0% encontró este documento útil (0 votos)

465 vistas269 páginas

Derecho Civil

DERECHO CIVIL

Cargado por

Jose Garcia

Derechos de autor

Nos tomamos en serio los derechos de los contenidos. Si sospechas que se trata de tu contenido, reclámalo aquí.

Formatos disponibles

Descarga como PDF, TXT o lee en línea desde Scribd

0% encontró este documento útil (0 votos)

465 vistas269 páginas

Derecho Civil

DERECHO CIVIL

Cargado por

Jose Garcia

Derechos de autor

Nos tomamos en serio los derechos de los contenidos. Si sospechas que se trata de tu contenido, reclámalo aquí.

Formatos disponibles

Descarga como PDF, TXT o lee en línea desde Scribd

HOMENAJE AL DOCTOR

BERNARDO PREZ FERNNDEZ

DEL CASTILLO
HOMENAJE AL DOCTOR
BERNARDOP~REZFERNNDEZ
DEL CASTILLO
POR EL

COLEGIO DE PROFESORES DE
DERECHO CIVIL
FACULTAD DE DERECHO-UNAM

Coordinador
NGEL GILBERTO ADAME LPEZ

CoLEGIO DE PRoFEsoREs
DE DERECHO OrvrL FACULTAD
~, UNAM
DE ~LzERECHO- . l.

Mxico 2015
Primera edicin: 2015
Homenaje al Doctor Bernardo Prez Fernndez del Castillo

Queda prohibida la reproduccin parcial o total de esta publicacin por cualquier medio
de reproduccin sin previa autorizacin del editor.
Las opiniones expresadas as como los contenidos son responsabilidad de los autores.

Impreso en Mxico 1 Printed in Mexico

CONTENIDO

PRESENTACIN....................................................... 1
Heriberto Castillo Villanueva

PEQUEO CATLOGO DE IMPRECISIONES EN MATERIA SUCESORIA........... 5

ngel Gilberto Adame Lpez

LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y SUS CRITERIOS DE IMPUTABILIDAD........... 13

Jess Casillas del Ro

NATURALEZA JURDICA DE LA FE PBLICA NOTARIAL...................... 27

Mara Leoba Castaeda Rivas

NATURALEZA JURDICA Y FINES DEL ACTUAL MATRIMONIO CIVIL........... 45

Joel Chirino Castillo

LA PRUEBA INDICIARIA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
Raquel S. Contreras Lpez

IMPLEMENTACIN DE LAS OFICINAS DEL REGISTRO PBLICO EN EL DISTRITO

FEDERAL............................................................. 93
Carlos Correa Rojo

EL LLAMADO DERECHO DE USO EXCLUSIVO DE LA LEY DE PROPIEDAD EN

CONDOMINIO DE INMUEBLES PARA EL DISTRITO FEDERAL................. 105
Carlos de Pablo

LA RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS RESPONSABLES DE LOS MENORES DE EDAD. 119

Antonio Fernndez Fernndez

EL DOCUMENTO DE VOLUNTAD ANTICIPADA 131

Alejandro Domnguez Garca Villalobos

CUL ES LA NATURALEZA JURDICA DE LA FE PBLICA NOTARIAL MEXICANA?. 143

Julin Gitrn Fuentevilla

VII
VIII CONTENIDO

ALGUNAS NOTAS RELACIONADAS CON LA SOCIEDAD ANNIMA . . . . . . . . . . . . . 155

Adrin Rogelio Iturbide Galindo

REFLEXIONES SOBRE LA FORMA IDEAL DE ACCESO AL NOTARIADO.. . . . . . . . . . 167

Javier Prez Almaraz

PRINCIPALES PROBLEMAS JURDICOS QUE SE DERIVAN DE LA REASIGNACIN

DE IDENTIDAD PARA LA CONCORDANCIA SEXO-GENRICA.................. 179
Othn Prez Fernndez del Castillo

COMPRAVENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD: ENSAYO EN BUSCA DE UNA

AUTNTICA "oBLIGACIN DE TRANSMITIR LA PROPIEDAD" . . . . . . . . . . . . . . . . . 191
Matas Prez Garca

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES MORTIS CAUSA

EN LEYES FEDERALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229
Pablo A. Pruneda Padilla
Pablo A. G. Pruneda Gross

EL CONTRATO DE PROMESA, IDEAS DEL HOMENAJEADO: DOCTOR BERNARDO

PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO
Vicente Sols Arana
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx Libro completo en
http://biblio.juridicas.unam.mx http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/libro.htm?l=4048

PRESENTACIN

Heriberto Castillo Villanueva

Presidente del Colegio de Notarios del Distrito Federal

Agosto 2015

Para m es un gusto y un orgullo hacer la presentacin del Libro Homenaje

que prepar el Colegio de Profesores de Derecho Civil de la Facultad de
Derecho de la UNAM, en honor del maestro y notario Bernardo Prez Fer-
nndez del Castillo, quien ha sido un gran amigo, catedrtico, y autor de
varios libros relacionados con temas jurdicos, pero sobre todo un ser hu-
mano extraordinario.
Bernardo Prez Fernndez del Castillo es el titular de la notara 23 del
D.F. desde el6 de agosto de 1974. Fue el cuarto de nueve hermanos. Su pa-
dre, Don Othn Prez Correa, fue notario 124 del D.F., y su hermano Othn
Prez Fernndez del Castillo tambin es notario 63 del D.F. Tanto l como
sus hermanos se han dedicado a la enseanza. Est casado con Mara de los
ngeles Ruiz Esparza, con quien procre cuatro hijos, de los cuales tres son
abogados. Se titul de abogado en septiembre de 1968 y ms tarde realiz la
especializacin de Derecho Privado en la Divisin de Estudios Superiores de
la Facultad de Derecho de la UNAM. Obtuvo el grado de Doctor en Derecho
por las Universidades Complutense de Madrid y Anhuac del Norte en
marzo del 200 l.

