CONSULTING (CONSULTORA)
1. ORIGEN
Hablar sobre origen del contrato de consulting, es un terna intrincado, puesto
que no se sabe exactamente dnde y cundo se origin. Sin embargo, de
acuerdo a los no muchos antecedentes histricos existentes, se concluye que
este contrato comenz a patentizarse a finales del siglo XIX tendente a asuntos
como la produccin por empleado, la eficiencia de las mquinas y la
productividad de las fabricas; aspectos que hoy en da consideramos poco
relevantes, pero que en aquel entonces constituyeron temas de gran relevancia
para los que en denominados "Capitanes de la Industria".
Como pioneros del contrato de consulting (contrato de consultora), hallamos
A.D. Little, fundador de la famosa consultora norteamericana A.D. Little", as
mismo otro pionero fue Ed Booz, quien fue el fundador de "Booz, Alen y
Hamilton", institucin que hoy en da se denomina "Booz y Alen". Los citados
fueron considerados en su oportunidad como ingenieros industriales
encargados de 'tiempo" y "movimiento", Otros pioneros fueron James Mc
Kinsey fundador de "Mc Kinsey Consulting", as como Arthur Adersen iniciador
de "Arthur Adersen y Partners"; ellos se dedicaron en un inicio a los "roaring
twenties", concernientes al rea de gestin de manufactura y auditora,
posteriormente encargndose de la estrategia de produccin. En la segunda
guerra mundial, los consultores desempearon un papel importante en la
optimizacin del esfuerzo blico, tanto en lo concerniente a la 1bsqueda e
implementacin de mtodos para aumentar la productividad en las 1 industrias
de armamentos, as corno en los referidos a la definicin y contenido I de
cargos en los "staff gerenciales". Como efecto del denominado "Informe
Urwick", I referido a educacin en temas gerenciales, se cre el "British
Institute of Management", all por el ao de 1947, y como producto del estudio
realizado por 1 P.E.* Consultants", se logr un aumento en la productividad de
alrededor del 39% per cpita en la gran planta algodonera "Musgrave", en
Bolton. Actualmente y de acuerdo a los planteamientos del Banco Mundial
para prestatarios y consultores, los servicios de "Consulting" enmarcan cuatro
grupos o reas: Estudios previos a la inversin, servicios de preparacin,
servicios de implementacin y por ltimo los servicios de asistencia tcnica.
2. CONCEPTO DEL CONTRATO DE CONSULTORA
Para tener un concepto casi general del contrato de consultora (consulting),
acudiremos a la dada por la U.N.C.T.A.D. (Conferencia de las Naciones Unidas
sobre el Comercio y el Desarrollo); concepto que consideramos parte del
contrato de consulting engineering, pero que en mayor amplitud abarca al
contrato de consulting en general. ste, es definido como: "Los servicios
prestados por los tcnicos o especialistas de varias disciplinas organizados en
equipos que, bajo alguna forma jurdica, lleven adelante proyectos de
ingeniera y se dediquen a tareas administrativas y de gestin en el curso de la
realizacin de obras de ingeniera civil o de instalaciones, eventualmente,
tambin de aquellas de aseguramiento tcnico en las sucesivas fases de
ejercicio y manutencin de la obra misma.
En nuestro pas no tenemos una norma especfica que defina el contrato de
consultora; razn por la cual este contrato deviene en atpico.
En el derecho comparado, caso de Argentina, en su oportunidad a travs de la
ley 22460, artculo 2 inciso 2, se conceptu al contrato en tratamiento como:
toda prestacin de servicios profesionales, cientficos y tcnicos de nivel
universitario, cumplidos bajo la forma de locacin de obra intelectual o de
servicio y realizadas por firmas consultoras o consultores.
