EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

DISCIPLINARIO: DEL CRIMEN Y CASTIGO HACIA UNA

POLTICA DE INTEGRIDAD

Janeyri Boyer Carrera1

RESUMEN

De qu hablamos cuando hablamos de un procedimiento administrativo disciplinario?: De Crimen

y Castigo, desde el punto de vista del poder de polica estatal entendido como aquel que busca castigar
a quien infringe la literalidad normativa?; o ms bien, De una poltica pblica que en su aplicacin
tendra que apostar por fomentar la confianza ciudadana en sus autoridades y en la erradicacin de la
impunidad en la Administracin Pblica? Este trabajo tiene por propsito aportar algunas reflexiones
sobre el procedimiento administrativo disciplinario PAD como manifestacin del poder de auto
organizacin del Estado y como parte importante de una poltica nacional de integridad.

ENTENDEMOS POR FUNCIONARIOS,

PALABRAS CLAVES PARA EFECTOS DE DEFINIR A LA
AUTORIDAD COMPETENTE EN EL PAD?
Procedimiento administrativo disciplinario; 2.2. SEGUNDO PROBLEMA: LA
integridad; servidores civiles; responsabilidad RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA DE
funcionarial; responsabilidad disciplinaria; LOS TITULARES DE LAS ENTIDADES
funcionarios; faltas administrativas. TIPO B. 2.3. TERCER PROBLEMA: LA
NOCIN DE EX SERVIDORES CIVILES. 3.
SUMARIO UNIFICAR EL CATLOGO DE FALTAS
ADMINISTRATIVAS Y DELIMITAR LAS
1. CONTEXTUALIZANDO: DE QU COMPETENCIAS DE LAS VAS
HABLAMOS CUANDO HABLAMOS DE ADMINISTRATIVAS SANCIONADORAS
UN PROCEDIMIENTO DE SERVIDORES PBLICOS. 4.
ADMINISTRATIVO DISCIPLINARIO? 2. ORGANIZAR LAS FALTAS
NECESIDAD DE ESCLARECER EL ADMINISTRATIVAS Y COMUNICARLAS
MBITO DE APLICACIN PERSONAL A LOS SERVIDORES PBLICOS PARA
DEL RGIMEN DISCIPLINARIO Y DE LA QUE ESTN ADECUADAMENTE
RESPONSABILIDAD FUNCIONARIAL. INFORMADOS. 5. CONCLUSIONES. 6.
2.1. PRIMER PROBLEMA: QU BIBLIOGRAFA.

1
. Las opiniones vertidas en el presente trabajo no constituyen, en modo alguno, la opinin de SERVIR.

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1. CONTEXTUALIZANDO: DE funciones son pblicas, stas les son
QU HABLAMOS CUANDO reconocidas debido a los intereses generales
HABLAMOS DE UN PROCEDIMIENTO que tutelan a travs del ejercicio de dichas
ADMINISTRATIVO DISCIPLINARIO? funciones pblicas.

Cuando hablamos del poder disciplinario Entonces, en principio, el Estado procesa