Actividades docentes
Bernardo desde muy joven imparti clases en una secundaria, luego en
la Escuela Bancaria y Comercial. Ha sido maestro por oposicin de la UNAM
de las materias de "Contratos" y "Derecho Notarial y Registra!" desde hace
45 aos. Asimismo, en las universidades Iberoamericana, Panamericana,
Anhuac y en otras instituciones de enseanza superior del Distrito Federal
y del interior de la Repblica Mexicana, ha impartido ctedra en diversas

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

Facultad de Derecho
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx Libro completo en
http://biblio.juridicas.unam.mx http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/libro.htm?l=4048

2 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

materias. Igualmente, en el doctorado de Administracin Pblica de la Uni-

versidad Anhuac imparte la ctedra de "tica del Servidor Pblico". Tam-
bin en varios pases como Espaa, Guatemala, Per, Colombia, Argentina,
entre otros, ha participado como coordinador, expositor y conferencista.

Libros y obras monogrficas

Ha publicado con la editorial Porra distintas obras, algunas de ellas se
utilizan como libros de texto a nivel licenciatura. Es el caso de Contratos
Civiles; Representacin, poder y mandato. Prestacin de servicios profesiona-
les y su tica; Derecho notarial; Derecho registral; Doctrina Notarial Interna-
cional; tica notarial; Deontologa jurdica. tica del Abogado y del Servidor
Pblico; tica del legislador, etctera.
Asimismo, ha editado obras de inters general, como la Historia de la es-
cribana en la Nueva Espaa y del notariado en Mxico; Iconografa notarial
mexicana; El Notariado Mexicano en el siglo XIX, El arte notarial en Mxico.

Publicacin de artculos
Entre otras cosas, ha publicado diversos estudios en diferentes revistas,
tales como la Revista de Derecho Notarial, la Revista Jurdica de la Univer-
sidad Iberoamericana, la Revista de la Facultad de Derecho de Mxico y el
Anuario Jurdico de la UNAM, as como en otras revistas nacionales e inter-
nacionales. Ha hecho patente el conocimiento amplio y verstil de su mate-
ria, manejando no slo el estilo propositivo que le es comn, sino tambin
aportando informacin interesante y novedosa que incluye ttulos como:
"Los documentos notariales del Archivo de Notaras como fuente de inves-
tigacin histrica", "Hernn Corts como escribano", "Prctica de testa-
mentos"; "El signo y el sello notarial", "Historia de los colegios de notarios",
"Estudio sobre principios registrales", "Aspectos jurdicos y ticos de la pro-
creacin o fertilizacin asistida", "La corrupcin", "El contrato de transac-
cin como medio alternativo de solucin de conflictos"; "La Proteccin de
los Derechos Humanos por el notario", etctera.

Cargos y pertenencia a asociaciones acadmicas

Capacidad y liderazgo, cualidades que son propias en el doctor Bernar-
do Prez Fernndez del Castillo, han sido reflejadas con sencillez y sutileza
tanto en la docencia como en diferentes puestos que ha desempeado a lo
largo de su trayectoria profesional en distintos cuerpos colegiados. De entre
ellos puedo mencionar los siguientes:

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

PRESENTACIN 3

Miembro Numerario de la Legin de Honor de la Academia Mexica-

na de Investigaciones Histricas.
Acadmico de Nmero de la Academia Nacional de Historia y Geo-
grafa.
Consejero y Tesorero del Colegio de Notarios del D.F.
Presidente y Secretario de la Asociacin Nacional del Notariado Mexi-
cano, A.C. (hoy Colegio Nacional del Notariado Mexicano).
Vicepresidente de la Comisin de Asuntos Americanos de la Unin
Internacional del Notariado Latino, Seccin Americana del Norte,
Central y Caribe.
Miembro Adscrito del Instituto de Historia del Notariado del Colegio
de Escribanos de la Provincia de Buenos Aires, Universidad Notarial
Argentina.
Miembro de Nmero de la Academia Mexicana de Derecho Fiscal de
la Asociacin Nacional de Abogados.
Coordinador Mundial del tema "Los notariados desde su codifica-
cin", del XVII Congreso Internacional del Notariado Latino, cele-
brado en Florencia, Italia.
Director de la Facultad de Derecho de la Universidad Anhuac.
Presidente de la Comisin de Relaciones Pblicas e Imagen del Nota-
riado de la Unin Internacional del Notariado Latino.
Secretario de la Unin Internacional del Notariado Latino.
Acadmico Honorario de la Real Academia de Jurisprudencia y Legis-
lacin de Madrid.
Catedrtico del Claustro de Profesores de la Academia Notarial Ame-
ricana de la Comisin de Asuntos Americanos de la Unin Interna-
cional del Notariado.
Condecoracin "Cruz Orden al Mrito Notarial", otorgada por la
Unin Colegiada del Notariado Colombiano.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

