas, los tormentos y
los azotes). Tambin se tutela el derecho a la vida en el pacto de san Jos de Costa Rica, que goza de
jerarqua constitucional (art. 4).
Por regla general en los cdigos civiles no existe un reconocimiento expreso del derecho a la vida y de
sus consecuencias. Normalmente la proteccin de la vida humana se manifiesta a travs del derecho al
resarcimiento a favor de los parientes de la persona que ha sido privada de ella. El art. 1084 dice: Si el
delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la obligacin de pagar todos los gastos hechos en la
asistencia del muerto y en su funeral; adems lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e
hijos del muerto, quedando a la prudencia de los jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el modo de
satisfacerla. Segn el art. 1085: el derecho de exigir la indemnizacin de la primera parte del artculo
anterior, compete a cualquiera que hubiere hecho los gastos de que all se trata. La indemnizacin de la
segunda parte del artculo, slo podr ser exigida por el cnyuge sobreviviente, y por los herederos
necesarios del muerto, si no fueren culpados del delito como autores o cmplices, o si no lo impidieron
pudiendo hacerlo. Por su parte el cdigo penal contiene disposiciones diversas. Las que aqu interesan
son: las que incriminan y penan el homicidio (art. 79 a 84), las lesiones causadas a otro en el cuerpo o en

22
la salud (art. 89 a 94), el aborto (art. 85 a 88), y el abandono de persona cuando se pusiere en peligro su
vida o su salud (art. 106 a 108).

El aborto: El aborto provocado constituye un gravsimo atentado contra el derecho a la vida de las
personas. Para ello se sostiene que el embrin o feto tiene vida desde el momento de la concepcin y que
por lo tanto el aborto es una atentado contra el bien personalsimo de la vida.
En numerosos pases admiten libremente el aborto (suprimiendo su tipificacin como delito). Justifican el
aborto porque consideran que es un acto de libre disposicin de la mujer sobre su propio cuerpo
(sostienen que el feto es parte de ella y que la vida del feto es una vida fisiolgica que no alcanza a la de
un ser humano).
En nuestra legislacin penal existen disposiciones que incriminan y sancionan el aborto, sin hacer
distincin en cuanto al momento en que el delito se cometa (art. 85 a 88 del CP.)
El aborto no es punible en el caso de que fuese practicado por un medico diplomado, con el
consentimiento de la mujer embarazada y si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la
salud de la madre y si este peligro no puede ser evitado por otros medios. Es lo que se conoce como
aborto teraputico (art. 86, inc. 1 del CP.). Tampoco es punible el aborto, si el embarazo proviene de una
violacin cometida sobre una mujer demente (para realizar el aborto deber ser requerido el
consentimiento de su representante legal).
Se ha cuestionado la constitucionalidad de las normas penales que declaran no punibles los abortos
previstos por el art. 86 del CP., por violar el derecho a la vida de la persona por nacer.
El pacto de San Jos de Costa Rica establece que para los efectos de esa convencin persona es todo
ser humano. Tambin que Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar
protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la
vida arbitrariamente (art. 1 inc. 2, art. 4).

La eutanasia: significa buena muerte. Es la muerte que, deliberadamente, se provoca para extinguir la
vida de quien padece una enfermedad incurable y dolorosa, a fin de evitarle los sufrimientos de una larga
y penosa agona.
La doctrina contempornea distingue entre eutanasia voluntaria e involuntaria, y ambas a su vez pueden
ser activa o pasiva:
Eutanasia voluntaria: es aquella en que el paciente presta su consentimiento para que:
Se le suspendan los tratamientos teraputicos que le prolonguen la vida o se niega a someterse a una
intervencin quirrgica o a cualquier tratamiento (eutanasia voluntaria pasiva).
Se le suministren medicamentos o drogas para producir la muerte (eutanasia voluntaria activa).
Eutanasia involuntaria: es aquella en que el paciente por su mismo estado no puede prestar su
consentimiento por lo que otros deciden:
Privarle de la vida mediante una accin (suministrarle drogas) (eutanasia involuntaria activa).
O suprimir los tratamientos de prolongacin de la vida (eutanasia involuntaria pasiva).

Nuestro derecho penal no autoriza la eutanasia ni tampoco la tipifica como delito autnomo. En
consecuencia, la produccin por otro de la muerte de una persona enferma, en la situacin que la
eutanasia involuntaria activa presupone, debe ser encuadrada dentro de la figura de homicidio (lo que no
excluye que existan atenuantes). Del mismo modo la eutanasia voluntaria activa sigue siendo un delito,
pues el consentimiento de la victima no priva de ilicitud al acto.
La eutanasia voluntaria pasiva merece una consideracin particular que hacemos seguidamente. La
recepcin de tratamientos mdicos est sujeta al consentimiento del paciente, quien puede negarse a
recibirlos. No puede negarse a ninguna persona el derecho a una muerte digna. Muchos argumentos se
han dado para justificar esta solucin:
- La decisin es una faceta de la libertad individual que la constitucin garantiza planamente.
- Y tambin es una faceta del derecho a la dignidad personal (valor fundante de todos los derechos
personalsimos y elemento primario de la relacin jurdica fundamental).
- Esa dignidad y esa libertad slo pueden ser coartadas cuando las conductas del sujeto afecten a
terceros.

El suicidio: es la accin y efecto de quitarse voluntariamente la vida. La persona no es duea de su vida,

no puede disponer de ella. Ninguna persona tiene la potestad de extinguir su propia vida. La vida es el
bien supremo. El derecho a la vida es el primero entre todos los dems derechos.
Las legislaciones actuales no incriminan el suicidio. En verdad, si el suicidio ha sido consumado resulta
imposible someter a la persona muerta a la ejecucin de una pena. Adems no sera lgicamente
admisible un delito contra si mismo (el sujeto activo se confunde con el pasivo).
Pero, aunque nuestra ley penal no sanciona el acto de matarse voluntariamente, ni tampoco la tentativa,
s establece penas para quienes instigaren a otra al suicidio o le ayudaren a cometerlo, si el suicidio se
hubiese consumado (art. 83 del CP.).
Derecho sobre el cuerpo: el cuerpo es la parte orgnica del hombre, que es el soporte fsico de la
vida y se une a ella de modo que puede sostenerse que el hombre es corpreo. El cuerpo humano no es
una cosa en el sentido legal de objeto material susceptible de valor y por lo tanto, no puede ser objeto del
derecho de propiedad.

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El derecho al cuerpo o a la integridad fsica se encuentra protegido en nuestro pas por disposiciones de
derecho constitucional, penal y civil. Ya antes destacamos que la CN protege el derecho a la vida y a la
integridad fsica de las personas que habitan el suelo argentino. Existe tambin una tutela penal
concretamente referida al resguardo de la integridad fsica. El CP. reprime y sanciona el delito de
lesiones, en sus diversas formas, causadas en el cuerpo o en la salud. En el derecho civil la tutela se
ejerce a travs de la accin de resarcimiento que confiere el art. 1083, segn el cual el resarcimiento
consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera imposible, en cuyo caso la
indemnizacin se fijar en dinero (pudiendo el damnificado optar por la ultima). El art. 1086 dice: Si el
delito fuere por heridas u ofensas fsicas, la indemnizacin consistir en el pago de todos los gastos de la
curacin y convalecencia del ofendido, y de todas las ganancias que ste dej de hacer hasta el da de su
completo restablecimiento. El art. 1109 impone a quien ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia
ocasiona dao a otro, la obligacin de reparar el perjuicio.
Nuestra jurisprudencia tiene juzgado que todo dao a la integridad fsica debe ser indemnizado, aun
cuando el afectado no ejerza ninguna actividad lucrativa.

Tratamientos quirrgicos: los tratamientos y operaciones quirrgicas interesan a nuestro estudio en la

medida en que ellos ponen en compromiso la vida, la salud y la integridad de las personas.
Para que sean considerados lcitos deben responder a algunos de estos objetivos: la preservacin y
curacin de la salud del sujeto, evitarle un mal grave, o corregir defectos de carcter esttico. Tambin
pueden verse motivados cuando se procura beneficiar a otra persona o encontrar respuesta a
interrogantes cientficos (experimentacin).
En trminos generales puede decirse que lo que legitima una intervencin quirrgica es el
consentimiento del paciente que tenga capacidad para prestarlo. Esta facultad nace de su libertad
persona y de su derecho al cuerpo, facultad que debe ser ejercida dentro de los lmites enmarcados por la
ley y en consonancia con el poder de polica del estado (que tiene como fin la proteccin del bien comn).
El consentimiento por s solo no privara de ilicitud a una intervencin con meros fines experimentales o
innecesarias o inmoral.
Quines pueden prestar consentimiento? Si la persona no tiene capacidad legal para prestar
validamente su consentimiento, o se encuentra impedida de expresar su voluntad, el cirujano debe
requerir la conformidad al representante legal de aquella. El problema es que en muchas oportunidades
el paciente est privado de la razn accidentalmente, por enfermedad o el accidente, y por lo tanto no
tiene representante legal instituido. Para esa hiptesis la mayora de la doctrina nacional coincide en que
cabe solicitar el consentimiento a los parientes, pero no existe acuerdo sobre quienes son esos parientes
legitimados para dar el consentimiento. (Rivera no representante legal instituido/urgencia parientes /
nadie mdico situacin de necesidad /deber)
Revocacin del consentimiento: La persona que dio su consentimiento puede revocarlo, con lo cual queda
impedida la actuacin del cirujano. El arrepentimiento del paciente no acarrea a ste responsabilidad
jurdica para ste por el incumplimiento, salvo la obligacin de abonar los gastos que se hayan realizado
como consecuencia directa del consentimiento anteriormente manifestado.
Para que el enfermo o el que este habilitado para dar el consentimiento pueda otorgarlo o negarlo deber
ser informado detalladamente sobre el tratamiento a realizarse, sus riesgos, sus probables consecuencias
y sobre la curacin
Si pese a la negativa del paciente (y si no se tratase de alguno de los supuestos de excepcin antes
expuestos) la operacin se llevase a cabo, la responsabilidad del profesional operante deber ser juzgada
teniendo en cuenta el resultado de la intervencin, las circunstancias relativas de la misma y las
disposiciones legales aplicables. Los tribunales han admitido la prevaleca de la voluntad del sujeto. (Ej.:
fue rechazada la accin iniciada por los hijos de una persona que se negaba a se sometida a la
amputacin de una pierna).

Puede decirse que estn prohibidos todos los tratamientos quirrgicos que no respondan a fines que
hagan lcito el obrar del cirujano o que no cuenten con el consentimiento del paciente o de su
representante legal o del pariente ms prximo o allegado (salvo situaciones excepcionales que
justifiquen proceder sin el consentimiento).
Los mdicos deben respetar la voluntad del sujeto, aunque sea negativa a tratarse o a operarse. Salvo
en los casos de inconciencia, lesionados graves por causa de accidentes, tentativas de suicido o de
delitos. Si se trata de operaciones mutilantes debe solicitarse la conformidad por escrito del enfermo,
salvo cuando la inconciencia o gravedad del caso no admitiese dilaciones (art. 17 inc. 3, ley 17.132).

Las operaciones pueden por:

Razones de salud del paciente: (ver arriba)
Motivos estticos: exige redobladas precauciones y el cirujano tiene que abstenerse de actuar
cuando haya riegos para el paciente o posibilidad de fracaso. No solo debe este conocer los peligros a
que se somete, sino que el nico motivo justificante de acto es el consentimiento, ya que no media estado
de necesidad, o sea la causa de evitar un mal mayor, como en el de la ciruga para curarlo.
Para beneficio de terceros: estas pueden dividirse en dos especies.
- Transplantes in vivo. (ver Transplantes) No podrn efectuarse cuando impliquen riesgo
previsible de causar un mal a la salud del dador o cuando no existan perspectivas de xito para conservar

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la vida o mejorar la salud del receptor.
- Experimentos cientficos para solucionar un interrogante medico: nuestra doctrina ha considerado
que sera lcito el ofrecimiento voluntario para someterse a una experimentacin cientfica cuando se trata
de la preservacin urgente de la salud general (Cifuentes Orgaz).
Lo explicado es aplicable en los tratamientos clnicos como quirrgicos. Los mdicos podrn utilizar
nuevas tcnicas quirrgicas cuando sean ellas recomendables para establecer la salud del paciente, no
existan otras tcnicas quirrgicas o clnicas apropiadas y exista una razonable posibilidad de xito. Se
trata de evitar la utilizacin del paciente como un elemento puro de investigacin.

Exmenes mdicos: para la realizacin de exmenes mdicos tambin ser requiere la conformidad de la
persona. Por excepcin existen exmenes mdicos obligatorios: el examen exigido para obtener el
certificado prenupcial, que es requisito para poder contraer matrimonio; el examen al que son sometidos
los ciudadanos convocados al servicios militar; el que deben cumplir los postulantes a empleos pblicos; o
las personas interesadas en entrar en establecimientos de enseaza; el examen que el cdigo procesal
en lo civil y comercial de la nacin autoriza a disponer judicialmente en los procesos de declaracin de
incapacidad y de inhabilitacin. La obligatoriedad y lo que sta implica como limitacin a los derechos
individuales tiene su justificacin en los fines superiores que al estado competen.
Exmenes mdicos como prueba en juicio: en el caso de los exmenes mdicos que las leyes procesales
autorizan a ofrecer como prueba, puede ocurrir que ellos deban ser realizados sobre la persona del
litigante adversario y que este se niegue a someterse al propuesto reconocimiento pericial. En tal
situacin no cabe el cumplimiento compulsivo de la prueba, pero si se tiene en cuenta la actitud (que
puede jugar en contra del litigante oponente). Pero esta actitud puede ser complementada con otras
pruebas habilitando al juez a dar por cierto el hecho que se intent probar mediante la prueba pericial no
hecha.

Autolesin. Deportes peligrosos: el tema esta relacionado con las lesiones que el cuerpo y la salud
pueden sufrir por voluntad del propio sujeto que la sufre. Esto abre la cuestin relativa a determinar hasta
que punto le es lcito a la persona colocarse en situacin de peligro y cuales son el valor y los efectos
jurdicos atribuibles al compromiso que haya contrado ofreciendo realizar una prestacin riesgosa en la
que se exponga la vida o la integridad fsica.

Actos de disposicin de las partes renovable: son comunes los negocios jurdicos que se realizan sobre
las partes renovables del cuerpo humano (cabello, leche materna, sangre)
Estos negocios son validos cuando los elementos renovables estn separados del cuerpo a la hora de
realizar el negocio. Mientras los cabellos no estn cortados, el negocio jurdico carece de validez y no
puede ser exigido su cumplimiento.
Una vez separados del cuerpo estos elementos pasan a ser cosas y por lo tanto pueden ser objeto de un
negocio valido y por ende demandable, siempre que no existan reglamentaciones especiales (como
sucede con la sangre en nuestro pas que esta regulada en la ley 22.990).
La persona que haya prometido la donacin de partes renovables de su cuerpo, puede revocar el
consentimiento. El problema que se plantea es si debe o no responder a los daos que sui actitud causa.
Algunos autores sostienen que no generan ninguna responsabilidad, otros que corresponde indemnizar
los perjuicios causados a expectativas de la otra parte. Rivera y cifuentes consideran que el
consentimiento puede ser revocado, pero debern resarcirse los daos, salvo disposicin legal en
contrario.

Transplantes de rganos: se trata de una tcnica que supone la realizacin de operaciones rutilantes en
el cuerpo de una persona (dador) con la finalidad de beneficiar a otro individuo (receptor), afectado de una
enfermedad incurable de otro modo y previsiblemente mortal.

La ley 24.193, que fue sancionada el 24 de marzo de 1993 (remplazando a la ley 23.646 que a su vez
reemplazo a la ley 21.541) y actualizada por la ley 26.066, rige el tema de los transplantes de rganos.
El art. 1 de la ley 24.193 establece que la ablacin (separacin) de rganos y material anatmico para la
implantacin del mismo entre seres humanos y de cadveres humanos a seres humanos, se rige por las
disposiciones de esta ley en todo el territorio de la republica (aadiendo que quedan excluidos los
materiales renovables y separables del cuerpo humano.
Los recaudos exigidos por la ley para autorizar un transplante de rganos son:
La inexistencia de otra alternativa teraputica.
La utilizacin de tcnicas corrientes (no experimentales).
La inexistencia de dao grave para el dador
El mejoramiento de la salud del receptor
El equipo medico especializado (registrados y habilitados)
Un establecimiento mdico autorizado

Quines pueden dar y recibir rganos? Segn el artculo 15 de la ley 24.193 la persona capaz
mayor de 18 aos podr autorizar voluntariamente la ablacin en vida de algn rgano o material

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 anatmico de su cuerpo con fines de transplante solo con la condicin de que el receptor sea pariente
consanguneo (o por adopcin hasta el 4 grado), o su cnyuge (o una persona que sin ser su cnyuge
conviva con el donante en una relacin de tipo conyugal no menos antigua de tres aos en forma
inmediata, continua y no interrumpida. Este lapso se reducir a dos si de la relacin nacieron hijos.)
En los supuestos de implantacin de mdula sea, cualquier persona capaz mayor de dieciocho aos
podr disponer ser dador sin las limitaciones de parentesco establecidas en el prrafo anterior. Los
menores de dieciocho aos (el mnimo de edad ser el del discernimiento para los actos lcitos: 14 aos)
previa autorizacin de su representante legal podrn ser dadores slo cuando los vincule al receptor un
parentesco de los mencionados en el prrafo anterior.
Se advierte que la ley se refiere a la persona capaz de 18 aos. La expresin es errnea, ya que la ley
dice que entre 18 y 21 aos la persona es mayor de 18 pero incapaz, ya que sigue siendo menor de edad.
La razn de ser de que la operacin para el transplante este autorizada en forma limitada entre los
parientes consanguneos, est dada por el hecho de que se ha comprobado que tratndose de
parientes consanguneos existen mayores probabilidades de que no se produzca un rechazo
inmunolgico. La autorizacin en lo referente a cnyuges y a padres e hijos adoptivos, es explicable
por motivaciones basadas en sentimientos de solidaridad familiar. La limitacin a los parientes tiene
tambin por objeto evitar la venta de rganos.

Consentimiento: el consentimiento no puede ser sustituido ni complementado por otro que no sea el
dador. Tambin se exige antes que los mdicos, den una informacin completa adaptada a la
comprensin y nivel cultural de cada paciente sobre los riesgos, secuelas y limitaciones que produzca la
ablacin. El consentimiento del dador puede ser revocado hasta el instante mismo de la intervencin
quirrgica.

Implantacin de rganos cadavricos: el art. 19 de la ley 24.193 (en su redaccin actual), establece
que toda persona capaz mayor de 18 aos, en pleno uso de sus facultades mentales, podr disponer
para despus de su muerte la ablacin de rganos o materiales anatmicos de su propio cuerpo, para
ser implantados en otros seres humanos (o con fines de estudio o investigacin). Esta decisin es
revocable por el dador en cualquier momento. El consentimiento expresado ser asentado en el DNI y
debe ser comunicado al INCUCAI (Instituto nacional central nico coordinador de ablacin e implante).
Para el caso de la persona que fallece sin hacer ninguna manifestacin respecto del destino de sus
restos, la ley ha establecido un orden de personas legitimadas para la disposicin, siempre que se
encuentren en el lugar donde muri y en pleno uso de sus facultades mentales. El orden es (art. 21):
1) el cnyuge o la persona que conviva con el fallecido en relacin de tipo conyugal con una
antigedad mnima de tres aos (en forma inmediata, continua e ininterrumpida).
2) Cualquiera de sus hijos mayores de 18 aos
3) Cualquiera de sus padres
4) Cualquiera de sus hermanos mayores de 18 aos
5) Los parientes por afinidad hasta segundo grado

Las personas que testimonien la ltima voluntad del causante que se encuentren en orden ms prximo
excluyen el testimonio de las que se encuentren en un orden inferior. En caso de resultar contradicciones
en los testimonios de las personas que se encuentren en el mismo orden, se proceder la ablacin de los
rganos.
Ante la falta de las personas citadas en el art. 21, se solicitar al juez la autorizacin para la ablacin (que
deber expedirse a las 6 horas de la muerte).
En caso de muerte violenta, en ausencia de voluntad expresa del causante y ante la falta de los familiares
del art. 21 presentes en el lugar de la muerte, la autoridad competente tratar de ubicar a los familiares. Si
no los localizase en el termino de 6 horas de producido el fallecimiento, debe requerirse al juez la
autorizacin para ablacionar los rganos y materiales anatmicos (La ablacin podr efectuarse respecto
de toda persona capaz mayor de dieciocho aos que no haya dejado constancia expresa de su oposicin
a que despus de su muerte se realice la extraccin de sus rganos o tejidos, esta constancia ser
respetada cualquiera sea la forma en la que se hubiere manifestado).
Segn la ley 24.193 dice que se considera muerta una persona cuando se verifiquen los siguientes
signos: a) ausencia irreversible de respuesta cerebral con perdida absoluta de la conciencia. b)
ausencia de respiracin. c) constatacin de pupilas fijas no reactivas. d) inactividad enceflica
corroborada por medios tcnicos y/o instrumentales.

Prohibiciones

La comercializacin de rganos o tejidos y toda contraprestacin por la dacin.

La induccin o coaccin para lograr la cesin por parte del dador (aunque admite el consejo de un
medico).
El ofrecimiento directo o indirecto de beneficios patrimoniales o extrapatrimoniales para lograr la
obtencin de rganos. Y hasta recibir y exigir por parte del dador o en beneficio de terceros ventajas
patrimoniales o no.
Prometer para s o para terceros rganos o materiales anatmicos.

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 Actuar como intermediario con propsito de lucro para conseguirlos. (Todas estas prohibiciones prevn
penas de prisin de 6 meses a 5 aos.)

Derechos sobre el cadver: si bien los derechos personalsimos son vitalicios, y por lo tanto se
extinguen con la muerte de la persona, hay ciertas proyecciones de su ejercicio para el tiempo posterior.

En vida la persona puede disponer (relativamente) sobre su futuro cadver. Esa voluntad debe ser
respetada, siempre que no ataque intereses superiores (como la moral, las buenas costumbres y la
ley).
Toda persona podr en forma expresa:
1) Manifestar su voluntad negativa o afirmativa a la ablacin de los rganos o tejidos de su propio cuerpo.
2) Restringir su voluntad afirmativa de ablacin a determinados rganos y tejidos.
3) Condicionar la finalidad de la voluntad afirmativa de ablacin a alguno de los fines previstos en esta ley
(implante en seres humanos vivos o con fines de estudio o investigacin)

La ablacin podr efectuarse respecto de toda persona capaz mayor de dieciocho aos que no
haya dejado constancia expresa de su oposicin a que despus de su muerte se realice la extraccin
de sus rganos o tejidos. (Incorporado por ley 26.066.) En caso de fallecimiento de menores de
dieciocho aos, no emancipados, sus padres o su representante legal podrn autorizar la ablacin de
sus rganos o tejidos especificando los alcances de la misma.
La falta de consentimiento de alguno de los padres eliminar la posibilidad de autorizar la ablacin en el
cadver del menor. En ausencia de las personas mencionadas precedentemente, se dar intervencin
al Ministerio Pupilar, quien podr autorizar la ablacin.

Derechos que protegen las manifestaciones espirituales

Derecho a la intimidad: toda persona goza de vida privada (todas las personas visibles tienen derecho a la
intimidad), es decir, de un aspecto de su vida que naturalmente desea ocultar a los otros. El derecho a la
intimidad es el que garantiza a su titular el desenvolvimiento de su vida y de su conducta dentro de aquel
mbito privado, sin intromisiones que pueden provenir de la autoridad o de terceros (en cuanto su
conducta no ofenda ni el orden pblico ni a terceros).

Proteccin constitucional: el art. 19 de la CN dice: las acciones privadas de los hombres que no ofendan
al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn solo reservadas a dios y exentas de la
autoridad de los magistrados. El art. 18 de la CN dice que el domicilio es inviolable, como tambin la
correspondencia epistolar y los papeles privados, y que una ley determinar en que casos y con que
justificativos se los podr allanar y ocupar.

Proteccin en el derecho civil: el art. 1071 bis (fue incorporado por la ley 21.173) dice: El que
arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena, publicando retratos, difundiendo correspondencia,
mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos, o perturbando de cualquier modo su intimidad, y
el hecho no fuere un delito penal, ser obligado a cesar en tales actividades, si antes no hubieren
cesado, y a pagar una indemnizacin que fijar equitativamente el juez, de acuerdo con las
circunstancias; adems, podr ste, a pedido del agraviado, ordenar la publicacin de la sentencia en un
diario o peridico del lugar, si esta medida fuese procedente para una adecuada reparacin.
De acuerdo con el art. 1071 bis la lesin a la intimidad puede dar lugar a las siguientes consecuencias:

Cesacin de la actividad perturbadora (si persistiera)

Indemnizacin equitativa (palabra mal usada. Equivale a razonable)
Publicacin de la sentencia: la ley establece que el juez podr, a pedido del agraviado, ordenar la
publicacin de la sentencia en un diario o peridico del lugar (este remedio es justificado en los casos en
que la lesin de haya concretado a travs de medios periodsticos de informacin y comunicacin, o de
otros que haya tenido igual difusin).
El derecho a replica, rectificacin o respuesta: es el derecho de rectificar la informacin falsa que se ha
dado.

Titulares del derecho a la intimidad: el principio general es que todas las personas fsicas son titulares
del derecho a la vida privada (an las que tienen trascendencia publica).

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 Los personajes: los hombres pblicos tienen un mbito de su vida que debe quedar ajeno a
las intromisiones de la prensa. Sin embargo existe un inters general en destacar algunas conductas o
hechos desarrollados por dichos hombres (lo cual justifica la limitacin del derecho a la intimidad).
Las personas fallecidas: no existe uniformidad en la doctrina acerca de si las personas
muertas gozan o no del derecho a la intimidad. Por un lado se afirma que los derechos personalsimos se
extinguen con la muerte y por otro se sostiene la necesidad de proteger la memoria de los muertos frente
a los ataques que ste puede sufrir por terceros.
Personas jurdicas: no tienen derecho a la vida privada.

El sujeto pasivo de sancin legal: es toda persona que haya ejecutado el acto o hecho perturbador de
la intimidad ajena, obrando con discernimiento, intencin y libertad. Si el autor responsable fuere una
persona dependiente, la responsabilidad se extendera tambin al principal (cabe atribuir responsabilidad
a las personas jurdicas). Ej: constituye un importante hito la sentencia dictada por la corte suprema
nacional en la causa Ponzetti contra ed. Atlntida. Una revista pblico en su portada una fotografa de un
lder poltico (Balbn) cuando se encontraba internado en la sala de cuidados intensivos de un sanatorio.
Luego de su fallecimiento, su viuda y su hijo demandan a la editorial, la que se defendi invocando la
libertad de prensa.
La libertad de prensa no es un derecho absoluto, salvo en un aspecto: la inexistencia de censura previa.
Muchas veces la prensa comete un abusa de este derecho.

Derecho al honor: la doctrina jurdica considera que el honor es la dignidad personal reflejada en la
consideracin de los terceros y en el sentimiento de la persona misma.
El honor comprende dos aspectos: a) el honor subjetivo, que viene a ser la propia estima o la
autovaloracin. Este aspecto es un atributo invariable que es comn e inherente a todos los seres
humanos por el solo hecho de ser seres humanos. No es admisible la existencia de personas carentes de
honor subjetivo o privadas de honor por causa de infamia, ya que a ninguna persona puede serle
desconocida su propia dignidad b) honor objetivo, que es la fama que una persona obtiene por estima
de los dems por la virtud y el mrito de la persona o de la familia de que se trate, dentro del marco de
sociabilidad del ser humano. Este aspecto resulta de la conducta de cada individuo y su apreciacin
depende de la opinin ajena y de las costumbres y culturas de cada poca y de cada pas.
Esta distincin entre honor subjetivo y honor objetivo no tiene importancia en la prctica, ya que desde la
normativa legal la lesin a uno u otro honor implica de todas maneras el menoscabo de la persona misma
y por ello merece tutela jurdica.

Proteccin en el derecho penal: nuestro cdigo penal sancionan los delitos contra el honor (calumnias e
injurias, Art. 109 a 119).
Segn el art. 109 del CP. calumnia es la falsa imputacin de un delito de los que dan lugar a
procedimiento de oficio (De esta definicin se deduce que no constituye delito la falsa imputacin de una
contravencin el cumplimiento inexacto de una obligacin- , ni tampoco la imputacin de un delito
privado). Segn el art. 110 del CP. se reprime a quien deshonrare o desacreditare a otro (injuria).
El culpable de injuria o calumnia a un particular o asociacin quedar exento de pena si se retractare
pblicamente antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo (art. 117 del CP.).
El art. 111 del CP. dispone que el acusado de injuria slo podr probar la verdad de la imputacin en los
casos siguientes:
Se la imputacin hubiere tenido por objeto defender o garantizar un inters pblico actual. Si el
hecho atribuido a la persona ofendida hubiere dado lugar a una accin penal.
Si el querellante/ofendido pidiere la prueba de la imputacin dirigida contra l.
Si en estos casos se probare la verdad de las imputaciones, el acusado quedar exento de pena.

Proteccin en el derecho civil: el CC. no tiene un conjunto de normas destinado a la proteccin del
derecho al honor. Tiene los Arts. 1089 y1090 ubicadas entre las reglas relativas a los delitos contra las
personas.
El art. 1089 dispone: Si el delito fuere de calumnia o de injuria de cualquier especie, el ofendido slo
tendr derecho a exigir una indemnizacin pecuniaria, si probase que por la calumnia o injuria le
result algn dao efectivo o cesacin de ganancia apreciable en dinero, siempre que el
delincuente no probare la verdad de la imputacin. La indemnizacin de daos causados al ofendido
procede aunque ste no haya querellado por los delitos penales de calumnia o injuria y tambin en los
casos que exista delito civil (definidos en el art. 1072: es el acto ilcito ejecutado a sabiendas y con
intencin de daar la persona) y de cuasidelito (Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o
negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio). Lo mismo en los casos
que el ofensor se haya retractado en sede penal.
La doctrina cuestiona la ltima parte del art. que se refiere a que el ofendido solo podr exigir
indemnizacin si prueba que la acusacin le gener un dao, siempre y cuando el acusado no pruebe la
verdad de la imputacin. Se puede ofender el honor aunque sea cierta la acusacin. Segn la doctrina
antigua la imputacin podra probarse en todos los casos. Segn opiniones actuales solo se admite la
prueba de la verdad de la imputacin en el caso de calumnias. Si se tratase de injurias, slo se autoriza
la prueba de la verdad en los casos previstos en el art. 111 del CP. La norma del art. 1089 no impide la

28
indemnizacin del dao moral (art. 1078). El art. 1090 establece que: Si el delito fuere de acusacin
calumniosa (o negligente), el delincuente, adems de la indemnizacin del artculo anterior, pagar al
ofendido todo lo que hubiese gastado en su defensa, y todas las ganancias que dej de tener por motivo
de la acusacin calumniosa, sin perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere,
tanto sobre el delito de este artculo como sobre los dems de este Captulo. Los tribunales se muestran
vacilantes en la aplicacin de este art. ya que mientras algunos exigen que el acusador haya actuado con
conciencia de la inocencia del ofendido, otros consideran que existe acusacin calumniosa aun cuando el
acusador hubiere obrado con culpa.

Cabe aadir que el honor no slo puede verse afectado a travs de los delitos de calumnias e injurias sino
que en muchsimas oportunidades puede existir lesin a ese bien que resulte de un acto meramente
culpable o aun del ejercicio abusivo de un derecho (como es el de informar y el de la creacin artstica).
Entre el derecho a la intimidad y el derecho al honor existe una notable vinculacin, por lo que en tales
casos no hay obstculo para que el derecho al honor encuentre proteccin en el art. 1071 bis del CC. es
una proteccin adicional.

El derecho a la imagen: la imagen es la representacin fsica de la persona. Mediante su uso se pueden

lesionar el honor y la intimidad. El derecho a la imagen es el derecho personalsimo que permite al titular
oponerse a que por otros individuos y por cualquier medio se capte reproduzca, difunda o publique su
propia imagen (sin el consentimiento de la persona o el de la ley).
Inicialmente el concepto del derecho a la imagen estuvo referido a las fotografa. Hoy se extiende a la voz
y a las reproducciones audiovisuales. Cuando el derecho a la imagen fuese vulnerado, su titular (y a su
muerte algunos familiares) queda facultado para obtener el cese de la informacin (si persistiera) sino
tambin el adecuado resarcimiento.

Su autonoma: se ha discutido si el derecho a la imagen es un aspecto del derecho a la intimidad o del

derecho al honor, o si es una categora autnoma e independiente de esos dos ltimos. Segn la primera
tesis, la imagen se habra atentado cuando se tratase de captaciones o publicaciones que afectaren la
intimidad o el honor de la persona. La simple captacin y publicacin no ofensivas seran licitas.
La doctrina y jurisprudencia actuales consideran que la sola captacin, reproduccin o publicacin de la
imagen (fuera de los casos en que deban considerarse licitas) constituyen un atentado al derecho a la
imagen (sin que sea necesario demostrar que como consecuencia de dicho atentado se ha ofendido el
honor o la intimidad).

Consentimiento: la ley de propiedad intelectual (11.723) dice que el retrato (no debe tomarse literalmente,
puede comprender cualquier forma de captar y/o reproducir la imagen humana) de una persona no puede
ser puesto en comercio sin el consentimiento expreso de la persona. Esta tuetela es insuficiente, ya que
se limita a que la imagen de una persona sea puesta en comercio. Segn Rivera, toda captacin imagen
es ilcita cuando no se cuente con un consentimiento expreso de la persona que se trate o se trate de los
supuestos excepcionales de reproduccin que autoriza la ley (publicacin con fines cientficos, didcticos
o culturales y acontecimientos desarrollados en pblico).
El consentimiento tiene lmites: quien autoriz la publicacin de su imagen para cierta publicacin, no ha
renunciado a su derecho a la imagen y ella no puede ser utilizada nuevamente sin consentimiento
expreso del titular (Ej: foto de la nena de Cica). El consentimiento de imgenes de menores de edad
deber ser dado por el representante legal. El consentimiento de imgenes de un muerto deber ser dado
por su cnyuge e hijos o descendientes directos de los hijos. Si no tuviere, por el padre o la madre. La
publicacin es libre pasado 20 aos de la muerte y si no existiese ninguna de las personas que deben dar
el consentimiento.
El consentimiento puede ser revocado resarciendo daos y perjuicios. La indemnizacin debe limitarse al
denominado inters negativo (gastos en que haya incurrido quien tena inters en que se publique la
imagen de aquel que revoca su consentimiento).

No es necesario el consentimiento y por lo tanto es libre y licita su captacin y publicacin:

Despus de 20 aos de la muerte de la persona la publicacin es libre.
Cuando ha muerto la persona y faltan los parientes que deben prestar el consentimiento.
Si la imagen se relaciona con fines cientficos, didcticos y culturales. Siempre debe tratarse de
publicacin no ofensiva, y en su caso deben adoptarse las medidas necesarias para evitar la identificacin
de la persona
Si se trata de hechos o acontecimientos de inters pblico (como el identikit)
Cuando son hechos o acontecimientos que se hubieran desarrollado en pblico. (Pero si la imagen ha
sido sacada del contexto y aparece la persona individualizada y sin relacin con el acontecimiento publico
no habr derecho a la difusin sin consentimiento. Es ilcita la utilizacin publicitaria de la imagen captada
en lugar pblico, aun cuando no traiga aparejada lesin al honor.
Las imgenes de personas celebres o famosas por su actividad (hay un inters publico de que se
difundan).

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Derecho a la identidad personal: es la facultad de exigir la fiel representacin de la persona, sin
deformacin de sus cualidades o caracteres y sin atribucin de caracteres inexistentes.
La doctrina ha sealado que la identidad se altera en el caso de las afirmaciones inexactas, pero tambin
cuando existe una informacin imprecisa, un silencio o la omisin de algunos datos importantes.

Este Dcho Personalisimo esta regulado en la constitucin con el Habeas Data (Ley. 25326). El Habeas
data es una accin constitucional o legal que tiene cualquier persona que figura en un registro o banco de
datos, de acceder a tal registro para conocer qu informacin existe sobre su persona, y de solicitar la
correccin de esa informacin si le causara algn perjuicio.
Este derecho se fue expandiendo y comenz a ser reglamentado tanto por leyes de habeas data como
por normas de proteccin de datos personales. Tambin se encomend a Organismos de control la
vigilancia sobre la aplicacin de estas normas. As existen en diversos pases organismos de control que
tienen por misin supervisar el tratamiento de datos personales por parte de empresas e instituciones
pblicas. Tambin se suele exigir una declaracin de los ficheros de carcter personal para generar
transparencia sobre su existencia.

Finalidad de la ley (art. 1): La proteccin de los datos personales que son asentados en archivos,
registros, bancos de datos pblicos o privados destinados a dar informes para garantizar el derecho al
honor y a la intimidad y el acceso a la informacin. Tambin se aplican las disposiciones a los datos
relativos a personas de existencia ideal.
Licitud de los archivos (art. 3): Cuando estn debidamente inscriptos.
Calidad de los datos (art. 4):
Ciertos, adecuados, pertinentes y no excesivos de acuerdo a la finalidad
La recoleccin de datos no puede hacerse por medios desleales o fraudulentos
No pueden utilizarse los datos para finalidades distintas para las cuales fueron
obtenidos
Deben ser exactos y actualizarse
Los datos inexactos, o incompletos deben ser suprimidos y sustituidos o en su caso
completados.
Deben ser almacenados de modo que permitan el acceso de su titular.
Deben ser destruidos cuando hayan dejado de ser necesarios
Consentimiento (art. 5): El tratamiento de los datos es ilcito cuando el titular no hubiere prestado su
consentimiento libre, expreso e informado.
Casos en que no es necesario el consentimiento:
Cuando los datos se obtengan de fuentes de acceso publico
Cuando se recaben para el ejercicio de funciones de los Poderes del Estado o en virtud
de obligacin legal.
Se trate de listados referidos a nombre, DNI, identificacin tributaria, ocupacin, fecha
de nacimiento o domicilio.
Deriven de una relacin contractual cientfica o profesional del titular y sean necesarios
para su cumplimiento
Se trate de operaciones que realicen las Entidades financieras.
Informacin (art. 6): Cuando se recaben datos personales se deber informar previamente a sus
titulares:
Finalidad y quienes pueden ser sus destinatarios.
La existencia del archivo, banco de datos, etc. y la identidad de su responsable.
El carcter obligatorio o facultativo de las respuestas del cuestionario.
La consecuencia de proporcionar datos, de la negativa o de la inexactitud de los
mismos.
La posibilidad del interesado de ejercer el derecho de acceso, rectificacin y supresin
de los datos.
Datos Sensibles: Son aquellos que revelan origen racial y tnico, opiniones polticas, convicciones
religiosas, filosficas o morales, afiliacin sindical e informacin referente a la salud o la vida sexual.
Con respecto a ellos (art. 7):
Ninguna persona puede ser obligada a proporcionar datos sensibles.
Solo pueden ser recolectados por razones de inters general autorizados por la ley o
con finalidades estadsticas o cientficas.
Queda prohibido formar archivos, bancos o registros que almacenen informacin que
revele datos sensibles.
Los datos relativos a antecedentes penales solo pueden ser objeto de tratamiento por
las autoridades pblicas competentes.
Datos relativos a la salud (art. 8): Los establecimientos sanitarios pblicos o privados y los profesionales
de la salud pueden recolectar y tratar los datos personales relativos a la salud fsica o mental de los
pacientes respetando el secreto profesional.

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Seguridad de los datos (art. 9): El responsable o usuario del archivo debe adoptar las medidas
necesarias para garantizar la seguridad y confidencialidad de los datos.
Deber de confidencialidad (art. 10): El responsable y las personas que intervengan en el tratamiento de
los datos estn obligados al secreto profesional.
Derechos de los titulares de los datos
Derecho de informacin (art. 13): Toda persona puede solicitar informacin al organismo de control
relativa a la existencia de archivos, registros o bancos de datos, sus finalidades y la identidad de sus
responsables.
Derecho de acceso (art. 14): El titular tiene derecho a obtener informacin de sus datos personales
incluidos en bancos de datos. El responsable debe proporcionar la informacin solicitada dentro de los 10
das corridos de intimado.
Derecho de rectificacin, actualizacin o supresin (art. 16): El responsable debe realizar esas
operaciones en el plazo de 5 das de recibido el reclamo o advertido el error.
Archivos Inscripcin (art. 21): Todo archivo, registro o base de datos publico o privado debe
inscribirse en el Registro que a tal efecto habilite el rgano de control.
Prestacin de servicios de informacin crediticia (art. 26): Solo pueden tratarse datos personales de
carcter patrimonial relativos a la solvencia econmica y al crdito obtenidos de fuentes accesibles al
pblico o procedentes de informacin facilitadas por el interesado o con su consentimiento.
rgano de control (art. 29): Deber realizar todas las acciones necesarias para el cumplimiento de los
objetivos y dems disposiciones de la presente ley.
Sanciones administrativas (art. 31): Apercibimiento, suspensin, multas, clausura del archivo, registro o
banco de datos.
Sanciones penales (art. 32) Se incorporan al art. 117 y 157 bis del Cdigo Penal.
Accin de proteccin de los datos personales (art. 33): La accin proceder:
Para tomar conocimiento de los datos personales almacenados en archivos, registros o
bancos pblicos y privados.
En los casos en que se presuma la falsedad, inexactitud, desactualizacin de la
informacin de que se trata.
Quienes pueden ejercerla (art. 34) :
El afectado, sus tutores, curadores y sucesores de las personas fsicas en lnea directa
o colateral hasta el 2do. Grado.
Los representantes de las personas de existencia ideal
Podr intervenir el defensor del pueblo.
Contra quien procede (art. 35): Contra los responsables y usuarios de bancos de datos pblicos y de los
privados destinados a proveer informes.
Arts. 36 a 43 Normas procesales a cerca de la accin.