hablamos de cmo el Estado, y siendo ms y castiga al servidor pblico cuando, a travs
especficos, las entidades pblicas, protegen el de sus actuaciones, infringe las normas que
adecuado funcionamiento de sus determinan qu conductas se encontraran
organizaciones. A diferencia de los prohibidas, por ser incompatibles con la
procedimientos administrativos sancionadores
organizacin administrativa. No cualquier
de sujecin general o en los que los sujetos infraccin a las normas, sino aquellas que se
pasivos son terceros administrados (por encuentran reconocidas como faltas. As no
ejemplo, en un procedimiento sancionador ser lo mismo, repartir volantes de un
pesquero, en el que sujeto pasivo podra ser el candidato a la alcalda haciendo proselitismo,
titular del permiso de pesca o el armador si dicha conducta la efecto en mi casa o en la
pesquero), en cuyos casos la autoridad calle, pero s lo ser, si la llevo a cabo en las
administrativa tutela, ms bien, la legalidad. instalaciones de la entidad pblica mientras
traslado documentos oficiales. Esta infringira
el artculo 85.l) de la Ley del Servicio Civil que
Hablamos del disciplinario y, para el
establece como falta administrativa realizar
propsito de estas lneas, de la responsabilidad
actividades de proselitismo poltico durante la
administrativa de los servidores pblicos,
jornada de trabajo, o a travs del uso de sus
como un mecanismo disuasivo de la comisin
funciones o de recursos de la entidad pblica.
de conductas que afecten los intereses
Solo entonces, se podra iniciar un
generales previstos en el ejercicio de las
procedimiento disciplinario.
funciones pblicas. Su aplicacin trasciende a
la vinculacin formal entre los servidores
pblicos y el Estado. Entenderemos, jurdicamente y
siguiendo las nociones de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, Ley
Esto significa que no sera estrictamente
27444, como procedimiento administrativo
necesaria la presencia de un vnculo laboral
disciplinario, al conjunto de actos y diligencias
- entendiendo que los servidores civiles pueden
tramitados en las entidades, conducentes a la
vincularse a travs de un acto que lo inviste de
emisin de un acto que produzca efectos
poder, de un contrato o un acto de designacin
jurdicos individuales o individualizables
-; que podran prestar servicios en un horario
sobre intereses, obligaciones o derechos de los
fijo y con una remuneracin, ser dietarios (un
servidores pblicos. Este acto impondr una
consejo directivo) o ad honorem (un comit
sancin administrativa, o archivar el
consultivo); y, en todos los casos, su
procedimiento iniciado.
vinculacin al ordenamiento jurdico tendra
que ser un valor superior al principio de
jerarqua, o a las rdenes que reciban de sus Ahora bien, desde el punto de vista de la
superiores jerrquicos (por ejemplo, en caso el Organizacin para la Cooperacin y el
jefe ordene al servidor que lleve a cabo un acto Desarrollo Econmicos - OCDE (2017), el
de corrupcin). Precisamente, porque sus procedimiento administrativo disciplinario es

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un elemento indispensable para una poltica por resultados y con la mejora en la calidad de
nacional de integridad, porque el castigo vida de ciudadanos y ciudadanas.
oportuno y razonable de una conducta
contraria a la tica o a los intereses generales,
genera confianza en la poblacin respecto de Constituyen distorsiones del
sus autoridades, y en que el gobierno est disciplinario, en mi opinin, una lectura
aplicando el Estado de Derecho a todos y que asistemtica y estrictamente literal del
los servidores pblicos no pueden actuar con incumplimiento normativo por parte de las
impunidad. En el Estudio sobre Integridad en autoridades del disciplinario o de la secretara
el Per, la OCDE seala: tcnica de los procesos disciplinarios; o
suponer que los directivos y directivas
pblicos son sper hombres o sper mujeres
Los marcos normativos de integridad que con escasos recursos tienen que ser
del sector pblico efectivos y gestores, supervisores, lderes, tcnicamente
abarcadores incluyen no slo pilares para impecables (en el ejercicio de sus funciones),
definir, apoyar y monitorear la tener olfato poltico, conocer el Estado, lidiar
integridad, sino tambin para el con conflictos sociales externos e internos,
cumplimiento de normas y estndares de asistir a cien reuniones, firmar mil papeles;
integridad. Las medidas de imposicin conocer absolutamente todo el ordenamiento
legal, a saber, los sistemas disciplinarios jurdico (as no sean abogados de profesin)
y, cuando es aplicable, los mecanismos para no infringirlo; y nunca, pero nunca,
para la recuperacin de prdidas y daos equivocarse.
econmicos, constituyen los "dientes"
necesarios del sistema de integridad de
cualquier pas y constituyen un recurso Si miramos la foto desde otra
central por el cual los gobiernos pueden perspectiva, un disciplinario que responde a
disuadir las malas conductas. Si se una finalidad distinta a una real tutela de la
aplican de manera transparente, oportuna organizacin administrativa, se asemeja a un
y justa, tambin pueden legitimar la crculo que dibuja un perro al morderse la cola
existencia de normas y marcos de insistentemente, cuya fuerza centrfuga expele
integridad de los gobiernos a lo largo del a buenos servidores que huyen del Estado
tiempo, sirviendo para fortalecerlos y ingrato, que lo castiga por nimiedades y
ayudar a inducir valores de integridad en difcilmente reconoce sus logros; o servidores
individuos y organizaciones como parte paralizados tanto como ralentizados ante el
de las normas culturales (p. 199). temor constante de ser castigados. Con unos
consecuentes servicios prestados por la gente
que queda en el Estado, el resultado final
El disciplinario no debera ser un siempre va a prdida.
instrumento para la venganza poltica o
personal al interior de la entidad pblica.
Tampoco, para fomentar la paralizacin o Cmo controlar el espritu sancionador
ralentizacin de la gestin pblica. Si bien hay en un contexto de continua sospecha sobre la
servidores que deberan ser expulsados del probidad de los servidores pblicos para que
Estado o debidamente sancionados por sus dejen de pagar justos por pecadores? A
conductas infractoras, tambin hay y muchos, continuacin, algunas reflexiones en torno a la
servidores pblicos comprometidos con la gestin del disciplinario y el Estudio sobre la
finalidad pblica de la entidad, con una gestin Integridad en el Per, de la OCDE.