3. CONCEPTO
Es un contrato comercial de colaboracin empresarial por el que un empresario
individual o sociedad denominada comitente , encarga a otra empresario
individual o sociedad denominada consultora la realizacin de estudios para
la elaboracin de un informe detallado sobre un tema en especial , a efectos de
mejorar su desarrollo , perfeccionarlo o aumentar su rentabilidad , a cambio de
una contraprestacin dineraria.
4. PARTES INTEGRANTES DEL CONTRATO
De acuerdo a lo expuesto por el Banco Mundial, los servicios de consulting o
consultora son desarrollados por organizaciones, que a continuacin pasamos
a enunciar:
Estudios profesionales.
Sociedades y empresas de consultora privadas y pblicas o corporaciones.
Firmas asistentes del gobierno (no pertenecientes o descentralizadas de l).
Empresas estatales
Organizaciones privadas sin fines de lucro.
Organizaciones internacionales por acuerdos multiestatales; universidades.
Las empresas mencionadas son las que prestan el servicio y la contraparte,
vale decir el que recibe el servicio, puede ser cualquier persona jurdica o
privada o pblica. De lo expuesto se concluye que una de las caractersticas de
este contrato radica en ser bilateral.
5. ENFOQUES
La consultora de empresas es un servicio de asesoramiento contratado por y
proporcionado a organizaciones por personas especialmente capacitadas y
calificadas que prestan asistencia, de manera objetiva e independiente, a la
organizacin cliente para poner al descubierto los problemas de gestin,
analizarlos, recomendar soluciones a esos problemas y coadyuvar, si se les
solicita, en la aplicacin de soluciones. Por proceso de consultora entiendo
cualquier forma de proporcionar ayuda sobre el contenido, proceso o estructura
de una tarea o de un conjunto de tareas, en que el consultor no es
efectivamente responsable de la ejecucin dela tarea misma, sino que ayuda a
los que lo son
4. CLASIFICACIONES
a) Convencional: En este caso el consultor se encarga de las actividades ms
tradicionalmente tcnicas, con exclusin, por lo tanto, de aquellas operativas y
de gestin. El consultor se limitara a preparar el proyecto y a asesorar en los
procedimientos de seleccin en la empresa o empresas que realizarn los
trabajos. La consultora podr tambin cumplir funciones relacionadas con la
direccin de trabajos y en la celebracin de los contratos de adquisicin de
bienes y servicios.
b) Consultora dentro de la empresa (in house). Esta se identifica de forma ms
frecuente en pases de menor desarrollo relativo y en consultoras de menor
parte, en las cuales el consultor se desempea buena parte de su tiempo en la
empresa comitente y utiliza parte de sus instalaciones y persona. Sin embargo,
esta peculiaridad no afecta la independencia del consultor.
c) Gerenciamiento de proyecto: En este caso, el consultor asume todas las
responsabilidades inherentes a las actividades de contenido intelectual en las
que puede ser desmembrada la relacin de la obra. El consultor efecta los
estudios preliminares necesarios, elabora el proyecto, selecciona adjudicatarios
y proyectos y celebra los respectivos contratos a nombre del comitente,
complete todas las actividades de gestin y de coordinacin durante la
ejecucin de la obra, cuida la realizacin de pruebas y ensayos y, a veces,
consigue la financiacin necesaria para el mercado financiero internacional
para realizar el proyecto. Se trata de una tarea integral y constituye el trmino
mximo en que puede prestarse el servicio desde el ngulo tcnico sin rol
empresarial.
d) Llave en mano. Significara un grado ms avanzado del anterior, pues aqu
la obra prometida por el consultor concluye cuando la obra principal est
disponible y en funcionamiento, esto no significa que el consultor realice por si
mismas las obras de construccin, sino la tarea de encargarse de la evaluacin
y seleccin y posterior control de la obra, en todos sus detalles, hasta su
finalizacin total.