Derechos que protegen las libertades

El ordenamiento reconoce en la persona una esfera propia de autodeterminacin que esta de acuerdo
con su naturaleza. Esa esfera se llama derecho de libertad. No debe considerarse las acciones que
entran dentro de la esfera de la libertad (las facultades de movimiento, locomocin o expresin del
pensamiento) como actos permitidos. Sino que el ordenamiento normativo prohbe los impedimentos para
la realizacin u omisin de cualquiera de esas acciones que entran en la esfera de la libertad.
Dentro de las distintas libertades que distingue la doctrina (libertad interna, libertad externa, libertad
moral) corresponde considerar la libertad civil, que es la facultad de hacer en la esfera de las relaciones
humanas todo aquellos que las leyes no prohben, y de no hacer aquello que las leyes no imponen
obligacin. El art. 19 de la constitucin en su segunda parte dice: ningn habitante de la nacin
ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe. En el cdigo civil el
art. 53, con respecto a las personas de existencia visible, dice: Les son permitidos todos los actos y todos
los derechos que no les fuesen expresamente prohibidos, independientemente de su calidad de
ciudadanos y de su capacidad poltica. El art. 910 dice: Nadie puede obligar a otro a hacer alguna cosa,
o restringir su libertad, sin haberse constituido un derecho especial al efecto.
Tambin aparece contemplado el derecho a la libertad (para los nios y adolescentes) en la ley 26.061 en
el art. 19.

Las principales libertades son:

Libertad de movimiento: el art. 482 del CC. se protege el derecho a la libertad de movimiento. Segn l, el
demente y otros enfermos internables, no ser privados de su libertad personal sino cuando sea de temer
que se daen a s mismos o a terceros.
Libertad de hacer o no hacer (acciones): aparece expresada en el art. 629, conforme al cual si el obligado
a hacer algo, no quisiere o no pudiere hacerlo, no podr ser obligado al cumplimiento forzado si para ello
fuere necesario ejercer violencia en su persona (pero la persona se atendr a las consecuencias jurdicas
por el incumplimiento de la obligacin).

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Libertad de conciencia (culto): Este derecho implica la libertad de conservar su religin o sus creencias, o
de cambiar de religin o de creencias, as como la libertad de profesar y divulgar su religin o sus
creencias, individual o colectivamente, tanto en pblico como en privado (esta consagrado en la CN).
Libertad de expresin de las ideas: amparado por la CN en su art. 14 cuando dice: Todos los habitantes
gozan de los siguientes derechosde publicar sus ideas por la prensa sin censura previa. Y el art. 32: el
congreso federal no dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta. Cuando esta libertad entra en
conflicto con otros derechos personalsimos (honor, intimidad e identidad personal), debido a la pasividad
de los medios de comunicacin, se deben aplicar medidas de defensa de la persona. Muchas veces los
medios de comunicacin comenten abuso del derecho de libertad de prensa.
Libertad de realizar actos jurdicos

Pacto de San Jos de Costa Rica: la convencin americana de los derechos humanos, del 22 de
noviembre de 1969 se reuni en San Jos de Costa Rica y fue ratificada en nuestro pas por la ley
23.054, del 1 de marzo de 1984.

En dicha convencin es importante destacar:

Derecho a la vida: Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar
protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin (art. 4 inc. 1).
Derecho a la integridad personal: 1) Toda persona tiene el derecho a que se respete su integridad
fsica, psquica y moral. 2) nadie debe ser sometido a tormento ni a penas o tratos crueles, inhumanos o
degradantes. Toda persona privada de su libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad
inherente al ser humano. (art. 5 inc. 1 y 2)
Prohibicin de la esclavitud y servidumbre: 1) Nadie puede ser sometido a esclavitud o
servidumbre, y tanto stas, como la trata de esclavos y la trata de mujeres estn prohibidas en todas sus
formas. 2) Nadie debe ser constreido a ejecutar un trabajo forzoso u obligatorio (art.6 inc. 1 y 2).
Derecho a la libertad personal: 1) Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad
personales. 2) Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas y en las condiciones
fijadas de antemano por las Constituciones Polticas de los Estados partes o por las leyes dictadas
conforme a ellas.
(art. 7 inc. 1 y 2).
Proteccin de la honra y de la dignidad: 1) Toda persona Toda persona tiene derecho al respeto de
su honra y al reconocimiento de su dignidad. 2) Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o
abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques
ilegales a su honra o reputacin. 3) Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas
injerencias o esos ataques. (art. 11 inc. 1,2 y 3).
Libertad de conciencia y de religin: 1) Toda persona tiene derecho a la libertad de conciencia y de
religin. Este derecho implica la libertad de conservar su religin o sus creencias, o de cambiar de
religin o de creencias, as como la libertad de profesar y divulgar su religin o sus creencias, individual o
colectivamente, tanto en pblico como en privado. (art. 12 inc. 1)
Libertad de pensamiento y de expresin: 1) Toda persona tiene derecho a la libertad de
pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir
informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en
forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin. 2) El ejercicio del derecho
previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades
ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar: a) el
respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o b) la proteccin de la seguridad nacional, el
orden pblico o la salud o la moral pblicas. (art. 13 inc. 1 y 2)
Derecho a rectificacin o respuesta: 1) Toda persona afectada por informaciones inexactas o
agraviantes emitidas en su perjuicio a travs de medios de difusin legalmente reglamentados y que se
dirijan al pblico en general, tiene derecho a efectuar por el mismo rgano de difusin su rectificacin o
respuesta en las condiciones que establezca la ley. 3) Para la efectiva proteccin de la honra y la
reputacin, toda publicacin o empresa periodstica, cinematogrfica, de radio o televisin tendr una
persona responsable que no est protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial. (Art. 14 inc. 1
y 3)
Quiere decir que, aun cuando no se haya sancionado un estatuto de los derechos personalsimos por ley
especial o incorporada al cdigo civil, esta convencin que forma parte del derecho positivo argentino,
prev los principios sobre cuya base es posible desarrollar el conjunto de medidas protectoras de tales
derechos.

Medios de proteccin de los derechos personalsimos

Los medios del derecho civil para tutelar los derechos personalsimos pueden sintetizarse en tres
vertientes:
La indemnizacin o resarcimiento de los daos y perjuicio: se traduce en una
compensacin en dinero para tratar de obtener un equilibrio entre el bien perdido y el provecho que esa

32
suma de dinero representa. Aunque el resarcimiento puede ser material y moral, en el mbito de los
derechos personalsimos asume indudable importancia el dao moral (art. 1078 del c.c.) ya que suelen
lesionarse valores no medibles monetariamente.
El dao material requiere una reparacin por el equivalente. El dao moral no se puede mensurar
el bien ofendido que el derecho protege, por lo que es un resarcimiento aproximativo y por satisfaccin
(aunque no llegue a la equivalencia se trata de dar satisfacciones con el dinero).
Sin embargo, tambin es posible considerar el dao material indirecto. La persona herida de
honor, cuerpo, libertad e intimidad, puede sufrir en bienes materiales (por ej: la menor productividad que
es consecuencia de su padecimiento, el tratamiento psicolgica para lograr un equilibrio emocional que se
perdi, los gastos en psicofrmacos, etc.).
La reposicin en especie: neutraliza el dao. Es el caso de las publicaciones, cuando
se ha lesionado el honor publicando una noticia deshonrosa, y se produce una retractacin pblica en los
medios de difusin (derecho de replica). Muchas veces la reposicin por publicaciones, retractacin,
respuesta o replica, neutraliza slo parte del dao inferido y debe complementarse con el resarcimiento
en dinero (art. 1083 del c.c.).
Uno de los medios que sirven para neutralizar el dao e importa una reposicin en especie es el
mal llamado derecho de rplica. En realidad, ms que derecho de replica (lo que vendra a significar la
posibilidad de contestar opiniones, ideas, o criticas) de lo que se trata es de poder dar respuesta a
injurias, calumnias o ataques en general al honor, o de permitir la rectificacin de noticias alteradas o
falsas, difundidas por los medios de comunicacin. En realidad ms que un derecho, es un medio de
defensa de los derechos (Cifuentes).
La supresin o eliminacin del ataque: la accin para que cese el ataque se llama
accin de abstencin. Cuando este ataque produce una lesin continuada en el tiempo es posible solicitar
a la justicia que ordene la suspensin o cese y eliminacin del ataque ya comenzado. Tambin es posible
por medio de una accin inhibitoria pedir una orden que impida el ataque no comenzado, pero si
amenazado. Pero la amenaza debe ser objetiva y real, y el peligro actual e inminente. Si se solicita esa
orden judicial sin derecho, el solicitante puede ser condenado a pagar los daos y perjuicios que la
inhibitoria puede haber causado (si se prueba que obr al pedirla de mala fe o con culpa).

Atributos de la Personalidad

La construccin jurdica de una persona (ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones)
tiene una serie de elementos reglados legalmente con el fin de poder reconocerla. El orden jurdico no
podra decir que existe una persona (su unidad portadora de aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones) sin alguno de estos atributos. Los atributos son las cualidades o propiedades del ser
jurdico, por medio de las cuales la persona puede individualizarse y formar parte de la relacin jurdica.

Los atributos son:

La capacidad
El nombre
El estado
El domicilio

Algunos dicen que estaran incluidos tambin:

Los derechos personalsimos (rivera los incluye, y cifuentes refuta esta idea diciendo que los atributos
son un a priori para obtener el concepto de persona individual y los derechos personalsimos un a
posteriori, como todo derecho subjetivo, que se tienen y gozan por el hecho de ser persona individual).
El patrimonio (cifuentes considera que el patrimonio es un atributo de la persona, y rivera no lo incluye).

Los caracteres comunes a todos los atributos de la personalidad

Necesarios: no puede haber persona que carezca de alguno de los atributos porque dejara de serlo.
(si tenemos en cuenta este carcter y el atributo patrimonio, podramos decir que para el derecho no es
persona alguien que carezca de patrimonio. Lo cual es incoherente.)
Innatos: el hecho del nacimiento con vida hace que adquieran su plenitud (en relacin al patrimonio,
generalmente uno no nace con patrimonio)
Vitalicios: ya que se extinguen con la vida de la persona que los posee.
Fuera de comercio: no pueden ser transferidos a otras personas (el patrimonio si puede ser
transferido). Y por eso mismo, son: inembargables, imprescriptibles (no se pierden ni se adquieren por el
transcurso del tiempo) e inalienables (inseparables de la persona).
Absolutos: son oponibles erga omnes (todas las personas de la sociedad deben respetarlos)
Unicidad: son nicos y no puede aceptarse la idea de atributos dobles o triples simultneos para una
misma persona. (No se puede tener dos nombres).

33
34
Bolilla 5
Capacidad. Generalidades

Capacidad es la aptitud de las personas para adquirir derechos y contraer obligaciones. Existe una
estrechsima relacin entre Estado y Capacidad. El estado es la base sobre la cual descansa la
capacidad: de aqul dependen los derechos y obligaciones de una persona. El estado es la esttica y la
capacidad la dinmica de un mismo problema: los derechos y deberes jurdicos de la persona. (Borda)
La capacidad puede referirse al goce de los derechos (capacidad de derecho) y a su ejercicio (capacidad
de hecho).

Capacidad de Derecho

La capacidad de derecho es la aptitud para ser titular de los derechos y obligaciones. Se vincula con la
misma personalidad humana; por eso todas las personas son capaces de derecho. No existe incapacidad
de derecho absoluta (muerte civil/esclavitud), pero hay limitaciones de derecho (incapacidad relativa) en
algunos casos especiales que la ley designa. Puede ocurrir, en efecto, que ciertos derechos
perfectamente lcitos y tiles en general sean inmorales, perniciosos o contrarios a algn inters superior
cuando son ejercidos por determinadas personas y en casos especiales, en estos casos la ley interviene y
prohbe la realizacin de tales actos, creando una incapacidad de derecho.

La incapacidad de derecho se vincula tal directamente con los derechos inherentes al hombre como tal
que es por esto que se desprenden las siguientes caractersticas de las incapacidades.
Son Excepcionales: la regla no puede ser sino la capacidad; solo por excepcin la ley establece
ciertas incapacidades de derecho, en forma de prohibicin de ciertos actos. Son muy precisas y
concretas; excepcionalmente tiene un carcter ms o menos general (sin ser absolutas)
Obedecen siempre a una causa grave: solo por un motivo muy serio puede privarse a las personas
de su capacidad de derecho. Las incapacidades de derecho son de orden pblico por ello la realizacin
de un acto por un incapaz de derecho da origen a una nulidad absoluta y por lo tanto, no susceptible de
confirmacin.

Segn el articulo 1160 CC. No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta (menos
impberes, dementes, sordomudos que no saben darse a entender por escrito), ni los incapaces por
incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente prohibido, ni los que estn excluidos de
poderlo hacer con determinadas personas, o respecto de cosas especiales (casos de incapacidad de
derecho), ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de los
contratos, ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a
dinero de contado, o contratasen por sus conventos; ni los comerciantes fallidos sobre bienes que
corresponda a la masa del concurso, si no estipularen concordato con sus acreedores.
Algunas de estas prohibiciones son de hecho y otras de derecho, las primeras pueden ser subsanadas
por sus representantes legales, quienes confirman el acto en su nombre. Las incapacidades de derecho
tiene prohibicin legal absoluta y nadie podra contratar por ellos.

Capacidad de Hecho

La capacidad de hecho es la aptitud para ejercer derechos y contraer obligaciones. Mientras que la
capacidad de derecho se refiere al goce, esta se vincula con el ejercicio de los derechos. La ley priva al
titular de un derecho, del poder o facultad de ejercerlo por si mismo. Esto se funda en la insuficiencias
mental de algunas personas para realizar ciertos actos (menores, dementes, sordomudos); o bien en la
carencia de libertad que traba la libre y eficaz actuacin (condenados); o finalmente, en la necesidad de
proteger al interesado y a su familia del peligro de una dilapidacin irrazonable de sus bienes (prdigo).
Los actos para los cuales la ley declara incapaz a una persona, solo pueden ser realizados por intermedio
de sus representantes legales. Esta es la diferencia fundamental con la incapacidad de derecho, puesto
que el acto no se puede realizar ni por s mismo ni por medio de un representante legal o convencional.
Es fcil advertir que estas incapacidades de hecho tienen como finalidad proteger el inters mismo del
incapaz o de su familia. Las de derecho en cambio se inspiran por lo general en una razn de orden
publico, de moral y buenas costumbres; solo por excepcin tienden nicamente a la proteccin de
intereses privado.

Diferencias entre la incapacidad de Hecho y de Derecho

Fundamento Hecho: Proteger el inters del incapaz y su familia

Derecho: Proteger el orden pblico

Ley aplicable Para ambos casos es el Art. 6 y 7 CC

Modos de suplirla Hecho: A travs del reconocimiento del representante legal

35
 Derecho: No puede ser subsanada

Sancin para casos de incumplimiento Hecho: nulidad relativa - acto anulable

Derecho: nulidad absoluta acto nulo

Tratamiento en el Cdigo Hecho: Art. 54 y 55

Derecho: Art. 30

Nuestro cdigo distingua en los artculos 54 y 55 dos categoras de incapacidad de hecho: relativa y
absoluta. Los incapaces absolutos serian aquellos que no pueden ejercer por si mismos ningn acto;
relativos, los que solo son capaces respecto de ciertos actos o del modo de ejercerlos.
Esta distincin, fue tomada de Freitas, es falsa y carece de todo significado en nuestro derecho. Es falsa
por no es exacto que los incapaces absolutos enumerados en el articulo 54, lo sean para todos los actos
de la vida civil. Los menores impberes pueden tomar posesin, realizan los contratos de la vida
cotidiana; los dementes pueden testar en intervalos lcidos; los sordomudos pueden casarse si expresan
su voluntad de modo inequvoco (art. 166, inc. 9).
Solo las personas por nacer son incapaces de hecho absolutos. Tampoco es exacto que los incapaces
relativos lo sean solos respecto de ciertos actos, como deca el articulo 55, lo que parecera indicar que la
regla es la capacidad. Por el contrario, los menores adultos solo pueden realizar aquellos actos para los
cuales estn expresamente autorizados, pues la regla general es la incapacidad (Art. 126 y sigs. CC). Los
incapaces de hecho, absolutos y relativos, consiguen ejercer sus derechos a travs de sus representantes
legales.
La ley 17.711 modifico el art. 54, derogando a los ausentes declarados en juicio como I.A y el 55
totalmente, eliminando a la mujer casada (de la cual era el marido su representante legal) dado que hoy
gozan de capacidad plena. Tambin dispone que la regla respecto a los menores adultos es la
incapacidad y que solo pueden realizar los actos para los cuales la ley expresamente los autoriza.

Los incapaces de hecho son:

Absolutos: personas por nacer, menores impberes, dementes y sordomudos que no saben darse a
entender por escrito.
Relativos: menores adultos

La capacidad es la aptitud general para disponer de derechos y contraer obligaciones. La legitimacin es

un concepto vecino pero ms circunscripto: es el poder de ejercer determinados y concretos derecho y
obligaciones. El nico legitimado para vender un departamento, es su propietario, por ejemplo. Yo puedo
tener capacidad para vender, pero si no soy el propietario de un determinado bien, no puedo venderlo, es
decir, no tengo legitimacin para hacerlo.

La inhabilitacin. Concepto. Nociones bsicas

La inhabilitacin judicial es una institucin que tiene por objeto la proteccin de las personas que
padecen determinadas deficiencias psquicas, fsicas y de conducta que puedan llevar a otorgar al sujetos
actos perjudiciales para su patrimonio, persona y familia.
En el cdigo civil no exista la inhabilitacin judicial, ya que Vlez efectu una distincin entre personas
capaces e incapaces. Esta postura recin se modifica con la reforma de la ley 17.711 que incorpora el
rgimen de la inhabilitacin judicial y pone fin a la situacin en la que se encontraba quien padeca una
disminucin en sus facultades y que no llega a encuadrar en el supuesto de demencia.

Segn el art. 152 bis pueden ser inhabilitados:

Los ebrios habituales y toxicmanos: pueden inhabilitarse a quienes por embriaguez habitual o uso
de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio. Lo
que los mdicos y en ultima instancia el juez deben apreciar es si el alcoholismo o la toxicomana son tan
graves como para colocar a los enfermos en peligro de otorgar actos jurdicos que les sean perjudiciales
Las personas disminuidas en sus facultades: puede inhabilitarse a los disminuidos en sus
facultades (psquicas y fsicas) cuando sin llegar al supuesto previsto en el art. 141 (incapaces por
demencia) el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar dao a su persona o
patrimonio.
Los prdigos: puede inhabilitarse a quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y
disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio.

Vlez rechaz la interdiccin del prdigo. Sostiene que no se justifica la interdiccin en el caso de los
prdigos por las siguientes razones:
- la prodigidad no altera las facultades mentales
- la libertad individual no debe ser restringida sino en casos de inters pblico
- de tantas maneras de hacer gastos intiles que concluyan una fortuna, no hay medio de distinguir con
certeza el prdigo del que no lo es.

36
- al que se llamase prodigo slo habra usado o abusado de su propiedad, sin quebrantar ninguna ley.
Estos argumentos son fuertes en una concepcin individualista del derecho, pero en la concepcin actual
no son aceptables.

La incapacidad de los prdigos no puede juzgarse con la misma vara que la de los dementes. La
intervencin de estado en este caso tienen como nico fin, evitar la dilapidacin de su fortuna y a ellos
debe limitarse. Para lograr este resultado basta con declararlo incapaz para celebrar actos de disposicin
de sus bienes entre vivos sin la asistencia y aprobacin previa de un curador.

Para que la inhabilitacin de los prdigos pueda decretarse es necesario que:

- el prdigo hubiera dilapidado una parte importante de su patrimonio (una persona de gran fortuna puede
hacer muchos gastos intiles sin consumir ms que su renta, no hay que intervenir). Los mismos actos
pueden permitir o no la inhabilitacin segn sea la fortuna de quien lo hace (un hombre de fortuna puede
hacer todos los aos un viaje a Europa sin que ello sea dilapidacin, pero si para hacer el viaje anual,
hipoteca la casa en que vive su familia o el campo que es su fuente de ingresos, hay prodigidad.

- el prdigo tenga cnyuge, ascendientes o descendientes. Si es soletero, no tiene hijos, ni padres, ni

abuelos, entonces la ley no interviene. Que haga con sus bienes lo que le parezca, pero si hay familia hay
que protegerla.

Pueden pedir la inhabilitacin el cnyuge, los ascendientes, o los descendientes. Ya que la

inhabilitacin por prodigidad tiene por objeto la proteccin de la familia del prodigo, su cnyuge divorciado
puede tambin pedir inhabilitacin si recibe alimentos del prdigo. Y tambin podra pedirla en
representacin de sus hijos menores.

Rgimen legal de la inhabilitacin: Segn el art. 152 bis se aplicarn en lo pertinente a las reglas
relativas a la declaracin de demencia y rehabilitacin (se refiere a las reglas de procedimiento)
Mientras en la demencia la regla era la incapacidad, en la inhabilitacin la regla es la capacidad. La idea
general es que el inhabilitado pueda realizar por s mismo todos los actos de administracin, pero no de
disposicin, para lo cual necesita la conformidad del curador. (La sentencia puede inhabilitarlo para
realizar ciertos actos de administracin).
La inhabilitacin para disponer slo comprende los actos entre vivos, lo que significa que el inhabilitado
puede testar. El inhabilitado necesita la conformidad del curador para acptar y repudiar herencias (ya que
pueden aceptar o repudiar la sucesin todos los que tienen la libre administracin de sus bienes y como
los inhabilitados no la tienen no pueden art. 3333). Con relacin a los actos extrapatrimonales no tienen,
en principio, ninguna limitacin. Pero si la inhabilitacin se decreta por embriaguez habitual, toxicomana,
o disminucin en sus facultades, el inhabilitado queda suspendido en el ejercicio de la patria potestad
hasta su rehabilitacin (aunque la ley no lo dice rivera piensa que tambin quedan impedidos de ejercer
tutela y curatela).
Puede estar en pleito civil o criminal, con la salvedad de que si el pleito civil se refiere a sus bienes debe
actuar asistido por su curador, para evitar un acto indirecto de disposicin (renunciando a la defensa,
vencimiento de plazos, etc.)

Curador: el curador del inhabilitado no representa al inhabilitado ni puede actuar en su nombre. Su

funcin es la de asistirlo. Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrn disponer de sus
bienes por actos entre vivos. Esta conformidad basta para convalidar el acto. El curador es curador a los
bienes, no a la persona.
En caso de que el curador niegue irrazonablemente o infundadamente su conformidad, el inhabilitado
puede recurrir ante el juez para lograr la autorizacin.

Nulidad de los actos otorgados sin conformidad del curador: los actos de disposicin (y los de
administracin que la sentencia haya determinado) celebrados sin la conformidad del curador, son nulos
de nulidad relativa.
Antes de declarada judicialmente la inhabilitacin no hay ninguna restriccin legal al derecho de
disposicin, por lo que no se puede pretender la nulidad de un acto cometido antes de la inhabilitacin.
La nulidad de los actos realizados sin la conformidad del curador la puede pedir el mismo curador. Y
rivera entiende que tambin los parientes que pueden pedir la inhabilitacin

Rehabilitacin: en lo que respecta a la rehabilitacin, el art. 152 remite a las normas relativas a la
demencia, es decir, que ser necesario un nuevo examen mdico del cual resulte que ha desaparecido la
debilidad de las facultades intelectuales o de la voluntad que dieron lugar a la inhabilitacin. Este examen
es aplicable a los ebrios habituales, toxicmanos y disminuidos en sus facultades mentales o fsicas, pero
no es aplicable a los prdigos. La prodigidad no se trata de un supuesto de enfermedad mental, por lo
que no cabe examen medico. La rehabilitacin del prodigo surgir del fallecimiento del cnyuge y de
todos sus ascendientes y descendientes, o en caso de que todos estos parientes la pidan (ya que si
tienen derecho de pedir la inhabilitacin porque no pueden tener derecho de retirarla). Rivera piensa que
tambin puede ser rehabilitado si se demuestra que se ha producido una transformacin del contorno

37
social que lo induca a la prodigidad. (ej: un sujeto que lleva una vida miserable por el juego y rodeado de
amigos y mujeres que lo inducen a el, puede alejarse de ellos y casarse). El juez determinara si es
conveniente o no la rehabilitacin.

En la asistencia, el inhabitado si ejerce personalmente sus derechos, pero la voluntad jurdica relevante
para el otorgamiento de un acto jurdico, se integra con la del curador, quien expresa su asentimiento para
la realizacin del acto (de disposicin).

Proteccin y representacin de los incapaces

El artculo 57 establece la representacin legal de los incapaces de hecho:

De las personas por nacer, sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les
nombre.
De los menores no emancipados, sus padres o tutores.
De los dementes o sordomudos, los curadores que se les nombre. (La sentencia que declara insania o
sordomudez forzosamente debe designar el curador, que puede o no ser el padre y conforme con el
orden establecido por el propio cdigo.
De los penados, sus curadores.

Los intereses de los capaces puede que se encuentren en pugna con el de las personas que
ejercen su representacin. En tales casos se designa un curador o tutor especial a ese solo efecto
(art.61 CC)
Los incapaces estarn representados por el ministerio de menores (adems de los representantes
que dispone el art. 57), que ser parte legitima y esencial en todo asunto judicial o extrajudicial, de
jurisdiccin voluntaria o contenciosa, en que aquellos demanden o sean demandados o en que se
trate de personas o bienes de ellos, so pena de nulidad de todo acto y todo juicio que hubiere
lugar sin su participacin. (Art. 59)
En el derecho romano los incapaces gozaban, adems de la representacin lega, de privilegios
especiales: el beneficio por el cual los magistrados podan anular ciertos actos que resultaren
perjudiciales para los menores, aunque ellos se hubiesen celebrado con la debida representacin
legal.
La supresin de este beneficio (art. 58 CC) ha sido un gran acierto de Vlez. Sin embargo, exista
un privilegio a favor de los incapaces: la prescripcin no corra contra ellos (Art. 3966) La 17.711
reforma esa norma estableciendo que la prescripcin corre contra los incapaces que tienen
representante legal; los que no lo tienen pueden prevalecerse en lo dispuesto por el artculo 3980.
EL juez puede liberar al incapaz de las consecuencias de la prescripcin si hiciera valer sus
derechos dentro de los tres meses de adquirida o recuperada la capacidad.

Caracteres de la representacin:

Legal: emana de la voluntad legislativa (art. 56 y 58) y no de la voluntad del incapaz.

Necesaria: no puede prescindirse de ella (art. 56)
Dual y conjunta: puesto que por un lado est el representante legal necesario del incapaz, pero este a
su vez es asistido por el Ministerio de Menores, representante promiscuo del incapaz.

Supuestos de asistencia

El articulo 152 bis dispone que se nombrar un curador al inhabilitado, aplicndose en lo pertinente las
normas relativas a la declara del incapaz por demencia. EN consecuencia, el nombramiento del curador lo
realizar el juez de la inhabilitacin.

Existen otros supuestos en los cuales una persona incapaz o capaz puede resultar sujeto a un rgimen de
asistencia, as es el caso del emancipado, quienes siendo capaces por regla general, estn sometidos a
asistencia para la celebracin del matrimonio, as como para la realizacin de actos de disposicin sobre
bienes recibidos a titulo gratuito. En el primero de los casos, la asistencia es ejercida por los padres o
tutores y en defecto de estos por el juez; en el segundo supuesto, es ejercida por el juez o por el cnyuge
mayor de edad.

La representacin promiscua.

La representacin promiscua es ejercida por el Ministerio de Menores o Ministerio Pupilar, institucin que
es organizada por la nacin y por cada una de las provincias en el mbito de su jurisdiccin. As, en el
mbito nacional el Ministerio Pupilar, si bien acta en la orbita judicial, forma parte del Poder Ejecutivo. En
muchas provincias integra el Poder Judicial.

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El ministerio de menores estaba integrado por asesores y defensores de menos e incapaces. Los primero
son letrados y sus funciones son esencialmente judiciales; solo por excepcin actan extrajudicialmente.
Los defensores, funcionarios legos, tenan una funcin extrajudicial. Despus de la sancin de la ley
15.244 estas funciones son desempeadas por el Consejo Nacional de Proteccin al Menor.
El juez es el rgano mximo de proteccin de los incapaces; el juez no se limita a ser un rgano de
aplicacin de la ley, sino que debe tutelar y defender los justos intereses de los incapaces. Sus funciones
fueron ampliadas por al ley de patronato.

Mientras los padres ejercen normalmente atributos legales, el Estado no puede ni debe interferir en las
relaciones paterno-filiales. Pero cuando aquellos abandonan a sus hijos o los colocan con su conducta en
peligro material o moral, este debe intervenir en su defensa. En este caso se sustituye la autoridad
paterna por la judicial. EL articulo 310 dispone que si los padres hubiera incurrido en privacin o
suspensin de la patria potestad y no dndose el caso de la tutela legal por pariente consanguneo
idneo, los menores quedaran bajo el Patronato del Estado. El patronato es ejercido por el juez con la
concurrencia del ministerio pblico (art 4). Naturalmente, el rgano mximo es el juez, a quien en
definitiva le toca decidir sobre el futuro del menor.

Funciones judiciales del Ministerio Pblico

En todos los juicios que intervengan incapaces, es parte legtima y esencial el asesor de menores,
bajo pena de nulidad de los procedimientos (art 59 CC). La funcin del asesor es de asistencia y
contarlo: vela por los intereses de los incapaces. En ciertos casos, el asesor asume tambin la
representacin del menor por ejemplo interponiendo recursos contra las providencias que
lesionen los intereses de los incapaces, demandar alimentos a los padres, etc.
salvo estos casos excepcionales, fijados por la ley, el asesor no puede asumir por s solo la
representacin que compete a los representantes necesarios.
La omisin de la intervencin del asesor de menores da lugar a la nulidad de actuaciones
judiciales (art. 59). Esta nulidad puede ser subsanada por intervencin posterior del asesor en el
juicio y la ratificacin expresa o tacita de lo actuado anteriormente.

Actos Personalsimos

Si bien la regla general los incapaces pueden celebrar todos los actos lcitos por intermedio de sus
representantes legales, hay algunos que tiene un carcter personalsimo y que, por ende, no
pueden ser realizados por los incapaces de ninguna manera. Ejemplo, el testamento (art. 3619),
que en ningn caso puede ser otorgado por el representante

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Bolilla 6
Los incapaces de hecho. Personas por nacer

Por su propia naturaleza, las personas por nacer no pueden ejercer por s ningn derecho, ya que se halla
en el seno materno. Son incapaces de hecho absolutos. Poseen una muy restringida capacidad de
derecho.

Las personas por nacer tienen los siguientes derechos:

Pueden adquirir bienes por donacin o herencia (a titulo universal o a titulo singular) (art. 64).
Pueden ser reconocidas como hijos extramatrimoniales antes del parto (art. 70).
Tienen derecho a alimentos y pueden reclamarlos por medio de su representante legal a sus parientes
en el orden establecido en los art. 367 y sigs.
Tienen derecho a una indemnizacin, si durante el embarazo, su padre u otra persona obligada a
prestarle alimentos fallece por culpa de un tercero,
Pueden ser beneficiarias de ciertas estipulaciones por otro, particularmente las que derivan de las
contratos de seguro.

Las personas por nacer pueden contraer ciertas obligaciones, pero solo en el caso de que ellas sean
meros accesorios de los derechos adquiridos (ej: en caso de donacin de un inmueble, tiene la obligacin
de pagar los impuestos). Todos estos derechos y obligaciones estn sujetos a la condicin del nacimiento
con vida y a partir de ese momento quedan irrevocablemente adquiridos (art. 70).

Los Menores

La mayora de edad y con ella la plena capacidad civil se adquieren a los 21 aos. Hasta ese momento
los menores son incapaces de hecho. Pero es indudable que ese lapso que transcurre desde el
nacimiento, su situacin jurdica no puede ser exactamente la misma (una persona de 18 aos esta
capacitada para trabajar como no lo est un bebe de meses).
Nuestro codificador estableci dos categoras: impberes y adultos, segn tengan menos o ms de 14
aos de edad. Actualmente se busca reducir la mayora de edad a los 18 aos.

Las diferencias segn nuestro cdigo civil seran las siguientes:

Los impberes son incapaces absolutos, mientras que los adultos son relativos. En el caso de los
menores la regla es siempre la incapacidad, y solo pueden realizan aquellos actos que les estn
expresamente permitidos. (Esto es falso en la prctica los dos son incapaces relativos, porque los
impberes pueden realizar algunos contratos como realizar compras de golosinas, pagar un boleto de
colectivo, etc.).
Los impberes carecen de discernimiento para los actos lcitos, no as los adultos (art. 921). Esta
afirmacin tambin es falsa. No es exacto que los menores de 14 aos carezcan siempre de
discernimiento. Por el contrario, lo tienen para muy importantes actos lcitos. Antes las menores podan
contraer matrimonio a los 12 aos. Actualmente, desde los 10 aos los menores pueden tomar posesin.
Tambin pueden realizar un sinnmero de pequeos contratos.
Los menores adultos estn autorizados por la ley a celebrar ciertos actos que no pueden llevar a cabo
los impberes. Pueden estar en juicio criminal, cuando sean demandados; pueden testar; pueden trabajar
previa autorizacin paterna o tutelar y agremiarse y formar parte de asociaciones profesionales; pueden
hacer donaciones de lo que adquieran con su profesin o industria; son hbiles para declarar como
testigos en juicios; pueden ejercer un mandato a nombre de otro.

Resulta irrelevante la distincin ente menores impberes y adultos. Los menores hasta los 21 aos de
edad son incapaces, slo que el ordenamiento les autoriza, segn el avance fsico e intelectual, a realizar
determinados actos acordes con ese desarrollo.

Los actos ms importantes que pueden realizar los menores son los siguientes:
A los 10 aos pueden tomar posesin, desde esa edad tienen responsabilidad por los actos ilcitos
Estn capacitados para contraer matrimonio, las mujeres a los 16 aos y los hombres a los 18 (Art.
166 Inc. 5 modificado por al 17.711 ambos a los 18 aos) y antes de esas edades si mediare dispensa
judicial.
Pueden reconocer hijos naturales, las mujeres sin lmite de edad, los hombres a partir de los 16 aos.
Los menores pueden celebrar pequeos contratos cotidianos.
Puede trabajar a partir de los 14 aos con autorizacin de los padres o tutores y aun sin esa
autorizacin, si vivieren independientemente de ellos.

Los menores adultos. Capacidad

Pueden realizar los siguientes actos:

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 Los menores adultos pueden estar en juicio criminal cuando sean demandados.
Los menores adultos pueden testar.
Los menores adultos pueden trabajar con autorizacin de los padres. Y si vivieren independientemente
de ellos no es necesaria la autorizacin. Y si trabajan pueden estar en juicio de trabajo.
Los menores adultos pueden hacer donacin de lo que adquieran con su trabajo
Los menores adultos pueden enrolarse en el ejrcito con autorizacin de los padres o tutores.
Puede ejercer un mandato a nombre de otro (si bien la norma habla solamente de menores, es lgico
aplicarlo a los menores adultos, ya que poseen discernimiento. Antes de esa edad no se concibe que un
menor pueda administrar un patrimonio, vender un inmueble).

Capacidad de los menores que han cumplido 18 aos.

Conforme al cdigo habiendo cumplido 18 aos puede ser testigo en los testamentos militares cuando
tenga al menos grado de sargento (art. 3675) y pedir a sus tutores que exhiban las cuentas de su tutela
(art, 459) El cdigo de comercio les permite ejercer el comercio con autorizacin paterna. Esto se ha
ampliado con la ley 17.711, la cual segn el articulo 128 el menor puede celebrar contrato de trabajo en
actividad honesta sin consentimiento ni autorizacin de su representante, quedando a salvo de las
normas del derecho laboral. Adems, estn autorizados para administrar y disponer libremente los bienes
que adquieran con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ellos.
Pueden disponer de sus bienes aun a titulo gratuito aludiendo al dinero ganado en industria licita o los
bienes adquiridos con estos (su propio peculio) en cambio, no pueden administrar ni disponer de los
bienes que hubieran adquirido por otro titulo, por herencia, donacin, legado o juego ni de sus frutos o
productos, los cuales continan bajo administracin del padre o tutor. El menor sigue bajo la patria
potestad o tutela. Salvo que sea emancipado.

La ley 18.248 reconoce a los menores que han cumplido 18 aos el derecho de pedir que se agregue a su
apellido el segundo de su padre o el materno; si son hijos extramatrimoniales y han sido reconocidos por
la madre primero, pueden optar por conserva el apellido materno o cambiarlo por el paterno; sin son
adoptivos, pueden optar por agregar el apellido de sangre (art 332 CC) si la adopcin es simple; si es
plena puede optar por adicionar el segundo apellido del padre o el de la madre adoptivos (art 326).
Pueden donar rganos siendo el receptor un pariente consanguneo o por adopcin dentro del cuarto
grado, o su cnyuge o una persona que sin ser cnyuge conviva con el donante en relacin de tipo
conyugal no menor a 3 aos en forma inmediata e ininterrumpida. Si hubiese hijos se reduce a 2. Esto
ser siempre si la ablacin no causara perjuicios al receptor.

Menores con titulo profesional habilitante habiendo obtenido titulo habilitante para el ejercicio de
una profesin, ellos podrn ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin. No se fija
lmite de edad. La capacidad empieza desde que se obtuvo el titulo habilitante (maestro, perito mercantil,
maestro mayor de obras, etc.) El menor queda habilitado para el ejercicio de la profesin y como tal, para
celebrar contratos de locucin de obra y servicio profesionales independientes. Si el menor no tuviere 18
aos solo puede celebrar estos contratos pero no el de trabajo (a menos que cuente con autorizacin de
su representante legal); si ha cumplido 18 puede celebrar todos aquellos contratos.

Cesacin de la incapacidad

La incapacidad de los menores cesa

Por haber alcanzado la mayora de edad
Por emancipacin (por matrimonio o dativa)

Por Mayora de edad

Segn el artculo 128 la mayora de edad se cumpla a los 22 aos, pero la ley 17711 reformo el artculo
fijando la mayora a los 21 aos.
En los ltimos aos tiende a generalizarse el reconocimiento de la mayora de edad a los 18 aos. Los
anteproyectos de reforma del Cdigo civil siguen este lineamiento.
Aplicando las normas generales de contar los intervalos de tiempo (Art. 24 y siguientes) las personas
deberan adquirir su capacidad a partir de la cero hora del da siguientes al aniversario de su nacimiento;
pero estableciendo una excepcin a esta regla, el articulo 128 dispone que la incapacidad cesa a partir de
las cero hora del da en que se cumplen los 21 aos.

Emancipacin

La ley 17.711 agrego a la emancipacin establecida en el cdigo (la por matrimonio), la emancipacin
dativa o por habilitacin de edad. Tambin ha mejorado la capacidad de los emancipados.

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 Emancipacin por Matrimonio: Los menores que contrajeren matrimonio se emancipan y adquieren
capacidad civil con las limitaciones previstas en el artculo 134. Si se hubieren casado sin autorizacin, no
tendrn hasta los 21 aos la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a titulo
gratuito, continuando respecto de ellos el rgimen legal vigente de los menores, salvo ulterior habilitacin.
La emancipacin tiene lugar aunque el matrimonio se haya celebrado sin la deba autorizacin. Pero si se
ha celebrado sin ella, el emancipado carecer hasta la mayora o la habilitacin de edad, del derecho de
administrar o disponer de los bienes recibidos antes o despus del matrimonio a titulo gratuito; estos
bienes siguen siendo administrados por los padres o tutores, quienes tendrn el derecho al usufructo o a
la dcima respectivamente. Es lo que dispone expresamente el artculo 131 al establecer que respecto de
dichos bienes continua el rgimen legal vigente de los menores.

La hiptesis de matrimonio sin autorizacin es poco probable, ya que este se celebra frente a un oficial
pblico que en el caso de menores, exige siempre autorizacin legal.
La emancipacin lograda por matrimonio es irrevocable y por consiguiente se mantiene aunque el
matrimonio se disuelva durante la menor edad por fallecimiento de uno de los cnyuges, haya o no hijos
(art. 133) Con mayor motivo subsiste en caso de divorcio, Ahora bien la nueva aptitud nupcial se
alcanzara una vez adquirida la mayora de edad (art. 133 bis) lo que evidentemente constituye un
absurdo.
Tampoco podr revocarse la emancipacin aunque se demostrare que el menor ha hecho un uso
inconveniente o ha abusado de ella.

Distinta es la solucin si el matrimonio fuere anulado. El matrimonio se tiene como no celebrado, de modo
que es lgico que la emancipacin quede sin efecto (art. 132)
Sin embargo si terceros de buena fe hubieran contratado con un menor casado, la emancipacin ser de
ningn efecto solo a partir del da en que la sentencia de nulidad pase en autoridad de cosa juzgada. Los
actos realizados desde el casamiento son validos, siempre que se haya obrado dentro de los lmites del
artculo 134 y 135.
SI el matrimonio fuera nulo pero contrado de buena fe, el art. 132 determina que en el caso de
matrimonio putativo, subsistira la emancipacin respecto del cnyuge de buena fe. Esta bien de notar
que el cnyuge de buena fe mantiene la emancipacin haya o no hijos, cuestin controvertida antes de la
ley 17.711.