PEQUEO CATLOGO DE IMPRECISIONES

EN MATERIA SUCESORIA

ngel Gilberto Adame Lpez

La actividad normativa del derecho es fundamental para el desarrollo de las

sociedades humanas, pues gracias a ella alcanzan su estabilidad y pueden
preservarse. Aun cuando la doctrina ha interrogado las razones que inclinan
la conducta humana al bien o al mal, entiende como indispensable la labor
prescriptiva de la ley y sus ejecutores.
Si partimos del hecho que, desde nuestro nacimiento, formamos parte
de una comunidad que funciona gracias a los lmites planteados por los
cuerpos legislativos, es necesario preguntarnos por la naturaleza de los mis-
mos, pues en ellos estn contenidos los mrgenes de nuestro albedro.
As, para lograr que el pacto social cumpla su cometido es indispensable
que los ordenamientos jurdicos que lo regulan estn expresados con lama-
yor claridad posible. Es por ello que los legisladores deben orientar sus es-
fuerzos a la elaboracin de leyes que, adems de responder a las necesidades
de la poblacin, reduzcan al mnimo las ambigedades surgidas por la mala
redaccin de las mismas.
Desafortunadamente, en Mxico se ha vuelto prctica comn la expen-
dicin de normas ininteligibles que dificultan su aplicacin, contribuyen a
incrementar los litigios y ponen en riesgo la paz social.
Para efectos del presente trabajo, centrar mi atencin en la labor de la
Asamblea Legislativa del Distrito Federal, en particular en la materia suce-
soria, pues sta no ha recibido atencin, a pesar de que su corpus no se ha
actualizado debidamente desde 1870.
A continuacin, revisar algunos artculos que, por la forma en que es-
tn redactados, resultan inaplicables en la prctica o generan confusin en-
tre la ciudadana. Cabe destacar que mi crtica entraa un conflicto mayor,
pues los errores que pude detectar son tan evidentes que saltan a la vista de
inmediato.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

6 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

CDIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL

l. Artculo 1281.-Herencia es la sucesin en todos los bienes del difunto y

en todos sus derechos y obligaciones que no se extinguen por la muerte.
Comentario: La herencia es una de las formas de la sucesin, por lo que la
definicin est mal expresada desde un inicio. La especie no puede definir al
gnero. Suscribo tambin una de las crticas ejercidas por el maestro Gutirrez
y Gonzlez: los difuntos no tienen bienes; habra que referirse entonces a quien
'fue persona'.
2. Artculo 1286.-Cuando toda la herencia se distribuya en legados, los le-
gatarios sern considerados como herederos.
Comentario: Es imposible determinar, al inicio de la sucesin, si la herencia
se distribuy o no en legados; pues para ello se requiere la elaboracin de un
inventario que, en sentido contrario a las implicaciones de este artculo, sera
elaborado por un albacea y requerira de la aprobacin de los herederos. En un
caso con estas caractersticas siempre debe abrirse la sucesin intestamentaria.
3. Artculo 1291.-El heredero o legatario no puede enajenar su parte en la
herencia sino despus de la muerte de aquel a quien hereda.
Comentario: En este caso el legislador intent equiparar el concepto de he-
redero al del legatario, pues no precisa una diferencia semntica entre uno y
otro al referirse genricamente a la herencia como el punto comn entre ellos.
Una sugerencia para estos casos es sustituir los conceptos que son demasiado
especficos [herederos, legatarios] por otros ms abiertos [sucesores].
4. Artculo 1295.-Testamento es un acto personalsimo, revocable y libre,
por el cual una persona capaz dispone de sus bienes y derechos, y declara o
cumple deberes para despus de su muerte.
Comentario: Ya que se decret que el testamento pblico abierto es la nica
forma de testar, es absurdo que se mantenga un gnero con una sola especie.
5. Artculo 1303.-Si un testamento se pierde por un evento ignorado por el
testador, o por haber sido ocultado por otra persona, podrn los interesados
exigir su cumplimiento si demuestran plenamente el hecho de la prdida o de
la ocultacin, logran igualmente comprobar lo contenido en el mismo testa-
mento y que en su otorgamiento se llenaron todas las formalidades legales.
Comentario: Una vez que se derogaron todas las formas de testamento que
no se celebran ante notario, es prcticamente imposible que se d este supuesto,
toda vez que el protocolo o documento matriz queda a resguardo en la notara.
6. Artculo 1306.-Estn incapacitados para testar:
l. Los menores que no han cumplido diecisis aos de edad, ya sean hom-
bres o mujeres.
Comentario: El menor de edad no tiene total disposicin de sus bienes, por
ello, la ley establece una serie de requisitos para que puedan enajenarlos. Ahora

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

PEQUEO CATLOGO DE IMPRECISIONES EN MATERIA SUCESORIA ! Adame 7

bien, me parece incongruente que no se siga la misma prerrogativa tratndose

del testamento, pues en ambos escenarios se trata de decisiones que tienen que
ver con la disposicin patrimonio.
7. Artculo 1313.-Todos los habitantes del Distrito Federal de cualquier
edad que sean, tienen capacidad para heredar, y no pueden ser privados de ella
de un modo absoluto; pero con relacin a ciertas personas y a determinados
bienes, pueden perderla por alguna de las causas siguientes:
l. Falta de personalidad.
Comentario: Esta primera excepcin contradice en su totalidad el funda-
mento del artculo, pues establece una negacin absoluta de la capacidad para
heredar. Quien no tiene personalidad, no existe para los efectos legales y, en
consecuencia, no puede suceder a nadie.
8. Artculo 1316.-Son incapaces de heredar por testamento o por intestado:
III. El cnyuge que mediante juicio ha sido declarado adltero, si se trata de
suceder al cnyuge inocente.
IV. El coautor del cnyuge adltero, ya sea que se trate de la sucesin de ste
o de la del cnyuge inocente.
Comentario: El Cdigo Civil de 1928 nunca defini al adulterio, aunque en
algn momento lo conceptu como delito siempre y cuando se cometiera en el
domicilio conyugal o con escndalo. Al haber sido derogado el tipo penal, y al
exigir una declaracin judicial para que opere esta indignidad, en la prctica
esa norma es inaplicable.
9. Artculo 1319.-La capacidad para suceder por testamento, slo se reco-
bra si despus de conocido el agravio, el ofendido instituye heredero al ofensor
o revalida su institucin anterior con las mismas solemnidades que se exigen
para testar.
Comentario: Un testamento que por cualquier circunstancia no surte efec-
tos no se puede revalidar. En caso de que el llamado ofensor figure en el nuevo
testamento del ofendido, lo hara en calidad de heredero desde que el segundo
testamento se entiende por otorgado.
10. Artculo 1344.-El testador es libre para establecer condiciones al dispo-
ner de sus bienes.
Comentario: Esta regla general tiene tantas excepciones que la vuelven casi
impracticable. Por ley, todas las condiciones negativas se descartan y, de entre
las positivas, queda un margen muy estrecho.
11. Artculo 1372.-El derecho de percibir alimentos no es renunciable ni
puede ser objeto de transaccin. La pensin alimenticia se fijar y asegurar
conforme a lo dispuesto en los artculos 308, 314, 316 y 317 de este Cdigo, y
por ningn motivo exceder de los productos de la porcin que en caso de
sucesin intestada corresponderan al que tenga derecho a dicha pensin, ni