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 algunos grupos del servicio civil, puede no ser
tan clara.
2. NECESIDAD DE ESCLARECER
EL MBITO DE APLICACIN
PERSONAL DEL RGIMEN La LSC, sobre la base de la Ley Marco
DISCIPLINARIO Y DE LA del Empleo Pblico, Ley 28175, organiz a los
RESPONSABILIDAD FUNCIONARIAL servidores civiles en cuatro grandes grupos: (i)
los funcionarios; (ii) los directivos; (iii) los
El rgimen disciplinario de los servidores servidores de carrera; (iv) los servidores de
pblicos vigente fue creado con la Ley del actividades complementarias. Los servidores
Servicio Civil LSC (Ley 30057) en julio de de confianza no pertenecen a grupo alguno,
2013, y entr en vigencia el 14 de setiembre de porque podran encontrarse en cualquiera de
2014. Es aplicable a todos los servidores los cuatro antes mencionados.
civiles, es decir a los servidores de los
regmenes de los Decretos Legislativos 276,
728, 1057 (CAS), y 30057; a los gerentes 2.1. Primer problema: qu entendemos por
pblicos (rgimen del Decreto Legislativo funcionarios, para efectos de definir a
1024), e incluso a aquellos servidores la autoridad competente en el PAD?
vinculados a travs de los contratos FAG
(Contrato del Fondo de Apoyo Gerencial de Recordemos que las autoridades en el PAD son
Naciones Unidas), o PAC (Ley 29806, que unipersonales, solo cuando el imputado es un
regula la contratacin de personal altamente funcionario, se conforma una comisin
calificado en el Sector Pblico). Ello, a pesar especial compuesta por otros dos funcionarios
de ser locadores de servicios (contar con un y el titular de la oficina de recursos humanos
contrato civil), pero contratados del sector. Cuando nos referimos a los
especficamente para desempear funciones funcionarios, estamos ante los titulares de las
pblicas conforme se desprende de las entidades pblicas, aquellos que desarrollan
caractersticas legales de los contratos. funciones de gobierno y que cuentan con un
Supletoriamente aplicable a los servidores de periodo para el ejercicio de sus funciones que
las carreras especiales. En el caso de las viene determinado normativamente.
entidades que inicialmente fueron excluidas
del rgimen de la LSC (Contralora General de
la Repblica, SBS, Congreso de la Repblica, Los funcionarios se clasifican, a su vez,
SUNAT, y BCR), el disciplinario de la LSC se en funcin a la modalidad a travs de la cual
les aplica a partir del 5 de mayo de 20162. acceden al cargo, pero especialmente, en
funcin a cmo se desvinculan de la
Administracin Pblica. As tenemos a los que
Ahora bien, cules seran los problemas ocupan cargos pblicos representativos (los
encontrados en relacin a este mbito de que acceden por sufragio universal, directo,
aplicacin del disciplinario? Su aplicacin a secreto y obligatorio, como los congresistas),
los de libre designacin y remocin (como los

2
El 4 de mayo de 2016 se public en El Peruano la Complementaria Final de la Ley del Servicio Civil, en el
Sentencia del TC recada en los expedientes 0025-2013- extremo que exclua a estas cinco entidades pblicas del
PI/TC; 0003-2014-PI/TC, 0008-2014-PI/TC, 0017- mbito de aplicacin de la Ley; y en consecuencia, las
2014-PI/TC que, entre otros aspectos, declar incorpor dentro de su mbito de aplicacin.
inconstitucional la Primera Disposicin

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ministros), y los funcionarios de designacin o fue una regla adoptada por la Directiva del
remocin regulada (aquellos que acceden por Disciplinario, Directiva 002-2015-
concurso o designacin libre, pero slo se van SERVIR/GPGSC, aprobada en su versin
por causales expresamente establecidas en su unificada por la Resolucin 092-2016-
norma de creacin, como el presidente de un SERVIR/PE
rgano regulador).