7. CARACTERSTICAS
Las principales caractersticas del contrato en mencin, son:
a) Es oneroso.- Las prestaciones son valuables monetariamente. .
b) Es un contrato bilateral. - Puesto que en este contrato podernos hallar dos
partes: una instituida en la sociedad consultora y la otra en la empresa que
recibir dichos servicios, por extensin podemos definirlos como el prestatario
de los servicios.
c) Mercantil.- El consulting se configura en un contrato de naturaleza mercantil.
d) Atpico.- Por no contar con una norma especfica que la regule.
e) Nominado.- Por conocerse en nuestro medio como el contrato de
consultora: que es la equivalencia de consulting.
f) Conmutativo.- Desde el mismo momento de la celebracin del contrato de
consulting, las partes saben cules son sus derechos y obligaciones a
cabalidad.
g) Principal.- El consulting no requiere de la existencia previa de otros contratos
para su respectiva celebracin, puesto que es un contrato principal y autnomo
en todos sus aspectos.
h) Es de carcter temporal.- La vigencia del contrato tiene una extensin
limitada por las partes, no se trata de un contrato de duracin indefinida (tracto
sucesivo).
i) Es un contrato consensual.- Existe consentimiento expreso de las partes, lo
cual origina del perfeccionamiento del contrato, desde entonces.
8. CONTENIDO DEL CONTRATO
a) Las partes de contrato: es decir quines son los que intervienen en la
realizacin de la consultora, as como sus calidades.
b) Los antecedentes: determinar un poco de que trata el estudio y/o
consultora.
c) El objeto y lugar de trabajo.
d) Documentos que lo integran: si existe algn documento adicional al contrato
como los trminos de referencia y certificados de elegibilidad de Consultores.
e) Alcance: Hasta donde llegan las actividades del control que se desea lograr
con la consultora.
f) Inicio, Plazo y la vigencia
g) Monto del contrato, gastos y forma de pago.
h) Derechos y obligaciones del Consultor
i) Propiedad de documentos: esto es importante porque estos siempre le
pertenecern al consultante
j) Confidencialidad por su puesto nos referimos al secreto profesional.
k) Resolucin del contrato: cuando y bajo qu condiciones las partes pueden
concluir un contrato.
l) Arreglo de controversias, en la mayora de los casos la forma utilizada es el
arbitraje
m) Conformidad: se refiere a la fecha, hora y lugar donde se firma el contrato
en conformidad con lo que est en l.
9. BUENA FE, DEBER DE LEALTAD Y COLABORACIN ENTRE LAS
PARTES.
El cumplimiento del contrato de consultora y las tareas que deban realizarse,
as como las informaciones que se brinden las partes, debern ajustarse a los
siguientes principios bsicos:
a) observar la lealtad y la buena fe comn a todos los contratos;
b) utilizar los mtodos ms actualizados de evaluacin con las ltimas tcnicas
que fueren indiscutidas, y
c) llevar a cabo una labor diligente, actual, eficaz, concreta, clara y precisa, con
la aplicacin de las reglas dela consultora a la materia objeto del contrato.
10. CLUSULAS LIBERATORIAS DE RESPONSABILIDAD CIVIL.
Generalmente, las grandes consultoras imponen en sus contratos clusulas
exonerativas de responsabilidad en cuanto a los resultados que se obtengan al
poner en prctica el dictamen. Slo aceptan discutir esta responsabilidad si la
consultante probare dolo o culpa grave en la obtencin y manejo o
procesamiento de los datos que fundamentan el dictamen cuya aplicacin ha
dado resultados que no responden satisfactoriamente a los objetivos previstos.
11. OBLIGACIN DE GUARDAR SECRETO.
Informaciones, fundamentos, conclusiones y todo instrumento u opinin que
forme parte del dictamen, de las circunstancias o de los elementos aportados,
por la consultora o por la asistida. Con el dictamen y dems elementos que
reciba de la consultora; y sta, a su vez, queda comprometida a guardar el
secreto profesional. La parte que viole el deber de confidencialidad deber
responder por los daos y perjuicios materiales y morales, directos o indirectos
que cause a la parte en bonos, sin perjuicio -cuando sea la consultora la que
incurra en esta falta- de la aplicabilidad de la legislacin represiva por violacin
del secreto profesional.