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

8 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

bajar de la mitad de dichos productos. Si el testador hubiere fijado la pensin

alimenticia, subsistir su designacin, cualquiera que sea, siempre que no baje
del mnimum antes establecido. Con excepcin de los artculos citados en el
presente Captulo, no son aplicables a los alimentos debidos por sucesin, las
disposiciones del Captulo II, Ttulo VI del Libro Primero.
Comentario: El llamado testamento inoficioso es un caso ms de cuando el
legislador quiere regular algo, pero lo dice mal y nada de lo que se propuso
sucede. De entrada es falso que el testador deba dejar bienes a todas las perso-
nas que enumera la larga lista que figura en el artculo 1368. De ser as, nunca
habra bienes que repartir entre los herederos. No debe olvidarse que la obliga-
cin alimentaria surge cuando alguien la necesita y existe un pariente cercano
que pueda pagarla. Si cualquiera de los sealados en la enumeracin no necesi-
ta alimentos, es obvio que el testador no est obligado a nada. Tampoco lo es-
tara si existen parientes ms cercanos que l para cubrirlos y l no tiene bienes
suficientes. Pero lo que vuelve inaplicable todo el testamento inoficioso es la
forma en que se regul cmo cuantificarlos en el artculo 1372, al marcar que
se aplican las mismas reglas que en la sucesin intestamentaria, en la que, entre
otra, se establece que los parientes ms cercanos excluyen a los ms lejanos, es
decir, si un hijo concurre a la sucesin dejar sin participacin al resto.
12. Artculo 1402.-Cuando se legue una cosa con todo lo que comprenda,
no se entendern legados los documentos justificantes de propiedad, ni los cr-
ditos activos, a no ser que se hayan mencionado especificadamente.
Comentario: La posesin de la cosa presume la propiedad de quien lo tiene.
Es absurdo que una persona que decide legar un objeto a otra piense en conser-
var los documentos que acreditan su ttulo. Adems, llegado el caso, es necesa-
rio generar un nuevo ttulo de propiedad que acredite al legatario.
13. Artculo 1482.-Se consideran fideicomisarias y, en consecuencia, prohi-
bidas, las disposiciones que contengan prohibiciones de enajenar, o que llamen
a un tercero a lo que quede de la herencia por la muerte del heredero, o el en-
cargo de prestar a ms de una persona sucesivamente cierta renta o pensin.
Comentario: Este artculo regula tres figuras de distinta naturaleza jurdica.
La primera prescribe una condicin negativa, y la tercera una positiva. El nico
caso de sustitucin fideicomisaria es el segundo, que se refiere al llamado lega-
do de residuo.
14. Artculo 1488.-El juez que tuviere noticia de que alguno impide a otro
testar, se presentar sin demora en la casa del segundo para asegurar el ejerci-
cio de su derecho, y levantar acta en que haga constar el hecho que ha moti-
vado su presencia, la persona o personas que causen la violencia y los medios
que al efecto hayan empleado o intentado emplear, y si la persona cuya libertad
ampara hace uso de su derecho.
Comentario: Esta disposicin es incompatible con las exigencias del siglo XXI.
La carga de trabajo, al da de hoy, hace casi imposible la presencia del juez en

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

PEQUEO CATLOGO DE IMPRECISIONES EN MATERIA SUCESORIA : Adame 9

las audiencias, mucho menos le permitira trasladarse fuera del juzgado a le-
vantar actas. Los legisladores deben plantearse alternativas verosmiles antes de
imponer obligaciones absurdas a los funcionarios, de lo contrario las institu-
ciones seguirn alejadas del cumplimiento cabal de sus objetivos.
15. Artculo 1602.-Tienen derecho a heredar por sucesin legtima:
l. Los descendientes, cnyuges, ascendientes, parientes colaterales dentro
del cuarto grado y la concubina o el concubinario, si se satisfacen en este caso
los requisitos sealados por el artculo 1635.
Comentario: El legislador olvid incluir que, entre quienes tienen derecho
a heredar, se encuentra tambin la figura del conviviente. Desafortunadamente,
la costumbre reciente de reformar el Cdigo con leyes fuera del corpus, hace
que ocurran omisiones como sta.
16. Artculo 1608.-Cuando concurran descendientes con el cnyuge que
sobreviva, a ste le corresponder la porcin de un hijo, de acuerdo con lo dis-
puesto en el artculo 1624.
Comentario: Con base en el texto anterior, para que el cnyuge sobreviviente
pueda heredar, se requiere llevar a cabo un inventario mediante el cual se deter-
mine si carece de bienes o si estos son menores en proporcin a la porcin co-
rrespondiente a uno de los hijos. Por otra parte, para poder hacer las mediciones
correspondientes debe realizarse un segundo inventario de la herencia, que no
puede llevarse a cabo sin que se hayan nombrado albacea y herederos.
17. Artculo 1612.-El adoptado hereda como hijo, pero en la adopcin sim-
ple no hay derecho de sucesin entre el adoptado y los parientes del adoptante.
Comentario: La adopcin simple ya no est regulada por el Cdigo. Des-
afortunadamente, es costumbre en nuestro pas que, cada vez que tiene lugar
una reforma, se omita revisar en qu otros ordenamientos tiene injerencia.
18. Artculo 1638.-Cuando a la muerte del marido la viuda crea haber que-
dado encinta, lo pondr en conocimiento del juez que conozca de la sucesin,
dentro del trmino de cuarenta das, para que lo notifique a los que tengan a la
herencia un derecho de tal naturaleza que deba desaparecer o disminuir por el
nacimiento del pstumo.
Comentario: A partir de este artculo da comienzo a una serie de diez ms
que delimitan un procedimiento a seguir que no solo atenta en contra de la
dignidad de la mujer, sino que adems ignora u omite todo el desarrollo cien-
tfico que lo simplifica. Es de extraar que, con la atencin que se ha prestado
a la legislacin en materia familiar, se hayan pasado por alto estas normas.
19. Artculo 1661.-La repudiacin debe ser expresa y hacerse por escrito
ante el juez, o por medio de instrumento pblico otorgado ante notario, cuan-
do el heredero no se encuentra en el lugar del juicio.
Comentario: En el texto se confunden el procedimiento ordinario (ante el
juez de lo familiar) con el extraordinario (ante notario), pues en el segundo