2.2. Segundo problema: la responsabilidad

Aquellos funcionarios que ocupan disciplinaria de los titulares de las
cargos pblicos representativos se encuentran entidades tipo B
fuera del mbito de aplicacin del
disciplinario, as como aquellos titulares de Para efectos de una mejor organizacin
organismos constitucionalmente autnomos. administrativa, el reglamento de la LSC
Las normas para su acceso y remocin se dividi el mundo de las entidades pblicas en
encuentran en la propia Constitucin y en sus 2: las entidades tipo A y las tipo B. Entre las
leyes orgnicas. A los dems funcionarios se primeras se encuentran aquellas que
les exige responsabilidad administrativa jurdicamente son entidades como entidades
disciplinaria bajo las reglas de la LSC. pblicas. Es decir, aquellas que han sido
creadas por la Constitucin o una Ley y que
cuentan con personera jurdica de derecho
Ahora bien, en el rgimen 276, existen
pblico (un ministerio, un organismo pblico,
niveles de carrera denominados funcionarios
un gobierno regional, etc.).
(F1, F2, F3, F4, F5), a los que un profesional o
un tcnico pueden llegar a travs de la
progresin. Sin embargo, las funciones de Entre las segundas se encuentran
dichos niveles de carrera no son polticas o de modalidades organizacionales menores a una
gobierno, sino tcnicas o incluso de jefatura o entidad pblica, reconocidas por la Ley
hasta de carcter directivo, pero no de un Orgnica del Poder Ejecutivo, como son los
funcionario. Y como son los instrumentos de programas, proyectos, unidades ejecutoras,
gestin, como el CAP o el MOF los que que sern reconocidas como entidades para el
proporcionan informacin sobre los servidores Sistema Administrativo de Gestin de
pblicos (y estos dirn que algunos servidores Recursos Humanos, si es que la entidad
276 son funcionarios), entonces se produce pblica a la que se encuentran adscritos as lo
confusin. En este punto, corresponde adoptar dispone; y si se encontraran preparadas para
como nica referencia las definiciones que gestionar sus recursos humanos, conforme a lo
sobre los funcionarios adoptan tanto la Ley previsto por el Reglamento3. Por ejemplo, un
Marco del Empleo Pblico como la LSC. Esta

3
Literal a) del art. IV del Ttulo preliminar del Asimismo, y solo para efectos del Sistema
Reglamento General de la Ley del Servicio Civil, Administrativo de Gestion de Recursos Humanos, se
aprobado por Decreto Supremo 040-2014-PCM: a) considera como entidad pblica Tipo B a aquellos
Entidad Publica: Para el Sistema Administrativo de organos desconcentrados, proyectos, programas o
Gestion de Recursos Humanos, se entiende como unidades ejecutoras conforme a la Ley No 28411 de una
entidad pblica Tipo A a aquella organizacion que entidad pblica Tipo A que, conforme a su manual de
cuente con personera jurdica de derecho pblico, cuyas operaciones o documento equivalente, cumplan los
actividades se realizan en virtud de potestades siguientes criterios: a) Tener competencia para
administrativas y, por tanto, se encuentran sujetas a las contratar, sancionar y despedir.
normas comunes de derecho pblico.

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hospital adscrito al Ministerio de Salud que es el disciplinario cubri este vaco, aunque es
reconocido como entidad tipo B. posible que sigue producindose confusiones.