12. OBLIGACIN DE BRINDAR INFORMACIN ACLARATORIA Y
COMPLEMENTARIA.
Dentro de lo pactado, la consultora quedar obligada a proporcionar a la
asistida las aclaraciones y actualizaciones del dictamen que aparezcan como
necesarias, conforme a la naturaleza de la consultora a que se refiere el
contrato. Se entienden comprendidas en esta obligacin las siguientes
cuestiones: a) toda la informacin debe estar actualizada; b) informar sobre las
nuevas circunstancias que puedan influir en el proyecto y que, aunque no
fueran de pblica notoriedad, se entienda que deban ser conocidas por una
consultora eficiente, y c) debe brindar las instrucciones necesarias para la
puesta en marcha del proyecto o para su reordenamiento.
13. PLAZO DEL CONTRATO
Puede pactarse un plazo nico para la presentacin del dictamen, o bien
plazos escalonados tanto para la consultante como para la consultora. En este
ltimo supuesto deber preverse:
a) A cuntos das de la fecha de la firma del contrato la asistida debe hacer
llegar a la consultora la totalidad de los elementos y especificaciones materia
de la consultora.
b) Dentro de cuntos das de la recepcin de tales datos, la consultora podr
requerir nuevas especificaciones, datos y elementos que considere necesarios
o que fueren complementarios, y
c) en qu plazo la consultora deber formular informes parciales o el dictamen
completo. Si no hay necesidad de informacin complementaria o si habiendo
necesidad sta no fuere proporcionada en tiempo debido por la asistida,
corresponde remitirse al plazo que se ha otorgado a la consultora para la
entrega del trabajo total.
14. NATURALEZA JURDICA DEL CONTRATO DE CONSULTORA
Se considera que, dentro de las figuras clsicas, el contrato de consultora es
ubicable dentro de la locacin de obra pues el dictamen final (o las
conclusiones) constituye el opus objeto de este contrato, aunque ms bien
como una subespecie de la locacin de obra, en virtud de sus especiales
caractersticas, dadas las responsabilidades que conlleva por su vinculacin
con la transferencia de tecnologa, lo relativo a la propiedad intelectual y la
obligacin de guardar secreto aun despus de cumplido el contrato, aspectos
stos que no aparecen en el contrato de locacin de obra comn .
15. INSTRUMENTACIN
Por escritura Pblica o instrumento Privado con firmas certificadas, debiendo
inscribirse en los Registros pertinentes.
16. MODALIDADES DEL CONTRATO DE. CONSULTING Oli
. De acuerdo a las guas implantadas por el U.N.C.T.A.D. existen las siguientes
modalidades del contrato en mencin:
1.- "Projet Manager.- A travs de esta modalidad, las empresas que efectan
operaciones de consulting asumen todas las responsabilidades concernientes
a las .actividades de contenido intelectual, las mismas que pueden consistir
en: estudios preliminares necesarios, elaboracin de proyectos, celebracin de
los respectivos contratos a nombre de la persona que recibe la seleccin de
adjudicatarios y proveedores, cumplimiento de todas las actividades de gestin
y coordinacin durante la ejecucin de la obra, cuidado de la relizacin de
pruebas y ensayos, obtencin de una financiacin requerida en el mercado
financiero internacional para la ejecucin del proyecto y otras actividades
colaterales.
2. Convencional.- En esta otra modalidad del consulting se le otorga a la
sociedad contratada para la prestacin de los servicios ad-hoc el rol de
consultor encargado de las actividades ortodoxamente tcnicas, obviando
naturalmente las operativas y de gestin. De lo expuesto se infiere que las
funciones del consultor consistiran en la preparacin del proyecto, as como la
diligencia respectiva para eleccin de la empresa o empresas adjudicatarias de
los trabajos. As mismo puede tambin efectuar operaciones referidas a la
adquisicin de bienes y servicios necesarios para la realizacin de la obra.