Emancipacin por habilitacin de edad: La emancipacin dativa o por habilitacin de edad se admite
en casi todas las legislaciones. La ley 17.711 introdujo en nuestro derecho positivo esta institucin que
Vlez haba considerado inconveniente.
Los requisitos para la emancipacin son:
- El menor haya cumplido 18 aos. Antes de esa edad seria peligroso para sus propios intereses,
permitirle administrar y disponer de sus bienes.
- Es necesaria la autorizacin paterna o judicial. Si el menor se encuentra bajo patria potestad, se
requiere la decisin del padre y de la madre conjuntamente. Desde luego si uno de ellos hubiera
muerto o perdido la patria potestad o uno solo hubiera reconocido al hijo, basta la decisin de
quien ejerza la patria potestad. Si se encuentra bajo tutela, la autorizacin debe darla el juez a
pedido del tutor o del propio menor; en ambos casos decidir previa informacin sumaria sobre la
aptitud del menor (art. 131). Si el menor se encuentra bajo patria potestad, basta la autorizacin
paterna, pero si el padre o la madre no la otorgaran el menor no puede pedirla al juez.
- Es necesario el consentimiento del mejor cuya edad se habilita. Dado que muchos padres
habilitan a sus hijos para liberarse de sus obligaciones (alimentaras por ej.)
- Se necesita de un requisito formal. La autorizacin paterna debe otorgarse por escritura pblica
que deber inscribirse en el registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas. La autorizaron
judicial no necesita escritura publica ya que se da a travs de la sentencia, pero es necesaria su
inscripcin.

Esta emancipacin, a diferencia de la emancipacin por matrimonio, es revocable. El fundamento de la

primera es el matrimonio, que es un hecho irreversible; el de la segunda la aptitud presunta del menor
para administrar sus bienes, de modo que probado que tal aptitud no existe, es razonable revocarla.
El articulo 131 dice La habilitacin podr revocarse judicialmente cuando los actos del menor demuestren
su inconveniencia, a pedido de los padres, de quien ejerca la tutela en el tiempo de acordarla o del
ministerio pupilar.
Deber seguirse un procedimiento sumario con intervencin del menor, del padre o tutor y desde luego, el
asesor de menores. Para revocar la habilitacin basta probar que el menor ha hecho un uso
inconveniente de ella (inexperiencia, ligereza o prodigalidad).
Para revocacin tenga efectos respecto de terceros es indispensable su anotacin en el Registro de
Estado Civil.

Emancipacin Comercial. Analoga

42
El cdigo de comercio autoriza, en lo que atae al ejercicio de actos mercantiles, la emancipacin dativa o
voluntaria.
La emancipacin comercial puede ser expresa o tacita. La primera requiere la autorizacin expresa del
padre y de la madre, y si ellos no existieren, del juez; adems dicha autorizacin debe ser inscripta y
hecha publica en el Registro de Comercio. La segunda resulta de la circunstancia de que el hijo sea
asociado al comercio del padre o madre. En ambos casos se requiere una edad mnima de 18 aos. Esta
emancipacin solo tiene efectos en materia comercial.
Una vez otorgada la autorizacin, no puede ser retirada sino por disposicin judicial y a instancia de los
representantes legales del menor. Para que el retiro de la autorizacin produzca efectos respecto a
terceros deber ser inscripto y publicado en el Tribunal de Comercio respectivo.

Efectos de la emancipacin

La emancipacin hace cesar la incapacidad propia del menor de edad (art. 128). Esta regla tiene
aplicacin en materia extramatrimonial y sobre todo de familia. Cesa la patria potestad o la tutela. Pero en
materia patrimonial, la capacidad del emancipado esta sujeta a restricciones.

Actos absolutamente prohibidos: La ley enumera ciertos actos que los emancipados no pueden realizar
de ninguna manera, ni aun con autorizacin judicial, esto hace una incapacidad de derecho:
- No pueden aprobar la cuenta de sus tutores ni darles finiquito (art. 134, Inc. 1). Por la
trascendencia del acto, la ley ha querido que solo puedan cumplirlo los mayores de edad.
- No pueden hacer donaciones de bienes, que hubieren recibido a titulo gratuito (art. 134, inc. 2).
Sin embargo, queda exceptuados de esa prohibicin las donaciones que el esposo hiciere a la
esposa en las convenciones matrimoniales y los presentes de uso.
- No puede ser fiadores (art. 134, inc. 3 y 2011 CC)

Conforme al artculo 135 los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus
bienes, pero respecto de los adquiridos por titulo gratuito antes o despus de la emancipacin, solo
tendrn la administracin.
El artculo original enumeraba los actos para los cuales deba pedirse autorizacin judicial; el nuevo
establece reglas generales sobre la base de la distincin entre los bienes recibidos a titulo gratuito y
oneroso y entre actos de administracin y de disposicin. Las facultades de disposicin son hoy mucho
mas extensas y la autorizacin judicial, cuando es necesaria; puede ahora ser reemplazada por la
conformidad del otro cnyuge si ste es mayor de edad.
Se necesita hacer una salvedad en esta regla:
Sobre los bienes adquiridos por cualquier titulo legitimo que no sea gratuito se tiene libre disposicin
Los emancipados pueden contraer deudas, pero ellas no pueden comprometer los bienes que hayan
recibido a titulo gratuito. Para comprometer estos bienes es necesario que la deuda se haya contrado
con autorizacin judicial.
Los bienes adquiridos a titulo gratuito son aquellos que nicamente pueden ser administrados por los
emancipados. Para disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo
de ambos cnyuges y no de estos fuere mayor de edad (Art. 135) Este articulo no distingue entre
bienes muebles e inmuebles.

El artculo 3333 dice que pueden aceptar herencias todos los que tienen la libre administracin de sus
bienes. El emancipado no puede renunciar o aceptar herencias sin autoridad judicial.
Esta solucin est en la lnea de la reforma de la ley 17-711 que requiere la autorizacin judicial para
todos los actos de disposicin a titulo gratuito. Y tanto aceptar como repudiar herencias supone un acto
de disposicin - todo acto que suponga una modificacin sustancial de la composicin del patrimonio -
vinculado con bienes recibidos a titulo gratuito. Los emancipados son asimismo incapaces para
intervenir personalmente en la particin de la herencia, en la que deben actuar por intermedio de un
tutor especial

Los artculos 398 inc. 1 y 475 disponen que los menores no puedan ser tutores ni curadores. Creemos
discutible que si pueden serlo los emancipados, puesto que implica eliminar todas las incapacidades que
pesan sobre el menor, con excepcin de las establecidas en el artculo 134 y 135.
Por igual razn pensamos que pueden ser albaceas. El artculo 3846 le niega capacidad para serlo a las
personas incapaces de obligarse al tiempo de ejercer el albaceazgo.
El articulo 3705 excluye a los emancipados para ser testigos de los testamentes; pensamos que no. Dado
que el artculo 133 reconoce la capacidad para todos los actos de la vida civil, con la sola excepcin de
las restricciones de los artculos 134 y 135.

La autorizacin judicial no ser dada sino en caso de absoluta necesidad o de ventaja evidente (art. 136)
Una vez autorizado el emancipado para el acto, no podr pretenderse su nulidad demostrando que ha
sido inconveniente para l. Si el acto autorizado supone la venta de bienes del emancipado ser
necesaria la subasta pblica.

43
El artculo 168 resuelve que los menores emancipados necesitan autoridad paterna o judicial para
contraer matrimonio.

Penados

La incapacidad civil de los penados no esta contemplada en el CC., sino en cdigo penal. El art. 12 del
CP. establece que la reclusin y prisin por ms de 3 aos importa (mientras dura la pena) la privacin de
la patria potestad, de la administracin y disposicin de los bienes por actos entre vivos. El penado
quedar sujeto a la curatela establecida en el cdigo civil para los incapaces.
El fundamento de la incapacidad civil de los penados se discute en la doctrina. Unos dicen que la
interdiccin sera una pena accesoria (resabio de la muerte civil) y otros dicen que obedecera a un
propsito de defensa del condenado y de su familia (Borda). La asignacin de un curador es
consecuencia necesaria de la imposibilidad de hecho en que se encuentra el recluso para atender con
eficacia sus intereses y para desempear normalmente la patria potestad.
La condena no significa la privacin de la patria potestad sino la supresin de su ejercicio.
El penado mantiene su capacidad para todos los dems actos de la vida civil. Sin embargo deben
considerarse incluidos dentro de la interdiccin los que sean una consecuencia necesaria de los
enumerados en el Art. 12 (Ej.: no puede estar en juicio cuando se controvierten derechos patrimoniales o
est en juego la patria potestad)
Los penados pueden: testar, contraer matrimonio, reconocer hijos naturales, estar en juicio siempre que
no se trate de acciones relativas a su patrimonio o al ejercer de su patria potestad. Pueden iniciar accin
de divorcio y designar libremente el procurador que va a representarlo.

Los penados tambin tienen algunas incapacidades de derecho:

No pueden ser tutores ni curadores
Es incapaz de suceder el condenado en juicio como autor principal o como cmplice por delito o
tentativa de homicidio contra el causante, su cnyuge o descendiente y el condenado por adulterio con la
mujer del difunto.
No se puede casar el autor voluntario, cmplice o instigador del homicidio de uno de los cnyuges.
La condena por ms de tres aos de prisin o reclusin conlleva la perdida de toda jubilacin o
pensin- si el penado tuviera esposa e hijos o padres ancianos o desvalidos, corresponder a estos el
importe de la pensin o jubilacin.
Si la condena es de ms de tres aos el condenado no puede ocupar cargos pblicos (aunque
provengan de eleccin popular), no tiene derecho electoral.

La incapacidad de hecho del penado comienza desde el momento de la sentencia definitiva y subsiste
mientras este privado de la libertad. La fuga no influye en esta situacin y no le hace recuperar su
capacidad. (Salvo los derechos de los terceros contrayentes de buena fe). Para que cese la interdiccin
es necesario que el penado haya recobrado su libertad por causa legal (cumplimiento de la pena, indulto,
amnista o libertad condicional.)

44
Bolilla 7
Incapaces de Hecho. Dementes

El articulo 141 antiguamente defina a los dementes como los individuos de uno u otro sexo que se hallen
en estado habitual de mana, demencia o imbecilidad, aunque tenga intervalos lcidos o la mana sea
parcial.
EL error fundamental fue encarnar el problema desde el punto de vista mdico; el nico que tiene
relevancia jurdica es la dilucidacin de si est dotado o no de aptitud mental para ejercer sus derechos.
Debe considerarse demente toda persona que, a consecuencia de una perturbacin de sus facultades
mentales, carece de aptitud para conducirse a s misma y en sus relaciones de familia y para administrar
sus bienes.
La ley 17.711 dio una nueva y precisa redaccin a este articulo: se declaran encapaces por demencia
las personas que por causa de enfermedades mentales no tengan aptitud para dirigir su persona o
administrar sus bienes. El artculo 145 dispone que no podr pedirse la declaracin de demencia de los
menores de 14 aos. Esto se debe a que los menores de 14 se encuentra en un estado similar, aunque
no igual, en lo que atae a su capacidad. Esto no es valido para las mujeres menores de 14 aos que por
emancipacin matrimonial si pueden declararse insanas.

Dado que esta es una materia muy delicada, el propio CC tiene las normas procesales del juicio de
insania con el objeto de garantizar la seriedad del pronunciamiento.
El articulo 144 enumera a las personas que pueden pedirla declamacin de demencia: el esposo o
esposa no separados personalmente o divorciados vincularmente, los parientes del demente
consanguneos y afines/adoptivos hasta 4to grado. el ministerio de menores, el respectivo cnsul (si el
demente fuera extranjero, esto Bibiloni lo descarta dado que le corresponde al Ministerio sea o no
extranjero) y cualquier persona del pueblo, cuando el demente sea furioso o incomode a sus vecinos (si
presenta carcter de locura y el peligro o incomodidad implica a 3eros).
La enumeracin de este artculo es limitativa y no debe admitirse la denuncia hecha por socios,
acreedores, amigos o mandatarios, no obstante que el inters sea econmico o simplemente afectivo de
esas personas en la interdiccin resulta evidente. Es claro que a ellas les queda la posibilidad de hacer la
denuncia ante el Ministerio de Menores, a fin de que ste inicie la insania.-
Por ms de que sea limitativa, no debe interpretarse en forma tan rigurosa que impida reconocer el
derecho de iniciar la insania al tutor, pues su deber de velar por su pupilo lo obliga a hacerla. No puede
negarse el derecho del propio insano a pedir su interdiccin.

Interpuesta la solicitud de demencia, dispone el artculo 147, debe nombrarse para el demandado como
demente, un curador provisorio que lo represente y defienda en el pleito, hasta que se pronuncie la
sentencia definitiva.
El curador ad litem es parte necesaria y esencial en el juicio de insania. Si la demanda se hubiere
acompaado de dos certificados mdicos, la designacin se har inmediatamente despus de la vista de
que la denuncia debe darse al asesor de menores; si no hubiere sido posible acompaar el certificado,
ser necesario ordenar previamente la revisada por dos mdicos de tribunales y si del informe de stos
surgiera la seriedad de la denuncia, se nombrar el curador ad litem.
La eleccin del curador ad litem es una facultad privativa del juzgado; pero debe preferirse personas que
sean extraas a la familia, como garanta de imparcialidad.
El juez deber nombrar un curador provisorio a los bienes, si la demencia apareciera notoria e indudable
(art. 148).
Solo puede designarse si se concurren las siguientes circunstancias: que haya bienes, que la demencia
sea notoria y evidente. Esta medida implica privar al presunto insano de la administracin de sus bienes.
El curador provisorio tomar administracin de los bienes previo inventario y sus funciones se limitan
exclusivamente al aspecto patrimonial. SI el demente fuera menor de edad, el curador provisorio ser el
padre, madre o tutor (art. 149).
El auto que designa curador a los bienes, debe decretar la inhabilitacin general de los bienes y las
medidas tendientes a asegurar la indisponibilidad de los bienes muebles.

La pericia mdica es la prueba fundamental en el juicio de insania; el CC dispone que la declaracin de

demencia no podr hacerse sino despus de un examen de facultativos (art. 142), aunque la demencia
fuere notoria y el enfermo estuviera internado en un hospicio.
El dictamen medico adems de declarar la demencia o no va a calificar la enfermedad, encuadrndola
dentro de una clasificacin cientfica (art. 143).

Durante y mientras no haya recado sentencia definitiva que lo declare interdicto, el insano sigue en uno
de su capacidad legal, puede contratar y administrar sus bienes; salvo que la demencia fuere notoria, en
cuyo caso el juez puede separarlo de la administracin de sus bienes. En el juicio de insania son parte
el denunciante, el presunto insano, el curado ad litem y el asesor de menores.

Efectos de la declaracin de insania

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Interdiccin

La declaracin de demencia convierte al enfermo en un incapaz de iure; queda interdicto. El articulo 472
expresa que a partir de ese momento sern de ningn valor los actos de administracin que realice, lo
que implica tambin la nulidad de los de disposicin. La incapacidad no solo comprende los actos
patrimoniales sino tambin los extrapatrimoniales. Para el cuidado de su persona y sus bienes se designa
un curador.

Los actos anteriores a la declaracin son, en principio, validos. El artculo 473 dispone que podrn ser
anulados, si la causa de la interdiccin declarada por el juez, exista pblicamente en la poca en que
fueron ejecutados. La ley 17.711 le agreg un prrafo que en parte la aclara y la modifica, acentuando la
proteccin a terceros de buena fe: si la demencia no era notoria, la nulidad no puede hacerse valer, haya
habido o no sentencia de incapacidad, contra contratantes de buena fe y a titulo oneroso.
La accin de nulidad que los interesados deben realizar debe basarse en la demostracin de que si la
demencia exista en esa poca en que el acto se realiz y que esta era publica o notoria. Si por el
contrario la demencia no era notoria, el impugnante del acto deber demostrarla. Adems de la demencia,
que el acto era gratuito o que el otro contratante tenia conocimiento de la enfermedad mental (mala fe). La
notoriedad de la demencia hace presumir la mala de la otra parte, sin que se admita prueba en contrario.
La ley no protege los contratos a titulo gratuito; respecto a ellos basta probar la demencia, aunque no sea
notoria.

Los actos posteriores a la declaracin son nulos (art. 472). Este principio era absoluto pero la ley 17.711
ha introducido en este punto una importante reforma, sentando el mismo principio respecto a los actos
celebrados antes de la declaracin de insania: si la demencia no es notoria no puede hacerse valer contra
el contratante de buena fe y a titulo oneroso (art. 473). Sin embargo existe una diferencia importante entre
los actos anteriores y los posteriores. Los primeros se impugnan validos de tal modo que es el
representante del insano quien debe probar o la demencia en el momento de la celebracin del acto y su
carcter notorio o el conocimiento de la demencia por el tercero que contrata o el carcter gratuito del
acto.
Los posteriores son en principio nulos y es el tercero quien debe probar que esa nulidad no le es oponible
y para ello debe acreditar que la demencia no era notoria y que el acto fue oneroso. Los representantes
del insano pueden exceptuarse demostrando la mala fe del tercero.

Intervalos lcidos: Los intervalos lucidos tienen importancia en materia testamentaria. El articulo 3615
dispone que podrn testar los dementes durante un intervalo lucido, siempre que sea suficientemente
cierto y prolongado como para asegurarse de que la enfermedad ha cesado por entonces.
La doctrina esta dividida. Para algunos la norma solo refiere a los dementes de hecho, no a los
interdictos. Para otros, alude tanto a los declarados como a los no declarados.
El fin de esta disposicin es muy claro: convalidar las disposiciones testamentarias, siempre que el juez
tenga el convencimiento de que, en el momento de otorgarlas, el testador estaba en pleno uso de su
razn.

Responsabilidad: los insanos carecen de responsabilidad por los perjuicios que causaran por sus
hechos ilcitos (art. 1076), salvo que sean realizados en un intervalo lcido, estn o no declarados
dementes (art. 1070)
El cdigo tenia un concepto de responsabilidad civil que se basaba en el dolo, culpa o negligencia del
autor del hecho (art. 1067) y como los actos realizados por dementes se reputan si discernimiento (art.
921) y son involuntarios (art. 1070) es natural que no surja de ellos responsabilidad alguna. Esto era
sumamente injusto. Es por esto que nuestro cdigo suple la responsabilidad con la del curador (art. 1117),
pero el remedio no siempre es eficaz, porque los dementes no declarados no tiene curador y en cuanto a
los interdictos, a veces el curador queda exento de culpa (lo que ocurre siempre que no habitare con el
insano o que probare que le ha sido imposible impedir el hecho ilcito de su curador.
La 17.711 ha introducido dos reformas capitales que a pesar de que la irresponsabilidad de los dementes
sigue en pie, estn destinadas a cubrir e invalidad, por lo menos en parte la extensin de esta. La primera
es un agregado al articulo 907 los jueces podrn tambin disponer un resarcimiento a favor de la victima
del dao, fundado en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del
hecho y la situacin personal de la victima.
La segunda consiste en la introduccin de la teora del riesgo en el artculo 1113. Afirmar que el dueo o
guardin de la cosa que hubiere producido un dao solo podr eximirse de responsabilidad probando que
de su parte no hubo culpa, agrega: pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa,
solo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la victima o de un tercero
por quien no debe responder.
El demente responder no ya como autor del hecho, sino como dueo o guardin de la cosa con que se
hizo el dao.

Internacin

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Otra consecuencia posible de la declaracin de demencia es la internacin del enfermo. Esta se da en
casos donde el insano se dae a si mismo o dae a otros (art. 482) Esta resolucin es de carcter
excepcional y se toma en miras de la proteccin del enfermo o de terceros.
Solo procede una vez declarada la demencia; el juez podr disponerla antes de dictar la sentencia,
cuando el peligro para s o para terceros fuere notorio. Tambin puede proceder la internacin cuando lo
pidiere el propio interesado o su representante legal.
Aunque el estado del enfermo no justifique la declaracin de demencia, el juez puede disponer la
internacin de quienes tengan trastornos mentales, o sean alcohlicos crnicos o toxicmanos, para su
asistencia en establecimientos adecuados (art. 482)
La ley viene as a protegerlo contra s mismo.
Esta internacin debe ser dispuesta a pedido de las personas enumeradas en el artculo 144, previo
dictamen medico del que resulte la necesidad o gran conveniencia de la internacin. El auto designar el
establecimiento en donde se har la internacin, que debe ser adecuado. Tambin debe designarle un
defensor especial para asegurar que aquella no se prolongue ms de lo indispensable y aun para evitarla,
si se pueden prestarle debida asistencia las personas obligadas a la prestacin de alimentos.

Cesacin de la incapacidad

El levantamiento de la interdiccin procede cuando el enfermo se haya restablecido completamente (art.

150). Para ello es necesaria una declaracin judicial, previo examen practicado por facultativos y con
audiencia del ministerio de menores.
Pueden pedir el levantamiento de l interdiccin todas las personas a las que el articulo 144 autoriza a
solicitar la declaracin de demencia, hayan o no sido las que pidieron sta. Solo se exceptan las
personas del pueblo. Del mismo modo, pueden hacerlo los curadores.

Dementes no declarados

Mientras el demente no haya sido declarado como tal en juicio conserva su plena capacidad civil (art.
140). Esto no significa que todos sus actos sean vlidos, pues comprobada la demencia a pedido de parte
interesada, aquellos no pueden reputarse voluntarios y por lo tanto, estan sujetos a impugnacin.
La solucin de la cuestion varia segn que la impugnacin sea hecha en vida del insano o despus de su
muerte.
En cuanto a la primera hiptesis, ela rticulo 473 dispone que los actos anteriores a la declaracion de
demencia podrn ser anulados si la causa de interdiccin declarada por el juez exita pblicamente en la
epoca en que ellos fueron ejecutados. Pblicamente hace referencia a que sea notoria para la persona
que pretende hacer valer el acto. Si la accion de nulidad se inicia despus de la muerte del presunto
demente solo puede prosperar en caso de que ocurra una de estas dos situaciones: la demencia resulte
del acto en si mismo o bien el acto impugnado se haya celebrado despus de iniciado el juicio de insania
(art. 474)

Actos de ltima voluntad

Basta probar que el testador no se hallaba en completa razn al tiempo de hacer sus disposiciones, para
que la nulidad prospere (art. 3616). No es necesario que la demencia surja del mismo testamento o que
se hubiera iniciado el correspondiente juicio de insania. Ahora bien, la prueba debe ser concluyente y no
dejar duda alguna en el animo del juez, pues en el caso de duda la ley presume que toda persona est en
su sano juicio (art. 3616)

Sordomudos

La sordomudez se puede deberse a distintas causas: una enfermedad mental, un trastorno puramente
fsico o a un accidente; puede ser algo congnito o de un hecho sobreviviente en la edad madura.
El artculo 153 sostiene que solo pueden ser interdictos los sordomudos que no saben darse a entender
por escrito. Esto hace referencia a que debe poder exteriorizar su pensamiento y voluntad y que se pueda
indicar una plena comprensin de lo que escribe.

Interdiccin: Los sordomudos estn sometidos al mismo rgimen jurdico de los dementes, segn lo
dispone el artculo 154. Son incapaces absolutos y quedan sujetos a interdiccin, la que solo podr
decretarse luego del juicio respectivo, que habr de tramitar con los recaudos establecidos para el de
insania (art. 154 y 155) y a solicitud de las mismas personas que pueden pedir la declaracin de
demencia (art. 156)
En el juicio para interdiccin se realiza un examen mdico facultativo; en este caso particular, el articulo
155 dispona que aquel ser nicamente para verificar si pueden o no darse a entender por escrito. Esto
evidenciaba un error ya que puede ser sordomudo por un trastorno mental serio, es por esto que es

47
importante declararlo como insano en ese caso, dado que el sordomudo, a diferencia del demente, est
capacitado para contraer matrimonio y es responsable por los hechos ilcitos.
Por esto la ley 17.711 agrega si no pudieren expresar su voluntad de ese modo, los mdicos examinaran
tambin si padece de enfermedad mental que les impida dirigir su persona o administrar sus bienes y en
tal caso se seguir el tramite de incapacidad por demencia.

Matrimonio: El sordomudo puede contraer matrimonio si sabe manifestar su voluntad en forma

inequvoca por escrito o de otra manera (art. 166, inc 9). Esta disposicin es objetable en cuanto no exige
como condicin ineludible la aptitud de darse a entender por escrito. Este punto hace que la doctrina se
pregunte si verdaderamente un sordomudo que no sabe darse a entender por escrito puede
verdaderamente entender y lidiar con los problemas y cuestiones que provienen del matrimonio. Con esta
razn, Bibiloni prohibi en su anteproyecto el casamiento de los sordomudos que no saben darse a
entender por escrito.

Responsabilidad por actos ilcitos: El art. 921 reputa sin discernimiento los actos ilcitos practicados por
menores de 10 aos y dementes (no en Intervalos Lucidos). Los sordomudos no entran en esta
enumeracin de tal modo que los actos realizados por ellos se reputan hechos con discernimiento.
Los sordomudos deben reputarse responsables por sus actos ilcitos, puesto que no carecen de
discernimiento; y pueden adquirir la posesin de las cosas para lo cual son capaces los menores de 10
aos.

La interdiccin de los sordomudos solo podr levantarse de conformidad a los mismos procedimientos
que se requieren para el caso de demencia.

Incapacidad de derecho: Los sordomudos no pueden testar por acto publico (art. 3651), ni ser testigos
en testamentos ( art. 3708). Los mudos no pueden ser tutores ni curadores (Art. 398). Los ciegos no
pueden ser testigos en los testamentos.

48
Bolilla 8
Nombre. Naturaleza y caracteres

El nombre es el modo ms antiguo de designacin e identificacin de una persona dentro de la sociedad

en que vive.

Evolucin histrica: el nombre es la forma ms antigua de designacin e identificacin de una persona

dentro de una sociedad. En las sociedades primitivas y poco numerosas, el nombre era individual. Pero
ello result insuficiente en los pases densamente poblados.
As, en roma al nombre individual se le agrego el nombre de familia (lo que vendra a ser el apellido) y
ms adelante se empez a usar un tercer nombre que era como un sobrenombre individual, pero que
luego se transmita de padres a hijos, para distinguir a las distintas de un mismo apellido.
A la cada del imperio romano, los pueblos brbaros continuaron con su costumbre primitiva de usar un
slo nombre individual.
Pero a medida que los pueblos y ciudades se poblaban ms densamente, se hacia necesario agregar al
nombre de pila un sobrenombre que permitiera distinguirlo de los que tienen el mismo nombre. Lo ms
frecuente era agregar al nombre de pila hijo de... (Carlos hijo de Fernando). Ms tarde la expresin hijo
de... fue remplazada por la terminacin ez (Carlos Fernndez). Otras veces se tomaba de su oficio:
labrador, herrero, escribano, tejedor. Tambin se tomaba de alguna caracterstica o defecto fsico: blanco,
cojo, calvo. Los seores feudales tomaban el nombre de sus tierras anteponiendo de. Con el transcurso
del tiempo estos sobrenombres o apodos se fueron haciendo hereditarios y se transformaron en el
apellido.

Naturaleza jurdica: existen diversas teoras sobre la naturaleza jurdica del nombre
Para algunos, el nombre es un derecho de propiedad del cual es titular la persona que lo lleva. Esta
teora, ha sido desechada por toda la doctrina moderna. El nombre de las personas naturales es algo
inmaterial que esta fuera de comercio, es inalienable e imprescriptible. No es una propiedad ya que no
tiene contenido econmico.
El nombre es un derecho de la personalidad. El nombre forma parte de la personalidad del hombre, su
honor est ntimamente vinculado a l.
El nombre es una institucin de polica civil o institucin general de orden pblico, porque sirve para la
identificacin de las personas (de ah su inmutabilidad que se apoya en una razn de seguridad social).
La verdadera naturaleza jurdica del nombre est dada por la confluencia de estos dos puntos de vista:
el nombre es a la vez un derecho de la personalidad y una institucin de polica civil. Este es el criterio en
el que se baso la ley 18.248 (es la ley que regula el nombre hoy en da)

Caracteres
Est fuera del comercio; es inalienable e imprescriptible; el uso prolongado no da derecho a otro
nombre que el propio.
Es inmutable; solo por causas graves puede ser autorizada una persona a cambiar su nombre.
Es obligatorio; todos tienen el derecho y el deber de llevar un nombre.
Es indivisible; nadie puede tener un nombre frente a unos y frete a otros uno distinto

El nombre Propio o de Pila

El nombre se adquiere por su inscripcin en el acta de nacimiento. Puede elegir el nombre: los padres, si
los padres convivientes no se ponen de acuerdo la cuestin debe decidirse judicialmente (art. 264 ter); en
el caso de que los padres no pudieran (incapacidad o ausencia/ faltasen hijo matrimonial no
reconocido) ser elegido por los tutores, guardadores, el ministerio de Menores y por ltimo, los
funcionarios del Registro de Estado Civil. (Art. 2 ley 18.248)
Cuando la persona hubiere usado el nombre de pila con anterioridad a su inscripcin en el registro, se
anotar con l, siempre que se ajuste a las limitaciones que la misma ley establece.

Limitaciones: Las personas autorizadas por la ley tienen libertad para elegir el nombre de pila dentro de
las siguientes limitaciones:
No podrn inscribirse nombres extravagantes, ridculos, contrarios a nuestras costumbres, que
expresen o signifiquen tendencias polticas o ideolgicas, o que susciten equvocos respecto del sexo.
(Art. 3, inc. 1)
Los nombres deben ser castellanos; no pueden inscribirse los extranjeros excepto que estn
castellanizados por el uso o cuando se tratare de los nombres de los padres del inscripto, si fueren de
fcil pronunciacin y no tuvieren traduccin en el idioma nacional (art. 3, inc. 2). Este ha trado muchas
variantes en la jurisprudencia. Esta prohibicin no rige para los hijos de los funcionarios o empleados
extranjeros de las representaciones diplomticas o consulares acreditadas en nuestro pas y de los
miembros de misiones pblicas o privadas que tengan residencia transitoria en el territorio de la republica.
Podrn inscribirse nombres aborgenes derivados de voces aborgenes autctonas y latinoamericanas.
Imponer apellidos como nombres

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 No se puede imponer primeros nombres idnticos a los hermanos vivos (Art. 3, inc. 4)
No se pueden imponer ms de tres nombres de pila (art. 3. Inc.5)

Debe velar por el cumplimiento de las normas relativas al nombre no solo el fiscal, sino tambin la
direccin del registro civil que est obligada a oponerse a la inscripcin de nombres que no se ajusten a
ellas y tiene carcter de parte en las actuaciones jurdicas que promueven los interesados con motivo de
la imposicin o cambio de nombre (art. 67. Ley 14.586) con facultad de oponerse y apelar.
Las resoluciones denegatorias del Registro Civil a la inscripcin de un nombre no se ajusta a las
prescripciones legales, son recurribles ante el Tribunal de Apelaciones en lo civil dentro de los 15 dias
hbiles de notificadas (art. 3, ley 18.248)

Apellido
El apellido es el nombre que corresponde a la familia. La imposicin del apellido obedece a normas que
varan segn los hijos sean:

Hijos matrimoniales: los hijos matrimoniales tienen el derecho y obligacin de llevar el primer apellido
del padre. A pedido de los padres podr inscribirse con el apellido compuesto del padre o agregar el de la
madre (desde los 18 aos lo puede hacer el hijo). Una vez adicionado el segundo apellido del padre o el
de la madre no podr suprimirse. Si la partcula de o del forma parte del apellido paterno, se transmite
a los hijos legtimos.
Hijos adoptivos: la ley de adopcin modifica parcialmente las disposiciones de la ley 18.248 sobre el
nombre. Es preciso distinguir dos tipos de adopcin:
a) Adopcin plena: el hijo adoptivo requiere la condicin del hijo legtimo. Lleva el apellido del padre o a
pedido de los padres puede agregarse su apellido compuesto o el apellido de la madre, tambin puede
solicitar esta adicin el hijo adoptivo cuando cumpla 18 aos. Si el adoptante fuere viuda o mujer casa
cuyo marido no hubiere adoptado al menor, ste llevar el apellido de aquella (salvo que haya causas
justificadas para ponerle el de casada). La ley 18.248 dispone que si se tratare de una mujer cuyo marido
no adoptare al menor, llevar el apellido de soltera de la adoptante, a menos que el cnyuge autorizare
expresamente a imponerle su apellido. Ya que la adopcin plena supone la ruptura total de todo vinculo
parentesco con la familia de sangre, no puede ya agregarse al apellido del adoptante el de sangre.
b) Adopcin simple: el hijo adoptivo deber llevar el apellido del adoptante, pero a diferencia del anterior,
podr agregar el de sangre. Si la adoptante es viuda, deber llevar su apellido, a menos que ella solicite
que se imponga al menor el apellido del cnyuge muerto.
Revocada la adopcin (que solo ocurre en el caso de adopcin simple) o declarada su nulidad, el
adoptado pierde el apellido de adopcin, recuperando el de origen. Sin embargo, si el adoptado fuere
conocido pblicamente por su apellido de adopcin puede ser autorizado por el juez a conservarlo (salvo
que la causa de la revocacin fuere imputable al adoptado).
Hijos extramatrimoniales: en cuanto a los hijos nacidos fuera del matrimonio, hay que distinguir
segn hayan sido o no reconocidos por sus padres:
a) Hijos reconocidos: el hijo adquiere el apellido del padre o de la madre que lo reconoci. Si el hijo es
reconocido por ambos simultneamente, adquiere el apellido del padre pudiendo agregar el de la madre.
Pero puede ocurrir que el reconocimiento no sea simultneo. Si el padre lo reconoce primero que la
madre, no hay problema, lleva su apellido, pudindose agregar el de la madre cuando esta lo reconozca.
Pero si la madre lo reconoce primero que el padre, el reconocido debe levar el apellido paterno (ya sea
anteponindole el materno o sustituyendo el materno). Puede ocurrir que el reconocido sea ya
pblicamente conocido por el apellido materno, lo que permite que el juez pueda autorizar el
mantenimiento del apellido materno. El pedido de mantenimiento materno lo pueden hacer los padres, o
bien por el interesado). Si la madre fuese viuda, el hijo llevar el apellido de soltera.
b) Hijos no reconocidos: el oficial de registro civil debe imponerle un apellido comn, es decir, un apellido
que por su difusin hace imposible vincular al recin nacido con una determinada familia.
Pero puede ocurrir que la denuncia no se haga en el momento del nacimiento, sino varios aos despus.
Si en este caso el menor hubiera ya usado un apellido por el que fuera conocido, debe imponrsele ese
apellido. Si mediare reconocimiento posterior, se le impondr el apellido de los progenitores en la forma
en que vimos en el punto anterior. Toda persona mayor de 18 aos que careciere de apellido, podr pedir
en el registro civil la inscripcin del que hubiera usado.

La mujer casada y el apellido: La ley 18.248 dispona que la mujer casada al contraer matrimonio deba
agregar el apellido del marido al suyo precedido por la preposicin de. Pero la ley de matrimonio
modific este aspecto, disponiendo que ser optativo.
Mientras los cnyuges permanecen unidos el apellido no presenta dificultades, pero en el caso de
separacin la situacin cambia:
Mujer separada personalmente: el derecho de la mujer de optar por llevar o no el apellido del marido se
mantiene despus de decretada judicialmente la separacin personal (pero a pedido del marido cuando
existieren motivos graves, los jueces podrn prohibir el uso del apellido del marido).

50
 Mujer divorciada: decretado el divorcio, la mujer pierde el derecho de seguir usando el apellido del
marido (salvo acuerdo contrario o que por ejercicio de su profesin fuese conocida por aquel nombre y
solicite conservarlo para sus actividades).
Mujer viuda: en caso de muerte del marido, la mujer tiene derecho a seguir usando el apellido del
difunto hasta que contraiga nuevo matrimonio.
En caso de nulidad de matrimonio, la mujer pierde el apellido del marido. Sin embargo, a pedido de ella
ser autorizada a seguir llevndolo si tuviere hijos y fuere cnyuge de buena fe.

Cambio o adicin del nombre

El nombre es una institucin de polica civil inmutable. Pero este principio no es absoluto. La vida real
presenta casos en que el cambio de nombre resulta necesario para la persona que lo lleva; para esto es
necesario que medie resolucin judicial y justa causa.

Nuestra jurisprudencia fue muy liberal con relacin al cambio de nombre. Con la sancin de la ley 18.248,
esta hizo ms restrictiva la posibilidad del cambio de nombre. Solo se admite el cambio cuando mediaren
justos motivos (art. 15)
Si el nombre tiene a nuestro idioma un significado ridculo o se presta a giros injuriosos o agraviantes o
de deformaciones maliciosas.
Si el nombre es contrario al sentimiento religioso del peticionante y al que predomina en la sociedad o
tiene significado ideolgico contrario a las ideas predominantes en nuestro medio.
Si es la traduccin del extranjero
Si se aduce error del oficial pblico al labrar el acta.
Si el nombre ha sido pblicamente deshonrado por los padres o por los homnimos; y constituya un
delito grave y que haya tenido pblica notoriedad.
Si el apellido fuera de difcil pronunciacin, podr pedirse su adecuacin grfica y fontica al castellano
al solicitarse la nacionalidad argentina y ante la misma autoridad que la concede (art. 7, ley 18.248)
Puede cambiarse el nombre de pila del hijo adoptivo menor de 6 aos (art. 13, ley 18.248)

Por el contrario no son causas suficientes para autorizar el cambio de nombre:

Motivos de orden puramente sentimental o familiar
El abandono del padre ya fallecido y el reconocimiento hacia el padrastro que lo educ y protegi.
La costumbre de usar un nombre distinto del propio.

La adicin del nombre

La adicin del nombre implica tambin una modificacin del nombre originario y por lo tanto se aplican las
mismas reglas sealadas para el cambio de nombre. Sin embargo es preciso hacer dos observaciones:
en algunos casos la adicin no solo se permite sino que est impuesta por la ley; la adicin no tiene la
misma trascendencia que el cambio de nombre, por el cual la jurisprudencia ha sido algo ms tolerante.
La adicin obligatoria se produce respecto a los hijos adoptivos, los hijos extramatrimoniales
reconocidos con posterioridad al nacimiento; salvo el derecho de mantener el nombre que se los hubiese
dado si ya se han hecho un nombre publico y su cambio le ocasiona perjuicios sociales o econmicos.
En los dems casos, la adicin de nombre se rige por los mismos principios del cambio, con algunas
atenuaciones. Es as que se reconocido el derecho de adicionar nombre o apellido:
- Si corresponde a tutor o guardador para con quien el peticionante tiene un deber de gratitud filial
- Si se trata de un hijo de padres desconocidos, a quien el oficial de Registro Civil le ha impuesto
dos nombres de pila, el lugar de nombre y apellido.
- Si se procura obviar los inconvenientes que resultan de la existencia de un homnimo y mucho
ms si ambos son primos y ejercen la misma profesin.
- Si se ha usado toda la vida y figura en la partida de bautismo y en otros documentos, tales como
la partida de matrimonio y la de nacimiento de sus hijos
- Si con la adicin se puede disimular el ridculo a que se presta un nombre.

Procedimientos

La modificacin, cambio o adicin de nombre tramitar por el procedimiento sumarsimo, con intervencin
del Ministerio Publico. El pedido se publicara una vez por mes, durante 2 meses. La sentencia es oponible
a terceros y se comunicar al registro Civil.
Ser juez competente en de la primera instancia del lugar en que se encuentra la partida original que se a
de ratificar, o el del domicilio del interesado.
Si se tratara simplemente de errores materiales que surgen evidentes del texto, la ratificacin puede ser
hecha por el director del Registro de oficio o a peticin de parte interesada.
Los interesados pueden intentar tambin la rectificacin por simple informacin judicial, con intervencin
del Ministerio Publico y del Director del Registro (art. 18)

51
Producida la modificacin, se rectificarn simultneamente las partidas de los hijos menores y la de
matrimonio si correspondiere (art. 19)
La ley ha querido dejar librada la rectificacin de las partidas de los hijos mayores a la iniciativa de stos.
En efecto, puede ocurrir que ellos se hayan hecho un nombre social, profesional o comercial y les resulte
perjudicial el cambio.

Proteccin jurdica del nombre del nombre

El nombre esta protegido por diferentes acciones que se reconocen al titular en previsin de posibles
ataques a su derecho:
Accin de reclamacin del nombre: es la accin que se concede a quien se le ha negado o
desconocido el derecho de usar su nombre. El titular, tiene la accin para demandar su reconocimiento y
pedir que se prohba toda futura impugnacin por quien lo negare. Adems, se podr pedir la publicacin
de la sentencia a costa del demandado. Aunque la ley no lo dice, adems de la publicacin en el Boletn
oficial, deber hacerse un diario de amplia difusin.
Accin de impugnacin del nombre: cuando una persona usara (en forma ilegitima) el
nombre de otra para su propia designacin, el titular podr demandar para que cese el uso indebido
(aparte de los daos). Si la homonimia procede de un cambio o adicin no resulta ilegitimo, a excepcin
de que se pruebe malicia en el cambio pedido y obtenido judicialmente. El juez esta autorizados a hacer
uso de las astreintes para obligar al demandado a cumplir la sentencia (art. 21)
Accin en defensa del buen nombre: es la accin que se tienen para impedir que se use el
propio nombre para designar cosas o personajes de fantasa. La accin requiere que el uso sea malicioso
y que produzca daos material y moral. Se impide que el uso malicioso que se da al nombre perjudique el
buen nombre y honor de una persona.

Las acciones podrn ser promovidas por el interesado, su cnyuge, ascendientes, descendientes y
hermanos. (Art. 22)

Seudnimo (falso nombre)

Con frecuencia las personas suelen ocultar su verdadero nombre bajo un seudnimo impulsadas por
razones distintas como ocultar su verdadera identidad o darle un realce. Puede formarse con un nombre y
apellido, con un prenombre, o con una designacin de fantasa.
El seudnimo se adquiere, segn algunos autores, por la sola voluntad del interesado. Pero este no es el
criterio seguido por la ley 18.248, segn la cual el seudnimo debe haber adquirido notoriedad para
merecer dicho amparo.
La eleccin del seudnimo no es completamente libre, se lo debe elegir de modo que no cause perjuicio a
nadie. El interesado puede cambiar el seudnimo cuantas veces quiera, a diferencia de lo que ocurre con
el verdadero nombre que es inmutable.
La ley reconoce el derecho al seudnimo siempre que ste se limite a una determinada esfera (artstica,
literaria). No podr extenderse a todos los actos de la vida de una persona, ya que ello seria como
cambiar el nombre, lo que esta prohibido. Los actos jurdicos suscritos con el seudnimo son
perfectamente vlidos dentro de la esfera de las actividades para las que se adopto el seudnimo. Y an
es valida fuera de esa esfera si el tercero es de buena fe e ignoraba el verdadero nombre del contratante.