El problema surge en relacin a cmo se Solo puede cometerse una infraccin

termina exigiendo responsabilidad como ex servidor, y en consecuencia, ser
administrativa a los titulares de estas entidades. procesado como tal, si es que comete una de
La razn es que los jefes o directores de estas las conductas infractoras previstas en el
entidades no son funcionarios en trminos de anterior artculo 241 de la Ley 27444, y nuevo
la LSC (la norma establece un listado de artculo 260 del TUO de la Ley 274444. Es
quines son). Ellos forman parte del grupo decir, aquellas que se cometen como ex
directivo, y ello, a su vez, implicara que autoridad. Las faltas previstas en dicha
corresponda que sean procesados por precepto tendran como comn denominador al
servidores, siguiendo con el ejemplo, del conflicto de intereses entre los intereses
propio hospital. Esta regla mengua la pblicos y los privados.
imparcialidad que las autoridades del PAD
deberan ostentar. Sera plausible que se
produzca un ajuste normativo en este extremo. No aplicar cuando la falta se cometi
siendo servidor pblico y a la fecha del inicio
del PAD, la persona imputada haya dejado de
2.3. Tercer problema: la nocin de ex ser servidor pblico o haya dejado de estar
servidores civiles vinculado a la entidad que lo procesa. Tal es el
caso de un jefe de logstica al que se le ha
iniciado un PAD en una entidad A por
El segundo problema se relaciona con la
infracciones que cometi como jefe de
nocin de ex servidores. El artculo 86 de la
logstica en dicha entidad, a pesar que ya no se
LSC seala: los ex servidores civiles de una
encuentre en el mismo puesto en dicha entidad,
entidad se acogen a las restricciones
ya fuera porque migr al sector privado o
establecidas en el artculo 241 de la Ley 27444,
porque gan un concurso pblico en una
Ley del Procedimiento Administrativo
entidad B. Sin embargo, s sera procesado
General. Sin embargo, omitio sealar lo que
como ex servidor, el vocal de un tribunal
entendera por ex servidor. La directiva sobre

b) Contar con una oficina de recursos humanos o la que 260.1 Ninguna ex autoridad de las entidades podr
haga sus veces, un titular, entendiendose como la realizar durante el ao siguiente a su cese alguna de las
maxima autoridad administrativa y/o una alta direccion siguientes acciones con respecto a la entidad a la cual
o la que haga sus veces. perteneci:
c) Contar con resolucion del titular de la entidad pblica 260.1.1 Representar o asistir a un administrado en algn
a la que pertenece definiendola como Entidad Tipo B. procedimiento respecto del cual tuvo algn grado de
Cuando en el presente Reglamento se haga mencion participacin durante su actividad en la entidad. 260.1.2
expresa a entidades, se entendera indistintamente a las Asesorar a cualquier administrado en algn asunto que
entidades pblicas Tipo A o Tipo B, salvo que se haga estaba pendiente de decisin durante su relacin con la
mencion expresa a alguna de ellas. entidad. 260.1.3 Realizar cualquier contrato, de modo
Esta definicion se aplica exclusivamente para el Sistema directo o indirecto, con algn administrado apersonado
Administrativo de Gestion de Recursos Humanos y no a un procedimiento resuelto con su participacin. 260.2
tiene implicancias para aspectos de estructura y La transgresin a estas restricciones ser objeto de
organizacion del Estado ni para otros sistemas procedimiento investigatorio y, de comprobarse, el
administrativos o funcionales. responsable ser sancionado con la prohibicin de
4
Artculo 260.- Restricciones a ex autoridades de las ingresar a cualquier entidad por cinco aos, e inscrita en
entidades el Registro respectivo.