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

10 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

caso es posible repudiar ante cualquier notario. Es importante tambin precisar

a qu se refiere la expresin 'el lugar del juicio', pues habra de delimitar si
alude al juzgado, a un municipio o a una entidad.
20. Artculo 1690.-Cuando toda la herencia se distribuya en legados, los
legatarios nombrarn al albacea.
Comentario: Tal como he comentado en diferentes prrafos del presente
trabajo, para poder determinar que la herencia se distribuy en legados es ne-
cesario que se realice un inventario, mismo que corresponde efectuar al alba~
cea, por lo que el texto aqu presentado es del todo inconsistente.
21. Artculo 1706.-Son obligaciones del albacea general:
VIII. La de representar a la sucesin en todos los juicios que hubieren de
promoverse en su nombre o que se promovieron contra de ella.
Comentario: La representacin consiste en llevar a cabo actos a nombre de
otra persona. Declarar que el albacea representa a la sucesin implica sugerir
que sta tiene personalidad jurdica.
22. Artculo 1777.-La particin constar en escritura pblica, siempre que
en la herencia haya bienes cuya enajenacin deba hacerse con esa formalidad.
Comentario: La particin es la penltima parte del procedimiento suceso-
rio, en la que los herederos, despus de haber liquidado la herencia, acuerdan
qu se quedar cada uno de ellos. Para esto, basta un escrito. El error en la re-
daccin de la norma consiste en que el legislador confundi particin con ad-
judicacin, que es la ltima parte del procedimiento sucesorio, en la que se da
forma jurdica al bien de que se trate.

CDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES

l. Artculo 156.-Es juez competente:

V. En los juicios hereditarios, el juez en cuya jurisdiccin haya tenido su
ltimo domicilio el autor de la herencia; a falta de ese domicilio, lo ser el de la
ubicacin de bienes races que forman la herencia; y a falta de domicilio y bie-
nes races, el del lugar del fallecimiento del autor de la herencia. Lo mismo se
observar en casos de ausencia.
Comentario: El segundo criterio aqu sealado, al igual que todos los con-
cernientes a bienes, es inaplicable hasta que no se haya llevado a cabo el in-
ventario.
2. Artculo 780.-La intervencin que debe tener el representante del fisco
ser determinada por leyes especiales, pero conservando siempre la unidad del
juicio.
Comentario: Tras la abrogacin de la Ley Federal de Herencias y Legados
ya no hay un representante del fisco presente en el juzgado. Una vez ms se

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

PEQUEO CATLOGO DE IMPRECISIONES EN MATERIA SUCESORIA ! Adame 11

corrobora que el legislador no entendi que, cada vez que hay una transforma-
cin profunda en una ley, sta afecta tambin a muchas otras.
3. Artculo 784.-En todo juicio sucesorio se formarn cuatro secciones
compuestas de los cuadernos necesarios. Deben iniciarse las secciones simult-
neamente cuando no hubiere impedimento de hecho.
Comentario: Nunca pueden iniciarse simultneamente las cuatro secciones,
pues por mera continuidad cronolgica deben determinarse primero el albacea
y los herederos.
4. Artculo 789 bis.-Inmediatamente que se inicie el procedimiento suceso-
rio, el juez o el notario ante quien se tramite deber obtener el informe de
existencia o inexistencia de alguna disposicin testamentaria otorgada por el
autor de la sucesin, ante el Archivo Judicial del Tribunal Superior de Justicia
y en el Archivo General de Notaras, ambos del Distrito Federal, siendo esta
ltima dependencia la encargada de solicitar la informacin al Registro Nacio-
nal de Avisos de Testamento, sobre la existencia o inexistencia de alguna dis-
posicin testamentaria en entidad federativa.
Comentario: El procedimiento sucesorio requiere de agilidad, por lo que
pareciera absurdo aadirle requisitos. Cuando an estaba vigente el testamento
pblico cerrado, el legislador dio la opcin al testador de depositarlo en el Ar-
chivo Judicial del Tribunal Superior de Justicia, de ah la obligacin del juez y
el notario de solicitar un informe a la oficina antes mencionada. Ante la dero-
gacin de dicho testamento y del precario uso que tuvo, el legislador pudo to-
mar la alternativa de auditar al Archivo Judicial para determinar si an haba
documentos a resguardo, de lo contrario, eliminar esa parte del trmite.
5. Artculo 873.-El albacea, si lo hubiere, y los herederos exhibiendo la par-
tida de defuncin del autor de la herencia y un testimonio del testamento, se
presentarn ante un notario para hacer constar que aceptan la herencia, se re-
conocen sus derechos hereditarios, y que el albacea va a proceder a formar el
inventario de los bienes de la herencia. El notario dar a conocer estas declara-
ciones por medio de dos publicaciones que se harn, de diez en diez das en un
peridico de los de mayor circulacin en la Repblica.
Comentario: La metodologa a seguir para dar publicidad a las declaracio-
nes es arcaica y no garantiza la debida difusin de las mismas. Con los nuevos
medios de informacin disponibles, deberan planificarse estrategias ms pun-
tuales para lograr el objetivo, adems de ser proporcionadas por el Estado.
6. Artculo 876. Bis.-Para la titulacin notarial de la adquisicin por los
legatarios instituidos en testamento pblico simplificado, se observar lo si-
guiente. [Omit copiar el procedimiento ya que no es necesario para funda-
mentar mi crtica]
Comentario: El testamento pblico simplificado, al igual que todas las for-
mas de testar con excepcin del testamento pblico abierto, fue derogado del