Proteccin legal: cuando el seudnimo hubiera adquirido notoriedad, goza de la misma proteccin del
nombre (ej: el titular de un seudnimo puede impedir que otra persona utilice esa misma designacin
como propia).

Sobrenombre: es preciso no confundir el seudnimo con el sobrenombre. el seudnimo es elegido por el

propio interesado y el sobrenombre le es impuesto por otras personas. Adems el seudnimo se usa para
un determinado aspecto de la personalidad (designa al artista), en cambio el sobrenombre designa a toda
la persona. El sobrenombre tiene muy poca relevancia jurdica: slo sirve para individualizar a una
persona en los actos de ltima voluntad.

Estado de las personas

El estado de las personas es la posicin jurdica que ellas ocupan en la sociedad ocupan; es el conjunto
de calidades que configuran la capacidad de una persona y sirven de base para la atribucin de deberes y
derechos juridicos.. Hay distintas teoras sobre el contenido de la nocin estado.
Segn una teora (Borda) el estado es una nocin amplia que se refiere al posicionamiento del sujeto
con relacin a tres grupos de calidades que influyen en la capacidad.
- con relacin a las personas consideradas en s mismas: se puede ser mayor o menor de edad,
hombre o mujer, sano o insano, medico militar u obrero. En estos casos, la edad, el sexo, la salud mental,
la profesin, hacen surgir distintos derechos y obligaciones.

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 - con relacin a la familia: una persona puede ser casada o soltera, viuda o divorciada, padre o
hijo de familia, pariente, etc.
- con relacin a la sociedad en que vive: puede ser nacional o extranjero.
Hay otra teora que reduce el estado civil al estado de familia, afirmando que ste es el criterio del
cdigo civil.
Segn rivera ninguno de los dos criterios anteriores son descartable. Es indudable la relacin entre
estado y capacidad, toda vez que ste influye en aquel decisivamente. Por lo tanto, la calidad de mayor o
menor edad, sano o demente, comerciante, militar o sacerdote profeso, influye en la capacidad de hecho
y de derecho del sujeto (el magistrado no puede ejercer el comercio, el sacerdote no puede contratar sino
para su convento) o en la imposicin legal de ciertas obligaciones ( el comerciante tiene obligaciones
impuestas por la ley mercantil) En cambio el ser nacional o extranjero carece hoy de relevancia en el
mbito del derecho privado (art. 53) Pero tambin es cierto que el cdigo civil alude al estado refirindose
al estado de familia (as cuando nos preguntan por el estado civil contestamos soltero, casado, divorciado,
viudo). Rivera se refiere al estado limitndose al estado de familia.

Extensin de la nocin de estado de familia

Antiguamente un sector de la doctrina circunscriba la nocin de estado de familia a las relaciones
derivadas de la filiacin y, en particular, de la filiacin legitima. Si bien tal concepcin poda encontrar
andamientos en algunas disposiciones del cdigo que limitaban los vnculos familiares a los legtimos, hoy
se encuentran absolutamente superada y no solo por la derogacin de tales preceptos, sino tambin
porque resultada claro que las relaciones conyugales y las parentales tambin forman parte de la nocin
de estado de familia. El estado de familia se determina con relacin a:
- El matrimonio, con los que se puede ser: soltero, casada, viudo, divorciado, separado
personalmente, separado de hecho;
- Las relaciones parentales, que se dividen en tres grupos:
1. Parentesco consanguneo, que es el que uno a las personas que tiene vinculo de
sangre.
2. Parentesco adoptivo, que se crea por un imperio legal cuando una adopcin es
concedida judicialmente
3. Parentesco por afinidad, que es el que se tiene con los parientes consanguneos del
cnyuge.

Elementos del estado. Caracteres

Entendemos por elementos del estado a las distintas calidades jurdicas que confluyen a configurarlo y
que en consecuencia dan origen a derechos y obligaciones. Tales son: el sexo, la edad, la salud mental,
la profesin, la circunstancia civil, el origen (ser nacional o extranjero). El estado se modifica a veces
voluntaria o involuntariamente.

El estado de las personas se vincula directamente con los derechos que le corresponden al hombre como
tal, como miembro de una familia y como ciudadano. Este tiene caracteres particulares:
Inalienable: no esta en el comercio jurdico; no se puede negociar, ni transar respecto a el. Ello no
impide que se pueda modificar por voluntad de la persona.
Imprescriptible: el transcurso del tiempo no ejerce ninguna influencia sobre l.
El ministerio pblico es parte en todo lo que se refiere al estado de las personas

Titulo de estado: el estado de familia supone la existencia de un vinculo biolgico (el hijo por procreacin
de los padres) o jurdico (el matrimonio)

Posesin de estado: el tema de la posesin de estado se presenta slo en materia de familia: poseer un
estado es gozar de las ventajas anexas al mismo y soportar sus deberes. Es vivir, en la realidad de los
hechos como corresponde al padre, hijo, esposo, parientes. Goza de la posesin del estado el hijo que no
est inscripto como tal, pero recibe de otra persona el trato de hijo. Tambin existe posesin de estado de
cnyuges quienes aparentan serlo pero en realidad conviven en situacin de concubinato.

Acciones de estado: son acciones judiciales que implican controversia sobre el estado. Esas acciones
pueden estar dirigidas a:
- Comprobar un estado de familia para otorgar un titulo de estado de familia. Ej: accin de
reclamacin de filiacin, de adopcin.
- - Extinguir el titulo de estado de familia. Ej: accin de divorcio, de nulidad de matrimonio, de
nulidad de adopcin, de desconocimiento de paternidad.
Las acciones pueden se clasifican en:
Acciones constitutivas: son aquellas que tienden a obtener una sentencia que cree un estado de
familia nuevo, o que modifique o extinga el existente. Ellas son las acciones de divorcio y de filiacin
adoptiva.

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 Acciones declarativas: son aquellas que tienden a obtener un reconocimiento de un estado de familia
existente anteriormente. Son las acciones de filiacin.

Registro civil
El origen del registro civil se debe buscar en Grecia y Roma. Existieron registros de personas. Pero no era
propsito de quienes los crearon precisar el estado de aquellas, sino agruparlas en categoras para
facilitar el censo, con fines econmicos, militares y polticos.
A la cada del imperio romano, la iglesia catlica retomo la idea y asumi la tarea de llevar los registros de
los nacimientos, el matrimonio y la muerte. Las ventajas de estos registros resultaron tan evidentes, que
las autoridades civiles los aprovecharon haciendo fe en los asientos de los libros de las parroquias.
Con la reforma, los protestantes se vieron ante un serio problema (quedaron sin prueba la existencia de
muchas personas). Con la revolucin francesa se produce una secularizacin de los registros que pasan
a ser llevados por el estado.
En nuestro pas, la existencia y el estado de las personas se probaron con los registros parroquiales. Con
la sancin del cdigo civil se produjo la secularizacin de los registros y se elimina el valor de las partidas
parroquiales. al principio los registros eran llevados por las municipalidades, luego paso a manos
provinciales y en 1963 se le da carcter nacional a la organizacin del registro civil.
La organizacin del registro civil est complementada con la del registro nacional de las personas cuyo
objeto fundamental es anotar y certificar la identidad de todas las personas de existencia visible que
tengan domicilio en el pas (con excepcin del cuerpo diplomtico extranjero).
Resulta obvio destacar su importancia dado que es all donde se registran todos los hechos
fundamentales de la vida de una persona: el nacimiento, la adopcin, el matrimonio y la defuncin. En los
registros por decreto deben llevarse los siguientes libros: nacimiento, matrimonios, defunciones e
incapacidades. Los registros locales por resolucin pueden agregar otros libros si fuese necesario.

Pruebas del estado civil:

Las partidas: se llama partidas a los asientos de los libros del registro civil y las copias sacadas de ellos
con las formalidades de la ley. Estos documentos tienen el carcter de instrumentos pblicos y por
consiguiente el valor probatorio de los instrumentos pblicos. Las actas parroquiales tienen valor de
instrumento pblico solo para aquellas anteriores a la existencia del registro civil.
Valor probatorio: Las partidas originales y sus copias o certificados son instrumentos pblicos (art. 979) y
tienen el valor probatorio como tales. La ley 18.328 ha dado carcter de instrumento pblico a las libretas
de familia.
La edad, sexo y nombre se prueban por la partida de nacimiento. Las otras pueden servir como prueba
supletoria. En cuanto a la filiacin, tambin se prueba por ella, pero en este caso tiene igual valor la de
reconocimiento de paternidad o maternidad y la trascripcin en el registro de las sentencias relativas al
estado.

Nulidad de las partidas: la nulidad de las partidas debe juzgarse con benevolencia, ya que la
irregularidad de los asientos se debe casi siempre a culpa del encargado del registro y sera injusto
sancionar a las partes interesadas por hechos que no les son imputables. No hay que confundir la nulidad
del instrumento con la nulidad del acto. La invalidez de los asientos no anula el matrimonio, que puede
probarse por otros medios.
Las partidas pueden ser anuladas:
Si existe contradiccin entre las partidas del registro y la realidad misma (ej: la partida de defuncin de
una persona viva).
Si falta la firma del encargado del registro, de las partes o de los testigos.
Si la partida ha sido extendida por quien no esta encargado del registro (ya sea porque no ha sido
designado legalmente o porque ya se ha notificado su suspensin, destitucin o reemplazo).
Si el encargado actu fuera de su jurisdiccin.
Si el propio oficial pblico interviniera en el acto como parte.

Rectificacin de las partidas: a veces resulta indispensable proceder a la rectificacin de las partidas,
ya que en ellas hay errores materiales o declaraciones falsas, o porque el interesado ha cambiado o
adicionado su nombre. El procedimiento establecido en el decreto-ley 8204/1963 para la rectificacin de
las partidas del Registro civil es tambin aplicable a las actas parroquiales anteriores a la vigencia de
aquella ley.

Prueba supletoria: si bien las partidas son la prueba por excelencia del estado civil de las personas,
puede ocurrir que no haya registros o que no constare en ellos asiento o que los asientos no estn
llevados en debida forma. En ese caso seria necesario acudir a otros medios de prueba, ya que el estado
no puede quedar sin comprobacin. (Art. 85, 87 y 108 CC)
Para que se proceda a la prueba supletoria es necesario la imposibilidad de presentar la partida. Puede
presentarse tambin la hiptesis de que el peticionante ignore totalmente el lugar y fecha de su
nacimiento. Siendo as y apareciendo el hecho como verosmil, debe dispensrselo de toda demostracin,
pues lo contrario importara obligarlo a una prueba imposible: la de su desconocimiento.

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No existe ninguna limitacin legal acerca de los medios procedentes para demostrar el estado de una
persona en caso de prdida o destruccin de los registros, o por falta de asiento.
La prueba ms importante es la documental (las parroquiales); tiene el mismo valor el pasaporte del
extranjero, los llamados papeles de familia. Es muy frecuente el uso de la prueba testimonial.

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Bolilla 9
Domicilio. Nociones bsicas. Concepto

El domicilio es el lugar que la ley fija como asiento de la persona, para la produccin de determinados
efectos jurdicos. Es una exigencia indudable del buen orden, que las personas puedan ser ubicadas en el
territorio. Es necesario que exista un lugar determinado en donde se les pueda exigir el cumplimiento de
sus obligaciones, el pago de impuestos, etc.; donde se los puede notificar judicial o administrativamente;
se precisa que las personas tenga un asiento jurdico en donde puedan reclamar la proteccion de las
leyes
Desde el punto de vista jurdico el domicilio es aquel lugar en que la ley ubica a la persona para el
cumplimiento de sus obligaciones.
El domicilio siempre est determinado o fijado por la ley.

El domicilio se clasifica en general u ordinario y en especial. El primero se aplica a la generalidad de los

derechos y obligaciones; en cambio el segundo es un domicilio de excepcin y se aplica solamente a
ciertas relaciones jurdicas especialmente determinadas en caso particular.
A su vez, el domicilio general u ordinario se clasifican en real y legal. Nuestros cdigo alude tambin al
domicilio de origen pero, en realidad, ste no forma una categora aparte, sino que est comprendido
dentro del concepto de domicilio legal.

Domicilio general u ordinario

Domicilio real: el domicilio real de las personas es el lugar donde tienen establecido el asiento principal
de su residencia y de sus negocios (art. 89). En necesario no confundirlo con la simple residencia
(permanencia temporaria en un lugar) o con la habitacin (permanencia accidental).
El art. 89 habla del asiento principal de la residencia y de los negocios. Pero puede ocurrir que se tenga la
residencia en un lugar y los negocios en otro. El cdigo ha previsto el caso en el art. 94, que dispone la
prevaleca del lugar en donde est establecida la familia.
Una doctrina muy generalizada sostiene que el domicilio real requiere dos elementos: uno objetivo que es
la residencia habitual; el subjetivo consiste en el animo o intencin de permanecer en l. La intencin no
constituye un elemento necesario del domicilio. Nuestro Cdigo alude varias veces a ella (Art. 96,97 y 99)
pero evidentemente la intencin que se toma en cuenta es aquella que se manifiesta en hechos
concretos, en actos exteriores. La intencin a que alude el cdigo es simplemente la conducta que
permite inferir una voluntad de hacer de ese lugar el centro de sus actividades.
El domicilio real est determinado exclusivamente por elementos objetivos.

Caracteres: el domicilio real es voluntario (depende de la voluntad de las personas), es mutable (se
puede cambiar de un lugar a otro) y es inviolable (segn el art. 18 de la CN).

Elementos del domicilio real: segn una doctrina muy generalizada el domicilio real requiere dos
elementos: uno objetivo, que es la residencia habitual y otro subjetivo que es la intencin de permanecer
en l. Borda considera que la intencin no constituye un elemento necesario del domicilio (Si yo vivo en
un lugar y no quiero permanecer en el pero no me voy. Sigue siendo mi domicilio real).( una persona
domiciliada en Bs.As, se va de viaje a por el mundo por tres aos y si no se establece definitivamente en
otro lado la ley presume la intencin de no cambiarlo. Pero si la misma persona se establece en Paris, y
hace de esta ciudad el centro de actividades y de su vida, por ms que en su interior tuviera la intencin
de volver a Bs. As., habra cambiado de domicilio)

Cambio de domicilio real: hemos dicho que es mutable, es decir que se puede cambiar. El cdigo civil
dispone que el cambio de domicilio se verifica instantneamente por el hecho de la traslacin de la
residencia de un lugar a otro, con nimo de permanecer en l (refutable) y tener all su principal
establecimiento (no bastara con que una persona cambiase de residencia, si el lugar anterior continua
siendo el centro de sus actividades)

Conservacin del domicilio: el domicilio solo se conserva por la sola intencin de no cambiarlo o de no
adoptar otro. (Art. 99) El domicilio real siempre esta determinado por la conducta, que permite inferir que
una persona ha hecho de ese lugar el centro de sus actividades, el sitio de su residencia habitual, de su
vida. Esta conducta es la que determina la adquisicin del domicilio, as como su cambio y conservacin.
Una persona no pierde un domicilio sino cuando adquiere otro, vale decir, cuando lo cambia.

Domicilio legal: segn el art. 90 de cdigo civil, el domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin
admitir prueba en contra, que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus
derechos y cumplimiento de sus obligaciones aunque de hecho no este all presente.

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El domicilio legal, a diferencia del real, es forzoso. Su eleccin no depende de la voluntad de la persona,
sino que es impuesta por la ley y no puede ser cambiado mientras dure la situacin jurdica de la cual
depende. No hay ficcin como muchos dicen ya que es la ley quien fija el lugar de domicilio.

Supuestos: el art. 90 del c.c. enumera distintas hiptesis de domicilio legal:

Funcionarios pblicos (eclesisticos o seculares): tienen su domicilio en el lugar en que cumplen
sus funciones, no siendo estas funciones temporarias, peridicas, o de simple comisin. La atribucin de
domicilio legal no comprende a los que desempean funciones temporarias y peridicas (ej: los
legisladores, los gobernadores).
Militares: los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que se hallen prestando
aqul sino manifestasen intencin en contrario. Los militares tambin son funcionarios pblicos, sin
embargo, nuestro cdigo ha credo conveniente tratarlos por separado.
Personas jurdicas: el domicilio de las personas jurdicas esta determinado por los estatutos o por la
autorizacin que les dio vida. Si en los estatutos o en la autorizacin no tuviesen un domicilio sealado el
domicilio es el lugar donde est situada su direccin o administracin.
En caso de que las sociedades o compaas comerciales tengan muchos establecimientos o sucursales,
tienen su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos. El cdigo fija este domicilio a los
efectos de las obligaciones all contradas por los agentes locales. No es solamente valida para las
obligaciones contractuales sino que se extiende a las obligaciones nacidas de la actividad de esa
sucursal, inclusive las que surgen de delitos o cuasi delitos cometidos por los representantes, agentes o
dependientes de las personas jurdicas.
Transentes, ambulantes y personas que no tiene domicilio conocido: tienen domicilio en el lugar
de su residencia actual (transitoria). Esta disposicin se vincula con la necesidad de domicilio. No es
necesaria la permanencia habitual de la personal, basta el simple hecho de su presencia actual.
Al hablar de personas que no tienen domicilio conocido la ley alude a aquellas a las cuales no se les ha
conocido nunca un domicilio. Porque si se sabe uno ese prevalece porque el ultimo domicilio conocido es
el que prevalece, cuando no es conocido el nuevo.
Incapaces: los incapaces tienen el domicilio de sus representantes
Personas que trabaja en casa de otras (mayores de edad): tienen el domicilio de la persona para
quien trabajan siempre que residan en la misma casa o en habitaciones accesorias con excepcin de la
mujer casada que habita en otra casa que la que ha constituido de comn acuerdo con su marido.

Domicilio de origen: aunque nuestro cdigo trata este domicilio separadamente del real y
del legal, es evidente que se trata de una hiptesis ms de domicilio legal. El domicilio de
origen es el lugar del domicilio del padre en el da del nacimiento de los hijos (es aplicables a
hijos matrimoniales como extramatrimoniales). Segn el art. 96 en el momento en que el
domicilio en pas extranjero es abandonado, sin nimo de volver a l, la persona tiene el
domicilio de su nacimiento. Salvo esta hiptesis el domicilio de origen carece de todo inters en
nuestro sistema legal, ya que desde el momento del nacimiento los menores tienen el domicilio
de sus padres o representantes legales

Necesidad y unidad del domicilio general:

Necesidad: es necesario el domicilio porque ninguna persona puede carecer de domicilio por cuanto se
trata de una exigencia del orden jurdico para poder ubicar territorialmente a los sujetos y as exigirles el
cumplimiento de sus obligaciones. y deberes.

Unidad: adems de necesario, el domicilio es nico. No se puede tener ms de un domicilio general. La

existencia de un domicilio legal tiene como consecuencia la desaparicin del real, slo cesando el motivo
que dio lugar al domicilio lega, desaparece ste y reaparece el real.
Este principio de unidad no es absoluto y tiene excepciones:
Las compaas con diversas sucursales tienen tantos domicilios como sucursales.
Las mujeres casadas, funcionarios pblicos, tienen el domicilio conyugal y el del lugar en que
deben llenar cumplir sus funciones y el general.
Las personas que ejercen dos o ms funciones pblicas permanentes, tienen tantos domicilios
como lugares en que ejerzan aquellas.
Las personas que residen alternativamente y por el mismo tiempo en dos o ms lugares, tiene
tantos domicilios como lugares de residencia. (Ej: una persona tienen una estancia en la provincia de Bs.
As. Con casa y adems un escritorio en la capital, y que vive alternativamente seis meses en ambos
lugares. En los dos lugares tiene su residencia).
El sistema de unidad de domicilio tiene crticas. La primera es que no responde a la realidad, ya que si
una persona el la practica tiene varios asientos de su residencia y de sus negocios, es injusto atribuirle el
carcter de domicilio a unos ellos. Menos lgico resulta el principio de unidad si se tienen la residencia de
una familia en un lugar y los negocios en otro. (Ej: una persona vive en provincia de bs as y tiene su
negocio en capital. No resulta equitativo que quienes se vinculan comercial o profesionalmente en capital

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sean obligados a concurrir a los tribunales provinciales para obligar a la persona a cumplir sus
obligaciones.

Efectos del domicilio general

El domicilio produce los siguientes efectos:

En materia de derecho internacional privado, determina cul es la ley aplicable al estado y capacidad
de la persona.
Determina la competencia de los jueces. (ej: las acciones hipotecarias y prendaras deben iniciarse
ante el juez del domicilio del demandado, salvo que se haya estipulado otro lugar de pago).
En un contrato si las partes no estipulan el lugar de cumplimiento de las obligaciones, ser el domicilio
del deudor.

La residencia produce los siguientes efectos:

Determina la competencia judicial en algunos casos (ej: juicio de declaracin de ausencia cuando no
tenga domicilio la persona)
En el orden poltico, la residencia de los extranjeros en nuestro pas por dos aos, los autoriza a
solicitar su naturalizacin

La habitacin (el mero hecho de encontrarse en un lugar en forma transitoria), produce los siguientes
efectos:
Determina el domicilio de las personas cuando se trate de transentes o de personas ambulantes, o
que no tuvieran domicilio conocido.
Fija la competencia judicial en algunos casos (ej: si no se hubiera estipulado lugar para el cumplimiento
de la obligacin, ser juez competente en las acciones personales, a eleccin del demandante, el del
domicilio del demandado o el del lugar del contrato, con tal de que se halle en l, aunque
accidentalmente).

Domicilio Especial

El domicilio especial es el lugar designado, por las partes interesadas o por la ley, que determina algunos
efectos que ordinariamente produce el domicilio general.

Las distintas formas de domicilio especial son las siguientes:

Domicilio contractual (o de eleccin): cuando las partes interesadas celebran sus contratos suelen
elegir un domicilio para todos los efectos derivados del contrato, para evitar los inconvenientes que para
una de ellas puede significar el cambio de domicilio de la otra o el tener que recurrir a una jurisdiccin
judicial lejana.
Este domicilio es voluntario, ya que las partes pueden o no convenirlo. Es contractual, porque slo puede
ser constituido por contrato y obliga solamente si ha sido convenido de esa forma. Es mltiple (a
diferencia del general que es nico), las personas pueden constituir tantos domicilios especiales como
contratos celebren.

Forma: la eleccin de domicilio contractual no est sujeta a forma alguna: puede hacerse por instrumento
pblico o privado y aun verbalmente pero en la prctica slo se constituye por escrito. La eleccin puede
ser tacita cuando en la obligacin se designa el lugar de pago.

Lugar: el domicilio se puede constituir sealando una direccin precisa (casa y nmero) o indicando
solamente una localidad o municipio (el nico efecto de la constitucin del domicilio especial ser fijar la
jurisdiccin judicial, pero las notificaciones debern hacerse en el domicilio ordinario). Se puede constituir
el domicilio especial en el domicilio real que tienen las partes en el momento de firmar el contrato. Puede
fijrselo en la casa de un tercero. Tambin puede fijarse en la casa de la otra parte (en este caso la
jurisdiccin judicial esta fijada por el domicilio elegido, pero las notificaciones judiciales y extrajudiciales,
debern hacerse en el domicilio real del demandado).

Efectos: los efectos de la constitucin del domicilio contractual son los siguientes:
Determina la competencia judicial: el principal efecto de la constitucin del domicilio contractual es la
prrroga de jurisdiccin, es decir, deja de ser competente el juez que hubiere correspondido al domicilio
general de las partes para serlo el del domicilio especial.
Notificaciones: una vieja cuestin que ha recibido distintas soluciones en la jurisprudencia, es la de si
las notificaciones judiciales (particularmente la demanda) pueden ser o no hechas en el domicilio
contractual.
De acuerdo con un fallo de la cmara civil de la capital es necesario hacer una distincin: si el domicilio
contractual ha sido constituido en un instrumento privado, la demanda no puede ser notificada all, sino en
el domicilio real. En cambio, puede notificarse la demanda en el domicilio constituido en un instrumento
pblico.

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 Mientras el instrumento privado no ha sido reconocido, carece de fuerza legal y hara posible toda clase
de fraudes en perjuicio del demandado, el instrumento pblico tiene autenticidad.
La notificacin en el domicilio es simplemente facultativa y que la parte interesada puede hacerlo
validamente en el domicilio ordinario, sin que el notificado pueda alegar nulidad por esa circunstancia.

Domicilio ad litem: toda persona que litigue est obligada a constituir, en el primer escrito que
presente, un domicilio especial a todos los efectos del juicio. A diferencia del domicilio contractual, que las
partes pueden o no elegir, ste debe ser obligatoriamente constituido por las partes.
El efecto fundamental de este domicilio es facilitar la notificacin de las providencias que se dictaren en el
pleito.

Domicilio legal especial: a veces la ley misma crea un domicilio, no ya de carcter general, sino tan
slo para ciertos actos u obligaciones.

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Bolilla 10
Persona Jurdica

Vlez define a la persona jurdica por exclusin en el artculo 32. todos los entes susceptibles de adquirir
derechos y contraer obligaciones, que no son personas visibles, son personas de existencia ideal o
personas jurdicas.

Antecedentes Histricos

En el derecho romano primitivo el concepto jurdico de persona estaba reservado exclusivamente a los
individuos.
La idea de lo que actualmente concebimos como persona jurdica asoma recin en la poca del imperio.
A las ciudades a las cuales se las priv de su independencia poltica, se les permiti continuar actuando
en el campo del derecho privado. Se les atribuy capacidad jurdica a entes que no eran personas fsicas.
Esa capacidad se extendi a corporaciones (aldeas, provincias romanas, colegios sacerdotales, cuerpos
de arte y hasta se lleg a reconocer la capacidad de ciertas sociedades comerciales destinadas a explotar
minas).
Aunque no llego a desarrollarse un doctrina de la personalidad jurdica tal como hoy la concebimos, el
paulatino desenvolvimiento de estas corporaciones concluy en reconocerles una verdadera
independencia jurdica con respecto a sus miembros: los derechos y obligaciones de estas entidades no
afectan a sus componentes.
La iglesia tuvo influencia en el desarrollo de la idea de persona jurdica en el derecho romano. Cuando
todava no resultaba claro distinguir los intereses de la corporacin de los intereses de los miembros que
la integraban, la iglesia era concebida como una unidad espiritual, donde los cristianos estn en el seno y
bajo la proteccin de ella, pero no la forman. La iglesia esta ms all y por encima de los fieles.
A partir de la edad media, surgieron nuevas formas de asociaciones patrimoniales y personales
(corporaciones artesanales, asociaciones de mercaderes, escuelas e institutos). De modo similar se
contemplaba a la suma de habitantes de una ciudad, el campesinado de una aldea, y el conjunto de
sbditos de un estado.
Con la llegada del capitalismo, la cuestin de las personas jurdicas adquiri una importancia inesperada
en el derecho y en la economa. Algunas de estas entidades podan convertirse en eficaces instrumentos
para el desarrollo del comercio y la industria. Permitan reunir grandes capitales, que los hombres
individuales no posean. Y permitan la realizacin de empresas riesgosas, ya que en caso de fracaso sus
componentes no perdan todo su patrimonio sino que solo perdan su aporte social (la separacin entre la
entidad y sus miembros los permite).
Pero al lado de estas ventajas aparecieron algunos inconvenientes, que el tiempo fue acentuando. La
acumulacin de capitales hizo poderossimas a muchas personas jurdicas. El desenvolvimiento y
fortalecimiento de estas entidades condujo inevitablemente a las ms injustas formas del capitalismo. La
riqueza se concentro en manos de pocos.
Estos fenmenos econmicos y sociales despertaron inters por el problema jurdico de las personas
jurdicas.

Naturaleza de las personas jurdicas

Teora de la ficcin: esta teora llega a la conclusin de que las personas jurdicas son sujetos del
derecho de bienes, creados artificialmente por la ley.
Savigny elabora su teora a partir de la nocin de derecho subjetivo, que para l es un poder atribuido a
una voluntad. Como esa voluntad solo la tiene el hombre, debe concluirse que solo el ser humano
individual es propiamente persona., y los restantes sujetos de derecho que la ley reconoce no son ms
que seres ficticios. Savigny no dice que las personas jurdicas son irreales, sino que no son seres
humanos, pero se le ha dado ficticiamente la condicin de tales. Se concluye que las personas jurdicas
son seres puramente artificiales. Como no tienen una voluntad que pueda actuar sus derechos, estos
seres artificiales son iguales a los incapaces de hecho absolutos y deben ser sometidos a una
representacin necesaria establecida en sus estatutos.

Teoras negatorias: Como las teoras de la ficcin tambin sostienen que la nica persona real es el
ser humano. Pero, sin embargo, consideran que la doctrina tradicional es superficial y no ahonda la
investigacin de la realidad que se esconde detrs de la persona jurdica. Para algunos las personas
jurdicas no son otra cosa que patrimonios afectados al cumplimiento de ciertos fines. Ihering, pensaban
que los verdaderos sujetos de derechos de una persona jurdica son sus miembros, puesto que ellos son
los beneficiarios y destinatarios de la utilidad que el patrimonio puede rendir. La persona jurdica seria un
sujeto aparente que oculta a los verdaderos.
Teora de Kelsen: La teora de kelsen debe ser ubicada dentro de las teoras negatorias de
las personas jurdicas. Kelsen niega la dualidad derecho objetivo - derecho subjetivo. Sostiene que los
derechos subjetivos no existen sino en cuanto expresin del derecho objetivo. Si no existen derechos
subjetivos tampoco debe existir el sujeto de derecho. Los derechos subjetivos y el sujeto de derecho (la

60
persona) son conceptos auxiliares, que facilitan el conocimiento del derecho. Persona (fsica o jurdica),
es slo la expresin unitaria personificadota de facultades jurdicas y deberes. El hecho de ser un centro
de imputacin de normas, convierte a ese centro en persona.

Teoras de la realidad: son el polo opuesto de la teora de la ficcin. Consideran a la persona jurdica
como una realidad existente y que el derecho solo se limita a reconocer.

Teora organicista: concibe a la persona jurdica como un ente real y concreto. Aunque no
tenga existencia biolgica, la persona jurdica tiene voluntad legal y funciona como un organismo vivo
porque esta manejado por rganos (personas visibles). Se la compara con el cuerpo humano porque est
integrado por rganos para su funcionamiento. El estado se limita a reconocer las personas jurdicas, pero
no puede crearlas artificialmente.
Teora de la institucin: Esta teora tiene su punto de partida en la observacin de la realidad
social, que demostrara que una de las tendencias ms firmes en las sociedades contemporneas es el
desarrollo de la vida colectiva, la vida social. El ser humano abandona todo aislamiento porque
comprende que para realizar sus fines y para satisfacer sus necesidades de todo orden precisa unirse a
otros hombres. Entra enseguida voluntariamente en muchas asociaciones. En el fondo subyace siempre
el ser humano, porque l es el fin de todo derecho, pero la vida de estas entidades est por encima de la
de cada uno de sus miembros, considerados aisladamente. La institucin se define como un organismo
que tiene fines de vida y medios superiores en poder y en duracin a los individuos que la componen.
La teora de la institucin tiene un claro fundamento iusnaturalista, ya que el derecho de
asociacin es considerado uno de los derechos naturales del hombre.
Teoras propiamente jurdicas: Todas estas teoras tienen un mismo punto de partida: si bien
es verdad que desde lo biolgico la nica persona es el ser humano, desde lo jurdico se llama persona a
todo ente capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. Desde este punto de vista es tan persona el
hombre como los entes de existencia ideal, ya que ambos tienen esa capacidad. El error inicial de la
teora de la ficcin es no haber advertido el significado jurdico de la palabra persona.
Teora de Borda: No es que la capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones,
atribuida por el derecho objetivo, determine la existencia de la persona. Sino que, el ser persona hace que
el derecho objetivo deba reconocerle a ese ente la capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones.
En el caso de las personas naturales, el derecho les reconoce la capacidad porque se trata del hombre,
en el del estado porque es una entidad necesaria para la convivencia social, en el de las asociaciones
porque el derecho a asociarse es uno de los derechos naturales del hombre, en el de las fundaciones,
porque persigue un fin social til.

Sistema del Cdigo Civil

Se ha discutido acerca de cual es la doctrina que inspiro a Vlez en esta materia. La opinin general es
que opto por la teora de la ficcin; demostrndose en la forma en que se legisla el comienzo y fin de la
existencia de las personas jurdicas, como se resuelve el problema de representacin y responsabilidad.
Estos problemas hoy han sido resueltos con la modificacin de la ley 17.711.

Abuso de la utilizacin de la personara jurdica

Se vincula este problema de la naturaleza de las personas jurdicas con el abuso de estas. Razones de
distinta ndole mueven a las personas a transferir sus patrimonios a sociedad comerciales creadas
especialmente con ese fin y de las que el titular del patrimonio, conserva, por cierto, el control exclusivo.
Las sociedades sirven de pantalla al verdadero propietario y as desvirtan la realidad creando gravsimos
problemas. Si se abusa de la personera, si se utiliza con fines contrarios a la ley, para escapar a
disposiciones de orden publico o para burlar los derechos de terceros, entonces es posible penetrar el
velo de la personera y adoptar medidas respecto de los hombres o de las relaciones jurdicas encubiertas
tras de ellas. Esta teora ha sido receptada en el art. 54, aparatado 3 de la ley 19.550 y en el art. 31 de la
ley de contrato de trabajo.

Clasificacin
Nuestro codificador acepto los trminos usados por Freitas, distinguiendo entre las personas de existencia
visible y las de existencia ideal.
En el art. 32 Vlez establece que: todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer
obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal o personas
jurdicas. Nuestro codificador le agrego la poco feliz referencia a las personas jurdicas. Por esto se creo
un dilema: se trata de dos especies dentro de un genero no mencionado? o personas jurdicas son
(contrariamente a la fuente) nicamente las personas jurdicas y por ello amos trminos son equivalentes.

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Con la redaccin original la cuestin tenia gran importancia practica, porque si ambas designaciones eran
equivalentes, era imposible sostener la personalidad de las sociedades civiles y de las sociedades
comerciales que no fueran annimas, que no estaban incluidas como personas jurdicas en el art. 33. Con
la sancin de la ley 17.711, que incluyo a las sociedades civiles y comerciales como personas jurdicas en
el texto reformado del art. 33, descreci la importancia practica de la cuestin del art. 32.
Vlez, adopto en el art. 33 la clasificacin de persona de existencia necesaria y posible. Es una
clasificacin imperfecta y fue sustituida por la ley 17.711 por la de persona de derecho pblico y de
derecho privado.

Personas de derecho pblico: Son las que se originan en un acto estatal (generalmente estatal).
Tienen por misin inmediata y exclusiva cumplir fines de inters pblico. En general, poseen imperium
(soberana como expresin de poder de gobierno). Su patrimonio es estatal, aunque puede haber
participacin de los particulares. Cumplen un servicio pblico. Estas distinciones son relativas porque no
siempre son caractersticas puras y exclusivas sino que sirven para diferenciarlas de las privadas.
El artculo 33 menciona que tiene carcter pblico:
El estado nacional, las provincias y los municipios (estatal)
Las entidades autrquicas (ej: las universidades) (estatal) Surgen de la necesidad de descentralizar
algunos organismos encargados de ciertos servicios pblicos. Son desprendimientos de la administracin
publica, se gobiernan por si mismos y gozan de personera jurdica, que es de derecho publico, porque se
trata de rganos del estado.
La iglesia catlica (no estatal).

Personas de derecho privado: En el artculo 33 eran llamadas de existencia posible. La ley 17.711
reform esta disposicin, clasificando sistemticamente las personas jurdicas privadas y estableciendo
con precisin y claridad sus requisitos. Estas son las asociaciones y fundaciones que tiene como fin el
bien comn, posean patrimonio propio, o no subsistan exclusivamente de asignaciones del estado y
obtengan autorizacin para funcionar; y las sociedad civiles y comerciales o entidades que conforme a la
ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin
expresa del estado para funcionar.

Para que las asociaciones y fundaciones puedan actuar como personas jurdicas privadas se requiere:

Un acto de voluntad, creador de la institucin: La creacin resultara del acuerdo de los asociados o
miembros de las entidades; en las fundaciones, la creacin resulta de la voluntad nica del fundador.
Un fin de bien comn: Bien general que resulte el objeto de las actividades de la entidad.
Necesitan poseer patrimonio propio: Implcitamente significa que puedan adquirir bienes; la ley requiere
que no subsistan exclusivamente de asignaciones del estado. En caso contrario el patrimonio
pertenecera al Estado, lo cual hara que no existiera un ente distinto a l.
Autorizacin del Estado.
Distincin conceptual entre asociaciones y fundaciones

Las primeras son entidades creadas por un acuerdo de voluntades de varias personas, que persiguen un
fin de inters comn, sea altruista o lucrativo. Las fundaciones son creadas por una personas, sea natural
o jurdica, que hace una donacin o un legado con el objeto de que destine a un cierto fin, altruista
siempre, fijando las reglas a que ha de ajustarse su desenvolvimiento ka entidad, designando sus
administradores y la forma en que han de renovarse. En las asociaciones, sus miembros son los que
gobiernan la entidad, la transforman, disuelven; en las fundaciones, el gobierno de la entidad esta
regulado por la voluntad del fundador y los administradores no pueden apartarse de ella. El patrimonio de
las asociaciones tiene un fin propio a cumplir; las fundaciones realizan un fin ajeno, el del fundador y los
destinatarios son extraos a la entidad.

Sociedades civiles y comerciales

El art. 33 reconoce la calidad de personas jurdicas privadas a las sociedades civiles y comerciales o
entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derecho y contraer obligaciones, aunque
no requieran autorizacin del estado para funcionar.
Estas tiene fines puramente egostas; su fin no deber ser contrario a la moral y las buenas costumbres o a
los intereses pblicos. Tampoco se menciona en este inciso la exigencia de tener un patrimonio propio,
aunque se trata de un requisito obvio.

Distincin entre asociacin y sociedad

Las asociaciones no tienen fin de lucro, mientras que las entidades construidas con fines lucrativos se las
llama sociedades. Las entidades no lucrativas no pierden su carcter por las circunstancias de que
desenvuelvan alguna actividad econmica lucrativa. Lo esencial es que no distribuyan dividendos o
ganancias entre sus asociados.

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Siendo esencial la autorizacin del estado para dar origen a la personera de las asociaciones, no es as
con las sociedades. A diferencia de lo que ocurre con las sociedades a las que se les otorga personera
jurdica, en las simples asociaciones civiles las deudas pesan sobre los socios (art. 1713); adems la
muerte de estos provoca la disolucin de la entidad (art. 1758 y 1760)

Entidades que no requieren autorizacin para funcionar

Asociaciones: El hombre necesita unirse a otros hombres. En las sociedades contemporneas el

fenmeno ha adquirido importancia. El desarrollo del capitalismo ha reducido mucho las posibilidades del
individuo como tal. Pero lo que el solo no puede hacer, est al alcance de las asociaciones. Ya que el
derecho de asociacin es esencial a la vida del hombre en sociedad, debe admitirse que es un derecho
natural y es por eso que esta protegido por la CN (art. 14).

rganos de gobierno:
Los rganos de gobierno de las asociaciones son creados por sus estatutos. Generalmente toda
asociacin tiene un rgano deliberativo (la asamblea), uno ejecutivo (la direccin) y uno de control
(sndico o comisin revisora de cuentas).
La asamblea es la autoridad suprema de la institucin: nombra y renueva la direccin, controla y aprueba
o desaprueba su gestin, establece la orientacin de las actividades de la asociacin, puede modificar los
estatutos (si la reforma es aprobada por la direccin). Existen asambleas ordinarias y extraordinarias. Las
decisiones de la asamblea deben ajustarse a los estatutos
La direccin, a diferencia de la asamblea que funciona peridicamente y slo en caso de ser convocada,
acta en forma permanente. Tiene a su cargo la administracin pero su gestin debe seguir las directivas
trazadas por la asamblea. La direccin puede ser ejercida por varias personas o por una sola.
Los rganos de control pueden ser unipersonales (sindico) o pluripersonales (comisin revisora de
cuentas). Sus funciones consisten en vigilar la aplicacin de las leyes y de los estatutos, tanto en la
actuacin de la direccin como en la forma de convocatoria de la asamblea, sus decisiones, etc. Tiene el
deber de revisar peridicamente los libros de contabilidad de la entidad y todos los documentos que
refieren al movimiento de fondos. Los rganos de control son nombrados y removidos por la asamblea.
Para estos cargos no es necesario ser miembro de la entidad.

Derechos y deberes de los miembros: Cmo se adquiere la calidad de miembro? El carcter de

miembros se adquiere por haber participado en el acto de la creacin o por incorporarse ms tarde como
asociado. Las condiciones de ingreso deben fijarse en los estatutos.
Segn el art. 40 del c.c. los derechos de los miembros estn reglados por el contrato, por el objeto de la
asociacin, o por sus estatutos. Esto no es as. En realidad, los derechos y deberes de una entidad estn
reglados, en primer trmino, por sus estatutos. El objeto de la asociacin slo puede suministrar un
criterio general de apreciacin en caso de silencio de los estatutos o cuando estos despierten dudas. En
cuanto al contrato que alude el art. 40 slo tiene aplicacin en la hiptesis de un nuevo miembro no se
incorpore por afiliacin sino mediante un contrato especial suscrito con la entidad.
Los derechos de los miembros de una asociacin son mltiples. Los ms destacados son:
- Derecho a intervenir en el gobierno de la entidad votando en la asamblea.
- Derecho a ser elegido y a elegir administradores.
- A usar sus instalaciones.
- A participar de sus reuniones cientficas o sociales.
- De recibir los beneficios de la asistencia medica, jurdica y profesional.
- En el caso de asociaciones mutualistas, de recibir pensiones y ayudas econmicas.