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administrativo que a pesar de haber emitido asignadas a las vas administrativas existentes:
una decisin sobre una empresa minera, un el procedimiento administrativo disciplinario
mes despus renuncia y se convierte en (PAD), a cargo del Sistema Administrativo de
personal de dicha minera. Gestin de Recursos Humanos (las entidades
pblicas y SERVIR) de acuerdo a la LSC, Ley
30057; y el procedimiento administrativo
En todo caso, sera importante que se sancionador, a cargo del Sistema Nacional de
enuncie como una regla de aplicacin del Control - la Contralora General de la
procedimiento administrativo disciplinario, Repblica (en adelante PAS), conforme a la
que la condicin de servidor pblico o de ex Ley 29622, el Decreto Supremo 023-2011-
servidor pblico se relaciona con el momento PCM, y Directiva 008-2011-CG/GDES por
de la comisin de la falta administrativa, si es hechos sucedidos a partir del 6 de abril de
que en dicho momento el imputado ejerca o no 2011.
funciones pblicas; y cul era el puesto en el
que se encontraba el servidor pblico en el
momento de la comisin de la falta. Este De una mirada a sus normativas de
esclarecimiento permitira que los secretarios desarrollo, en mi opinin, es posible inferir que
tcnicos y las autoridades administrativas el catlogo de infracciones y sanciones es muy
tengan mayor claridad sobre cmo aplicar las similar (por ejemplo, el art. 6 del Reglamento
reglas del disciplinario y evitar nulidades de infracciones del PAS que castiga la doble
administrativas. percepcin de remuneraciones, al igual que el
art. 85.p) de la LSC), que los sujetos pasivos
son los mismos (servidores pblicos), y que
3. UNIFICAR EL CATLOGO DE existira identidad en el fundamento de ambas
FALTAS ADMINISTRATIVAS Y vas administrativas (la responsabilidad
DELIMITAR LAS COMPETENCIAS DE administrativa funcionarial). Ello, a pesar de
LAS VAS ADMINISTRATIVAS que a travs del Acuerdo Plenario 01-2013-
SANCIONADORAS DE SERVIDORES CG/TSRA, del 25 de noviembre de 2013, el
PBLICOS Tribunal Superior de Responsabilidades
Administrativas de la Contralora sostenga lo
Quiz uno de los componentes de la contrario5.
responsabilidad administrativa disciplinaria
que necesite una revisin en cuanto a diseo y
No ingresar a efectuar un anlisis de la
como poltica pblica, sea la definicin de las
posibilidad que el Estado haya creado dos vas
faltas, las sanciones y las competencias

5
Segn el cual () en los casos de concurrencia de lo mismo, conforme a lo establecido en el apartado
responsabilidad administrativa disciplinaria y de 5.3.11. de la Directiva N 008-2011-CG/GDES, lo que
responsabilidad administrativa funcional con identidad no constituye impedimento para el ejercicio de las
en los sujetos y en los hechos, no opera el principio Non atribuciones que corresponden al rgano instructor y al
Bis in dem porque no se presenta la identidad de rgano sancionador de la Contralora General de la
fundamento, requisito esencial para su constitucin, por Repblica dentro del procedimiento administrativo
lo cual la existencia de un proceso administrativo sancionador que les ha sido asignado por Ley, ni afecta
disciplinario en trmite o sobre el cual ya se hubiese la validez de las sanciones administrativas que como
emitido una resolucin de sancin o de archivamiento, consecuencia de dicho procedimiento administrativo
no se encuentra encuadrada dentro del desarrollo del sancionador, se impongan a los funcionarios y
principio Non bis in dem, como garanta que ninguna servidores pblicos que incurran en responsabilidad
persona pueda ser sancionada ni procesada dos veces por administrativa funcional