3.- Tum Key.- A travs de esta modalidad, se le encarga a la consultora, la
realizacin de un proyecto respecto a la base de un contrato: "Llave en mano*.
Aqu la sociedad de consulting, presta servicios de consulta evaluando y
seleccionando ofertas interesadas en la ejecucin material de la obra, eligiendo
a las empresas adjudicatarias y a la vez participando en la concrecin de la
misma representando al que recibe los servicios en todos sus efectos
concernientes a sus relaciones con las empresas.
4.- In house.- Como Martoreli expone, en esta modalidad de consulting, la
presencia del que recibe los servicios tiene mayor relevancia, as como de su
propia estructura organizacional, en todas las fases en que pueda dividirse la
concrecin de la obra, comprendiendo inclusive las concernientes a la
construccin.
16. MBITO DE APLICACIN DEL CONTRATO DE CONSULTING
El contrato en estudio, paulatinamente a lo largo de los ltimos aos ha ido
evolucionando en lo concerniente a su difusin y aplicacin; tomndose en un
contrato cada da ms complejo como consecuencia de las actividades
intrincadas de sus clientes.
Otrora las consultoras se ocupaban del tiempo y del movimiento y la
consultora como disciplina estaba ntimamente relacionada con la ingeniera
industrial.
Hoy en da las sociedades consultoras, efectan sus servicios en cuatro reas
debidamente delimitadas; stas son:
a) La consultora en estrategia y reestructuracin cooperativa.
b) La consultora en efectividad organizacin.
c) La asesora funcional.
d) La consultora de tecnologa de informacin.
Las consultoras ms trascendentales del mundo, se abocan a efectuar
consultora sobre planificacin financiera (financial adviser), lo cual radica en
aconsejar a los clientes sobre cmo asignar los activos de sus carteras de
inversin y qu tipos de colocaciones escoger, as mismo se encarga de buscar
gestores de dinero dem evaluar su gestin.
Cabe citar lo expuesto por el Banco Mundial, para esta institucin, el
consulting, enmarca los estudios previos a la inversin, los servicios de
preparacin, los de implementacin y su asistencia tcnica.
Para la U.N.C.T.A.D., el consulting abarca los estudios preliminarse de
factibilidad tcnica y econmica, el presupuesto de costos y la previa
determinacin de los planes de amortizacin de ellos, la elaboracin de
proyectos preliminares el desarrollo del proyecto general y los respectivos
pliegos tcnicos, la preparacin' de proyectos detallados de ejecucin, el
requerimiento de propuestas de ofertas dirigidas a las empresas interesadas en
la realizacin de la obra, seleccin y evaluacin de obras y eleccin de
adjudicatarios, la supervisin y el control de todas las actividades desarrolladas
en la obra, etc.
Conclusiones:
De lo expuesto, podemos llegar a las siguientes conclusiones:
1. El consulting, es un contrato en evolucin dentro de nuestro acervo jurdico-
comercial; si bien no existe una norma que lo regule en nuestro pas, para
su celebracin, las partes podrn acudir a normas supletorias como lis
establecidas en el Cdigo Civil, (Seccin Primera del Libro VII Fuente de
las obligaciones) en concordancia con los usos y costumbres del comercio
en general.
2. Si bien en sus albores el consulting, fue un contrato meramente destinado
al estudio de produccin por empleado y la eficacia de las mquinas, hoy
en da las empresas consultoras desarrollan mltiples servicios, de diversa
ndole, tendentes en principio al planeamiento estratgico de actividades
futuras a concretizar, ello obviamente es el provecho procurado por la
empresa que recibe estos menesteres.
3. Siendo el contrato de consulting atpico, ello permite que las partes puedan
fijar las clusulas que ms convengan a sus intereses, siempre y cuando no
se trate de vulnerar nuestro ordenamiento interno, usos y buenas
costumbres.