El carcter de miembro supone obligaciones que se resumen en cumplir con los deberes impuestos por el
estatuto. Pueden ser de contenido patrimonial (pago de cuotas) o extramatrimonial (asistir a reuniones,
cooperar con el objeto de la asociacin).
El carcter de miembro se pierde por renuncia, por muerte o por expulsin. En las asociaciones cuyos
miembros interesen exclusivamente por el aporte econmico se lo pierde por la cesacin de la cuota
social.

Poder disciplinario: para mantener el orden, la institucin goza de un poder disciplinario que es la
facultad de juzgar y penar la conducta de sus miembros sin recurrir a instancia judicial. Esta facultad la
tiene toda asociacin aunque no figure en sus estatutos.
Las penas disciplinarias son las siguientes:
- sanciones morales: el llamado al orden, la prevencin, la amonestacin.
- sanciones pecuniarias: la multa, la privacin de ciertos derechos o ventajas econmicas inherentes a la
calidad de socio.
- suspensin.
- expulsin.
El rgano indicado para poner la sancin depender del estatuto. Si no determina nada al respecto, la
asamblea es la nica habilitada para la imposicin de sanciones

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 Control judicial: las personas jurdicas y las asociaciones estn dentro de un orden jurdico. Sus
actividades deben ser conforme a las leyes y a los estatutos. Por lo tanto, todo acto de los rganos que
fuera ilegitimo o antiestatutario hace nacer un recurso ante los jueces, ya sea en defensa de la institucin
o de los socios (ej: el recurso para declarar la nulidad de lo resuelto en una asamblea que no fue
correctamente convocada, o que sindolo adopto resoluciones que exceden sus poderes).
Con frecuencia las personas jurdicas pretenden escapar al control judicial incluyendo en los estatutos
clusulas que le dan el carcter de inapelable a las decisiones adoptadas por sus rganos. Antes, la
jurisprudencia haba aceptado la validez de tales clusulas y negado el recurso de apelacin ante los
tribunales, pero la jurisprudencia actual considera correcto reconocer el recurso aunque los estatutos lo
prohibieran.

Fundaciones: El nacimiento, funcionamiento y control de las fundaciones esta regulado

por la ley de fundaciones 19.836. La fundacin es una entidad creada con un objeto altruista y dotado de
un patrimonio para el cumplimiento de este objeto. Nace de un acto voluntad del fundador, que puede ser
una persona fsica o jurdica. La fundacin no tiene fines de lucro. Las actividades econmicas lucrativas
que realiza son para la conservacin de su patrimonio o para la obtencin de nuevos recursos que se
usaran para el fin de la fundacin.
El acto creativo debe contener los estatutos de la entidad, los datos del fundador, la composicin del
primer consejo de administradores, el patrimonio de la entidad y los planes de accin. La entidad slo
adquiere vida y personera a partir de que el estado le confiere autorizacin para funcionar.
La fundacin debe constituirse por instrumento pblico o privado, el que deber ser presentado a la
autoridad administrativa con el fin de requerir la autorizacin para funcionar. La autorizacin no se
otorgar si no se demuestra que la entidad tiene un patrimonio adecuado para la realizacin de sus fines.
Sin embargo, podr concederse la autorizacin aunque el capital inicial no se suficiente si los
antecedentes del fundador o de las personas contratadas por la entidad o el programa a desarrollar,
resultara una capacidad potencial para cumplir los fines.
Si el fundador promete donaciones a la entidad en vas de constitucin, las promesas son irrevocables a
partir de la resolucin administrativa que concede autorizacin para funcionar como fundacin y la entidad
tiene accin para reclamar el cumplimiento de dicha promesa.
Los fundadores y administradores son responsables de las obligaciones contradas hasta el otorgamiento
de la autorizacin para funcionar, salvo el recurso que puedan tener contra la entidad.

Estructura orgnica: los rganos administrativos de las fundaciones nos el consejo de administracin
y el comit ejecutivo.
El consejo de administracin tiene todas las facultades necesarias para el cumplimiento del objeto de la
fundacin, dentro de lo fijado por los estatutos. Los estatutos debe contener la forma como se designarn
los miembros del consejo. Los fundadores pueden reservarse para si la facultad de miembro o la facultad
de designar los miembros. Los miembros del consejo no pueden ser menos de 3 y pueden serlo personas
fsicas o entidades sin fines de lucro, pueden ser permanentes o temporarios. Los miembros no podrn
recibir retribucin por el ejercicio de sus cargos.
La existencia del comit ejecutivo no es indispensable, pero los estatutos pueden organizarlo para facilitar
la administracin. Organizado el comit ejecutivo, la administracin inmediata queda en sus manos y el
consejo de administracin pasa a ejercer funciones de control y vigilancia.Los estatutos deben prever el
rgimen de reuniones del consejo y del comit. El qurum ser la mitad ms uno y las decisiones se
tomarn por mayora absoluta de los votos presentes (salvo que se establezca mayoras especiales). En
caso de empate el presidente del consejo o del comit tiene doble voto.

Modificacin del objeto y disolucin: La reforma de los estatutos puede darse por mayora de los
miembros del consejo de administracin. Y si la reforma implica un cambio de objeto de la entidad (que
solo se da cundo el establecido por el fundador es de imposible cumplimiento), la mayora debe ser de
dos tercios. En caso de disolucin, los bienes debern destinarse a una entidad de bien comn sin fines
de lucro. La entidad que reciba los bienes debe tener su domicilio en la argentina.

Entidades que no requieren la autorizacin del Estado

Sociedades civiles y comerciales: El art. 33, reconoce la calidad de personas jurdicas privadas a
sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir
derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin del estado para funcionar. Desde el
momento que la ley les reconoce a estas entidades esa capacidad aun sin requerir autorizacin del
estado tienen carcter de personas jurdicas.
No se les exige ningn requisito de los que se les exigen a las asociaciones y fundaciones: no se exige el
fin de bien comn (pero su fin no debe ser contrario a las leyes, la moral y las buenas costumbres), no se
le exige un patrimonio propio (pero se trata de algo obvio, no se concibe una sociedad que no tenga
patrimonio o en el cual los socios no pueden administrar y disponer de sus bienes ya que en el mbito en
que se mueven estas entidades es un mbito patrimonial). Las sociedades son entidades constituidas con
fines lucrativos.

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Se denomina sociedad a la unin de personas que se organizan para la obtencin de utilidades
apreciables en dinero y su reparto entre ellas. Puede haber sociedades civiles y comerciales.
Las sociedades comerciales son aquellas que se forman cuando hay dos o ms personas organizadas,
conforme a uno de los tipos previstos por la ley (SRL, SA), se obligan a realizar aportes para aplicarlos a
la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las
perdidas. Los tipos de sociedades comerciales estn establecidos en la ley, siendo nula la constitucin de
sociedades de tipos distintos a los previstos por la ley. Las sociedades comerciales son comerciales por
el tipo adoptado (SRL, SA) y no por el objeto. (ej: una sociedad de profesionales es comercial si se
organiza como SA).
Las sociedades civiles son aquellas que no adoptando ninguna de las formas previstas por la ley de
sociedades comerciales y se obligan mutuamente a realizar prestaciones para obtener un beneficio en
dinero y lo reparten entre ellos dependiendo los aportes realizados por cada uno de ellos. Las sociedades
civiles pueden ser de hecho. No siempre tienen fines de lucro.

Simples asociaciones: Las asociaciones puede existir sin personera jurdica. El originario art. 46
contena una vaga referencia al problema al decir que las asociaciones que no tienen existencia legal
como personas jurdicas, sern consideradas como simples asociaciones. Pero no haba ninguna
disposicin que considere a estas entidades como sujetos de derecho, por el contrario al hablarse de
asociaciones que no tienen existencia como persona jurdica, pareca obvio que no se las reconoca como
sujetos de derecho. Por lo tanto, al decir la ley que no tenan personera jurdica y decirlo sin ninguna
salvedad estaba afirmando que no eran sujetos de derecho.
Ocurra a veces que un empleado de estas entidades era despedido deba dividir su accin entre los
miles de asociados y seguir un juicio contra cada uno? Los terceros de buena fe que han contratado con
la asociacin, tambin deben hacer lo mismo? Los tribunales se encontraron as ante situaciones que
necesitaban una solucin al problema. As fue como algunos fallos les reconocieron a estas entidades
capacidad para contratar y para estar en juicio como actor o demandado. Se les reconoca aptitud para
adquirir derecho y contraer obligaciones, es decir, se admiti que eran sujetos de derecho, personas
jurdicas.
La ley marchaba en una direccin y la jurisprudencia en otra. Era necesaria la reforma del art. 46, no slo
para consagrar la jurisprudencia, sino tambin para fijar con claridad que tipo de sujeto de derecho es
ste y como se distingue de las asociaciones con personera jurdica otorgada por el estado.
Respondiendo a esta necesidad, la ley 17.711 mantuvo la primera parte del art. 46 y agreg un segundo
prrafo en donde distingue aquellas entidades cuya constitucin y designacin de autoridades es hecha
por escritura pblico o por instrumento privado certificado por escribano pblico y las simples
asociaciones que ni siquiera cumplen con ese requisito.
El art. 46 dice: Las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas, sern
consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su instituto. Son sujetos de
derecho, siempre que la constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o
instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico. De lo contrario, todos los
miembros fundadores de la asociacin y sus administradores asumen responsabilidad solidaria por los
actos de sta. Supletoriamente regirn a las asociaciones a que este artculo se refiere las normas de la
sociedad civil.

Personas jurdicas extranjeras: el art. del c.c. establecen que son personas jurdicas los
estados extranjeros, cada una de sus provincias o municipios, los establecimientos,
corporaciones, o asociaciones existentes en pases extranjeros y que existieren en ellos con
iguales condiciones que los del art. 33.
Pueden ser personas jurdicas extranjeras pblicas y privadas. Pueden actuar como personas
jurdicas los estados extranjeros reconocidos expresa o tcitamente como miembros de la
comunidad internacional, sus divisiones internas y sus entidades autrquicos.
Las personas jurdicas extranjeras privadas tienen personera en nuestro pas siempre que
renan las mismas condiciones exigidas por el art. 33 para las que se forman en nuestro pas.
Para actuar en nuestro pas necesitan la autorizacin del estado? Segn la mayora de la
jurisprudencia y de la doctrina nacional es necesario hacer una distincin. Si se trata de la
realizacin de actos aislado, la autorizacin no es necesaria, pero la autorizacin es
necesaria si pretende ejercer una actividad permanente en el pas (de esta exigencia estn
exentas las sociedades annimas del extranjero que pueden funcionar sin necesidad de
autorizacin del estado).

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Bolilla 11
Persona Jurdica. Continuacin. Fase dinmica

Comienzo de la existencia de la persona jurdica

La legislacin nacional adopta tres sistemas de nacimiento de la persona jurdica (de concesin, de
registracin y de autocreacin) segn el tipo de persona jurdica.
Sistema de concesin: se aplica cuando el estado le reconoce a la persona jurdica el derecho a
existir, le otorga la personera. Las asociaciones y fundaciones nacen por el sistema de concesin.
Sistema de registracin: no hace falta que el estado las autorice, slo hay que cumplir con
determinados requisitos legales e inscribirla en cierto registro. El estado se limita a reconocerla. Nacen
por el sistema de registracin las sociedades comerciales.
Sistema de autocreacin: se permite la posibilidad de crear personas jurdicas sin pedir permiso al
estado ni la exigencia de requisitos legales ni necesidad de inscripcin. Es el caso de las sociedades
civiles y las simples asociaciones.

La teora de la penetracin del ente ideal

La constitucin de una persona jurdica tiene por efecto fundamental la aparicin de un nuevo sujeto,
distinto de sus fundadores, miembros y administradores. En consecuencia, los terceros que contratan con
una persona jurdica no contratan con sus integrantes, sino con el ente creado por estos.
En principio existe una absoluta separacin entre la entidad y sus miembros. En nuestros tiempos se
seala un carcter relativo de la separacin y con ello la posibilidad de investigar la situacin real en
ciertos casos. La penetracin de la persona jurdica solo opera en el caso particular en el cual se constata
un ejercicio irregular, sin negar la personalidad para todas las restantes relaciones jurdicas. Se trata de
un caso de inoponibilidad de la personalidad jurdica en una situacin determinada. De modo que los
componentes de la persona jurdica no podran invocar frente a terceros esa distincin entre ellos y el
ente del que forman parte, por lo que podran llegar a ser responsables de sus deudas aunque fuere una
sociedad annima.
Se mencionan tres casos de abuso del derecho relacionados con las personas jurdicas:
- Fraude a la ley: se da cuando el mandato o la prohibicin de la norma no aparecen formalmente
infringidos por el sujeto agente, quien solo realiza los actos prohibidos por medio de la persona jurdica.
- Fraude o lesin del contrato: Se da cuando A y B se obligan frente a C a no realizar determinado acto.
Pero luego resulta que el mismo lo realiza la sociedad X, cuyos socios son A y B. La sociedad X, una
persona jurdica, ha sido creada con al finalidad de burlar el contrato celebrado con C.
- Daos a terceros: pueden causarse daos fraudulentos, con el recurso de la persona jurdica, por
ejemplo, aportando a la misma los bienes que constituyen la prenda comn de los acreedores.

Los estatutos
Los estatutos son las reglas bsicas sobre las cuales se estructura la organizacin y la vida de las
personas jurdicas.
En ellos estn determinados el objeto de la entidad, su nombre, domicilio, sus rganos de gobierno, los
derechos y deberes de los miembros, formacin e inversin del patrimonio, la disolucin y destino de los
miembros.
Forman la ley fundamental de las personas jurdicas, cuyas actividades deben ajustarse a sus
disposiciones.
Naturaleza jurdica de los estatutos: para la doctrina tradicional los estatutos son un contrato, ya que
al estar redactados y establecidos en comn acuerdo por los fundadores se crea que ese acuerdo de
voluntad realizaba un contrato de sociedad. Lo que no queda claro es que si bien los estatutos obligan a
los asociados fundadores, como pueden obligar a terceros (ej: un asociado que se incorpora despus),
pero este cuestionamiento fue resuelto afirmndose que la incorporacin de un nuevo miembro es un
contrato de adhesin. Esta doctrina no ha resistido el anlisis de la crtica moderna. En la doctrina
moderna algunos piensan que los estatutos son el paso constitutivo de una persona jurdica, otros que es
la expresin de un acto de voluntad que una vez aprobado por el estado toma verdadero valor normativo
para gobernar dicha entidad.
Modificar los estatutos: la regla modificatoria de los estatutos de la persona jurdica estn previstas
en ellos. Pero si no estuvieran, cuando se trate de asociaciones puede modificarse por mayora absoluta
de los miembros reunidos en la asamblea y si la modificacin implica un cambio de fines de la persona
jurdica se necesitar la unanimidad de los miembros (cambiar el fin es crear un fin nuevo).
En caso de las fundaciones tambin son modificables los estatutos pero slo en el caso de que estuviera
previsto cmo y cuando modificarlos. Si no se hubiese previsto no se podr modificar (ya que no tiene
rganos soberanos como las asoc. Sino que tiene rganos sirvientes a la voluntad del fundador). Ni
siquiera el fundador puedo modificar. Si la modificacin fuere conveniente para lograr el fin deseado por el
fundador, el poder ejecutivo puede modificar el estatuto.

66
Atributos de la persona jurdica

Nombre: El atributo de individualizacin es necesario en toda persona, sea fsica o jurdica. Estas
ltimas deben, pues, contar con una designacin que permita distinguirlas.
En nuestro pas la materia del nombre de las personas se rigi durante mucho tiempo por el derecho
consuetudinario. Recin con la sancin de la ley 18.248 se legisl sobre el nombre de las personas
fsicas, no existiendo a la fecha reglas generales aplicables a la denominacin de las personas jurdicas.
Por esta razn adquieren particular relevancia las normas de la ley de sociedades mercantiles sobre
nombre de las sociedades. El nombre comercial tambin esta regido por la ley de marcas (22.362).
Una resolucin de la inspeccin general de justicia estatuye que no sern aceptadas como personas
jurdicas las que tengan denominacin igual o similar a otras existentes, o que puedan confundirse con
empresas del estado, o inducir error sobre la naturaleza y caractersticas de la entidad.

Tipos de nombres de las personas jurdicas:

Nombre comercial: es la denominacin del comercio o industria, y bajo el cual los comerciantes
industriales o productores ejercen los actos de comercio, industria o explotacin.
Nombre social: la mayora de la doctrina no distingue entre nombre social y comercial pero el nombre
social se distingue del comercial por su finalidad. El nombre social adems de cumplir las mismas
funciones que el comercial, introduce a la sociedad al mbito de la tipologa societaria y a la regulacin
positiva.
Razn social: es la designacin que se integra al nombre de uno o ms socios. (Cia, Hijos, Hnos). Solo
puede integrarse con lo nombres de los socios de responsabilidad limitada y si esto se viola quien
aparece en el nombre responde ilimitadamente frente a terceros (ej: Lpez e hijos, si no es SRL el
responsable ilimitado es Lpez).
Denominacin social: esta puede ser una designacin de cualquier especie, incluso de fantasa, pero
debe siempre adicionarse una mencin que distinga el tipo de sociedad que se trata (SA, SRL).

Domicilio (art. 90 c.c.): En nuestro sistema legal el domicilio en un elemento imprescindible de la

personalidad. Por se sujetos distintos a los que la componen las personas jurdicas deben tener un
domicilio distintos de aquellos.
En principio las personas jurdicas tienen el domicilio fijado en sus estatutos o contratos sociales. De no
estar all, puede surgir de la autorizacin estatal, y si no existiere en ninguno de estos dos casos, deber
fijrselo en el lugar donde funcione la direccin o administracin principal de la persona jurdica. Si
existieren sucursales se crean domicilios especiales solamente para la ejecucin de las obligaciones
contradas en ese lugar. Los estados extranjeros tienen su domicilio en la ciudad capital.

Capacidad: La capacidad de las personas jurdicas queda limitada a la capacidad de derecho, ya que
es incapaz de hecho (acta por medio de sus representantes).
El art. 41 establece la equiparacin de las personas fsicas y jurdicas en materia de capacidad. El
principio general es que las personas jurdicas tienen la misma capacidad de derecho que las personas
fsicas. Pueden realizar todos aquellos actos y derechos que no le fueran expresamente prohibidos (art.
53). El cdigo civil ratifica la capacidad de las personas jurdicas en el art. 41, pero esta se encuentra
limitada por su propia naturaleza (ej: no puede ser titulares de derechos de familia, salvo en el caso de
tutela cuando un menor haya sido confiado por sus padre o tutores a un establecimiento de beneficencia),
objeto y personalidad (principio de la especialidad) y por expresas restricciones legales (ej: no pueden
adquirir por testamento las corporaciones no permitidas por la ley).

Principio de la especialidad: las personas jurdicas son creadas con determinados fines que los
fundadores se proponen alcanzar, y es para la obtencin de dichos fines que se les reconoce subjetividad
jurdica. Este principio se funda en que el ejercicio de operaciones extraas al objeto de la entidad
implicara un cambio de objeto. La especialidad impone una limitacin a la capacidad de las personas
jurdica en cuanto se les prohbe realizar actos cuando se consideren desvinculados de las finalidades de
la entidad.
Nuestro cdigo civil ha establecido en el art. 35: que las personas jurdicas pueden, para los fines de
su institucin, adquirir los derechos que este cdigo establece. En la aplicacin del principio debe
actuarse admitiendo capacidad para todos los actos que tengan relacin directa o indirecta con el
cumplimiento de los fines de las personas jurdicas.
En caso de que en la interpretacin halla dudas el acto no es nulo sino valido (principio de conservacin).
Tambin se ha dicho que son las mismas entidades quienes estn en mejor situacin para apreciar si un
determinado acto conviene o no a la obtencin de sus fines.

Responsabilidad
La equiparacin de la capacidad de derecho de las personas jurdicas con las personas fsicas abarca
tanto los derechos subjetivos como las obligaciones. El problema reside en la responsabilidad derivada
del incumplimiento de sus obligaciones y las eventuales responsabilidades extracontractual y penal
causadas por la actuacin de sus rganos y representantes.

67
En materia de responsabilidad, debe evitarse toda confusin entre la capacidad de derecho y la
capacidad de hecho. En materia de capacidad de hecho la diferencia con las personas fsicas es total, ya
que estas actan por s, mientras que las personas jurdicas actan por medio de sus representantes.
Esta situacin es la base del problema referido a la responsabilidad de las personas jurdicas.
Las conductas dolosas o culposas no emanarn de la persona jurdica, sino de los individuos que actan
en su representacin. Las personas jurdicas slo respondern (salvo excepciones dispuestas por la ley)
en forma indirecta.
Dentro de la responsabilidad civil de las personas jurdicas se encuentra la responsabilidad contractual y
la responsabilidad extracontractual.

La responsabilidad contractual es la que nace por el incumplimiento de un contrato. Segn el art. 42:
las personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones civiles, y puede hacerse ejecuciones de sus
bienes. Todo aquel que adquiere un derecho con una persona jurdica, puede ejercer las acciones que
correspondan a ese derecho. Es por esto que cuando se produce un incumplimiento contractual de una
persona jurdica, sus acreedores tienen derecho a exigir legalmente el cumplimiento de la obligacin.
En principio no existe ninguna diferencia entre la responsabilidad contractual de las personas jurdicas y
las fsicas.

En la responsabilidad extracontracutal es donde aparecen problemas basados en la diferencia entre

las personas jurdicas y fsicas.
Si las personas jurdicas actan slo por representacin y carecen de estructura que permita imputarle
dolo o culpa, es evidente que no tienen aptitud para serles imputadas en forma directa las
responsabilidades por los daos ocasionados.
Existe un principio fundamental: el mandato conferido a los representantes de una persona jurdica no
puede contemplar jams el cometer actos antijurdicos. En consecuencia cualquier dao que los
representantes causaren, ser atribuido directamente a ellos, y no a la persona que representan.
El problema (en cuanto a la responsabilidad civil por hechos ilcitos) consiste en descubrir si las personas
jurdicas pueden ser responsabilizadas por indirectamente por los daos causados por sus representantes
y en caso afirmativo, en que medida. Para lograrlo conviene analizar las conclusiones a las que llegan
diferentes teoras sobre la naturaleza de las personas jurdicas:
Teora de la ficcin: esta teora ve en la representacin de las personas jurdicas una situacin de
incapacidad de hecho absoluta. Sostena la irresponsabilidad de las personas jurdicas en materia
extracontractual. Segn esta teora la persona jurdica solamente es responsable en caso de
enriquecimiento sin causa. Esta responsabilidad aparece cuando por efecto del acto ilcito cometido por
su representante se acrecienta el patrimonio de la persona jurdica, la cual debe responder.
Savigny comete un error en el tema de la representacin de las personas jurdicas, ya que no es una
incapacidad de hecho, sino una materia de organizacin interna y representacin orgnica. Esta
confusin le impide distinguir entre responsabilidades directas e indirectas, que es la clave del problema y
lo lleva a rechazar todo tipo de responsabilidad.
Teora del rgano: para esta teora no existe un dualismo entre los rganos y la entidad que permita
oponer a ambos como sujetos activo y pasivo de una relacin jurdica como ocurre con el contrato. No
existe entre la entidad y sus dirigentes un vnculo contractual sino institucional.
Los rganos forman un todo con la persona jurdica y por esto sus actos ilcitos son actos de la persona
jurdica que debe responder en forma directa. Esto es un comentario desafortunado, ya que el rgano de
la persona jurdica no pierde su identidad cuanto acta en ella y no se puede pretender eximir su propia
responsabilidad personal y directa argumentando que es un rgano de la persona jurdica. Las personas
jurdicas slo tienen una responsabilidad indirecta.
La responsabilidad de las personas jurdicas no es subjetiva sino que es objetiva. Existe una obligacin
tcita de garanta que las entidades asumen frente a la sociedad, al constituirse
La responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas en nuestro derecho ha cambiado mucho.
Desde la sancin del cdigo hasta la reforma del 68 la responsabilidad civil de las personas transit desde
la total irresponsabilidad hasta la responsabilidad indirecta y objetiva. El originario art.43 que deca: no se
puede ejercer contra las personas jurdicas, acciones criminales o civiles por indemnizacin de daos,
aunque sus miembros o sus administradores individualmente hubiesen cometido delitos que redunden en
beneficio de ellas. Como esta disposicin es injusta, anacrnica e inadmisible, se inici en la
jurisprudencia una evolucin hacia el reconocimiento de la responsabilidad civil por hechos ilcitos. La
modificacin del art. 43 por la ley 17.711, elimina la anomala de que la ley disponga una cosa y los
jueces resuelvan otra. El nuevo texto legal dice: las personas jurdicas responden por los daos que
causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus funciones. Responden tambin
por los daos que causen sus dependientes o cosas, en las coediciones establecidas en el titula *de las
obligaciones de las personas jurdicas* (es decir, del art. 43).

La responsabilidad penal de las personas jurdicas es uno de los grandes debates suscitados en torno
de las personas jurdicas.
Tesis negatoria: La doctrina tradicional ha sealado las causas por las cuales no es posible imputar
responsabilidades penales a las personas jurdicas.

68
 En primer lugar, los delitos penales implican la presencia de dolo o culpa en su autor, y como las
personas jurdicas carecen de voluntad no pueden cometerlos. Las responsabilidades penales son
siempre directas.
En segundo lugar, cuando los representantes cometen delitos hay que considerar que el dolo o culpa del
autor del crimen no podran ser imputados a la persona jurdica de la cual es rgano, sin violar el principio
segn el cual solo es vlido el mandato otorgado para realizar actos lcitos. El representante que delinque,
por ello, no cabe duda que obra fuera de la esfera de su competencia.
En tercer lugar, las personas jurdicas no pueden ser condenadas a penas privativas de la libertad, que
constituyen la sancin ms comn del derecho criminal.
Tesis positiva: se ha sealado que a estas personas se les pueden aplicar las
penas de multa e inhabilitacin, al igual que la disolucin por resolucin administrativa fundada en la
utilizacin abusiva de la personalidad jurdica.
Puede sealarse una correspondencia entre los delitos imputables a las personas jurdicas, que
son de naturaleza econmica, y las penas correspondientes, que consisten en sanciones pecuniarias.
- tesis de la plena responsabilidad: se ha sostenido esta tesis argumentando que en caso contrario,
debera tambin declararse su irresponsabilidad civil extracontractual, ya que si la persona jurdica no
tiene voluntad para delinquir penalmente, tampoco lo tendra para delinquir civilmente. El error de la tesis
es olvidar que la responsabilidad civil es indirecta, mientras que la responsabilidad penal es directa.

Fin de las personas jurdicas

En los arts. 48y 49 el cdigo establece las causales de extincin de las personas jurdicas. Estas normas
rigen para las que necesitan autorizacin del estado para funcionar (asociaciones y fundaciones). Las que
no necesitan autorizacin del estado para funcionar se rigen por leyes especiales. Pero estos artculos
son aplicables si las leyes especiales no prevn el caso.
Las causales enumeradas en los arts. 48 y 49 son las siguientes:
por decisin de sus miembros, aprobada por autoridad competente. Se refiere a las asociaciones y no
a las fundaciones, ya que estas no tienen miembros. Esta disposicin ha sido criticada en cuanto exige la
aprobacin de la resolucin de los miembros por autoridad competente. Tendra que solamente
comunicarse la decisin de los miembros a la autoridad competente, ya que no es posible que la entidad
subsista en contra de la voluntad de los miembros.
por haber abusado o trasgredido las clusulas de la autorizacin legal (la transgresin o abuso debe
tener gravedad suficiente como para justificar la extincin.
por se imposible el cumplimiento de los estatuto.
porque la disolucin es necesaria o conveniente a los intereses pblicos. Una de las exigencias legales
para la concesin de la personera jurdica es que tengan un fin de bien pblico. Si sus actividades son
contrarias al bien pblico el estado interviene retirando la personera.
por la conclusin de los bienes destinados a sostenerlas. Uno de los requisitos de la personera jurdica
es la existencia de un patrimonio. Si el patrimonio concluye se le debe retirar la personera jurdica. No
hace falta que hallan concluido todos los bienes sino que basta con que no sean suficientes para
mantenerla.
por la muerte de los miembros. La muerte de los miembros no es causal suficiente para su disolucin.
Si ello ocurriere, pueden presentarse dos hiptesis. Una, es que en los estatutos est prevista la
situacin, en ese caso debe cumplirse lo dispuesto en los estatutos. Y la otra es que los estatutos no
hayan previsto nada, entonces el poder ejecutivo puede disolver la entidad o determinar el modo como
debe hacerse la renovacin de los socios. La muerte de los socios no es una causal de disolucin, pero
puede llegar a serlo.
por cumplimiento total del objeto. Aunque el cdigo no lo disponga, debe considerarse como causal el
cumplimiento total del objeto por el que fue creada la institucin. La disolucin en estos casos sera una
consecuencia de lo establecido en los estatutos.

Extinguida una persona jurdica se presenta el problema del destino de los bienes que constituan su
patrimonio. Existen dos hiptesis:
Si los estatutos hubieran previsto el destino de los bines, los bienes tendrn el destino dispuesto en
ellos.
Si los estatutos no hayan previsto nada, el art. 50 dispone: los bienes y acciones sern considerados
como vacantes y aplicados a los objetos que disponga el cuerpo legislativo, salvo todo prejuicio a tercero
y a los miembros existentes de la corporacin. Si las asociaciones no persiguen fines de lucro, sus
bienes
debe considerarse vacantes. Si tuvieran fines de lucro (sociedades) debe distribuirse entre los socios.
Antes de distribuir los bienes entre los socios o darles el destino que correspondan a los bienes vacantes,
se deben pagar las deudas que la entidad tuviera con terceros.

69
Bolilla 12
Bienes y cosas

Concepto

Bienes: la palabra bienes es usada con dos significados. En su significado amplio designa a todos los
objetos materiales e inmateriales susceptibles de valor econmico, las cosas quedan incluidas en este
concepto general (art. 2312). En si significado restringido, por oposicin a cosas, designa los objetos
inmateriales econmicamente valiosos.

Cosas: segn el art. 2311 las cosas son objetos materiales susceptibles de tener un valor. El mismo
art. le reconoce la calidad de cosas a las energas y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin.
Aunque la ley no diga que las energas son cosas, al atribuirles la misma condicin jurdica, las reconoce
como tales.

Clasificacin de las cosas en si mismas

Cosas muebles e inmuebles: el criterio de distincin es la posibilidad de moverse. Los inmuebles se

encuentran fijos en un lugar y los muebles pueden trasladarse de un sitio a otro. Esta regla no es
absoluta, ya que la ley suele atribuir el carcter de inmueble a cosas que pueden ser transportadas y el
carcter de muebles a cosas que estn fijas en un lugar.

Cosas inmuebles: se clasifican en:

inmuebles por naturaleza. Segn el art. 2314: Son cosas inmuebles por su naturaleza las cosas que
se encuentran por s mismas inmovilizadas, como el suelo y todas las partes slidas y fluidas que forman
su superficie y profundidad: todo lo que esta incorporado al suelo de una manera orgnica, y todo lo que
se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre (minerales). Esta es una inmovilidad natural. Abarca
la tierra con sus superficies slidas (rboles, plantas) o fluidas (ros, mares). La inmovilizacin cesa ni bien
las cosas dejan de estar incorporadas al suelo (los minerales extrados los frutos cosechados son
muebles desde el momento en que se los separa de la tierra).
inmuebles por accesin fsica. Segn el art. 2315: Son inmuebles por accesin las cosas muebles
que se encuentran inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con tal que esta adhesin tenga el
carcter de perpetuidad. No son inmuebles las adhesiones al suelo transitorias (carpa del circo).
inmuebles por destino. Se llaman inmuebles por destino las cosas muebles puestas por el propietario
al servicio de un inmueble (ej: inodoro) (art. 2316). La inmovilizacin por destino cesa desde que las
cosas han sido retiradas del inmueble.
inmuebles por carcter representativo. Segn el art. 2317 son inmuebles por su carcter
representativo los instrumentos pblicos de donde constatare la adquisicin de derechos reales sobre
bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de hipoteca y anticresis. (ej: la escritura de una
casa).

Cosas muebles: se clasifican en:

muebles por naturaleza: segn el art. 2318: son muebles por naturaleza las cosas que pueden ser
transportadas de un lugar a otro, sea movindose por s mismas (semovientes), sea que slo se muevan
por una fuerza externa, con excepcin de las que sean accesorias de los inmuebles.
muebles por su carcter representativo. Segn el art. 2319, son muebles por su carcter
representativo todos los instrumentos pblicos o privados en los que conste la adquisicin de derechos
personales (obligaciones). As tambin lo son los instrumentos pblicos donde constataren derechos
reales de hipoteca y anticresis (yo te debo, y te presto mi casa para que la alquiles y le saques plata) y los
pblicos o privados que comprueben la existencia de derechos reales sobre cosas muebles.

Dentro de las cosas muebles existen dos especies que necesitan un tratamiento especial: los
semovientes y los locomviles. Originariamente su rgimen jurdico ha sido idntico al del resto de las
cosas muebles pero su importancia actual hizo surgir la necesidad de importantes reformas en el modo de
transmisin del dominio.

Cosas fungibles y no fungibles: son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la especie
equivale a otro individuo de la misma especie, y que pueden sustituirse las unas a las otras de la misma
calidad (ej: trigo, vino).
Por otro lado, las cosas no fungibles son aquellas que no pueden remplazarse las unas a las otras. (ej: un
libro firmado por su autor, un caballo de carrera, una casa no puede ser remplazada por otra).
La distincin entre cosas fungibles y no fungibles se funda por lo comn en la naturaleza misma de las
cosas, pero a veces hay factores subjetivos, propios del dueo, que determinan el carcter de la cosa. (ej:
un libro nuevo es fungible respecto de otro ejemplar de la misma edicin, pero si ese libro tiene para el
propietario un valor subjetivo porque fue un regalo del autor deja de ser sustituible.

70
 Cosas consumibles y no consumibles: las cosas consumibles son aquellas que desaparecen con el
primer uso (ej: la bebida, la comida, el dinero). Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por
el primer uso (ej: un auto, un libro).
La consumibilidad depende en principio de su naturaleza. Slo por excepcin el destino que le d su
propietario puede alterar su carcter (ej: un libro no es por naturaleza consumible, pero s lo es para el
librero que lo adquiere para venderlo y con su primer uso (la venta) desaparece de su patrimonio.

Cosas divisibles e indivisibles: son cosas divisibles aquellas que pueden ser divididas en porciones
reales, cada una de las cuales forman un todo homogneo y anlogo, tanto para a las partes como a la
cosa misma (ej: la tierra, los granos, el dinero). Las cosas indivisibles no pueden ser divididas sin
destruirlas: (ej: una mesa, un sombrero).

Cosas principales y accesorias: para que esta divisin sea posible es necesario que nos encontremos
con dos o ms cosas unidas con el mismo fin. Debe haber una relacin de dependencia de una para con
la otra. Las cosas principales pueden definirse como aquellas que tienen una existencia propia,
determinada por ellas mismas y que no necesitan de las dems. Las cosas accesorias, son las que tienen
su existencia y naturaleza determinadas por otra cosa de la cual dependen. (Ej: en un cuadro, la tela es la
cosa principal y el marco lo accesorio, en un anillo lo principal es la piedra y lo accesorio el engarce).
Los frutos y productos son accesorios de la cosa principal mientras estn agregados a ella. La diferencia
entre frutos y productos es que los frutos provienen de una cosa peridicamente y no alteran la sustancia
de esa cosa, en cambio los productos provienen tambin de una cosa, pero una vez extrados no se
renuevan en ella y la dejan disminuida en su sustancia. (ej: frutos: una manzana de un manzanero,
productos: cobre de una mina de cobre).

Cosas dentro y fuera del comercio: la comercialidad de las cosas se vincula con la posibilidad de
enajenarlas o disponer de ellas. Nuestro cdigo dice que estn en el comercio todas las cosas cuya
enajenacin no fuere expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica. Si las cosas
estuviesen prohibidas son cosas absolutamente inenajenables y si necesitan de la autorizacin son
cosas relativamente inenajenables.
Las cosas absolutamente inenajenables son:
las cosas cuya enajenacin fuere expresamente prohibida por la ley
las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o disposiciones de ultima
voluntad
Las cosas relativamente inenajenables son los que requieren autorizacin del estado para enajenarlas.
No slo las cosas son inenajenables, tan bien algunos derechos. La ley prohbe la enajenacin, renuncia
o embargo de ellos (ej: el derecho de reclamar alimentos futuros).

Las cosas con relacin a las personas

Cosas de dominio pblico y privado del estado

El estado sea provincial o nacional, posee bienes pblicos y privados.
La doctrina mayoritaria afirma que en materia del dominio del Estado no puede hablarse de dominio en el
sentido del Cdigo Civil; ms all de que no puede encontrarse el ttulo para ese dominio, lo cierto es que
los bienes que lo integran carecen de valor patrimonial, y no puede pensarse en que el Estado ejerza las
atribuciones propias del dueo (el Estado no podra hipotecar ni vender el mar territorial). El Estado no
tiene mas que una facultad reglamentaria del uso de los bienes o si se quiere una propiedad en el
sentido constitucional del trmino, regulada por normas especficas del derecho pblico.
Ello sin perjuicio de que el Estado pueda ejercer algunas facultades semejantes a las del dominio privado

Bienes de dominio pblico: los bienes de dominio pblico son aquellas cosas muebles o inmuebles,
que siendo propiedad del Estado (nacional, provincial o municipal) estn destinados a satisfacer una
finalidad pblica y librados al uso general y gratuito de todos los particulares. Se debate en la doctrina si
titulares del dominio pblico son solo las entidades territoriales (Estado nacional, provincial, municipal), o
si pueden serlo otras entidades pblicas no territoriales (entidades autrquicas, sociedades del Estado,
etc.).
El art. 2340 enumera los siguientes bienes pblicos:
los mares territoriales hasta la distancia que fije la reglamentacin especial, independientemente del
poder jurisdiccional sobre la zona contigua.
los mares interiores, bahas, ensenadas, puertos y ancladeros.
los ros, sus cauces, las dems aguas que corren por cauces naturales y toda otra agua que tenga o
adquiera la aptitud de satisfacer usos de inters general (comprendindose las aguas subterrneas, sin
prejuicio del ejercicio regular del derecho del propietario del fundo de extraer las aguas subterrneas en la
medida de su inters y con sujecin a la reglamentacin).
las playas de mar y las rieras internas de los ros (la extensin de tierra que las aguas baan durante
las altas mareas o las crecidas medias ordinarias).
los lagos navegables y sus lechos.

71
 las islas formadas o que se formen en el mar territorial, en toda clase de ro, en los lagos navegables,
cuando las estas islas no pertenezcan a particulares.
las calles, plazas caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pblica contrada para utilidad
comn.
Esto ofrece problemas de interpretacin sobre que debe entenderse por obras construidas para utilidad
comn. Algunos autores piensan que los edificios pblicos estn comprendidos en ellas, ya que todos
prestan una utilidad comn. Pero borda cree que no es as porque una de las caractersticas de dominio
pblico del estado es que todos los ciudadanos tienen el uso y goce inmediato de l (est es la inutilidad
comn a la que se refiere) y con los edificios pblicos no pasa y no debera pasar esto.
los documentos oficiales de los poderes del estado.
las minas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos de inters cientfico.

Bienes de dominio privado: son bienes de dominio privado del estado aqullos que posee como
persona jurdica y respecto de los cuales ejerce un verdadero derecho de propiedad como el que esta
regido en el cdigo.
Segn el art. 2342 son bienes privados de estado:
todas las tierras de la republica que no tienen dueo.
las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas y sustancias fsiles, a pesar del dominio del
propietario del suelo
los bienes vacantes (son los bienes inmuebles que pertenecieron a alguien pero que estn
abandonados por l) o mostrencos (son los muebles que no tienen dueo) y los de las personas que
mueren sin tener herederos.
los muros, plazas de guerra, puentes, ferrocarriles y toda construccin hecha por el estado y todos los
bienes adquiridos por el estado por cualquier titulo.
los fragmentos y objetos del cargamento de las embarcaciones que diesen en las costas de los mares
o ros de la republica, siempre que los barcos sean enemigos y corsarios. Si no se tratase de enemigos o
corsarios regirn las normas que contemplan los naufragios.

Cosas de dominio particular: todos los bienes que no son del estado ni de la iglesia pertenecen a los
particulares, sean personas naturales o jurdicas.

72
Bolilla 13
Universalidad de derechos y de hecho
El patrimonio es una universalidad jurdica de sus derechos reales y de sus derechos personales en
relacin de un valor econmico. Decimos que este es una universalidad de derechos porque no puede ser
dividida, a no ser que sean partes alcuotas (porcentuales).
Llamamos universalidad a una pluralidad de bienes exteriores tal, que pueda ser considerada como una
unidad o como un todo. En principio el patrimonio es una universalidad de derechos, pero el titular, por su
mera voluntar, la puede transformar en una universalidad de hecho cuando por ejemplo lega a titulo
singular una parte de su sucesin.

Patrimonio

Dentro del conjunto vasto y heterogneo de derechos de que las personas son titulares hay alguno que
pueden apreciarse en dinero. Fuera de l se encuentran los inherentes a la personalidad y los de familia,
aunque a veces tiene repercusin econmica. Tampoco forman parte del patrimonio algunos hechos
econmicamente valiosos, como son la fuerza o capacidad de trabajo de una persona, la clientela, etc.
Para algunos autores como Salvat, Lafaille, Spota y Busso, el patrimonio no solo estara formado por
derechos, sino tambin por las deudas.
El patrimonio es el conjunto de bienes de una persona; las deudas no forman parte de l: simplemente lo
gravan. (Concepto de la corriente alemana)

Concepcin clsica

Segn la doctrina clsica, el patrimonio es una universalidad de derecho y se concibe como un atributo de
la personalidad.
Toda persona tiene necesariamente un patrimonio, aunque no posea actualmente ningn bien.
Nadie puede tener ms que un solo patrimonio, es nico e indivisible.
El patrimonio es siempre idntico a si mismo. El Patrimonio es siempre el mismo, tal como ocurrira con
una bolsa que puede estar llena o vaca, pero siempre es la misma.
Es inalienable; podr enajenarse los bienes que lo integran pero nunca la totalidad del patrimonio, ni
siquiera una parte alcuota de l.