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administrativas para procesar a los servidores Sistema Nacional de Control) establece que
pblicos por los mismos hechos y bajo el una vez que la CGR haya iniciado un PAS
mismo fundamento, porque no es un objetivo sobre un caso, las entidades pblicas no podrn
del presente trabajo. S es uno de sus objetivos iniciar un PAD. Es decir, el procesamiento de
apuntar, en relacin a las faltas, que una de las la CGR bajo el rgimen funcional significara
consecuencias de la presencia de estas dos vas automticamente una prelacin sobre el
ha sido que no haya claridad sobre cundo es rgimen administrativo.
competente Contralora; y cundo es
competente SERVIR, respecto a infracciones
consideradas como graves o muy graves. Si Ahora bien, es posible encontrar casos en
bien Contralora apunta que las infracciones los que las Oficinas de Control Institucional,
leves son materia del PAD; y, las graves y muy una vez culminada la accin de control,
graves del PAS, tambin es cierto que la LSC indican a la entidad que debe abstenerse de
establece en su art. 85, un listado de faltas conocer ciertas faltas en atencin a que por su
graves y muy graves, y como vimos, varias de gravedad, tendran que ser procesadas por
ellas tienen un contenido similar o idntico. Contralora. Una regla clara, pero que si fuera
aplicada cuando el PAD est por finalizar,
podramos encontrarnos ante una situacin
Una segunda reflexin es que en la abusiva para el servidor pblico, en la medida
medida que los tribunales administrativos de que tendra que ser sometido a un nuevo,
ambas vas (el Tribunal del Servicio Civil de prolongado y estresante procesamiento.
SERVIR y el Tribunal Superior de
Responsabilidades Administrativas de la
Contralora) no habran institucionalizado la Una cuarta reflexin es que no queda
coordinacin de los criterios de interpretacin, muy claro lo que ocurrira si es que la entidad
ante una misma falta, podramos encontrar impuso una sancin para la fecha en que sea
contenidos o interpretaciones distintas sobre notificada con el inicio del PAS de Contralora,
las conductas infractoras o las sanciones ni si se habran producido casos en los que
correspondientes. Esto generara un Contralora haya vuelto a procesar a pesar de
tratamiento diferenciado o una falta de que la entidad ya haba sancionado, aplicando
coherencia en el tratamiento en la aplicacin de el Acuerdo Plenario antes citado.
faltas y sanciones a los servidores pblicos,
quienes podran terminar decidiendo en cul de
las vas seran procesados en funcin a quien Al respecto, en su Estudio de Integridad
los castigara menos. sobre el Per, la OCDE (2017) ha
recomendado que a mediano y largo plazo,
con el fin de reducir an ms la impunidad y
Una tercera reflexin es que este posible proteger los derechos de los acusados, el Per
conflicto de competencias podra resolverse en debera considerar avanzar hacia un rgimen
algunos casos con una suerte de principio de disciplinario administrativo con un nico
prelacin en la competencia para evitar el bis inventario de infracciones y sanciones
in dem, que ha sido previsto por ambas correspondientes, y una delimitacin ms clara
normativas. El artculo 5 del D.S. No. 023- de jurisdicciones y responsabilidades
2011- PCM (Reglamento de Infracciones y institucionales. A juicio de dicha
Sanciones para la Responsabilidad Organizacin Internacional, esto podra
Administrativa Funcional Derivada de los suponer especficamente la creacin de un
Informes Emitidos por los rganos del inventario nico de infracciones y sanciones

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que distinga entre faltas graves y menos
graves. Adems, esta reforma debera ir El principio de tipicidad seala que solo
acompaada de una delimitacin clara de las constituye falta aquellas conductas que se
responsabilidades institucionales segn el tipo encuentran clara y expresamente definidas
de infraccin. Por ejemplo, las organizaciones como infractoras del ordenamiento jurdico.
o entidades implicadas (bajo la supervisin de Siendo ms precisa, el numeral 4 del artculo
SERVIR) deberan mantener sus competencias 246 del TUO de la LPAG, seala lo siguiente:
en faltas menos graves, con apelaciones bajo la
jurisdiccin del Tribunal del Servicio Civil,
mientras que las instancias de control, la CGR 4. Tipicidad.- Solo constituyen
y el Tribunal Superior de Responsabilidades conductas sancionables
Administrativas podran asumir la jurisdiccin administrativamente las infracciones
sobre las ofensas mas graves (p. 204). previstas expresamente en normas con
rango de ley mediante su tipificacin
como tales, sin admitir interpretacin
Ms all de opinar a favor o en contra de extensiva o analoga. Las disposiciones
las recomendaciones de la OCDE, es reglamentarias de desarrollo pueden
interesante que haya indicado que la especificar o graduar aquellas dirigidas a
coexistencia entre ambas vas administrativas identificar las conductas o determinar
es problemtica y que podra vulnerar derechos sanciones, sin constituir nuevas
fundamentales de los servidores pblicos. En conductas sancionables a las previstas
mi opinin, sera plausible que el gobierno legalmente, salvo los casos en que la ley
peruano adoptara estas recomendaciones como o Decreto Legislativo permita tipificar
punto de partida para la discusin sobre cmo infracciones por norma reglamentaria.
tendra que ajustarse el modelo de
responsabilidad funcional peruano para
promover una tutela equilibrada de los Ahora bien, si hacemos una lectura
derechos de los servidores pblicos y de los material del principio de tipicidad, podramos
intereses de la Administracin Pblica. llegar a la conclusin que los servidores
pblicos no necesariamente tienen claridad
sobre aquellas cosas por las cuales podran ser
4. ORGANIZAR LAS FALTAS castigados, debido a la dispersin normativa.
ADMINISTRATIVAS Y Podemos encontrar faltas administrativas,
COMUNICARLAS A LOS SERVIDORES entre otras en: la Ley del Servicio Civil, el
PBLICOS PARA QUE ESTN Cdigo de tica de la Funcin Pblica, el
ADECUADAMENTE INFORMADOS Reglamento de la Ley del Servicio Civil,
normas sobre nepotismo, la Ley que crea el
Los servidores pblicos no tendran por qu Registro de Deudores alimentarios morosos,
estar en condiciones de conocer todas y cada reglamentos internos del servicio civil de cada
una de las faltas administrativas que se una de las entidades pblicas, y un etctera que
encuentran vigentes en el ordenamiento se hace ms largo, conforme se emiten leyes o
jurdico peruano. La dispersin normativa en normas con rango de ley que establecen
materia de faltas administrativas y conflictos mayores obligaciones a los servidores
de inters determina que no sea posible que los pblicos.
servidores pblicos conozcan por qu podran
ser castigados.
De otro lado, cabe sealar que las faltas