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

12 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Cdigo Civil. A diferencia del resto, el procedimiento para otorgarlo sigue con-
templado en la ley adjetiva. No me explico esta irregularidad salvo por descui-
do de los legisladores.

LEY DEL NOTARIADO

l. Artculo 124.-Cuando en un testamento pblico abierto se otorguen

clusulas que conforme a las leyes sean irrevocables, el notario, sin revelar el
contenido de dichas clusulas, har mencin de ello en el aviso a que se refiere
el artculo 121, lo cual asentar el Archivo en el registro a que se refiere el ar-
tculo 122. El Archivo, al contestar el informe que se solicite, deber indicar el
testamento o testamentos respecto de los cuales tenga asentado que existen di-
chas clusulas irrevocables.
Comentario: El notario tiene la obligacin de informar al Archivo General
de Notarias de cada nuevo testamento que se dicta ante l, as como de advertir
si el documento en cuestin contiene clausulas irrevocables. La nica clausula
irrevocable contemplada por nuestra legislacin es el reconocimiento de un
hijo y ste requiere de la aceptacin, dependiendo el caso, del otro progenitor
o de a quien se reconoce. Siendo que el testamento es un acto personalsimo, su
misma naturaleza impide que incluya dentro de s un reconocimiento, por lo
que nunca habr clausulas irrevocables en su contenido.
2. Artculo 175.-El notario est obligado a dar a conocer las declaraciones
de los herederos a que se refieren los artculos anteriores, mediante dos publi-
caciones que se harn en un diario de circulacin nacional, de diez en diez das,
con la mencin del nmero de la publicacin que corresponda. Estas publica-
ciones podrn ser suplidas por otra u otras publicaciones en medios electrni-
cos u otro medio de comunicacin masiva que acuerden el Colegio y las
autoridades competentes, salvaguardando siempre la debida publicidad y ga-
ranta de audiencia de los posibles interesados.
Comentario: El legislador asigna una carga econmica a un particular para
llevar a cabo un procedimiento obtuso que difcilmente cumple su finalidad.

Despus de estos breves apuntes sobre una materia tan importante, rea-
firmo mi conviccin de que los proyectos de ley deben ser revisados minu-
ciosamente por especialistas antes de su aprobacin. Si el presupuesto de
egresos destina grandes sumas para el sostenimiento de la burocracia legis-
lativa, resulta inconcebible que sta falle en el cumplimiento de la razn que
justifica su existencia.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA RESPONSABILIDAD CIVIL
Y SUS CRITERIOS DE IMPUTABILIDAD

Jess Casillas del Ro

"Lgicamente, toda responsabilidad civil su-

pone en primer trmino que se cause un dao;
en segundo lugar, que alguien haya causado
ese dao procediendo con dolo o con simple
culpa y finalmente, que medie una relacin de
causalidad entre el hecho determinante del
dao y este ltimo ... ". 1
RAFAEL ROJINA VILLEGAS

RESUMEN

La "responsabilidad civil" es observada como un tropo cientfico de in-

ters de la dogmtica jurdica, que implica el deber jurdico disociado de la
obligacin con base en la doctrina alemana, por el que una persona o sujeto
podr ser resarcida o indemnizada por el dao causado siempre que exista
una conducta imputable a otro sujeto, la cual puede consistir en el dolo,
culpa o riesgo; por ello, resulta importante revisar los criterios de imputabi-
lidad para determinar la manera en que deber aplicarse lo anterior, segn
la regulacin civil vigente en el Distrito Federal.
Durante muchos aos, en las clases de derecho se ha impartido el tema
de la "responsabilidad civil", sin embargo, pasa inadvertida la existencia de
los criterios de imputacin por la mayora de los estudiantes, dadas sendas
clasificaciones, discusiones acerca de su naturaleza y elementos que la con-
forman. As, la dogmtica jurdica y la doctrina han pasado inadvertidas
cuestiones acerca de su conformacin y configuracin en el derecho positi-
vo mexicano. Por tanto, el objetivo del presente ensayo es conformar y con-

1 ROJINA VILLEGAS, Rafael, Compendio de Derecho Civil III. Teora General de las Obli-
gaciones, 21a. ed., Porra, 1998, p. 298.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