Doctrinas modernas

La concepcin clsica de Aubry y Rau ha sido criticada. Es falso concebir al patrimonio como un atributo
de la personalidad y sostener que toda persona debe necesariamente poseer uno. No se puede negar, sin
embargo, que la relacin entre persona y patrimonio es a veces muy estrecha. Es falso e intil concebir al
patrimonio como una universalidad de derecho, es decir como una unidad abstracta con existencia propia
e independiente de cada uno de los objetos que lo componen. ste debe concebirse como un complejo
concreto de derechos.
Tampoco es exacto que el patrimonio sea inalienable, puesto que la enajenacin de bienes supone la de
una parte de aqul. No es totalmente verdadero que el patrimonio sea nico e indivisible. La nocin
subjetiva del patrimonio ha sido reemplazada por otra de sentido objetivo y realista.

En Nuestro derecho

El articulo 2312 sostiene que el patrimonio es un conjunto concreto de bienes y que las deudas no forman
parte de l. AL tratar las sucesiones, Vlez se enrol en la teora de Aubry y Rau. EL Art. 3281 dice que la
sucesin tiene por objeto un todo ideal, sin consideracin de su contenido especial. Esta contradiccin ha
dado lugar a discusiones doctrinarias; de todas formas es notable el desprestigio con relacin a la teora
de los franceses.

Unidad del patrimonio y patrimonios separados

El patrimonio es, en principio nico e indivisible: esta unidad surge de que el titular de todos los bienes es
una sola persona. Esta circunstancia de pertenecer a todos los bienes a una sola persona los agrupa y
separa jurdicamente de los pertenecientes a otras personas.
Hay caso en que la misma persona posee dos o mas patrimonios independientes entre si. Por ejemplo:
cuando se acepta una herencia con beneficio de inventario; cuando los acreedores del causante solicitan
la separacin de patrimonios; cuando se ha recibido la posesin definitiva de los bienes del ausente con
PdF, que forman un patrimonio separado del general del sucesor; cuando el deudor ha sido
desapoderado de sus bienes por efecto de concurso o quiebra; cuando se forma un fondo de comercio;
los bienes propios y gananciales de los cnyuges constituyen masas patrimoniales separadas.
E el derecho moderno aparece la llamada empresa individual de responsabilidad limitada, que permitira a
la persona afectar de su patrimonio a una parte de su patrimonio a la industria o comercio, separndolo
de los dems bienes.

73
Patrimonio como garanta de los acreedores

El patrimonio es la garanta del pago de las deudas, puesto que los acreedores tienen derecho a ejecutar
los bienes del deudor y cobrarse de ellos. Se dice que es la prenda comn de los acreedores. Los bienes
del deudor responden por todas las deudas; manteniendo el deudor plena libertad para disponer de ellos,
en tanto no se inicie el proceso de ejecucin y se trabe embargo. No todos los acreedores estn en pie de
igualdad para el cobro de los crditos y no todos los bienes son ejecutables.

Distintas clases de acreedores: puede ocurrir que los bienes del deudor no alcancen a cubrir sus
obligaciones. Resultara injusto que todos los acreedores se satisfagan igualmente. Existe un orden
distintas clases de acreedores privilegiados:
los acreedores privilegiados por la ley. Tienen un derecho por ley para ser pagados con preferencia a
otros. El privilegio nace de la ley. Los privilegios pueden ser generales y especiales. Los generales
recaen sobre la generalidad de los bienes muebles e inmuebles de deudor. Los privilegios especiales
recaen sobre las cosas determinadas, sean muebles o inmuebles.
los acreedores que tienen a su favor un derecho real de garanta, gozan tambin de una preferencia
en el pago de sus crditos. El privilegio nace de la voluntad de las partes, apoyada en la ley.
los acreedores comunes o quirografarios. Son los que carecen de toda preferencia. Deben cobrar
despus de los privilegiados y de los que tienen a favor un derecho real de garanta. Y si los bienes del
deudor no alcanzan a satisfacerlos cobran por prorrata de sus respectivos crditos (proporcin).

Acciones de los acreedores

Son las acciones tendientes a vender judicialmente el patrimonio del deudor para cobrarse de la venta.
Algunas de estas acciones son:
medidas cautelares: tienden asegurar el cumplimiento de una sentencia futura. Se realizan antes del
proceso judicial. Algunas medidas cautelares son: el embargo (individualizar ciertos bienes que
respondan al cumplimiento de la sentencia), la inhibicin (impedir el egreso de bienes no conocidos), la
prohibicin de innovar (mantener una situacin existente).
medida ejecutivas: los procesos judiciales de contenido patrimonial persiguen declarar el derecho del
acreedor, con lo que se obtiene una sentencia de condena que manda al deudor pagar lo debido. En caso
de que no pagare en determinado plazo se seguir contra l una ejecucin sobre sus bienes.
La ejecucin puede ser individual o colectiva. En el primer caso cada acreedor demanda a su deudor y
ejecuta sus bienes hasta cobrarse su crdito. En el segundo, todos los acreedores proceden
conjuntamente y se distribuyen el patrimonio del deudor de la siguiente manera: primero se paga a los
acreedores privilegiados y el resto se distribuye entre los comunes. En materia civil este procedimiento se
llama concurso, en materia comercial se llama quiebra.
No todos los bienes son embargables. No debe privarse a los hombres de lo que es indispensable para
cubrir sus necesidades ms bsicas. Son inembargables la pensin de alimentos, el lecho cotidiano del
deudor y su familia, las ropas y muebles de su indispensable uso y los instrumentos necesarios para su
profesin.

Acciones patrimoniales: ya que el patrimonio del deudor es la garanta del pago de las deudas, es
lgico reconocer a los acreedores el derecho a defenderlo. Mientras el deudor administra normalmente su
patrimonio, los acreedores nada pueden hacer, pero no significa proteger la mala o la negligencia.
Algunas acciones patrimoniales son:
Accin de simulacin: a veces los deudores simulan un acto para no pagar a sus acreedores. Los
acreedores pueden demostrar la simulacin, volver las cosas a su estado real y cobrarse de ese bien.
Accin revocatoria: el deudor no simula desprenderse de un derecho, sino que realmente lo enajena.
Por ej: el deudor vende el campo y oculta el dinero, escapando as a la accin de los acreedores. Los
acreedores pueden tener por no ocurrido el acto, que le es inoponible y hacer ejecucin del bien para
cobrarse sus crditos. La venta es valida para las partes, pero no para terceros.
Accin subrogatoria: en este caso no se trata de una conducta dolosa y fraudulenta del deudor sino de
una inaccin. Ocurre a veces que una persona cargada de deudas tiene tambin algunos crditos contra
otras personas. Podra cobrarlos pero no lo hace porque ese dinero no lo beneficiaria a l sino a sus
acreedores. El deudor no tiene inters en cobrar sus crditos. La ley concede a sus acreedores el
derecho de ejercer las acciones que el deudor ha abandonado. De esta forma los acreedores hacen
ingresar bienes al patrimonio de su deudor y luego pueden hacer ejecucin de ellos.

Derechos patrimoniales

El patrimonio no se compone de bienes y cosas, sino de los derechos que se tienen sobre estos. El
patrimonio est integrado por los denominados derechos patrimoniales, que se clasifican en derechos
reales, personales e intelectuales (agregados recientemente).

Derechos reales y personales:

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Los derechos reales son las facultades que se tienen directamente sobre una cosa. El tpico es el de
propiedad y los restantes derechos reales son desmembramientos del de propiedad.
Los derechos personales son las facultades que se tienen para exigir de otra persona el cumplimiento
de una obligacin.

Diferencias:
En los derechos reales hay dos elementos: el titular y la cosa. En los derechos personales hay tres
elementos: el acreedor, el deudor y la prestacin (dar, hacer, no hacer).
Los derechos reales son absolutos porque se tienen erga omnes, toda la sociedad debe respetarlos.
Los derechos personales son relativos ya que se tienen contra determinadas personas, que son los
deudores.
Los derechos reales slo pueden ser creados por la ley y por ellos su numero es limitado. Los
derechos personales son ilimitados, ya que las partes pueden crearlos y forman un contrato al cual deben
someterse como a la ley misma.
En base a lo dicho en el punto anterior, en los derechos reales estn reglamentadas por la ley las
formalidades requeridas para la transmisin de los derechos reales. Los derechos personales nacen y se
transmiten sin ningn requisito formal.
Los derechos reales son susceptibles de adquirirse por usucapin. Los derechos personales no.
Los derechos reales tienen una duracin ilimitada (en principio) y no se extinguen por el no uso. El
derecho de propiedad no se pierde por ms que el titular deje de ejercerlo por un numero indefinido de
aos, a menos que otra persona adquiera el domino por prescripcin adquisitiva. En cambio la
prescripcin liberatoria se opera respecto de todos los derechos personales no ejercidos durante los
plazos fijados por la ley.

Teoria de la obligacin pasivamente universal

Planiol sostiene que la idea de que los derechos reales establecen una relacin directa entre una persona
y una cosa es falsa porque una relacin de orden jurdico no puede existir sino entre personas. Si se
profundiza esta relacin se ver que hay tambin un sujeto pasivo y uno activo. Los obligados sern todos
los integrantes de la sociedad, que tiene el deber de respectar el derecho real, de abstenerse de todo lo
que lo perturbe; esta es una obligacin pasivamente universal.

Derechos intelectuales:
Son los derechos que tiene el autor de una creacin del intelecto. Estos derechos los puede aprovechar el
autor para ganar dinero. Dentro del concepto de creacin intelectual quedan comprendidos las obras
literarias, musicales, artsticas, cientficas, etc. Actualmente se extiende esta nocin a creaciones del
intelecto que tienen una finalidad econmica: las patentes de invencin, las marcas y designaciones
industriales y comerciales.
Aunque siempre se ha utilizado la palabra propiedad para identificar los derechos intelectuales, lo cierto
es que no se trata de un derecho real de dominio, ya que no reposa sobre una cosa sino sobre un bien
absolutamente inmaterial.
Los derechos intelectuales en nuestro derecho estn contemplados en el art. 17 de la CN que establece
que todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento por el trmino que
acuerde la ley. La ley acord, sancionando la ley de patentes de invencin (ley 111) en 1864 que esta
todava vigente. En 1910 se dict la ley de propiedad cientfica, literaria y artstica que fue modificada
despus y que todava tiene vigencia. En materia de marcas, la primera ley fue la ley de marcas.

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Bolilla 14
Hechos Jurdicos Teora de los actos voluntarios

Concepto
Dentro de todos los hechos que ocurren en el mundo externo, hay algunos que tienen la propiedad de
producir efectos jurdicos. Estos son los hechos jurdicos. Los hechos que no tienen trascendencia jurdica
se llaman simples hechos.

Clasificacin
Los hechos jurdicos se clasifican en naturales (suceden sin la intervencin del hombre) y humanos
(realizados por el hombre). Los hechos jurdicos humanos pueden ser voluntarios e involuntarios. Los
voluntarios pueden ser lcitos (pueden ser actos jurdicos o simples actos voluntarios lcitos) o ilcitos
(delitos y cuasidelitos).

Naturales

Actos Jurdicos
Lcitos
Simples Actos
Hechos jurdicos
Voluntarios

Delitos
Ilcitos
Humanos Cuasidelitos

Involuntarios

Hechos voluntarios

Las condiciones internas: las condiciones internas de los actos voluntarios son el discernimiento, la
intencin y la libertad.
Discernimiento es la aptitud elemental para comprender el significado del acto. Segn el cdigo se
tiene discernimiento desde los diez aos para los 10 actos ilcitos y desde los 14 para los actos lcitos.
Afectan el discernimiento la inmadurez, la demencia y cualquier accidente que prive a una persona del
uso de su razn.
La intencin es el propsito de realizar ese acto. Afectan la intencin el error y el dolo.
La libertad es la posibilidad de llevar a cabo o no el acto jurdico segn los propios deseos de la
persona. No hay libertad si ha sido objeto de violencia o intimidacin.
Segn el art. 897 para que un acto pueda ser reputado voluntario es preciso que rena estas condiciones.
Y el art. 900 dispone que los hechos ejecutados sin discernimiento, intencin o libertad no producen por s
obligacin alguna.
Sin embargo, segn borda, hay muchos actos en los que faltan estos requisitos supuestamente
esenciales y tienen plena validez legal.
Actos validos que carecen de intencin: se presume sin intencin los actos realizados con error o
con dolo. Pero cuando el error no es excusable, el acto es valido. Ha habido error aunque no sea
excusable y por lo tanto no hubo intencin.
Actos validos que le falta libertad: en el caso de temor reverencial o de obligaciones contradas en
estado de necesidad falta la libertad y son actos validos.

La condicin externa: el art. 913 dispone que ningn hecho tendr el carcter de voluntario sin un hecho
exterior por el cual la voluntad se manifieste. Por declaracin de voluntad debe entenderse toda conducta
o proceder que de acuerdo con las circunstancias permita inferir la existencia de una voluntad.
La manifestacin de la voluntad tiene distintas formas:
Declaraciones formales y no formales: las declaraciones formales son aquellas cuya eficacia
depende de la observacin de las formas admitidas como expresin de voluntad (ej: el testamento). Las
declaraciones no formales son aquellas que no estn sujetas a ninguna forma legal.
Declaraciones expresas y tacitas: las declaraciones expresas son aquellas en que la voluntad se
manifiesta verbalmente, por escrito o por signos inequvocos.
El concepto de declaracin tacita no esta bien logrado en el art. 918, que habla de actos por los cuales se
puede conocer con certidumbre la voluntad. Si de los actos realizados se desprende esta certidumbre es

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porque se trata de signos inequvocos (como lo afirma el art. 917) y consecuentemente la manifestacin
de la voluntad es expresa. para borda la nica manifestacin tacita es aquella que se infiere del silencio.
Declaraciones presumidas por la ley: a veces, la declaracin de la voluntad resulta de una
presuncin legal. Si la victima de un delito hace con el autor un convenio sobre el pago de daos y
perjuicios, la ley presume que se renuncia a la accin criminal.

El silencio como manifestacin de la voluntad: excepcionalmente la declaracin de la voluntad puede

hacerse por va del silencio. Pero para que esto ocurra es necesario que la ley o la convencin de las
partes hayan previsto asignar este valor declarativo al silencio.
En principio el silencio no es una forma de expresin de la voluntad (ej: si una empresa enva un catalogo
que incluye precios, no puede considerar que el silencio del receptor sea el consentimiento para comprar
productos incluidos en l).
Pero hay algunas hiptesis en que la ley atribuye al silencio alcance de una manifestacin de voluntad.
Esas hiptesis son las siguientes:
Cuando la ley impone una manifestacin. Por ej: si una persona es llamada judicialmente a reconocer
la firma que est al pie de n documento y guarda silencio, la firma se tienen por reconocida. El silencio
equivale a una declaracin de reconocimiento.
cuando haya obligacin de explicarse por las relaciones de familia.
cuando existe la obligacin de explicarse en virtud de relaciones precedentes (ej: un comerciante
suscribe con otro, un contrato en el cual se obliga a hacerle entrega peridica de una mercadera a un
precio que se estipula, sujetando la duracin del contrato a un preaviso. Al tiempo el proveedor le hace
saber al otro contratante que la mercadera ha subido de precio y que en adelante se la va a cobrar ms.
El comerciante guarda silencio y sigue recibiendo la mercadera. Este silencio debe ser interpretado como
aceptacin de nuevo precio.
el silencio es manifestacin de la voluntad cuando las partes hayan convenido que el silencio de una
de ellas sea tomado como declaracin de voluntad.

Importancia de los elementos internos y externos

Si la voluntad interna no coincide con la declarada Qu debe prevalecer: lo declarado o lo realmente

querido por el agente?
Hay distintas teoras que responden la pregunta:
La teora de la voluntad: considera que el efecto jurdico se produce por consecuencia de la voluntad
interna y no por la declaracin que de ella se hace. De adoptarse esta doctrina (que al principio lo hizo
Vlez) debe rendirse tributo a la voluntad interna aunque la declaracin pudiere sugerir lo contrario.
Entonces para interpretar los actos jurdicos habr de atenerse a lo que la parte quiso decir.
La teora de la declaracin: esta doctrina hace prevalecer la declaracin de la voluntad por encima de
lo querido efectivamente por el autor de ella. La relacin jurdica no nace de la voluntad sino de la
declaracin. La aplicacin estricta de esta teora llevara a prescindir de lo querido y por ende, a borrar los
vicios de la voluntad (particularmente el error).
Teoras intermedias: en la doctrina prevalecen posiciones intermedias, ya que las teoras extremas
traen consecuencias intolerables.

Nuestro cdigo suscribe a la doctrina de la voluntad, segn se evidencia en su reglamentacin del acto
voluntario que debe tener los tres elementos internos. Pero tambin regula los vicios de la voluntad.

Hechos jurdicos voluntarios ilcitos

Los hechos ilcitos siempre violan la ley. Para que en materia civil exista un acto ilcito es necesario que
sea contrario a la ley y que exista un dao a terceros.
Mientras no haya un tercero damnificado no interesa juzgar la ilicitud o licitud de una conducta. En cambio
en materia penal la ilicitud existe aun cuando no haya perjuicios para nadie. El delito civil esta
caracterizado por la intencin de cometer el acto contrario a la ley. En cambio el delito criminal es todo
acto previsto y penado por las leyes penales, sea doloso o culposo. Es por es que muchas veces se
puede cometer un delito penal y no civil (ej: accidente de transito: es un cuasidelito).

Los actos ilcitos se clasifican en delitos y cuasidelitos. Los delitos son aquellos hechos ilcitos realizados
con dolo (ej: homicidio), mientras que los cuasidelitos son aquellos realizados con culpa (accidente de
transito ocasionado por negligencia).

Consecuencia de los actos voluntarios ilcitos:

Responsabilidad civil: los hechos ilcitos son conductas antijurdicas daosas imputables a su autor,
que obligan a reparar daos que guarden adecuada relacin de causalidad con ellas.
La responsabilidad civil es la obligacin de reparar todo dao causado a terceros.
Los elementos de la responsabilidad civil son:
Autora: existe acto humano cuando la accin sea emanacin de una persona.

77
 Antijuridicidad: la accin genera responsabilidad cuando es antijurdica. En materia civil la accin
antijurdica tiene que ser daosa.
Dao: es necesario que exista el dao para que sea un acto ilcito y para que haya responsabilidad y
se puedan reparar estos daos.
Relacin de causalidad: es la relacin de causa efecto que existe entre la conducta antijurdica y el
resultado daoso. Tanto en derecho civil como en derecho penal, la determinacin del vnculo de
causalidad permite establecer cuando una consecuencia debe ser atribuida a la accin u omisin de una
persona.
La relacin de causalidad cumple una doble funcin. En un primer momento aparece vinculada
directamente a la conducta daosa, que permite encontrar el punto de contacto entre la conducta y el
dao y esto ayuda a atribuir la autora. En segundo momento, la relacin de causalidad permite
determinar la extensin de la reparacin, atribuyendo al autor responsabilidad por las consecuencias que
son atribuibles a su conducta ilcita.
El encadenamiento causal de los hechos que acontecen llega a veces al infinito. El autor de un acto no
podr ser responsable por todas las derivaciones de aquel acto. Es por eso que la ley distingue entre
consecuencias inmediatas, mediatas y casuales:

Las consecuencias inmediatas son aquellas que ocurren segn el curso ordinario normal de las
cosas. (ej: si una persona le dispara a otra, la consecuencia inmediata es la herida o la muerte. El autor
es responsable por estas consecuencias).
Las consecuencias mediatas son aquellas en la que la relacin de causalidad es ms remota y que
no surgen necesariamente del hecho que les dio origen. Estas consecuencias son imputables al autor del
hecho cuando las hubiere previsto o haya podido preverlas. (ej: si un ganadero le vende a otro un grupo
de vacas enfermas de aftosa y como consecuencia de ello se enferma el resto de la hacienda, el
vendedor es responsable de los daos derivados por la muerte de los animales vendidos - consecuencia
inmediata - y tambin de la propagacin de la enfermedad - consecuencia mediata -, ya que este dao
pudo preverse).
Las consecuencias casuales son aquellas que no pueden preverse. Estas consecuencias son
imputables al autor del hecho slo cuando fueron tenidas en mira al ejecutarlo (pero en ese caso ya no
serian casuales sino mediatas).

Segn el art. 902 hay que tener en cuenta tres aspectos para graduar la responsabilidad y sus
consecuencias. La previsibilidad (mayor previsibilidad, mayor responsabilidad y viceversa), la extensin
del dao (a mayor dao, mayor responsabilidad), la mayor o menor distancia de la causa determinante del
hecho daoso.

Actos involuntarios
Son aquellos actos obrados sin discernimiento, intencin o libertad. El principio general es que los actos
involuntarios no son imputables a su autor. Pero esta regla tiene una excepcin: si como consecuencia
del hecho involuntario, el autor se hubiera enriquecido, debera indemnizar a la victima en la medida del
enriquecimiento.
Adems el art. 908 establece en el caso de daos causados por personas que obran sin discernimiento
(menores de 10 y dementes) son responsables sus representantes. (Ej: una victima de un accidente
causado por un menor de 9 aos podra accionar contra su representante legal, pudiendo obtener de el la
indemnizacin por los daos causados).
El sistema del cdigo era injusto. Supongamos el caso de un demente millonario que conduciendo un
auto mata a un hombre con familia. Es justo que no reparen los daos? La solucin que responsabiliza
al curador es insuficiente porque el demente puede carecer de curador, porque el curador puede ser
insolvente y porque el curador carece de responsabilidad si demuestra que le ha sido imposible impedir el
ilcito. Adems el art. 921 dice que carecen de discernimiento los que por cualquier accidente estn sin
uso de razn (ebrios y sonmbulos).
Le ley 17.711 ha introducido dos reformas esenciales a este sistema injusto. Una de ellas es el agregado
del art. 907, que dice que los jueces podran tambin disponer un resarcimiento a favor de la victima del
dao, fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del
hecho y la situacin de la victima. La otra es la introduccin de la teora de riesgo en el art. 1113. Cuando
el dao es causado por el riesgo de la cosa, el propietario es responsable aun cuando prueba que no
pudo evitar el dao. El propietario para eximirse de la responsabilidad tiene que probar que hubo culpa de
la victima o de un tercero por el cual no es responsable.

78
Bolilla 15
Actos Jurdicos

Los actos jurdicos son el medio por el cual los hombres establecen sus relaciones jurdicas. Segn el art.
944: son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las
personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos. Los elementos
del acto jurdico son: sujeto, objeto, causa (segn borda) y forma.
El acto jurdico como expresin de la autonoma de la voluntad: el principio de la autonoma de la
voluntad, es aquel conforme al cual los sujetos de las relaciones jurdicas pueden configurarla en un
mbito de libertad (la persona decide si establece o no relaciones, con quien y con que contenido).
Este principio tiene importancia en las relaciones jurdicas de causa de origen contractual, ya que el
contrato es el instrumento ms idneo para asegurar la libertad de los ciudadanos y obliga a las partes
como la ley misma. Tambin es importante en el derecho sucesorio, ya que el sujeto puede decidir
libremente el destino de su patrimonio despus de su muerte, respetando a los herederos legtimos.

Clasificacin

Clasificacin legal: segn el cdigo, los actos jurdicos se clasifican en:

Actos positivos y negativos: Los actos jurdicos son positivos o negativos, segn sea necesaria la
realizacin u omisin de un acto, para que un derecho comience o acabe. Para que un acto sea positivo
es necesario la realizacin de un acto para que un derecho comience o acabe. Para que un acto sea
negativo es necesario la omisin de un acto para q un derecho comience o acabe (ej pacto para no elevar
una pared).

Actos unilaterales o bilaterales: los actos son unilaterales, cuando para formarlos, basta la voluntad
de una solo persona (ej: el testamento). Los actos son bilaterales cuando requieren el consentimiento
unnime de dos o ms personas (ej: matrimonio, el contrato).

Actos entre vivos y mortis causae: los actos entre vivos son aquellos que producen efectos en vida
(ej: comprar una casa). Los actos mortis causae producen efectos despus del fallecimiento del
celebrante (ej testamento).

Clasificacin doctrinaria: segn la doctrina los actos jurdicos pueden ser:

Actos gratuitos y onerosos: los actos gratuitos son los que la prestacin est a cargo de una sola de
las partes y la otra se beneficia sin tener contraprestacin a su cargo (ej: testamente, donacin). Los actos
onerosos son aquellos donde las prestaciones son reciprocas (ej: compraventa).

Actos formales y no formales: los actos formales son validos si se celebran bajo la forma indicada
por la ley. Los no formales son validos independiente de la forma de celebracin.

Actos patrimoniales y extrapatrimonales: los actos patrimoniales tienen por fin inmediato producir
efecto
sobre el patrimonio y tienen contenido econmico (ej: la venta de un auto). Los actos extrapatrimonales
no tienen por fin inmediato producir efectos sobre el patrimonio y no tiene contenido econmico (ej:
matrimonio, divorcio).
Dentro de los actos patrimoniales se encuentran los actos de administracin y disposicin. Los actos de
administracin tienden tiende a la conservacin y explotacin del patrimonio, mientras que los actos de
disposicin implican un variacin en el patrimonio, ya sea por adquisicin de un bien nuevo o perdida de
algn bien que exista en el patrimonio.

Actos principales y accesorios: los actos principales son los que no necesitan de otro para su validez
(ej: compraventa). Los actos accesorios necesitan de un acto principal para subsistir (ej: hipoteca, hay
que ser dueo de un inmueble para hipotecarlo). Extinguido el contrato del principal se extingue tambin
el accesorio.

Actos Simples/puros y complejos/modales: los actos simples y puros presentan solo los elementos
esenciales del acto (sujeto, objeto y forma). Mientras los complejos y modales, adems de los elementos
esenciales, presentan elementos accidentales (ej condicin, plazo o cargo).

Elementos del Acto Juridico

El sujeto: es el autor del acto jurdico. Las personas (fsicas o jurdicas) son las que con su voluntad
vlidamente manifestada generan los actos jurdicos. Esa voluntad, es siempre de una persona y es por

79
eso que la doctrina suele considerar al sujeto como elemento del acto, aunque en realidad es la voluntad
la que tiene la aptitud de producir los efectos jurdicos propios del acto jurdico.
Para que el acto sea valido, debe ser otorgado por persona capaz de cambiar el estado de su derecho.
Siempre la persona debe tener capacidad de derecho, sino el acto es nulo. No es necesario tener
capacidad de hecho. Si la persona es capaz de hecho puede realizar por s el acto y si es incapaz de
hecho puede suplir esa incapacidad por representacin.
Parte: es aquel cuyos derechos u obligaciones nacen, se modifican, o se extinguen como
consecuencia del acto.
Otorgante: generalmente la parte es quien otorga el acto (lo hace por s mismo), pero tambin los
actos jurdicos pueden otorgarse por representacin, de modo que quien concluye el negocio no es el
sujeto al cual se van a atribuir los efectos jurdicos del mismo. En este caso el representante acta como
mero otorgante y no como parte.
Representante: existe representacin cuando un persona (el representante) declara su voluntad en
nombre de otra (representado). Los efectos se producen directamente en el representado como s el
mismo hubiera ejecutado el acto. La representacin puede ser legal (designada por la ley, ej: incapacidad)
o voluntaria (designada por los representados, ej: mandato de abogado).
Sucesores: son las personas a las q se le transmitieron derechos de otra persona y q pueden
ejercerlos en su propio nombre (art 3262).

La voluntad y la declaracin en los AJ

Problema de divergencias entre intencin y declaracin de voluntad

Si bien lo normal en un acto jurdico es que la intencin coincida con la declaracin de la voluntad, suele
presentarse algunas hiptesis de desencuentro entre ambas: cuando por error se manifiesta una cosa
distinta de la que en realidad se desea; en el caso de reserva mental; cuando se hace una declaracin
con espritu de broma o sin entender obligarse; cuando se simula un acto jurdico; cuando al declaracin
ha sido forzada por violencia o ha resultado del engao.

Teora de la voluntad sostena el imperio absoluto de la voluntad interna. La esencia misma de la

vinculacin contractual, es la voluntad de las partes. Todo lo que las acompaa son nada ms que
despreciables vestigios de los procesos por los cuales se ha dado a conocer esta voluntad.

Teora de la declaracin de la voluntad esta tiene mrito dado que pone en relieve la importancia de
la declaracin en la formacin de los actos jurdicos. No es exacto que la declaracin sea un despreciable
vestigio de la voluntad internar, por el contrario, forma con sta un todo indisoluble, a tal punto que no
puede concebirse una sin la otra. Para que la intencin se transforme de fenmeno de conciencia a
fenmeno volitivo, es indispensable la exteriorizacin.
La intencin o voluntad intima, es durante psicolgica e interna y es inaccesible a terceros y no puede ser
la base del negocio jurdico, que por ser fuente de derechos y obligaciones, deber tener fundamento
concreto, seguro y serio, condiciones que no podrn encontrarse en la simple intencin.

El Objeto: es la cosa o hecho sobre el cual recae la obligacin contraida. Es la prestacin adeudada. Esta
prestacin la forman las cosas, bienes o hechos que forman y las estipulan las partes.

Segn el art. 953 son validos como objeto del acto jurdico:
Debe estar determinado.
Las cosas (bienes) que estn en el comercio o que no estn prohibidas como objeto de un negocio.
Los hechos posibles (material y jurdicamente), lcitos, acordes con la moral y las buenas
costumbres, y que no afecten la libertad de las acciones o de la conciencia, y que no perjudiquen los
derechos de un tercero.
Los actos jurdicos que no sean conformes a estas disposiciones, son mulos como si no tuvieran
objeto.

Los actos juridicos deben ser conformes a la moral y a las buenas costumbres (art 792 y 953); de lo
contrario son nulos. Si lo que resulta contrario a la moral es un elemento esencial de los acots juridicos,
como la causa o el objeto, el acto es nulo; pero si lo inmoral es una clusula accesoria, el juez puede
mantener la validez del acto y declarar sin efecto la clusula inmoral.

La Forma: En sentido amplio se puede decir que la forma es la manera como se relaciona el sujeto con el
objeto, o sea la exteriorizacin de la voluntad del sujeto respecto del objeto. Sin exteriorizacin de la
voluntad no hay acto voluntario. En un sentido estricto se puede decir que la forma es el conjunto de
solemnidades que la ley impone para determinados actos (escritura, testigos, hechos x escribanos)

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 Evolucin de la forma: En la roma primitiva lo q importaba era q se cumplan las formas estipuladas
legalmente. Los particulares no podan elegirla y si no la hacia como lo estipulaba la ley los actos eran
nulos. Ms adelante comienza a usarse el principio de libertad de las formas para todos aquellos actos en
los que el legislador no haya dispuesto el cumplimiento de ciertas solemnidades. En el derecho moderno
se ha advertido un renacimiento del formalismo debido a la complejidad y multiplicidad de las relaciones
jurdicas. Pero este formalismo moderno es distinto del antiguo, ya que las formas se imponen con miras
a la prueba del acto, pero la omisin no afecta al acto en s (salvo algunos casos).

Principio de libertad de las formas: El derecho privado slo por excepcin regula alguna forma en
particular para la validez de determinado acto jurdico. La regla es que los actos jurdicos en derecho
privado pueden efectuarse mediante cualquier forma.
Este principio resulta del art. 974 que expresa: Cuando por este Cdigo, o por las leyes especiales no se
designe forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar de las formas que juzgaren
convenientes.
En estos casos el celebrante del acto puede manifestar su voluntad de cualquier manera: por signos
inequvocos, en forma oral o escrita (por instrumentos particulares no firmados, por instrumentos privados,
o pblicos). No valdr el silencio como manifestacin de voluntad si no se trata de alguno de los casos
expresamente previstos en el art. 919.

Clasificacin de los actos jurdicos segn su forma:

Actos formales: son aquellos que dependen de la celebracin bajo la forma determinada por la ley,
sea para su validez o para su prueba.
Actos solemnes absolutos: son aquellos que la omisin de la forma legal establecida provoca
la nulidad del acto como tal y lo destituye de cualquier otro efecto civil (ej matrimonio).
Actos solemnes relativos: son aquellos que la omisin de la forma legal provoca la nulidad del
acto en cuanto tal pero no le impide producir otros efectos diferentes (Ej. Escritura de compraventa no
firmada por escribano. En este caso genera un contrato de compraventa)
Actos formales no solemnes: son aquellos que si la forma no se cumple, la sancin es que no
se pueden probar en juicio.
Actos no formales: son aquellos que la ley no les seala forma determinada. Son los que estn dentro
del principio de libertad de forma.

La causa

Distintas acepciones de causa:

Causa fuente: es la causa como fuente de las obligaciones. Son los presupuestos de hecho de los que
derivan las obligaciones legales (ej: contratos, hechos ilcitos).
Causa fin: es aquello que las partes persiguen al realizar el acto jurdico (ej: la causa fin en una
compraventa sera la obtencin de la propiedad de la cosa para el comprador y la obtencin del dinero
para el vendedor; en la donacin de rganos la causa fin es salvar una vida).
Causa motivo: es el inters concreto que movi a las partes para realizar del acto jurdico. (ej: una
casa para el comprador de una casa, la causa motivo de la compra puede ser para una inversin, instalar
un comercio, etc.; siguiendo el ejemplo de la donacin de rganos del punto anterior, puede la causa fin
puede ser salvar una vida y la causa motivo es salvar la vida para que le pague una deuda el enfermo. )

Debate doctrinario:
Doctrina clsica: para esta doctrina la causa es el fin del acto jurdico; los elementos materiales que
existen en todo contrato (causa fin).
Doctrina anticausalista: considera que la teora de la causa es falsa (porque existe una imposibilidad
lgica de que en un contrato sinalagmtico, una obligacin sea la causa de la obligacin e la contraparte)
e intil (porque la nocin de causa se confunde con el objeto). Esta doctrina afirma que al estudio de la
causa realizado por la doctrina clsica, se llega estudiando el objeto, por lo que la causa que estudiaba la
doctrina clsica era el objeto de la relacin y no la causa propiamente dicha. EN materia de actos
gratuitos, el animus donando, considerado de una manera abstracta y con independencia de los motivos
verdaderos que inspiraron al acto, resulta una nocin vaca de todo sentido.
Doctrina moderna mixta (borda): entiende que la causa est integrada por elementos objetivos (que
es la causa fin) y subjetivos (la causa motivo, que solo importa cuando es exteriorizada).

La causa en nuestro derecho: Para el c.c. solo el objeto, el sujeto y la forma son elementos de los actos
jurdicos; la causa queda comprendida en la nocin de intencin. Si falta la causa fin, el acto carece de
intencin, por lo que es involuntario y carece de validez.

81
Sin embargo hubo peleas doctrinarias entre casualistas y anticausalistas tratando de interpretar los
normas del cdigo, mientras que la jurisprudencia ha aplicado la idea de causa fin.
Elementos accidentales

A diferencia de los elementos esenciales cuya falta determina la inexistencia del acto jurdico, los
elementos accidentales no hacen al existir del mismo. Estos elementos accidentales pueden no existir, su
presencia no hace a la existencia del acto, sino a sus efectos.
Las modalidades son elementos accidentales, las modalidades son la condicin, el plazo y el cargo.

La condicin: es la clusula por la cual se subordina la adquisicin o la extincin de un derecho a la

realizacin de un acontecimiento o hecho incierto o futuro (art. 528). Por extensin tambin se llama
condicin al acontecimiento del cual depende la adquisicin o la extincin de un derecho.
La condicin debe ser un hecho incierto (puede o no ocurrir) y futuro (el hecho de que sea futuro asegura
la incertidumbre objetiva de la condicin).

Condiciones suspensivas y resolutorias: cuando la condicin suspensiva se cumple, se da el

nacimiento de un derecho. Recibe este nombre porque se suspenden los efectos hasta que la condicin
se de (ej: te compro un auto cuando te recibas).
Cuando la condicin resolutoria se cumple, se da la extincin del derecho (ej: un testamento en el que se
dispusiera que una persona recibir una renta vitalicia, con la condicin de que durante ese tiempo valla a
misa todos los das. Si pasado un tiempo el beneficiario se negare a ir a misa, su derecho queda
extinguido).
Condiciones facultativas, casuales y mixtas: las condiciones facultativas dependen de la voluntad
de la persona (ej: si maana tengo ganas te doy $1000). Las condiciones casuales dependen de hechos
ajenos a la voluntad de las personas (te doy $1000 si llueve). Las mixtas dependen de la voluntad de las
personas y de hechos ajenos a esta voluntad (te doy $1000 si llueve y tengo ganas).
Condiciones positivas o negativas: las condicin es positiva si consiste en la realizacin de un hecho
(ej: que una persona se case) y es negativa si consiste en una omisin de un hecho (ej: que una persona
no muera en cierto tiempo).
El carcter de positivo o negativo de una condicin depende de la forma que se le de. Si una obligacin
esta subordinada al hecho de que una persona contine viviendo hasta tal fecha, la condicin es positiva.
Pero si esa misma obligacin esta subordinada a la no muerte de esa persona hasta esa fecha, es
negativa
Condiciones lcitas e ilcitas: las condiciones licitas son las que estn de acuerdo con la ley (ej: si
tens un hijo te doy todos mis bienes). Las condiciones ilcitas son las que contraran la ley (ej: te regalo
un auto si aborta a nuestro hijo).

En el cdigo: segn el art. 543, cumplida la condicin, los efectos de la obligacin se retrotraen al da en
que se contrajo. Este principio se aplica tanto a las condiciones suspensivas como a las resolutorias. En
las suspensivas cuando se cumple la condicin se reputa el acto concluido desde el momento de su
celebracin. En el caso de las resolutorias se considera que nunca se ha realizado. Pero la ley ha
establecido excepciones.

El plazo: el plazo es la clusula por la cual se difieren o limitan en el tiempo los efectos de un acto
jurdico. El plazo es el lapso que media entre la celebracin del acto y el acontecimiento de un hecho (que
debe ser futuro y debe ocurrir si o si), al cual est subordinado el ejercicio o la extincin de un derecho.
(Ej: yo compro una casa, pero me la entregan en el plazo de 30 das).
Todos los actos pueden someterse a plazo. Slo por excepcin la ley prohbe algunos (ej: el matrimonio).
En nuestro derecho el plazo se presume establecido para ambas partes, a no ser que por el objeto u otras
circunstancias se hubiese puesto a favor del deudor o del acreedor (art. 570). Pero la mayora de la
doctrina se aparta de esto, considera que se establece favor del deudor.
Plazo suspensivo y resolutorio: el plazo suspensivo es aquel que cuando se cumple, origina el
nacimiento de un derecho que permaneca expectante (ej: un pagar que debe hacerse efectivo a los
noventa das de la fecha). El plazo resolutorio es aquel que cuando se cumple extingue un derecho
existente (ej: la renta vitalicia, que subsiste hasta la muerte de una persona).
Plazo cierto e incierto: el plazo cierto tiene la fecha de su cumplimiento determinada con precisin, ya
sea por designacin expresa (ej: 23 de julio), por fijacin de numero de das a partir de la fecha del acto
(ej: en 30 das), o por determinacin de un acontecimiento que puede ocurrir fatalmente cierto da (ej: el
prximo verano). El plazo incierto no tiene la fecha de cumplimiento (ej: renta vitalicia hasta la muerte de
una persona).
Plazo legal, judicial y voluntario: el plazo es legal si surge de la ley (ej: plazos del cdigo procesal;
tens 30 das para contestar la demanda). El plazo es judicial si est fijado en la sentencia. El plazo es
voluntario cuando ha sido establecido por los otorgantes del acto (el plazo voluntarios es el nico que cae
dentro del concepto de modalidad de los actos jurdicos).

82
 El cargo: es una obligacin que se impone al adquirente de un derecho (ej: el legado con el cargo de
mantener ciertos parientes del testador).
El cargo es accesorio y obligatorio. Es accesorio porque su incumplimiento no ocasiona la
perdida del derecho (salvo en las hiptesis previstas por la ley). Es obligatorio porque su cumplimiento
puede ser exigido.

Condicin y cargo: un mismo acto puede tener el carcter de condicin o cargo. Por ej, un legado puede
hacerse con la condicin o el cargo de que el beneficiario haga una donacin a una institucin de
beneficencia. En lo que se diferencian es en los efectos que produce cada uno. El incumplimiento de la
condicin trae aparejada la extincin del beneficio, el incumplimiento del cargo no. Los interesados
pueden exigir judicialmente el cumplimiento del cargo, cosa que no podran hacer si fuera condicin.
Adems puede pasar que, de la clusula en que se establece el beneficio no resulte claro si la obligacin
impuesta al beneficiario es cargo o condicin. En caso de duda, se juzgar que corresponde cargo. La
redaccin de los arts. 558 y sigs (relativa a los cargos) ha sido poco clara, ya que se confunden y
entremezclan conceptos como cargo y condicin.

Efectos de los actos jurdicos:

El principio de relatividad El principio de relatividad dice que los actos jurdicos producen efectos con
relacin a las partes que en ellos intervienen y no respecto a los extraos. Este principio parece lgico, ya
que los actos de una persona no pueden crearle obligaciones a un tercero extrao al acto. Pero en la
prctica, este principio tiene excepciones.
Solo se proyecta a terceros cuando haya una estipulacin a favor de este (ej seguro de vida de un padre,
en caso de su muerte se lo pagarn al hijo)

Efectos con relacin a sucesores, terceros y acreedores.