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administrativas disciplinarias pueden ser Ante esta situacin, sera plausible que
normas de remisin o normas que remiten a las entidades pblicas informen a los
otras normas jurdicas, o configurarse como servidores civiles sobre las conductas
conceptos jurdicos indeterminados. As, por prohibidas, sobre qu conductas podran
ejemplo, tenemos la negligencia en el configurar conflictos de inters; y, evitar la
desempeo de las funciones, reconocida en el asignacin de nuevas funciones a los
art. 85, literal d) de la Ley del Servicio Civil. servidores pblicos a travs de actos de
Para que a un servidor civil se le impute esta trmite. Si bien ciertas situaciones de
falta, la autoridad instructora necesariamente emergencia o de necesidad en la
tendr que complementar la imputacin Administracin Pblica demandan toda la
identificando cul de las funciones que fueron ayuda que sea posible (como lo ocurrido con
expresa y previamente encomendadas al los desastres naturales producto del fenmeno
servidor fue la que se ejerci de modo denominado del nio costero, ante los
negligente. Para ello, deber recurrir a los cuales, los servidores pblicos de distintas
instrumentos de gestin de la entidad en los entidades han colaborado con la situacin de
que se encuentra dicha informacin. Pero no emergencia por rdenes de sus superiores,
solo se recurre a dicha fuente. haciendo de lado sus funciones ordinarias),
esta reasignacin de funciones no puede ser la
regla, sino la debidamente justificada
El legislador crea entidades pblicas u excepcin. Caso contrario, nos encontraramos
otras modalidades de organizacin, establece con servidores a los que se les asigna funciones
nuevas obligaciones, competencias, etc., y incompatibles o distintas con los puestos que
todo ello viene acompaado de un debido y desempean, y respecto de las cuales, luego se
diligente ejercicio de las funciones pblicas les termine exigiendo responsabilidad
correspondientes. Por ejemplo, en el caso de la administrativa.
Ley de Contrataciones, su Reglamento y las
numerosas directivas emitidas por el OSCE,
determina que las reas usuarias de bienes y 5. CONCLUSIONES
servicios, as como las oficinas de logstica y
administracin, cuenten con un mayor nmero La pregunta de fondo sobre el procedimiento
de funciones y obligaciones que deben ser administrativo disciplinario y sobre toda la
diligentemente desempeadas. Y este es solo responsabilidad administrativa funcionarial
un ejemplo. (esto incluye al PAS de Controlara) es cul es
su finalidad, o cul tendra que ser su finalidad.
Si su finalidad se relaciona con la venganza
Si bien, la pluralidad de funciones
personal o poltica interna la va disciplinaria
pblicas determinara que el rgimen de
se convierte en una va de hecho, en una va
responsabilidad administrativa consecuente
ilegal y contraria a su finalidad: el adecuado
sea lo ms adaptable posible a dicha
funcionamiento de la Administracin Pblica
pluralidad, la remisin normativa tendra que
y la tutela de los intereses generales. Es
tener un lmite. Caso contrario, no solo se
importante que sea usada conforme a Ley para
desnaturaliza el principio de tipicidad, sino que
erradicar la impunidad y generar confianza en
el servidor pblico podra carecer de la ms
los ciudadanos y ciudadanas respecto al
mnima sospecha sobre aquellas conductas por
gobierno y a sus autoridades.
las que podra ser sancionado o procesado.

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