14 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

figurar las ideas principales acerca de dicha figura jurdica, otorgando una
amplitud en su estudio desde otro punto de vista para su mejor compren-
sin significativa, para que se pueda delimitar de forma argumentativa en el
presente ensayo.
Este trabajo busca analizar, desde el mbito dogmtico y legal, una figu-
ra entendida en una manera ampliamente convencional, con un anlisis sin
la mayor pormenorizacin, pero que conlleva distintas clasificaciones te-
niendo que ajustarse su estudio al mbito operacional, advirtiendo acerca de
la importancia de sus distintos criterios de imputacin, 2 los que a menudo
resultan poco explorados desde el punto de vista de la idea de que una dis-
posicin legal puede imputar una conducta, lo que interviene incluso en el
mbito probatorio y en la determinacin de una consecuencia por indivi-
dualizacin; por lo que para el efecto de su mejor comprensin y de ampliar
los horizontes en su aplicacin es necesario abordar esto en una forma dife-
rente en la que se analice cmo se ha conformado la comprensin por la
dogmtica, delimitando su extensin en su asociacin mental con figuras
errticas dentro del campo del derecho civil.
Por ello, es menester mencionar que la analtica aplicada al presente
trabajo es una de las aportaciones que se busca instaurar, para efecto de
encontrar un significado lgico, en trminos de relaciones de semejanza y
diferencia lxica, ms all del lenguaje constitutivo que nos lleven al enten-
dimiento de esta figura, as como a establecer constructos operacionales ms
eficaces.
De lo anterior, la bsqueda consiste en disminuir la parte de las frmu-
las de intencin en el lenguaje a manera de una comprensin exegtica o
teleolgica, que en realidad slo afectan los sentidos creados, para minimi-
zar los problemas de asociacin mental que se conforman frente a las rela-
ciones lingsticas que provocan la polisemia de los trminos bajo dichos
esquemas; razn por la que se operar en el margen de la ambigedad o
anfibologa lxica como relacin semntica y la trasnominacin como una
figura retrica propia de una construccin de los tropos pre-cientficos du-
rante procesos histricos, para que nos brinden una mejor explicacin al
origen de la institucin que ser objeto del anlisis, determinando que los
sentidos nacen del uso de los trminos y que han sido transformados en
conceptos operativos ms eficaces, que conocemos como tropos cientficos)

2 KELSEN, Hans, Introduccin a la teora pura del derecho, 3a. ed., Mxico, UNAM-IIJ,
2002, pp. 31-35.
3 DERRID, Jaques, Mrgenes de la filosofa, 2a. ed., Madrid, Ediciones Ctedra, 1994,
pp. 193-208.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y SUS CRITERIOS DE IMPUTABILIDAD : Casillas 1S

Lo anterior provoca que, para el anlisis de los constructos, exista la

necesidad de manejar ciertos mtodos de investigacin que son, a saber:

A) La deconstruccin, 4 para revisar la posibilidad de existencia de los siste-

mas conceptuales en cortes de tiempo de referencia (teora espacio-temporal),
controvirtiendo contra la idea de un significado unificado e inalterable en
trminos histricos. De este modo se podr demostrar la manera en que se ha
construido el lenguaje debido a cambios de significacin por designacin
(tropos) ocasionados por las figuras retricas denominadas: metfora, 5 metoni-
mi y sincdoque?
B) La lgica, para la conformacin de definiciones operando por agrupacin
a travs de: 1) relaciones de inferencia, 2) silogismo y 3) definicin per genus et
differentia. 8

4 Ibdem, p. 271.
s La metfora proveniente del latn "metaphora", y tomado del griego "J.!fTa<pop"; pro-
piamente "traslado", "desplazamiento"; es el desplazamiento de significado entre dos trmi-
nos con una finalidad esttica.
Vase. BERISTAN, Helena, Diccionario de Retrica y Potica, 7a. ed., Porra, 199S, pp. 308.
6 La metonimia proviene del &riego ".teT-ovo.ta(etv", significa "dar o poner un nuevo
nombre"; tambin llamada trasnominacin, es un fenmeno de cambio semntico que impli-
ca designar una cosa o idea con el nombre de otra, sirvindose de su relacin existencial
causa-efecto, espacio-tiempo y todo-parte; y en su caso de alguna relacin semntica como es
meronimia-holonimia, sinonimia-antonimia, hiperonimia-hiponimia y grammema (catego-
ras gramaticales).
BERISTAN, Helena, op. cit., nota S, p. 328.
7 La sincdoque proviene del griego "auveK8ox~" que significa "entendimiento simult-
neo" que implica relaciones:
l. Todo-parte/parte-todo.
2. Forma-materia/materia-forma.
3. Gnero-especie/especie-gnero.
4. Espacio-tiempo/tiempo-espacio.
S. Proceso-producto /producto-proceso.
6. Causa-efecto/Efecto/causa.
7. Antonomasia proveniente del griego "avTovo.tacria" que significa nombrar diferente,
y consiste en la sustitucin de un nombre propio por una expresin.
Es menester sealar que mientras para algunos autores es una modalidad de la metoni-
mia, para otros es una cuestin aparte, y esto se basa en que algunos autores lo relacionan
con lo que son las relaciones semnticas dentro de la metonimia y otros con el tema de las
variaciones semnticas.
BERISTAN, Helena, op. cit., nota S, p. 464.
8 lRVING, Copy et al., Introduccin a la lgica, 2a. ed., Madrid, Ediciones Ctedra, 1994,
p. 698.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

16 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Lo anterior se fundamentar en una terminologa sencilla propia del

ensayo para la mejor comprensin de sus lectores, restringindose a hacer
nicamente un anlisis de la legislacin del Distrito Federal en lo que res-
pecta a la institucin de la responsabilidad civil, lo cual se realizar a la luz
de la metodologa propuesta.

l. LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA NEGACIN

DE SU HERENCIA ROMANSTICA

El constructo "responsabilidad civil" es un tropo cientfico que se origi-

na a la luz de la Teora de las Obligaciones, por lo que claramente se ha
desarrollado su estudio en el marco de la dogmtica implementada sobre las
discusiones originarias del trmino "obligacin", razn por lo que siempre
ha permanecido a la sombra de dicha figura, misma que le ha restado senda
importancia que tiene dentro de la Teora del Derecho Civil.
Dado lo anterior, es importante sealar que en el derecho romano no
exista propiamente el trmino, por lo que se hablaba ms bien del "nexum",
que se maneja por la doctrina como una institucin arcaica, poco conocida
e incluso negada en cuanto a su existencia por algunos tratadistas de dere-
cho romano, que consiste en la vinculacin o atadura de la persona del
obligatus, esto a travs de una mancipacin en garanta de una deuda pro-
pia o ajena; por lo que en caso de incumplimiento poda ejecutarse a travs
del procedimiento establecido por la legis actio per manus inectionem, as
bajo influencia de esta figura, el dbito y la responsabilidad se disociaron al
menos en su entendimiento y en la prctica.9 En este sentido, es menester
sealar que el trmino "responsabilidad" no es etimolgicamente una he-
rencia romanstica, sin embargo muchos autores y dogmticos lo asocian
por transnominacin (designacin de una idea con el nombre de otra) con
el trmino "spondeo", que fue una palabra solemne que indicaba la estipula-
cin de una promesa, en lo que se conoca como esponsales y que histrica-
mente se ha designado como fuente de las obligaciones en el derecho
romano. Por tanto, resulta incongruente postular que en el origen de dicho
trmino encontremos algn indicio que explique y desarrolle una explica-
cin del concepto; esto en virtud de que no tiene relacin con el tropo pre-
cientfico del que proviene, llevndonos a pensar que su desarrollo terico
fue posterior.