Las partes se ven afectadas directamente por los efectos.
Los terceros propiamente dichos no se ven afectados por los efectos de estos
Los acreedores se ven afectados, ya que tienen un derecho potencial a los bienes del deudor que
constituyen las garantas de su crdito.
Los sucesores universales en principio se ven afectados por encontrarse en la misma situacin que las
partes a las cuales suceden. Existen algunas excepciones en donde los sucesores estn desafectados de
los efectos de los actos de quienes suceden (cuando hayan sido derechos u obligacin inherente a la
persona y cuando se haya previsto en una convencin).

Interpretacin de los actos jurdicos: el primer problema que se nos presenta en materia de
interpretacin de los actos jurdicos es determinar: si los actos estn basados en la voluntad interna de los
contratantes o si se considera que estn basados en la declaracin de la voluntad.
Es evidente que la voluntad interna es inaccesible a los terceros y no puede ser la base de un acto
jurdico. El juez debe ocuparse de investigar, no lo que el declarante ha querido en su interior, sino lo que
su declaracin autoriza a creer que ha querido. El querer no que no se manifiesta no cuenta para el
derecho.
No puede admitirse la posibilidad de que las partes pretendan probar una voluntad verdadera distinta
de la manifestada.

Principios generales de interpretacin

La buena fe: las declaraciones de voluntad deben interpretarse de buena fe (art. 1198). El juez debe
preguntarse que significado hubiera atribuido a la declaracin de una persona honorable y correcta. El
art. 1198 dispone que los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo
con lo que las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.
Si ambas partes han atribuido a la declaracin un significado distinto de aquel que comnmente tiene y se
demuestra que ambas han querido obligarse a una cosa distinta, el juez debe interpretar el acto conforme
a lo que fue la voluntad primitiva de las partes.
De este principio se desprenden algunas reglas interpretativas:
- debe interpretar las declaraciones de voluntad como lo hara una persona razonable que no sabe de
leyes.

83
- los usos y costumbres sociales tienen importancia en la interpretacin de la declaracin de voluntad. Ya
que al emitir una declaracin de voluntad se entiende el significado que normalmente tiene, aunque los
interesados pretendan que entendieron otra cosa.
- las clusulas de una declaracin de voluntad no deben interpretarse aisladamente, sino de acuerdo con
su contexto general. Nadie puede valerse de una palabra aislada para atribuirle efectos que no coinciden
con el tenor general de la declaracin, ni con la voluntad inequvocamente manifestada. Si existe
contradiccin entre las clusulas impresas y las manuscritas, debe optarse por las manuscritas, ya que
son obra personas de las partes y expresan su verdadera voluntad.
- la buena fe en los actos jurdicos impone la obligacin de hablar claro. Las expresiones dudosas deben
interpretarse en contra de quien redact el contrato (es muy justa para los contratos de adhesin).

Las circunstancias del caso: las circunstancias en que se emiti la declaracin de voluntad tienen
importancia en su interpretacin. Las mismas palabras e idntica conducta, tienen un significado distinto
si las circunstancias difieren (ej: una persona se acerca a otra que recin baja de un tren. Sin decirle nada
le toma el equipaje y se lo lleva a su automvil. Esto, implica un contrato de transporte con la obligacin
del pasajero de pagar. Si, en cambio se tratar de un amigo, no existe tal contrato).
El fin prctico: todo acto jurdico se realiza con un fin prctico. Debe interpretarse el acto jurdico de
manera que se conecte con el fin perseguido por las partes.
La conducta posterior de las partes: la interpretacin de la conducta posterior de las partes es
importante, ya que se revela inequvocamente cual es el resultado y el alcance del contrato. Las partes no
podrn ampararse en una clusula dudosa para desviarse de lo que ellas mismas han demostrado querer
con su conducta posterior.
La naturaleza del contrato: la naturaleza jurdica del contrato celebrado permite, en algunos casos
dudosos, decidir el sentido de la interpretacin.

Si una clusula se presta a dos interpretaciones, una es de nulidad del acto y la otra la validez del acto, se
opta por la validez del acto.
El principio del favor debitoris: (cdigo de comercio): en los casos dudosos, las clusulas
ambiguas deben interpretarse siempre a favor del deudor. Actualmente predomina el criterio de que el
principio de favor debitoris debe entenderse que en caso de duda, las clusulas deben interpretarse en
favor de la parte ms dbil del contrato.

84
Bolilla 16
Prueba de los hechos y actos jurdicos

Forma y prueba:
Forma y prueba: son dos conceptos diferentes que suelen confundirse en algunos casos. La forma es la
manera de cmo se exterioriza la voluntad del sujeto y la prueba es el conjunto de elementos con los
cuales se pueda probar la existencia y contenido del acto.
La forma y la prueba pueden llegar a confundirse cuando el sistema jurdico exige para la validez del acto
una forma determinada. En tal supuesto esa forma es necesaria para la validez del acto y tambin para su
prueba.

La prueba puede ser externa al acto (la confesin). La forma no.

La prueba puede o no ser contempornea al acto. La forma es contempornea al acto.
Puede existir acto jurdico sin prueba. No puede existir acto jurdico sin forma
La prueba se exige en simples hechos jurdicos (ej: demostrar que en un lugar graniz para reclamar el
pago del seguro). La forma solo se exige a los actos jurdicos.

Medios y modos de prueba: el medio de prueba es el elemento probatorio (instrumento pblico,

instrumento privado, instrumento particular no firmado). El modo de prueba es el procedimiento a seguir
para poner en evidencia el medio (ej: el instrumento presentado en juicio debe ser acompaado de una
copia para la contraparte).
Los medios de prueba puede ser documentales (int. pblico y privado), testimoniales, periciales,
confesionales e informativos

Carga de la prueba: es sobre quien recae la obligacin de probar. Debe probar quien afirma la existencia
de un hecho controvertido. El que refuta tambin debe probar su postura. El cargo de la prueba incumbe
al que afirma, no al que niega (Pedro exige judicialmente a Juan el pago de una deuda, Juan opone como
medio de defensa el hecho de haberla pagado anteriormente. Juan debe probar el pago.)
Valoracin de la prueba: la realiza el juez, para poder decidir sobre el caso existen distintos sistemas:
de las pruebas legales: es la ley la que va a indicar al juez el valor que deber darle a determinada
prueba, el juez no podr dejar de lado lo que la ley indica.
de la libre conviccin: el juez va a fijar los criterios de valoracin segn lo que indica su conciencia
libremente.
sana crtica: valora la prueba segn lo que le indique la lgica, basada en la razn y la experiencia. El
sistema de la sana crtica exige que el juez exhiba el razonamiento que lo ha llevado a la conclusin.

La ley aplicable: por un lado est legislado en los cdigos civil y comercial y por otro, por los cdigos
procesales que no pueden contradecir al civil ni al comercial.

Publicidad de los actos jurdicos: es la difusin de una situacin jurdica que interesa al derecho y
por esto, esa situacin puede ser conocidos por todos los integrantes de la comunidad. La publicidad se
puede dar en tres mbitos:
Sobre el estado de las personas (registro civil).
Sobre algunas propiedades muebles (registro del automotor).
Sobre propiedades inmuebles (registro de la propiedad).

Clasificacin de los instrumentos de prueba

Segn el art. 978, los instrumentos se clasifican en pblicos y particulares (comnmente llamados
privados, pero el cdigo los denomina como particulares)
Segn rivera los instrumentos se clasifican en instrumentos pblicos y particulares. Y a su vez los
particulares se clasifican en particulares firmados (o privados) y particulares no firmados.

Los instrumentos pblico (art. 979 a 1011 CC.: son los otorgados con las formalidades que la ley
establece, en presencia de un oficial pblico a quien la ley confiere la facultad de autorizar y a los que
otorga plena fe, sin necesidad de posteriores pruebas o verificaciones.

Requisitos legales:
Intervencin de un oficial pblico: la intervencin del oficial pblico es indispensable (salvo
excepciones) y esta intervencin es la que le confiere seriedad al acto y permite tener por autentico su
contenido.
El oficial pblico debe estar nombrado legalmente por autoridad competente. En caso de estar mal
nombrado, el oficial pblico obra en ese carcter mientras no se lo remueva. No es posible sancionar con
una nulidad un acto que emana de quien fue investido por el estado con la funcin pblica, perjudicando a
particulares inocentes.

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El oficial debe ser competente y debe obrar dentro de los lmites de sus atribuciones (funcionales y
territoriales). Pero hay que hacer una salvedad con respecto a la competencia territorial: son validos los
instrumentos hechos por funcionarios, fuera del distrito sealado para sus funciones, si el lugar fuese
generalmente tenido como comprendido en el distrito.
El oficial pblico debe cumplir con las formalidades del instrumento pblico porque de lo contrario sern
anulados.
El oficial pblico no puede autorizar actos en los que tenga inters personal o lo tengan sus parientes
(hasta el 4to grado).
La firma de todos los interesados y del oficial pblico: el instrumento pblico para ser valido
requiere que est firmado por todos los interesados que aparezcan en l y del oficial pblico. La firma del
oficial no es requerirle en algunos pocos supuestos (ej: papel moneda, las acciones de las S.A. y los
ttulos de deuda pblica), ya que se usan reproducciones de la firma y adems usan numeracin para
cada ejemplar y otros elementos de seguridad que aseguren su autenticidad.
Los testigos: la presencia de testigos es un requisito de validez de los instrumentos pblicos. Existen
tres tipos de testigos: los instrumentales, de conocimiento y honorarios.
Los instrumentales son los que testimonian la efectiva realizacin del acto y cuya presencia es exigida en
algunos actos. Los de conocimientos son los que justifican la identidad de las partes. Y los honorarios son
los que concurren al acto por motivos sociales en honor de los otorgantes (ej: celebracin del matrimonio
con amigos ntimos que superen el nmero de los que exige la ley)

Enumeracin legal de los instrumentos pblicos:

Las escrituras pblicas hechas por escribanos (o por otros funcionarios con misma funcin: cnsules
argentinos en otros pases) y las copias hechas de acuerdo con la ley.
Cualquier otro instrumento hecho por escribanos (o otros funcionarios) en la forma en que la ley
disponga (ej: acta de un sorteo).
Las actas judiciales hechas en los expedientes por los respectivos escribanos y firmadas por las
partes, en los casos y en las formas que determinen las leyes procesales, y las copias que de esos actos
se sacasen por orden del juez ante quien pasaron.
Las letras aceptadas por el gobierno (letras de tesorera), los billetes, cualquier titulo de crdito emitido
por el tesoro pblico (titulo de deuda pblica) y las cuentas sacadas de los libros fiscales.
Los registros de los matrimonios en los libros parroquiales (si se celebro antes de la creacin del
registro) o en los registros municipales, y sus copias. Tambin son instrumentos pblicos los registros de
nacimientos y defunciones (deriva del punto 2).

Instrumentos pblicos no enumerados:

Testamentos especiales otorgados ante los oficiales de ejrcito.
Las actas de las sesiones parlamentarias y las resoluciones administrativas dictadas por las
autoridades de cada cmara (nacional, provincial y municipal).
Los decretos, resoluciones del presidente y de sus ministros, de los gobernadores y sus ministros.
Las sentencias y resoluciones dictadas por los jueces (nacionales, provinciales y municipales) y sus
secretarios.
Los informes y certificaciones expedidas por los registros oficiales (registro de las propiedades
inmuebles, registro de la propiedad automotor, etc).
Las actas de exmenes de los institutos oficiales de enseanza.
Las partidas de nacimiento, defuncin, divorcio, adopcin, reconocimiento de hijos, modificacin del
nombre, etc.
Los documentos de identidad, cdulas, registros de conducir.
Billetes de lotera (nacional o provincial).

Fuerza probatoria de los instrumentos considerados en s mismos: los instrumentos pblicos

prueban por si mismos, sin necesidad de recurrir a otro medio probatorio. La regularidad de formas hace
presumir que el instrumento fue otorgado por el oficial pblico que lo suscribe, y por lo tanto que es
autentico. La parte que presenta el instrumento pblico no debe probar su autenticidad. La debe probar,
quien sostenga la falta de autenticidad del instrumento.

Fuerza probatoria de su contenido: no todas las partes del instrumento pblico tienen el mismo valor
probatorio. Se distingue:
Hechos cumplidos por el oficial pblico o pasados en su presencia: los actos en los que el oficial
pblico tuvo intervencin directa gozan de plena fe, mientras no se interponga querella de falsedad
Clusulas dispositivas (manifestaciones de las partes): son aquellas que constituyen el objeto del
instrumento. Son las manifestaciones de las partes configurativas de aquello para lo cual se otorga (ej: el
otorgamiento de un poder). Si por cualquier medio se demuestra la insinceridad de lo vertido en el
instrumento, ste caer. Esta prueba contraria puede realizarla las partes y terceros.
Clusulas enunciativas (directas e indirectas): son expresiones que las partes han hecho en sus
declaraciones. Pueden ser directas o indirectas.
Las directas son aquellas referidas directamente al acto jurdico que se realiza (ej: la manifestacin de
haber recibido el precio antes de hora). Tienen el mismo valor probatorio que las clusulas dispositivas.

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En caso de enunciacin falsa no requieren querella de falsedad contra el oficial pblico (ya que si existe
algo inexacto no es en el instrumento sino en lo expresado por las partes que el oficial recoge en el
instrumento), sino que es posible con prueba en contrario presentada por las partes o terceros.
Las indirectas son enunciaciones unilaterales sobre un hecho anterior al acto y que y no tiene una
relacin directa con el acto. (ej: la afirmacin de que la compraventa se efecta con dinero que proviene
de una herencia). El valor probatorio es mnimo, ya que son solo enunciaciones unilaterales que vinculan
a quien las emite.

Instrumento pblico nulo: son nulos los instrumentos que tienen los requisitos legales con defectos o
ausentes.
Son nulos:
Los otorgados por oficial pblico incompetente.
Los otorgados por oficial pblico que ha dejado de serlo o esta suspendido, o que est de licencia o
que no asumi oficialmente todava.
Los no firmados por las partes o el oficial pblico.
Los no firmados por los testigos mencionados en el instrumento.
Los instrumentos pblicos nulos valen como instrumento privado si el instrumento es emitido por oficial
publico (aunque sea incompetente o el instrumento no tenga las formas debidas) y si esta firmado por las
partes (aunque no tenga las condiciones y formas requeridas para los instrumentos privados).

Escritura pblica: se llaman escrituras pblicas a una clase especial de instrumento pblico otorgado
por los escribanos en su libro de protocolo, de acuerdo con normas especiales. Por excepcin, pueden
ser entregadas por funcionarios (ej: juez de paz en lugares sin escribano, los cnsules).
Lo que las partes poseen, no es la escritura original, sino una copia. La escritura matriz queda introducida
en el protocolo. La copia tiene la misma fuerza probatoria que la matriz. Pero si hubiera diferencia entre la
copia y la matriz, se tomar como correcta la matriz.
Los requisitos de las escrituras son:
Deben efectuarse en el protocolo: las escrituras pblicas deben ser hechas en protocolo (o libro de
registros). Las escrituras que no estn en el protocolo no tienen valor alguno.
La misma norma en su redaccin anterior dispona que fuera el mismo escribano quien redactara de su
puo y letra las escrituras, que hoy son escritas en maquinas de escribir o computadoras por personal de
la escribana.
Deben estar ordenadas cronolgicamente: es nula la escritura que no se halle en la pgina del
protocolo donde segn el orden cronolgico deba ser hecha (ej: seria nula la escritura numero 45 hecha
el 19 de octubre, que este incorporada al protocolo despus de la escritura numero 50 y del da 25 de
octubre).
Deben estar escritas en idioma nacional: esto no excluye vocablos indgenas que el uso ha
consagrado.
Si fuera indispensable usar alguna palabra extranjera correspondera agregar el equivalente en
castellano. Borda cree que el uso de un idioma extranjero no dara lugar a nulidad de la escritura si el
escribano, las partes y los testigos lo conocieran. Si una o ambas partes no hablan el idioma nacional, la
escritura debe otorgarse de acuerdo a una minuta redactada en el idioma de las partes, firmada por estos
en presencia del escribano (o reconocida ante l la firma si fue hecha antes). La minuta debe ser
traducida por traductor pblico y si no hubiese por el que el juez nombre. La escritura y la minuta deben
quedar protocolizadas.
Debe figurar el nombre completo de las partes: adems debe figurar su mayora de edad, su estado
civil, su domicilio.
Deben ser capaces los otorgantes
Debe darse fe de conocimiento de los otorgantes: el escribano debe dar fe de que conoce a los
otorgantes del acto. Si no los conoce, puede requerir la presencia de dos testigos que justifiquen la
identidad de las partes.
Debe consignar el objeto del acto instrumentado: es la razn de ser del acto
Debe leerse la escritura a las partes una vez concluido el acto: no es causal de nulidad y no se
compromete la validez del acto sino slo la responsabilidad profesional del escribano.
Las cantidades deben escribirse con letras y no con nmeros: la ley se refiere slo a las cantidades
que se entreguen en presencia del escribano, pero la costumbre ha impuesto que toda cifra sean escritas
en letras
Deben salvarse los errores de escritura.
Debe firmarse por todos los intervinientes y el escribano.

La estructura del acto notarial es la siguiente:

Encabezamiento: debe ubicarse el nmero de la escritura, el lugar y fecha de otorgamiento. El nombre,
estado civil y domicilio de las partes. El escribano da fe de conocer las partes o menciona a los testigos.
Exposicin: las partes (no el escribano) describen el acto jurdico que se proponen realizar, describen
los bienes objeto del acto o refieren los antecedentes de dominio si se trata de constitucin o transmisin
de derechos reales sobre inmuebles.

87
 Declaracin de voluntad: contiene la declaracin de voluntad que los otorgantes del acto efectan con
la finalidad de producir una adquisicin, modificacin o extincin de efectos jurdicos.
Pie o cierre: en ella se asientan tres constancias: que el escribano ley el instrumento, las enmiendas
de puo y letra (si las hubiere) y las firmas de los intervinientes y del escribano.

Los instrumentos particulares firmados (o privados): son aquellos que las partes otorgan sin
intervencin del oficial pblico. En los instrumentos privados rige el principio de libertad de formas. Este
principio tiene dos limitaciones: la firma y el doble ejemplar.
La firma: la firma de las partes es una condicin esencial para la existencia y validez de un
instrumento privado. La firma tiene dos funciones: imputacin de la autora del acto y demostracin de la
voluntad
La firma es el modo habitual que tiene una persona de dar a conocer su individualidad escribiendo su
nombre y apellido. Aunque la firma sea ilegible, basta con que la persona por costumbre o hbito firme
siempre de modo similar (no importa q con el tiempo modifique algunos rasgos). Debe estar siempre al
pie, abarcando todas las declaraciones. No es vlida al margen.
La firma a ruego es cuando un otorgante de un instrumento no puede o no sabe firmar solicita a otro que
firmen por l. Si bien el instrumento firmado a ruego no puede tener el mismo valor del que han suscrito
las partes, es necesario reconocerle el carcter de principio de prueba por escrito, la que corroborada por
otras pruebas puede llevar a creer al juez que el acto se celebr efectivamente y que las clusulas fueron
realmente queridas por la persona que rog a otro que firme.
Es muy generalizada la prctica de que los analfabetos firmen con una impresin digital. Borda cree que
la equiparacin de la impresin digital con la firma es inadmisible. La impresin digital es un medio de
identificacin superior que la firma (ya que esta puede falsificarse) pero la firma supone que el firmante
puede leer y entender por s mismo el documento, mientras que el analfabeto que usa el dedo para firmar
puede ser fcilmente engaado por la contraparte acerca del contenido del instrumento (o que haga firmar
un muerto con el dedo). En el caso de la impresin digital el instrumento slo debe tener valor de prueba
por escrito y que el juez debe apreciar las circunstancias de cada caso para decidir acerca del valor
probatorio que posee (igual que con la firma a ruego). En caso de que una persona que sabe leer y
entender ha firmado con el dedo por un impedimento circunstancial (ej: quebrarse la mano), el
instrumento es valido.

El instrumento privado puede ser firmado en blanco, es decir, sin el contenido de la declaracin.
Pero la ley reconoce al firmante la facultad de impugnar el contenido del documento cuando no se
ajustare a lo estipulado (debe probarlos y no puede hacerlo con testigos). El nico requisito para que el
documento sea valido es que la firma sea autentica.
El doble ejemplar: los actos que contengan convenciones perfectamente bilaterales deben ser
redactados en tantos originales como partes haya con un inters distinto (art. 1021). Esta exigencia formal
esta basada en la igualdad de las partes respecto de la prueba del acto. Sino la que retiene el documento
nico esta en situacin de superioridad.
La referencia al doble ejemplar, proviene de que en la mayora de los casos son dos las partes
intervinientes con un inters distinto. Pero la ley establece que debe entregarse tantos ejemplares como
partes haya con un inters distinto.
Los casos en los que no es exigido el doble ejemplar son:
Cumplimiento previo: si una de las partes, antes o al mismo tiempo que la redaccin del instrumento,
cumple integralmente la obligacin contrada. La parte que no cumpli no debe exigir doble ejemplar, ya
que la parte contra la que podra esgrimirlo ya ha cumplido con su prestacin por lo que aquella no tendra
accin alguna para reclamar nada.
Cumplimiento posterior: la ineficacia de un acto que esta hecho con un solo ejemplar, queda
saneada por la ejecucin posterior de las obligaciones contradas en l (pero si una sola parte cumple el
defecto ser siendo intocable por la otra parte).
Deposito de ejemplar nico: si el nico ejemplar ha sido depositado por ambas partes, en manos de
un escribano (u otra persona encargada de su conservacin). Pero si lo deposita una sola parte la
irregularidad no queda cubierta.
La falta de doble ejemplar trae aparejada la nulidad del instrumento (nulidad relativa), pero no la del
acto jurdico que se documentaba en l. De modo que el acto puede probarse por otros medios. Se
discute si el nico ejemplar puede servir de principio de prueba por escrito de la celebracin del contrato.
Borda dice que si.

Fuerza probatoria de los instrumentos privados: los instrumentos privados carecen de presuncin de
autenticidad (que la poseen los pblicos) y no tienen valor probatorio mientras la firma que los suscribe no
haya sido reconocida por el interesado o declarada como reconocida por el juez.
El reconocimiento de la firma lleva como consecuencia que todo el instrumento quede como reconocido.
A partir de ese momento el instrumento privado tiene el mismo valor probatorio del instrumento pblico
entre las partes y sus sucesores universales.
Los instrumentos debidamente reconocidos y despus de adquirir fecha cierta (es aquella que otorga
certeza de que el instrumento privado ya estaba firmado a esa fecha), tienen la misma fuerza probatoria

88
que los instrumentos pblicos frente a terceros y a sucesores singulares. El propsito de esta exigencia
es evitar que las partes se pongan de acuerdo para fraguar un documento antedatndolo, con el objeto de
burlar derechos de terceros.
Los modos de adquirir fecha cierta estn establecidos en el art. 1035. La fecha cierta de un instrumento
ser:
La de su exhibicin en juicio o cualquier reparticin pblica si all quedase archivado (la fecha ser la
del da del archivo).
la de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmen. (Este inciso da a entender que
basta con que el escribano y dos testigos firmen el pie del documento dando fe de la fecha que se hizo).
Los escribanos dan fecha cierta a un instrumento privado transcribindolo en el protocolo.
la de su trascripcin en cualquier registro pblico.
la del fallecimiento de la parte o testigo que lo firm o escribi (puede ocurrir que el contrato se haya
firmado despus del fallecimiento de quien lo escribi, pero lo deben probar los interesados).

Instrumentos particulares no firmados: nuestro ordenamiento civil autoriza la existencia de

instrumentos con soporte distinto del pape, as como reconoce la eficacia de instrumentos que transmitan
ideas por otro medio que la escritura. Ej: ticket de colectivo, las cartas misivas sin firma, las transacciones
por Internet.
El proyecto de cdigo civil de 1998 se refiere expresamente a los instrumentos particulares: son
instrumentos particulares si no estn firmados, los impresos, los registros visuales o auditivos de cosas o
hechos y los registros de palabra e informacin, y en general todo escrito no firmado.

Cartas misivas: las cartas constituyen uno de los medios ms frecuentes y prcticos de comunicacin
entre los hombres y tienen importancia como medio de prueba. Pero no siempre las cartas pueden ser
exhibidas como prueba (por el principio de inviolabilidad de la correspondencia epistolar, art. 18 de la CN).
Para que la carta pueda valer como medio de prueba es indispensable que quien la invoca la
haya posedo regular y lcitamente. Sin embargo se ha reconocido al esposo o espesa el derecho de
interceptar la correspondencia del otro cnyuge y de usarla como prueba. El mismo derecho tiene el
padre, el tutor y el curador respecto de las personas que representa.
Las cartas son cosas muebles, ya que pertenece a quien la escribi hasta que llegue al poder del
destinatario. Mientras esta en el correo la carta pertenece al que la escribi por lo que no se prohbe su
recuperacin por el dueo. Cuando la carta llega al destinatario pasa a ser de l y pasa a tener todos los
derechos sobre ella (salvo el derecho de propiedad intelectual del que la escribi).
Por no ser instrumento privado, no requiere la firma de la misma ni el doble ejemplar, pero requiere fecha
cierta.

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Bolilla 17
Vicios comunes a todos los actos voluntarios

Distincin entre vicios de los actos voluntarios y vicios de los actos jurdicos
El acto voluntario requiere la concurrencia de tres elementos internos (intencin, discernimiento y libertad)
y un elemento externo (la declaracin de la voluntad). Los vicios de los actos voluntarios son los defectos
en alguno de sus elementos internos.
Los vicios de los actos voluntarios son el error, el dolo y la violencia. La intencin es viciada por el error y
el dolo, la libertad es viciada por la violencia y si falta discernimiento no se produce como consecuencia
de vicio alguno, sino por circunstancias del sujeto (falta de madurez, insania mental).
Los vicios de los actos jurdicos son la simulacin, el fraude y la lesin. Los vicios de los actos jurdicos
son defectos en la buena fe del autor.

Los vicios de los de los actos voluntarios el error, el dolo y la violencia.

Error e ignorancia: el error y la ignorancia son vicios que afectan la intencin. Ignorancia es no conocer
algo (cosa, circunstancia o rgimen legal) mientras que el error consiste en creer que se conoce algo,
pero ese conocimiento es falso. Para Vlez, las consecuencias jurdicas de la ignorancia y el error son
semejantes.
El error puede afectar actos indiferentes al derechos, contrarios al derecho (actos ilcitos) o conformes al
derecho (actos jurdicos). Se llega al error a travs de fallas de conocimiento sensible: los sentidos (haber
visto u odo mal). Las causas de estas fallas son diversas: descuido, distraccin, negligencia, falta de
inteligencia, etc.

El error se clasifica en error de hecho (recae sobre un hecho) o error de derecho (recae sobre la
existencia, contenido o interpretacin de una norma jurdica).
Error de derecho: el art. 923 establece que: la ignorancia o error de derecho en ningn
caso impedir los efectos legales de los actos lcitos, ni excusar la responsabilidad por los actos ilcitos.
Y el art. 20 dice que: la ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la excepcin no est expresamente
autorizada por la ley.
Por lo que (segn la doctrina tradicional), el error de derecho no es un vicio, y nadie puede ampararse en
el para eludir responsabilidades legales. Para esta doctrina las razones por la que el error no es un vicio
son: que las leyes una vez aplicadas se reputan conocidas y por esto, nadie puede pretender que las
ignora, que en nombre de la seguridad jurdica las leyes no pueden ser burladas alegando ignorancia o
error de derecho.
La doctrina moderna piensa que el error debe ser admitido como vicio de los actos voluntarios. Afirma que
el principio de que las leyes se reputan conocidas es mentira, ya que la legislacin actual es tan compleja
y vasta que ni aun los ms grandes juristas pueden conocerla ntegramente. El hombre comn ignora casi
totalmente la ley.
Borda, refuta la idea de que el error es un vicio de los actos voluntarios sostenida por la doctrina
moderna. El verdadero fundamento de que el error de derecho no es excusable es que la ordenacin
social exige que las normas jurdicas impuestas por el estado con carcter de obligatorias, se apliquen en
todos los casos para los cuales han sido dictadas, sin que sea posible eludir su cumplimiento invocando
ignorancia o error. No hay un problema de conocimiento de la ley (como deca la doctrina tradicional) sino
de obligatoriedad de la misma. Las leyes deben aplicarse con independencia de que el interesado las
conozca o no.
Existen algunos supuestos en los que se admite el error de derecho como excusa:
Pago indebido: el que por error de hecho o de derecho se creyere deudor y entregase alguna cosa o
cantidad en pago, tiene derecho a reclamar su devolucin.
Posesin de herencia: el poseedor de la herencia es de buena fe cuando por error de hecho o de
derecho se cree legtimo propietario de la sucesin cuya posesin tiene. Actan de mala fe las personas
que conociendo la existencia del pariente mas prximo saben que no se ha presentado a recoger la
sucesin porque ignoraba que exista tal sucesin o porque crea que haba mejores herederos.
Las consecuencias que produce el error de derecho
El error de derecho no sirve para invalidar el acto, salvo excepciones (la nica excepcin que contempla
le ley es el supuesto de nulidad del pago por error).

Error de hecho: el error de hecho tiene lugar cuando el falso conocimiento recae sobre el
contenido del acto.
El error de hecho se clasifica en:
Error esencial y error accidental: el error esencial es aquel que se refiere al elemento
del contrato que se ha tenido en mira al celebrarlo. Slo el da lugar a la nulidad del acto. El error

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accidental es aquel es el que recae sobre circunstancias secundarias y no es suficiente para provocar la
nulidad.
El criterio para distinguir si el elemento del acto es esencial es objetivo y depender de lo que
ordinariamente se tenga por tal.
Nuestro cdigo enumero los casos de error esencial:
El error que recae sobre la naturaleza del acto (ej: yo te vendo una casa y vos crees que te la estoy
alquilando).
El error que recae sobre el objeto del acto (ej: yo te vendo mi casa de Bs. as. y vos aceptas comprar la
de cordoba).
El error que recae sobre la causa motivo del acto (ej: un persona quiere comprar una casa al lado de
su casa para llevar a vivir a su madre, su madre fallece y el motivo de la compra desaparece).
El error que recae sobre la sustancia de la cosa. La sustancia es aquella cualidad que las partes han
tenido como esencial, o aquella sin la cual no hubiesen contratado. (ej: compro un cuadro pensando que
es de Picazzo pero en realidad es de Berni. Yo solo compre el cuadro porque es de Picazzo, sino no lo
hubiese comprado).
El error que recae sobre la persona que contrata conmigo, siempre que la consideracin de ella sea
esencial en la conclusin del contrato. (ej: si encargo una pintura, la persona del pintor tiene una
importancia fundamental).
Error excusable y error inexcusable: el error es excusable cuando hay una razn
para errar y el error es inexcusable cuando la ignorancia del verdadero estado de las cosas proviene de la
negligencia culpable.

Para poder pedir la nulidad del acto por error, es necesario que el error sea esencial y excusable.

Dolo: la palabra dolo tiene varias acepciones (en derecho privado):

En primer lugar, dolo es la intencin de cometer un dao. Es el elemento caracterstico del delito civil
En segundo lugar, dolo es la inejecucin dolosa de la obligacin. Sucede cuando el deudor no cumple,
aunque este en condiciones de hacerlo. Es la intencin de no cumplir la obligacin.
En tercer lugar, dolo es un vicio de los actos voluntarios. Segn el art. 931, accin dolosa para
conseguir la ejecucin de un acto, es toda afirmacin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero. El
dolo supone siempre un engao: es inducir deliberadamente en error a una persona con el propsito de
hacerla celebrar un acto jurdico. (Concepto que vamos a usar).

Clasificacin del dolo:

Dolo directo e indirecto: el dolo directo es causado por un de las partes del acto (por si mismo o
medio de un dependiente). El dolo indirecto es el dolo causado por un tercero ajeno a la relacin jurdica.
Dolo positivo y negativo: el dolo positivo es la accin dolosa y el dolo negativo es la omisin dolosa
Dolo principal y incidental: el dolo principal es aquel que rene las condiciones necesarias para
anular el acto. El dolo accidental es insuficiente para invalidar el acto jurdico.
Los efectos del dolo principal son:
a) da derecho a la persona que lo ha sufrido a pedir la nulidad del acto, el acto es anulable
b) da derecho a la victima a pedir indemnizacin de los daos y prejuicios sufridos. La accin
indemnizatoria puede sumarse a la de nulidad o puede ser independiente.
El efecto del dolo incidental es que da derecho a la victima a pedir indemnizacin por daos y prejuicios.

Los requisitos para que el dolo produzca la nulidad del acto son:
El dolo debe ser grave: no cualquier dolo es suficiente para decretar la nulidad del acto. La gravedad
del dolo debe juzgarse en relacin a la condicin de la victima. Las maniobras que bastan para engaar a
un analfabeto a celebrar un acto jurdico, pueden no ser suficientes para una persona de cultura. La
gravedad del dolo queda a criterio del juez.
El dolo debe ser la causa determinante de la accin: el sujeto tiene que haber concluido el acto,
inducido por el dolo en que incurri la otra parte. Sino hubiese mediado ese engao, el sujeto no hubiese
contratado. Si el negocio se hubiese celebrado igualmente, sabiendo el engaado la verdad, el acto no
debe anularse.
El dolo debe ocasionar un dao importante: ya que si el dao sufrido por el engaado es
insignificante, no es lgico decretar una sancin tan grave como la nulidad del acto.
El dolo no debe ser reciproco: quien juega sucio, no tiene derecho a exigir juego limpio. Si las partes
se han engaado mutuamente, la ley se de interesa de ellas.

El dolo de un tercero: el dolo principal proveniente de un tercero da lugar a la anulacin del acto, lo
mismo si emanara de las partes. No importa que se comprueba o no la complicidad del tercero con el
interesado. En caso de que una de las partes haya sido cmplice del dolo o si hubiera tenido
conocimiento del engao que la beneficiaria, es responsable, conjuntamente con el tercero, por la
indemnizacin de daos, pero si la parte ignora el dolo hecho por el tercero, el tercero ser el nico
responsable.
En caso de dolo incidental el tercero es responsable por los daos y perjuicios ocasionados. Y si la parte
conoca el dolo es responsable tambin.

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Violencia: cuando el consentimiento ha sido arrancado bajo presin de violencia fsica o moral, el acto, a
pedido de la victima debe ser anulado.
El vicio de violencia afecta la libertad del sujeto. Borda estaba en contra y deca que la nulidad se funda
en el hecho ilcito que entraa la violencia ejercida sobre el sujeto. Refutando a borda rivera dice que el
hecho ilcito da causa a la accin de daos pero la nulidad se origina en la ausencia de libertad.

Existen dos clases de violencia: la violencia fsica (o fuerza) y la violencia moral (o intimidacin).
La violencia fsica se ejerce cuando hay coaccin fsica directamente sobre la victima. Los
requisitos para anular el acto cuando hay violencia fsica son que la violencia fsica sea irresistible (que
no se pudo haber evitado evitar) y que sea causa determinante del acto.
La violencia moral se ejerce infundiendo a la victima a un temor fundado a travs de
amenazas injustas de sufrir un mal. Los requisitos para anular el acto cuando hay violencia moral son que
la amenaza sea injusta (no hay violencia moral cuando el que menaza ejerce sus derechos. Amenazo de
demandar a quien no me paga lo debido), que la amenaza sea de sufrir un mal inminente (no hay
intimidacin si yo te digo si no me pagas dentro de 50 aos te mato), que la amenaza recaiga sobre la
persona misma, su libertad, su honra, sus bienes, su cnyuge, ascendientes o descendientes, o alguien
querido (Borda dice que esto es anacrnico y que basta con que el juez tenga el convencimiento de que
el acto se celebr slo para evitar a un tercero un mal inminente, y lo anule).
La violencia (fsica y moral) produce la nulidad relativa del acto y le da derecho a la victima a pedir
indemnizacin de daos y prejuicios sufridos como consecuencia del acto anulado.

Violencia ejercida por un tercero: produce los mismos efectos que si la violencia es ejercida por alguna
parte. Da lugar a la nulidad relativa del acto y da derecho a indemnizacin de daos y perjuicios. Si la
parte beneficiada conoca la violencia ejercida por el tercero es solidariamente responsable por daos y
perjuicios, pero si la parte no conoca la violencia el nico responsable es el tercero.

Temor reverencial: el temor reverencial es el que se tienen de aquellas personas sobre las cuales se
est en una relacin de sumisin (ej. el hijo respecto del padre, el empleado del jefe). En nuestro derecho
el temor reverencial no es causa suficiente para anular los actos voluntarios.
La doctrina interpreta que la ley excluye como causa de nulidad al temor reverencial por s solo. Pero si
existe una verdadera coercin es claro que el acto podr anularse aunque la violencia provenga del padre
o del jefe.

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Bolilla 18
Vicios Propios de los actos jurdicos

Los vicios pueden ser congnitos (se forman en el nacimiento del acto), sobrevivientes (se forman con
posterioridad). Hay vicios que afectan un principio fundamental, la buena fe. Estos son: la lesin, la
simulacin y el fraude.

La buena fe es un principio cardinal, una mxima tica-jurdica que sirve para interpretar, integrar el
derecho.
Buena fe objetiva o lealtad: consiste en comportamientos leales y honestos, obrar con rectitud tanto
en las tentativas anteriores del contrato, como en su celebracin misma, interpretacin y ejecucin.
Buena fe subjetiva o creencia: este principio protege a quienes contratan de buena fe confiando en
una apariencia de legalidad y que luego no resulto tal.

Lesin: Hay lesin cuando una de las partes explota la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra y
por medio de un acto jurdico obtiene una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificacin. Es decir que para que haya lesin hay dos condiciones: 1) que medie aprovechamiento de la
necesidad, ligereza o inexperiencia (o ms ampliadamente aprovechamiento de la situacin de
inferioridad) 2) que se haya obtenido del contrato una ventaja patrimonial desproporcionada evidente y sin
justificacin (para apreciar si ha habido desproporcin notable, los clculos debern hacerse segn los
valores al tiempo del acto)

Prueba de lesin: Vlez repudio esta institucin en su nota del artculo 943. Segn el art. 954 (17.711) se
presume, salvo prueba en contrario, que existe la explotacin en caso de notable desproporcin de las
prestaciones. Al principio nadie dudo de que la presuncin establecida en este art. significa que existe
explotacin por una de las partes cuando la desproporcin de las prestaciones es notable.
Pero luego ha empezado ha abrirse paso una teora segn la cual hay que distinguir dos elementos
subjetivos: uno, la explotacin por una de las partes y otro, el estado de inferioridad de la parte explotada.
Segn esta teora, la desproporcin notable de las prestaciones bastara para presumir la explotacin,
pero el que demanda nulidad del acto debe probar siempre su situacin de inferioridad.
Pero la ley admite prueba en contrario. Es la parte demandada por lesin la que debe probar que no
existi tal aprovechamiento.

Contratos a que puede aplicarse: solamente los contratos onerosos pueden ser viciados por lesin, ya
que en los gratuitos las obligaciones pesan sobre una sola parte y por eso no se puede hablar de
desigualdad de prestaciones

Efectos: la victima de lesin tiene dos acciones a su eleccin: el reajuste del contrato para restablecer la
equidad de la prestacin o la nulidad de acto (nulidad relativa). El demandado por nulidad puede convertir
el juicio en uno de reajuste si lo ofreciera al contestar la demanda (pero no significa aceptar que hubo
lesin, es aceptar las consecuencias en caso de que se pruebe que hubo lesin).
El efecto normal de la accin derivada de una lesin es el reajuste, ya que se recibi menos de lo que se
dio.
Slo el lesionado y sus herederos tienen la accin (ello no excluye los representante).
La accin nacida de la lesin prescribe a los 5 aos de otorgado el acto (a diferencia de los otros vicios de
los actos jurdicos que prescriben a los 2 aos).
Imprevisin: la teora de la imprevisin se aplica a los actos que originariamente contenan prestaciones
equivalentes y por circunstancias extraordinarias, se convierten en excesivamente oneroso el
cumplimiento del contrato para una parte. Para este caso se estable que la parte perjudicada podr
demandar la resolucin del contrato. Y la otra parte para impedir la resolucin puede ofrecer mejorar
equitativamente los efectos del contrato.

Estado de necesidad La necesidad es un de los estados de inferioridad cuyo aprovechamiento por la

otra parte del acto jurdico, da lugar a su anulacin por lesin.
Para que la necesidad d lugar a la anulacin del acto por el vicio de lesin, es necesario que la otra parte
del acto aproveche la situacin de inferioridad para obtener ventajas desproporcionadas y sin justificacin.
La necesidad sin aprovechamiento no constituye una causa autnoma de nulidad de los actos jurdicos.
Hay parte de la doctrina que piensa que si, y que la necesidad por si sola vicia la libertad del sujeto que
obr bajo ese estado (que es un vicio de los actos voluntarios y tb de los jurdicos).

Lesin: es el dao en un contrato a ttulo oneroso que deriva del hecho de no recibir el equivalente de lo
que se da.
Antecedentes:
Derecho romano tradicionalmente se sostiene que le concepto de lesin naci en Roma.

93
 Edad media: durante la Edad Media, no obstante que el Cdigo de Teodosiano no previ el instituto de
la lesin, ste tuvo un gran desarrollo tanto en la glosa, como en el derecho escrito y en el
consuetudinario.
Derecho cannico: en la doctrina de los canonistas, la lesin adquiere gran relevancia como medio
para combatir la usura.
La aplicacin de la lesin es extendida a todos los contratos, con fundamento en que la buena fe es
exigencia universal.
La codificacin del siglo XIX: el proceso de liberalizacin econmica que se consagra con la
Revolucin Francesa llega incluso, a abolir la lesin. El Cdigo Civil francs, introduce un concepto de
lesin en el artculo 11118, de carcter restringido y aplicable slo a ciertos negocios jurdicos, tales como
la compraventa inmobiliaria y la particin.
Los cdigos contemporneos: a partir de la sancin del Cdigo de Napolen, los posteriores en su gran
mayora siguieron la lnea de este, adoptando una frmula objetiva y reducida a ciertos contratos.

Clases:
lesin objetiva: es el vicio del acto jurdico que se expresa a travs de la mera inequivalencia entre lo
que se da y lo que se recibe.
lesin objetiva- subjetiva: es el defecto del acto jurdico consistente en una desproporcin injustificada
de las prestaciones, originada en el aprovechamiento por una de las partes del estado de inferioridad de
la otra.

Necesidad: en la definicin de necesidad de la Real Academia de la Lengua aparecen conceptos que

tienen importancia en el mundo jurdico; por un lado, la indilgencia, carencia, escasez; por el otro, la
situacin de peligro en que se requiere auxilio.

Diversos supuestos:

El estado de necesidad como eximente de responsabilidad.

La necesidad como presupuesto subjetivo de la lesin: conforme al artculo 954, la necesidad es uno
de los estados de inferioridad, cuyo aprovechamiento por la parte del negocio jurdico, da lugar a su
anulacin por lesin.
La necesidad como supuesto vicio de los actos jurdicos: para que la necesidad de lugar a la anulacin
del acto por el vicio de lesin, es necesario que la otra parte del negocio jurdico aproveche o explote la
situacin de inferioridad tpica, para obtener ventajas indudablemente desproporcionadas y sin
justificacin.

Efectos: el lesionado, o en su caso sus herederos, puede ejercer la accin solicitando la nulidad del acto.
El plazo de prescripcin es de cinco aos contados desde la celebracin del acto. El proyecto de reforma
propone bajar este plazo a dos aos.
Para que la ley presuma la existencia del aprovechamiento, el lesionado deber probar:
que el acto desproporcionado realmente existi (elemento objetivo).
la situacin de inferioridad de la persona (elemento subjetivo).
Por su parte, el lesionante deber probar que no existi tal aprovechamiento.
Los clculos deben hacerse al momento de la realizacin del acto y esa desproporcin debe ser
subsistente al tiempo e la demanda.
Como la ley siempre est a favor de la continuidad del acto, le ofrece al accionante dos caminos: la
nulidad y el reajuste de las prestaciones.
Si el lesionante es demandado por reajuste, se defender del mismo. Pero si lo es por nulidad puede
pedir el reajuste. Pedir el reajuste no implica aceptar que hubo lesin, sino que en caso de probarse la
lesin en cuestin, se arregle como reajuste.

Teora de la imprevisin: se aplica a los actos que originariamente contenan prestaciones

equivalentes y por circunstancias extraordinarias se convierten en excesivamente oneroso para una de
las partes el cumplimiento del contrato.
El artculo 1198 establece que en caso de imprevisin la parte perjudicada podr demandar la resolucin
del contrato. Adems establece que la otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar
equitativamente los efectos del contrato.

Simulacin: la simulacin es la deliberada y querida discordancia entre la voluntad real y la voluntad

declarada mediante acuerdo de parte (generalmente) y con intencin de engaar y de donde puede
resultar o no lesin a las normas o a terceros (no supone siempre dao).

Naturaleza jurdica del acto simulado: sobre la naturaleza jurdica del acto simulado se ha expuesto tres
posturas:
Tesis del acto anulable: se sostiene que el acto simulado padece de un vicio que lo torna anulable.
Esta tesis encuentra sustento en los textos del cdigo civil.

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La nulidad se refiere al acto declarado no al real, el cual no ser anulado sino contuviere alguna ilicitud ni
causare prejuicio a terceros.
Tesis del acto inexistente: se sostiene que el acto simulado no es un acto real provisto de un vicio
que pueda invalidarlo, sino una mera apariencia. No se invalidara el acto viciado sino se debe declarar
que tal acto no existe y que se est frente a una apariencia.
Tesis mixta: se sostiene que en el caso de la simulacin absoluta el acto es inexistente y en la
simulacin relativa es anulable.

La palabra simulacin, proviene del latn smuli y actio.

Definicin legal: artculo 955 La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto
bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son
verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son
aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten
La doctrina y la jurisprudencia la definen como: el defecto de buena fe del acto jurdico consistente en
la discordancia consciente y acordada entre la voluntad real y la declarada por los otorgantes del acto,
efectuada con nimo de engaar, de donde puede resultar, o no; lesin al orden normativo a los terceros
ajenos al acto.

Elementos: de acuerdo con un criterio doctrinario generalmente aceptado, los elementos del negocio
simulado son tres:
Contradiccin entre la voluntad interna y la declarada: la simulacin se manifiesta por una
discordancia entre lo efectivamente querido por las partes del negocio y lo declarado por ellas, es decir
contradiccin entre la voluntad y su manifestacin.
Acuerdo de partes que precede y sirve de causa a esa contradiccin: lo caracterstico es que tal
discordancia es querida y acordada por las partes.
El nimo de engaar: de que puede resultar o no perjuicio a terceros o una violacin a la ley.

Clasificacin de la simulacin
Simulacin absoluta y relativa: la simulacin es absoluta cuando se celebra un acto que no tiene
nada de real; se trata de una ficcin (ej: venta de los bienes simulada, que hace el deudor para burlar a
los acreedores).
La simulacin es relativa cuando el acto aparente esconde otro real. La simulacin relativa puede caer
sobre la naturaleza del contrato (ej: una persona que simula donar una casa pero en realidad la vende),
sobre el contenido del contrato (ej. se simula vender a un precio menor del que en realidad se ha
pagado), o sobre la persona (ej: los testaferros; para formar una sociedad se necesita un mnimo de dos
socios, suele ocurrir que la sociedad pertenece a una persona que distribuye acciones entre amigos que
le prestan el nombre).
Simulacin lcita e ilcita: la simulacin lcita es la que no es reprobada por la ley y no perjudica a
nadie (ej: cuando yo dono una casa pero simula que la vendo, no perjudico a nadie y lo hago por
discrecin o modestia). La simulacin es ilcita cuando es contraria a la ley o perjudica a terceros (Ej.:
sabiendo que me voy a divorciar, simulo que vendo un bien inmueble de la sociedad conyugal, que
realmente paso a nombre de un amigo para evitar que parte de ese inmueble le quede a mi cnyuge).

Diferencia con el fraude, la reserva mental, el negocio fiduciario y la falsedad: la simulacin es la

realizacin de una realidad no querida, para ocultar la realizacin de un acto querido.

Fraude: es la realizacin querida de un acto vicioso, una realidad hecha viciosamente por las partes para
realizar actos prohibidos. Se busca perjudicar a otro agravando su estado de insolencia. Hay un solo acto
y ese acto es real. Siempre es ilcito.

Reserva mental: es la simulacin sabida por una sola parte, es decir una persona piensa determinada
cosa y exterioriza otra.

Negocio fiduciario: es una verdadera simulacin. La palabra fiducio significa fe. Los actos fiduciarios
significan siempre el exceso del medio para el logro del fin querido. Es la utilizacin de un medio fuerte,
para lograr un fin ms dbil.

Falsedad: es el ocultamiento de una realidad. Puede ser material (la alteracin fsica de la realidad), e
intelectual (se relaciona con la ideologa), es una simulacin ilcita para daar a un tercero.

Accin de simulacin: la accin de simulacin puede ser invocada por las partes o por un tercero ajeno
al acto.
Accin de simulacin invocada por las partes: si la simulacin es lcita la accin entre las
partes tiene lugar, pero cuando la simulacin es ilcita no pueden ejercer la accin de simulacin, excepto
cuando haya un arrepentimiento de las partes y un propsito de reparar los prejuicios de terceros
derivados del acto o dejar de violar la ley (art. 959).

95
 Los medios de prueba: cuando se otorga un acto simulado es comn que las partes declaren el acto real
en otro instrumento: el contradocumento. En l las partes expresan que estn realizando un acto simulado
y que se pusieron de acuerdo para hacerlo.
El contradocumento es la prueba por excelencia y es requerido, en principio. Pero ante la ausencia debe
hacerse lugar a la accin siempre que se demuestre la existencia de la simulacin por cualquier medio,
inequvocamente. Y quien acciona por simulacin sin contradocumento debe probar que se encuentra en
algunas de las situaciones en que se justifica no mostrar el contradocumento (destruccin o prdida del
mismo, etc.) y lo puede probar por cualquier medio.
En caso de ausencia de contradocumento se presume la sinceridad del acto hasta que se pruebe por
otros medios que el acto es simulado.
La carga de la prueba recae sobre quien invoca la simulacin. Sin embargo se ha dicho el demandado no
puede actuar pasivamente sino que debe aportar elementos para averiguar la verdad.
En caso de duda, se opta por la sinceridad del acto (se aplica a la accin entre partes y la de terceros).
Accin de simulacin invocada por terceros: cuando la simulacin es ilcita y perjudica a
terceros, estos estn legitimados para demandar la nulidad del mismo. Esa nulidad beneficia no solo al
acreedor que inicio la accin sino tambin a los dems.
Los legitimados para pedir la accin de simulacin son los que tengan un derecho actual y solo basta que
el acto simulado pueda hacer perder un derecho al tercero. Los acreedores de fecha posterior al acto
pueden cuestionarlo por simulacin (esto no sucede con la accin revocatoria).
Los medios de prueba: los terceros pueden recurrir a cualquier medio de prueba para probar la
simulacin. No tienen contradocumento (ya que este es secreto y hecho por las partes). Casi la nica
prueba que tienen los terceros es la de presunciones, solo por excepcin disponen de testigos o
documentos. Las presunciones adquieren importancia y en base a ellas se resuelven la mayora de estos
juicios. Las presunciones admitidas como prueba son:
Una razn que explique la simulacin (ej: eludir el pago de deudas)
El vinculo de parentesco muy estrecho o la amistad intima entre las partes, ya que la gravedad que
tiene el acto exige una confianza reciproca.
La imposibilidad econmica del comprador para adquirir los bienes que aparecen vendidos.
La naturaleza de los bienes. Es sospechoso que el vendedor venda aquellos bienes que, por razones
econmicas o sentimentales, son los que mas hubiera mantenido en su patrimonio.
La falta de ejecucin del contenido del contrato (ej: si el que aparece vendiendo una propiedad,
contina en posesin de ella).
La falta de necesidad del negocio.
Las circunstancias y el momento en que se realizo el acto (ej. la venta de un bien ganancial realizada
por el esposo pocos das antes de iniciar los tramites de divorcio).
Los antecedentes de las partes. La conducta intachable aleja la sospecha de simulacin y la vida
deshonesta acerca la sospecha de simulacin.
En el caso de los testaferros, cuando el modo de comportarse no concuerda como verdadero dueo
de los bienes ni titular de los derechos.

La apreciacin de la prueba en el caso de accin de simulacin entablada por terceros queda a criterio del
juez. Las pruebas deben ser valoradas en su conjunto.
A veces no es sabido si el acto es simulado o fraudulento. Es por esto, que la accin de simulacin puede
acumularse con la revocatoria. Y la prueba dir si el acto es real y fraudulento o simulado.

Efectos de la declaracin de simulacin (entablada por las partes o por terceros)

La sentencia de declaracin de simulacin debe declarar la nulidad (relativa) del acto simulado. Tambin
produce el descubrimiento de acto real que prevalecer en caso de que no contenga nada contrario a la
ley o a terceros. Pero si el acto real tambin es ilcito ser anulado. Todos los terceros se benefician con
la declaracin de simulacin, aun aquellos que no quisieron impugnarlo, porque no puede haber un acto
vlido para algunos e invlidos para otros. Todos los terceros se benefician con la declaracin de
simulacin, aun aquellos que no quisieron impugnar el acto, porque no puede haber un acto valido para
algunos e invalido para otros.

Prescripcin de la accin (entablada por las partes o por terceros)

Antes de la 17.711 no haba nada referido a la prescripcin de la accin de simulacin. La 17.711 dispone
que la accin de simulacin entablada por partes prescribe a los dos aos. El plazo se computara desde
que el aparente titular del derecho hubiere intentado desconocer la simulacin.
Con respecto a la accin de simulacin entablada por terceros, la ley 17.711 omiti tratar este punto.
Algunos autores creen que es aplicable la regla usada para la accin de simulacin entablada por las
partes. Hay discusin doctrinaria (algunos creen que es imprescriptible, otros que es de 2 aos y otros de
10 aos). El plazo comienza a computarse desde que el tercero ha tomado conocimiento de la existencia
de la simulacin. Quien alega prescripcin, debe probar el momento en que el tercero ha tomado
conocimiento.

96
Fraude: La palabra fraude puede resultar equvoca. En un primer sentido, el trmino fraude se utiliza
como engao y, como tal, es sinnimo de dolo. En una segunda acepcin, el fraude identifica a uno de los
vicios tpicos de los actos jurdicos, es denominado fraude a los hacedores.
Tambin se utiliza el trmino fraude para individualizar a la burla de la ley efectuada mediante el respeto
de su letra, pero con violacin de su finalidad o espritu.
El fraude tiene varias acepciones:
Fraude a la ley: cuando el acto jurdico es aparentemente lcito por realizarse al amparo de
una determinada ley, pero que persiguen la obtencin de un resultado equivalente al prohibido por otra
norma. (ej: en caso de contrabando de ropa, alguien se ampara diciendo que tiene derecho a vestirse
pero en realidad esta contrabandeando ropa).
Fraude a los acreedores (vicio de los actos jurdicos): se da cuando el deudor, con la
intencin de provocar o agravar su estado de insolvencia perjudica a los acreedores con la enajenacin
de su patrimonio (es la garanta comn de los acreedores).

Fraude a la ley: es una tensin entre el negocio jurdico, fundado en la autonoma privada, y el
ordenamiento jurdico concebido como un todo, del que deriva la sancin hacia el negocio jurdico cuya
finalidad se considere contradictoria con ese ordenamiento jurdico concebido como una globalidad nica .
El fraude a al ley se examina dentro de la temtica del negocio jurdico, cuya presencia puede dar lugar a
la nulidad del mismo.
Denominamos actos en fraude a la ley a los negocios jurdicos aparentemente lcitos, por realizarse al
amparo de una determinada ley vigente (ley de cobertura), pero que persiguen la obtencin de un
resultado anlogo o equivalente al prohibido por otra norma imperativa (ley defraudada).
Elementos del negocio en fraude a la ley:
Negocio jurdico formalmente lcito al amparo de una norma de cobertura.
Existencia de una ley imperativa que veda un resultado anlogo, es decir, que para que proceda la
sancin contra el acto en fraude a la ley, es necesario hacer de la ley imperativa una interpretacin
extensiva y finalista y una interpretacin estricta de la ley de cobertura.
Intencin de defraudar la ley imperativa, aqu la doctrina est dividida gran parte de la doctrina predica
que es necesario que las partes del negocio hayan querido violar la ley defraudada, otros consideran que
es suficiente con una vulneracin objetiva de los fines de la norma imperativa, sin que sea necesario
ningn elemento subjetivo.

Accin revocatoria (o pauliana): los acreedores tienen ligado sus crditos al patrimonio de su deudor,
ya que es la garanta comn de los acreedores.
Mientras el deudor realice actos normales de disposicin y administracin, los acreedores deben respetar
la decisin del deudor y sus consecuencias. Solo cuando el acto est encaminado a defraudar a los
acreedores, la ley los defiende y les reconoce la accin revocatoria.
La accin revocatoria es aquella por la cual el acreedor puede cobrarse de los bienes que el deudor
enajeno. Esta accin no tiende a la revocacin de los actos del deudor, sino a la declaracin de
inoponibilidad (invalidez) para los acreedores que accionaron.
Condiciones generales: Las condiciones generales para que pueda proceder la accin revocatoria son:
Es necesario que el deudor se halle en estado de insolvencia, ya que si no esta en estado de
insolvencia los bienes que tiene alcanzaran para satisfacer el pago de sus obligaciones. el estado de
insolvencia se presume desde que el deudor se encuentra fallido (quiebra comercial o concurso civil).
Es necesario que el acto hubiese provocado o agravado la insolvencia del deudor
Es necesario que el crdito por el cual se intenta la accin debe ser de fecha anterior al acto
fraudulento.
Los acreedores cuyo crdito fue posterior al acto fraudulento, no pueden invocar fraude, ya que cuando
ellos llegaron a constituirse en acreedores los bienes ya haban salido del patrimonio del deudor.
Pero este requisito general no es aplicado al caso de que el acto fraudulento haya sido realizado en
previsin de la obligacin que nacera ms tarde y as evadir la responsabilidad. (art. 963, las
enajenaciones hechas por el que ha cometido el crimen, aunque consumadas antes del delito y
ejecutadas para salvar la responsabilidad del actos, pueden ser revocadas; ej: si una persona se propone
matar a otra, y enajena sus bienes, sabiendo que deber pagar daos y perjuicios. Luego del crimen los
familiares de la victima pueden iniciar la accin revocatoria).
Tampoco se aplica esta exigencia de la fecha del crdito cuando se trata de una deuda posterior al acto
fraudulento, pero con origen anterior al acto fraudulento. (ej: un persona choca a otra con un auto, y en
seguida enajena sus bienes). La victima puede impugnar la enajenacin.

Condiciones adicionales: Las condiciones generales recin enumeradas no son suficientes para
revocar actos a titulo oneroso. Si la accin de los acreedores es contra un acto del deudor a titulo oneroso
es preciso que el deudor haya querido defraudar y que el tercero con el cual contrato haya sido cmplice
en el acto. la complicidad se presume si el tercero conoca el estado de insolvencia del deudor (admite
prueba en contrario). En la prctica la complicidad del tercero resulta difcil de probar, es por esto que no
hay mucha jurisprudencia en que se haga lugar a la accin revocatoria.

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En el caso de los actos a titulo gratuito la situacin es distinta, para que la accin proceda solo son
necesarias las condiciones generales, sin que sea necesaria la complicidad del tercero adquirente. Y
aunque se probase la buena fe y que ignoraba la insolvencia del deudor, el acto debe ser revocado.

Accin dirigida contra un subadquirente: hasta ahora se consider el caso de la accin interpretada
contra el primer adquiriente de los bienes enajenados por el deudor. Pero en el caso de q el primer
adquiriente los enajene a otro (subadquirente) la accin proceder contra el propietario actual. Para que la
accin proceda contra el subadquirente a titulo oneroso es necesario que proceda contra el primer
adquirente y que sea cmplice en el fraude. Y para que proceda contra el subadquirente a titulo gratuito,
solamente es necesario que la accin proceda contra el primer adquirente.
Quienes pueden ejercer la accin: el art. 961 dice que todo acreedor quirografario puede intentar la accin
revocatoria. se ha sostenido que solo los acreedores comunes tienen a su disposicin la accin
revocatoria y no as los hipotecarios y prendarios. Borda y yo pensamos que esta afirmacin es
insostenible. No hay razn por la cual los acreedores que tienen preferencia legal deban ser excluidos. La
accin revocatoria puede ser intentada individualmente por cada uno de los acreedores, o bien
colectivamente (concurso o quiebra).

Prescripcin de la accin: la accin prescribe en 1 ao, contado desde el da en que el acto tuvo lugar o
desde que los acreedores tuvieron noticias del acto fraudulento.

Efectos de la accin: la revocacin no importa una nulidad. Simplemente en acto inoponible (invalido) a
los acreedores, por lo que el acto es invlido para los acreedores y valido para las partes. Una vez que el
acreedor se ha cobrado sus crditos, el acto mantiene sus efectos sobre las partes.
Entre el deudor y el adquiriente el acto revocado mantiene su validez. Si luego de que los acreedores se
cobraran quedara un sobrante, pertenece al adquirente y no al deudor. El adquirente despojado total o
parcialmente del bien tiene derecho a que el enajenante le repare el dao (esta indemnizacin solo tendr
lugar cuando el acto sea a titulo oneroso).

La accin revocatoria entablada por un acreedor no beneficia a los dems, sino solamente al que la ha
intentado. Distinto es el caso de quiebra y concurso, ya que la revocacin es pedida por el sndico en
nombre de todos los acreedores.
El adquirente puede hacer cesar los efectos de la accin satisfaciendo el crdito de los acreedores o en
caso de que los bienes del deudor no alcancen a cubrir el crdito, dando fianzas suficientes de que ser
pagado el crdito. Llevar la accin adelante igualmente, implicara abuso del derecho.

Semejanzas y diferencias entre la accin de simulacin ejercida por los acreedores y la accin
revocatoria: la accin de simulacin ejercida por los acreedores de una de las partes y la accin
revocatoria son semejantes en cuanto al objetivo final: en ambos casos los acreedores se proponen
cobrar sus crditos de los bienes que salieron del patrimonio del deudor por simulacin o fraude. Adems
en ambas hiptesis el deudor ha obrado con dolo y con el objetivo de burlar el derecho de los acreedores.
La accin de simulacin y la accin revocatoria tienen algunas diferencias:
La accin de simulacin propone dejar al descubierto el acto realmente querido por las partes y anular
el acto aparente. La accin revocatoria tiene por objeto declarar la inoponibilidad del acto para el acreedor
que accion.
La accin de simulacin produce que las transmisiones de bienes hechas por acto simulado quedan sin
efecto y los bienes se reintegran al patrimonio. La accin revocatoria no produce el reintegro de los bienes
al patrimonio del deudor, sino que habilita al acreedor para que pueda cobrar su crdito haciendo
ejecucin de esos bienes.
La accin de simulacin favorece a todos los acreedores, mientras que la accin revocatoria slo al
que entabla la accin.
La accin de simulacin puede ser intentada por las partes o por los acreedores y la accin revocatoria
slo por los acreedores.
La accin de simulacin prescribe a los dos aos y la revocatoria al ao.

Acumulacin de la accin de simulacin y la accin revocatoria: los acreedores pueden no saber si el

acto es real y fraudulento o simulado. Es por esto que ambas acciones pueden ejercerse
acumuladamente.

Accin revocatoria y subrogatoria: la accin revocatoria tiene algo en comn con la subrogatoria:
ambas tienden a permitir que el acreedor puede ejecutar un bien no se encuentra en el patrimonio del
deudor. Las diferencias que tienen son superficiales:
La revocatoria ataca un acto celebrado por el deudor y lo deja sin efecto. La subrogatoria salva una
omisin del deudor negligente, que no hace valer sus derechos.
En la revocatoria el propsito del deudor es defraudar a los acreedores. En la subrogatoria el deudor
no acta con dolo.

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 La revocatoria slo favorece al acreedor que la intenta. La subrogatoria favorece a todos los
acreedores por igual, ya que el ingreso de bienes al patrimonio del deudor se considera como si hubiera
sido obtenido por el deudor.

Cuando Comparativo entre la Accin de simulacin y la accin de fraude o revocatoria

Accin de simulacin Accin

revocatoria(fraude)
Voluntad objetiva Engaar a terceros Perjudicar a terceros
provocando o agravando
su estado de insolvencia
Acto Anulable *valido
Sentencia Declara la nulidad del Declara la inoponibilidad
acto. del acto
Efecto Todo vuelve a su estado Que el acreedor que
original acciono cobre. Las cosas
no vuelven atrs.
Beneficio A todos los acreedores Solo el acreedor que
por igual accion

Crdito La accin no debe ser El crdito de quien lo

anterior al crdito intenta debe ser anterior
al mismo
Prescripcin Dos aos contados Un ao contado desde el
desde que se entero el da en que el acto tuvo
acreedor lugar

99
Bolilla 19
Ineficacia y Nulidad de los actos jurdicos

Ineficacia
La ineficacia es la privacin o disminucin de efectos propios del acto jurdico, es decir, de los efectos que
las partes persiguen al celebrar el acto.

La ineficacia puede ser estructural o funcional.

La ineficacia es estructural se produce cuando la privacin de los efectos propios de un acto jurdico se
produce por defectos en su estructura y que existen desde el momento de la celebracin del acto. Esos
defectos pueden referirse a cualquiera de los elementos del acto jurdico (internos y externos) o a su
contenido. Esta es la clase de ineficacia que padece la nulidad.
La ineficacia funcional se produce por circunstancias externas a la estructura del acto juridico y
sobreviviente a su constitucin. En este caso se trata de actos jurdicos originalmente eficaces (sin
defecto en su estructura) y que devienen luego en ineficaces por causas externas, no produciendo los
efectos propios del acto. Esto ocurre con la revocacin, rescisin y resolucin.

En sentido jurdico, la ineficacia es, genricamente, privacin o disminucin de los efectos propios del negocio jurdico,
vale decir, de los efectos que las partes persiguen de manera inmediata al otorgarlo. Ello como principio.
La ineficacia jurdica o impide que el acto produzca otros efectos dispuestos por la ley, aunque no deseados por las
partes. As, en materia de nulidades, el artculo 1056 dispone: los actos anulados, aunque no produzcan los efectos de
actos jurdicos, producen sin embargo, los efectos de los actos ilcitos, o de los hechos en general, cuyas
consecuencias deben ser reparadas

Tipos: podemos distinguir aquellas causales de ineficacia que provienen de vicios existentes en el momento mismo de
la formacin del negocio jurdico y que ataen a su estructura, es decir, que se localizan dentro del mismo; por el otro
se encuentran aquellos casos de ineficacia que adquieren relevancia con posterioridad a la celebracin del acto y en
virtud de causas que se hallan fuera de su estructura.
Es por ello, que la adoctrina mas moderna suele contraponer, con distintos denominaciones dos categoras de
ineficacia:
1 ineficacia estructural y funcional: cuando la privacin de los efectos propios de un negocio jurdico se produce por
defectos en su estructura y existentes desde el momento mismo de celebrarse el acto, se habla de ineficacia
estructural.
Se habla de ineficacia funcional cuando ella se causa en circunstancia extrnsecas a la estructura del negocio y
sobrevivientes a su constitucin, que inciden sobre los efectos del negocio, de tal modo, que mantenerlo
conducira a obtener un resultado contrario a derecho, o a los fines o intereses prcticos de los sujetos del
negocio.
1 ineficacia en sentido amplio: comprende todos los supuestos en los cuales el acto queda privado de sus efectos
tpicos, sea por una causa estructural, sea por un causa aparecida en la etapa funcional.
2 Ineficacia en sentido estricto: comprende solo los casos de negocio jurdicos vlidos que, por causas no
originarias o estructurales, sino por obstculos extrnsecos, no producen los efectos perseguidos con su
realizacin.

La nulidad: es la sancin legal que produce la ineficacia estructural y por consiguiente priva de los
efectos propios de los actos jurdicos debido a defectos en su estructura existentes al momento de
celebracin del acto.

Los caracteres de la nulidad son:

Es una sancin: la mayora de la doctrina considera que la nulidad es una sancin y que consiste en
la privacin de los efectos propios de los actos jurdicos. Pero hay algunos autores que creen que la
nulidad no es una sancin en s misma sino el paso previo para poder aplicarla.
Es de carcter legal: solo puede ser establecida por la ley. No puede ser creada por los jueces o por
las partes.
Es aplicable solo al acto jurdico: es un concepto referido solo a los actos jurdicos. No hay nulidad
de los actos ilcitos, ni de los hechos jurdicos ni de los simples actos voluntarios.
Aniquila los efectos propios del acto: la nulidad priva al acto de sus efectos propios (los que las
partes se propusieron lograr cuando celebraron el acto).
Es una ineficacia determinada por defectos del acto: esos defectos consisten en la falta de algn
requisito de validez (referidos a los elementos, la forma o contenido del acto). Para que proceda la nulidad
y no otro supuesto de ineficacia es necesario que esos defectos sean originarios (que existan antes o en
el momento del otorgamiento del acto), orgnicos (ubicados dentro de la estructura del acto) y esenciales
(si el defecto no es esencial el acto subsistir).
Se produce mediante un proceso de impugnacin y declaracin: el acto defectuoso no es
automticamente ineficaz, sino susceptible de serlo. Para pasar de acto defectuoso a acto ineficaz (a la
nulidad del acto) hay un proceso que va desde el defecto a la impugnacin y de la impugnacin a la
declaracin que da estado a la nulidad.

100
Nulidad e inoponibilidad Es necesario distinguir la nulidad de la oponibilidad. La nulidad implica
invalidez completa del acto. La inoponibilidad implica la invalidez de un acto respecto de ciertas personas
(los acreedores), pero conserva toda su validez entre las partes y con relacin a los dems terceros. La
nulidad priva al acto de sus efectos propios en relacin a todos (erga omnes) y la inoponibilidad solo priva
al acto de sus efectos respecto de determinados terceros.

Teora del acto inexistente

Cierto sector de la doctrina alude a la inexistencia como una expresin de ineficacia que puede afectar a
un acto jurdico. Se dice que la inexistencia jurdica del acto no puede reducirse a la nocin de validez, ya
que solo puede ser valido o invalido un acto existente.
En el derecho argentino no se acogido, salvo por la ley de matrimonio civil. La doctrina nacional ha
debatido sobre la aceptacin o rechazo a la teora del acto inexistente.
La doctrina (Borda, Cifuentes, Mosset Ituraspe) que la acepta afirma que es una categora diferente que la
de nulidad de los actos jurdicos. El acto nulo es un acto jurdico viciado, en cambio el acto inexistente no
llega a configurar acto jurdico aunque aparente serlo, por ausencia de un elemento esencial. Es un no
acto. No puede hablarse de validez o invalidez de un acto que no existe. (Ej: es inexistente un acto
concluido por quien adopta una identidad falsa hacindose pasar por otra persona, o utiliza un poder
falsificado para concluir un acto invocando una representacin falsa)
La doctrina que niega la teora del acto inexistente sostiene que no es posible adjudicar al acto dos
formas de existencias, ya que este se ajusta o no se ajusta a los requisitos que la ley exige para
considerarlo un acto jurdico. Alegan su falta de consagracin legal y sostiene que los caracteres y efectos
que se atribuyen al acto inexistente estn captados en la regulacin de la nulidad absoluta.

Clasificacin de las nulidades:

Actos nulos y anulables: el criterio de distincin es la forma en que el defecto se presenta al juez.
En los actos nulos, el defecto se presenta manifiesto para el juez (sin necesidad de investigacin y el
juez puede aplicar una normativa prevista sin necesidad de valorar las circunstancias. (ej: un menor
vende un inmueble. Luego el representante promueve accin de nulidad y el juez interviene basndose en
una norma y solo se limita a comprar la fecha de nacimiento segn la partida con la fecha de la escritura
de venta. El juez sin necesidad de otra investigacin declara nulo el acto). El defecto tambin es rgido, es
decir, esta prefigurado en la ley: tal acto es invalido (ej: son nulos los actos jurdicos otorgados por
personas relativamente incapaces). El juez solo debe limitarse a constatarlo, el acto nulo. Estos actos son
invlidos desde el momento de su celebracin.
En los actos anulables, el defecto no es manifiesto. Para declarar la nulidad es necesaria una
investigacin por parte del juez y deber valorar todas las circunstancias de hecho para poder descubrir la
existencia del defecto. En los actos anulables la ley por s misma no invalida el acto (como si pasa con los
actos nulos) sino que dice: ese acto puede ser invlido una vez que el juez en su sentencia defina y
declare que el defecto existe y que es tan importante como para hacer ineficaz el acto.
Los actos nulos se reputan nulos aunque su nulidad no haya sido juzgada y los actos anulables se
reputan validos mientras no sean anulados y se los tendrn por nulos desde el da de la sentencia que los
anule. Sin embargo, aun tratndose de un acto nulo, la nulidad debe ser invocada por parte legitimada
para hacerlo y debe mediar declaracin judicial (el juez puede actuar de oficio en caso de los actos nulos,
cosa que no puede hacer si el acto es anulable.). Los dos (nulos y anulables) tienen efectos retroactivos.

Nulidad absoluta y relativa: el cdigo no enumera los actos de nulidad absoluta y relativa (como hizo
con los actos nulos y anulables) sino que fija los caracteres de la distincin y precisa el criterio legal de
distincin.
La nulidad absoluta obedece a una razn de orden pblico, de inters social, y es por eso que puede
pedirla cualquiera (inclusive el juez puede y debe pedirla de oficio si el acto es nulo aunque nadie lo haya
pedido). La nulidad relativa se establece en inters de las partes intervinientes y son las nicas que
pueden pedirla.
La nulidad absoluta y la relativa se distinguen en:
Quienes pueden pedirla: la nulidad absoluta la pueden puede ser pedida por cualquier interesado
(inclusive puede y debe ser declarada por el juez sin peticin de parte cuando sea un acto nulo) y la
nulidad relativa slo puede ser pedida de partes (excepto que el que ha ejecutado el acto sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalida).
En la confirmacin: en acto que es adolece la nulidad absoluta no es susceptible de confirmacin. El
que acto que adolece de nulidad relativa es confirmable.
En la prescripcin: la accin derivada de la nulidad absoluta es imprescriptible (esto no esta previsto
en la ley pero surge de que no es confirmable ya que de aceptarse prescripcin, se podra llegar a una
confirmacin tcita). La accin derivada de la nulidad relativa prescribe a los 10 aos (por lo gral).

Distincin de la nulidad absoluta y relativa con los actos nulos y anulables:

Algunos autores han sostenido que las clasificaciones de actos nulos y anulables y de nulidad absoluta y
relativa expresan los mismos conceptos (actos nulos = nulidad absoluta, actos anulables = nulidad
relativa). Sin embargo es mentira. Ambas nulidades obedecen a distinto fundamentos: la nulidad de los
actos nulos y anulables se basa en el carcter manifiesto o no del vicio y la nulidad de absoluta y relativa

101
se basa en el carcter pblico o privado del inters que se protege con la invalidez. (ej: puede ocurrir que
despus de una investigacin se descubre una causal de invalidez en la que juega un inters pblico: es
un acto anulable de nulidad absoluta; puede pasar que un acto nulo sea de nulidad relativa si hay un
inters privado en el medio)

Nulidad manifiesta y no manifiesta: esta clasificacin coincide con la de los actos nulos y anulables.
La nulidad es manifiesta cuando la ley expresamente ha declarado nulo el acto (acto nulo de nulidad
manifiesta). La nulidad no manifiesta depende del juez (actos anulables de nulidad no manifiesta).

Nulidad total y parcial: el criterio de distincin es la extensin de la sancin. Si la nulidad abarca todo
el acto ser total y si abarca slo la clusula viciada ser parcial (ej: algunas clusulas de
irresponsabilidad incluidas en los contratos de adhesin y ellas son nulas sin que la nulidad afecte el
acto.). La nulidad parcial debe tratarse siempre de clusulas separables, ya que si es una clusula
fundamental es inconcebible nulidad parcial.

Nulidades expresas y virtuales (o implcitas): el art. 1037 establece: los jueces no pueden declarar
otras nulidades de los actos jurdicos que las que en este cdigo se establecen. Este texto ha dividido a
la doctrina en la admisin o no de las nulidades virtuales. Segn la tesis que las admite, en el art. 18 se
admite las nulidades virtuales entendiendo que derivan de la ley. Las nulidades virtuales aunque no estn
expresas surgen del razonamiento de letra de la ley (ej: el cdigo exige como requisito de validez de un
instrumento privado la firma, pero nada dispone para el supuesto en que ella falte. Sin embargo, la
sancin que corresponde es la nulidad). la admisin de nulidades virtuales no implica la posibilidad de
crear judicialmente supuestos de nulidad, sino aceptar la existencia de nulidades que no estn
consagradas expresamente pero que se derivan de la ley.

Efectos de la nulidad
El principio general en materia de efectos de la nulidad esta sentado en el art. 1050 que dice que la
nulidad vuelve las cosas al mismo estado en que se hallaban antes del acto anulado. El efecto
invalidatorio de la nulidad se proyecta para el pasado (volviendo las cosas al estado anterior) y hacia el
futuro (ya que el acto no podr producir los efectos propios). Los efectos de la declaracin de nulidad se
proyectan tanto para las partes como para terceros.
Efecto de nulidad en relacin a las partes: Trataremos ahora los efectos de la nulidad en relacin a
las partes distinguiendo segn que el acto hubiere sido ejecutado o no.
En caso de que el acto no haya sido ejecutado, el efecto es que las partes no podrn demandar su
cumplimiento. En caso de que el acto haya sido ejecutado, la nulidad obliga a las partes a restituirse
mutuamente lo que han recibido en virtud del acto anulado (la obligacin de restituir no proviene de la
nulidad, sino del ttulo que puede invocar cada parte sobre la cosa entregada).
Puede ocurrir que como consecuencia de un acto nulo las partes hayan entregado cosas productoras de
frutos. En los arts. 1053 y 1054 el cdigo ha previsto dos hiptesis:
Si el acto fuere bilateral, y las obligaciones correlativas consistiesen ambas en sumas de dinero, o
en cosas productivas de frutos, no habr lugar a restitucin de intereses o frutos sino desde el da de la
demanda de nulidad. Los intereses de y frutos percibidos hasta esa poca se compensan entre s (la
compensacin funciona siempre que las dos partes sean de igualmente de buena o mala fe y si una es de
mala fe debe restituir los frutos percibidos antes de la notificacin de la demanda y aun los que hubiere
dejado de percibir por su culpa). Si hay uno que actu de mala fe y otra de buena fe, el que actu de
buena fe puede pedir la indemnizacin por daos.
Si de dos objetos que forman la materia de un acto bilateral uno de ellos consiste en una suma de
dinero, o en una cosa productora de frutos, las restitucin de los intereses o los frutos debe hacerse
desde el da en que la suma de dinero fue pagada o fue entregada la cosa productora de bienes. (se
obliga al poseedor de buena fe, o al que no lo es, a restituir frutos desde el momento de la entrega de la
cosa, como si fuera de mala fe).
Adems de la obligacin de restituir la cosa, esta la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios
derivados del acto anulado. Esto no es un efecto propio de la nulidad. Puede ocurrir que haya nulidad sin
indemnizacin (ej: si la nulidad se funda en un defecto de forma y el responsable es el escribano). Pero si
la nulidad se produce por culpa de alguna de las partes, debe reparar daos.
Efecto de la nulidad en relacin a terceros: Trataremos ahora los efectos de la nulidad en relacin a
terceros. El art. 1050 establece como principio general que la nulidad pronunciada por los jueces vuelve
las cosas al mismo estado en que se hallaban antes. A su vez el art. 3720 estable el principio nemo plus
iuris (nadie puede transmitir a otro un derecho mejor o que el que gozaba). El juego de ambas regla hace
que se pueda reconocer el efecto retroactivo de la nulidad frente a terceros. Pero tiene algunas
excepciones como el art. 1051 en su actual redaccin a favor de los adquirientes de buena fe y a titulo
onerosa (sea el acto nulo o anulable).
El art. 1051 antes de la reforma del 68 dispona todos los derechos reales o personales transmitidos a
terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado ha ser propietario en virtud del acto anulado,
quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual. (ej: una persona
vende a otra un inmueble y el comprador lo vende a su vez a un tercero. Luego aparece un vicio del
primer acto, con lo que la nulidad del primer acto entraa la nulidad de la transaccin. El tercero

102
adquirente se ve as despojado de su propiedad y ni siquiera podr recuperar el precio. Si su enajenantes
era insolvente la solucin era dura)
Pero despus de la 17.711 el mismo art. establece: todos los derechos reales o personas transmitidos a
terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud de un acto anulado,
quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual; salvo los derechos
de los terceros adquirientes de buena fe y a titulo oneroso (sea el acto nulo o anulable). Hoy los
subadquirentes por titulo oneroso y de buena fe estn cubiertos contra toda sorpresa que pudiera
derivarse de la nulidad de cualquiera de los actos de transmisin que anteceden a su ttulo. Si el tercer
subadquirente ha sido de mala fe o si la adquisicin del derecho ha sido a ttulo gratuito, la ley no lo
ampara y la nulidad del acto anterior deja sin efecto los derechos adquiridos sobre el inmueble.

Prescripcin de la accin de nulidad

La accin de nulidad prescribe a los 10 aos si las leyes no fijaran plazos menores (para los actos nulo0s
y anulables). Ejemplos de plazos menores son los fijados para las nulidades derivadas de error, dolo,
violencia y simulacin, que prescriben a los 2 aos. la nulidad absoluta es imprescriptible.

Confirmacin La convalidacin es el saneamiento de un acto imperfecto. Hay varias especies de

convalidacin: la ratificacin, la conversin y la confirmacin.
La ratificacin es asumir y hacer propias las obligaciones contradas por otra persona en su nombre sin
mandato.
La conversin se da cuando un acto jurdico no satisface los recaudos exigidos por la ley para valer como
lo han querido las partes, pero puede valer como un acto de menores recaudos.
La confirmacin es una especie de convalidacin. Es un acto jurdico por el cual una persona hace
desaparecer los vicios otro acto jurdico que padece nulidad.
Se pueden confirmar los actos jurdicos que padecen un vicio que cause su nulidad relativa. No son
susceptibles de confirmacin los negocios afectados por nulidad absoluta. es indiferente que el acto sea
nulo o anulable.
Los requisitos de la confirmacin son dos:
a) es necesario que haya cesado el vicio que provocaba la nulidad (ej: un contrato celebrado bajo
violencia, puede ser confirmado despus de que la violencia haya cesado)
b) es necesario que no el acto de confirmacin no este afectado por ningn vicio que provoque nulidad.
La confirmacin pueden ser expresa o tacita. Es expresa se manifiesta por escrito la voluntad de
convalidar el acto viciado. El instrumento pblico o privado debe contener:
La sustancia del acto que se quiere confirmar (un resumen que permita individualizarlo basta, no es
necesario la copia textual; la excepcin a esta regla es el testamento nulo por defecto de forma debe ser
trascripto ntegramente).
El vicio que adoleca el acto
La manifestacin de la intencin de repararlo
La forma debe ser la misma del acto que se confirma
Es tacita es la que resulta de la ejecucin total o parcial del acto, una vez desaparecido el vicio que lo
invalidaba.
La confirmacin es unilateral, ya que la validez del acto viciado depende slo de la voluntad de la parte en
cuyo favor se estableci la nulidad.
Los efectos de la confirmacin son retroactivos al da de la celebracin del acto originario, si el acto fuera
entre vivos (y en caso de ltima voluntad al da de la muerte del causante). Se renuncia a ejercer la
accin de nulidad y se reconoce la plena validez del acto originario. Pero esa retroactividad no perjudica a
terceros. es por eso que si se hubieran transmitidos derechos a sucesores singulares antes de la
confirmacin, esos actos quedan firmes.

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