9 IGLESIAS, Juan, Derecho Romano, 13a. ed., Ariel, 2001, pp. 232-235.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y SUS CRITERIOS DE IMPUTABILIDAD ! Casillas 17

De lo anteriormente planteado, resulta importante mencionar que las

discusiones acerca de la responsabilidad civil fueron objeto de las discusio-
nes de la dogmtica alemana a partir del siglo XIX, por lo que en realidad su
estudio y explicacin nacen a partir de dicha poca, tal y como se abordar
a continuacin.

2. TESIS SOBRE RESPONSABILIDAD CIVIL:

ASOCIATIVA, DISOCIATIVA Y ECLCTICA

2.1 Tesis asociativa del dbito y la responsabilidad civil

Postulada y sostenida principalmente por Alois Ritter Von Brinz y
Gotthold Julius Rudolph Sohm, 10 ambos sealan una unin necesaria entre
el dbito (obligacin) y la responsabilidad del deudor, lo anterior producto
de acentuar el carcter patrimonial del vnculo, dejando de basar la explica-
cin en el deber y entendiendo la obligacin a partir del derecho del acree-
dor sobre los bienes o patrimonio del deudor, el cual, segn dichos autores,
est permanentemente sometido para la satisfaccin del crdito, ante el in-
cumplimiento de la prestacin.l 1
Sin embargo, la principal crtica que se ha realizado a dicha formulacin
es la sealizacin del reduccionismo explicativo, al tomar en cuenta slo los
derechos del acreedor sin el comportamiento del deudor, es decir, no exis-
ten criterios de imputacin de la responsabilidad, por lo que nicamente se
entiende como un deber legal por efecto del incumplimiento.

2.2 Tesis disociativa del dbito y la responsabilidad civil

Postulada por diversos autores de la doctrina Alemana, pero principal-
mente por Josef Kohler, nos seala que debemos distinguir entre:

l. Obligacin, que es "la necesidad de derecho en que se encuentra consti-

tuida una persona respecto de otra para el cumplimiento de una prestacin que
le es jurdicamente exigible".
2. La responsabilidad, que es "una nueva obligacin nacida del hecho ilcito
previsto en la norma jurdica llamado incumplimiento. As, consiste en la "ne-
cesidad de indemnizar los daos y perjuicios ocasionados".l 2

10 SAVIGNY, Friedrich Karl, Le droit des obligations, Pars, Thorin Editeur, 1963, Vol. I,
Par. 2, pp. 385-566.
11 Rico L v AREZ, Fausto, Teora General de las Obligaciones, 2a. ed., Mxico, Porra,
2006, pp. 35-48.
12 Rrco LVAREZ, Fausto, op. cit., nota 12, pp. 35-48.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

18 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Sin embargo, debemos mencionar que se infiere que no considera la

posibilidad de exigirse en determinados casos, ya que reduce la responsabi-
lidad civil a una mera obligacin de indemnizar por los daos y perjuicios,
lo que no implica que deba ejecutarse y mucho menos que exista una ma-
nera de atribuirla al verse como una segunda obligacin derivada de una
primigenia, adems debe sealarse que dicha naturaleza no es correcta en
virtud de que sta no nace de hechos o actos externos, sino que simplemen-
te es producto del incumplimiento de una conducta exigida por la propia
norma jurdica, y no una obligacin nueva. Lo anterior tambin puede
comprobarse en razn de que su origen no se da por la intervencin de la
voluntad de partes o sujetos, sino de lo que se seala como una conse-
cuencia normativa por actuar en contravencin con un precepto legal de-
terminado.

2.3 Tesis eclctica del dbito y la responsabilidad civil

Von Amira y Gierke resumen las premisas histricas integrando los dos
elementos hasta entonces independientes y autnomos, que son el dbito
(shuld) y la responsabilidad (haftung). As, dicha visin gan seguidores por
ser una de las explicaciones ms satisfactorias hasta el momento.
Para constituir la unidad llamada obligacin se requieren dos elementos
que son:

l. La relacin del dbito (shuld), que se traduce en determinado comporta-

miento denominado prestacin.
2. La relacin de responsabilidad (haftung), que se traduce en el estado o
situacin de sometimiento del patrimonio del deudor, el cual se actualiza con
el incumplimiento.13
Sin embargo, dichos autores postulan que ambas relaciones pueden
contraerse en forma separada e independiente; as nacen el caso de la obli-
gacin natural, en la que encontramos el dbito sin la responsabilidad, y el
de la fianza, donde la responsabilidad por el hecho ajeno se constituye sin
el dbito.
La principal crtica la formula Giorgianni, quien establece que no es da-
ble escindir las relaciones de dbito y responsabilidad como entes autno-
mos, ya que la obligacin natural no es un caso de deuda sin compromiso

13 Rico LVAREZ, Fausto, Teorfa General de las Obligaciones, 2a. ed., Mxico, Porra,
2006, pp. 35-48.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y SUS CRITERIOS DE IMPUTABILIDAD !- Casillas 19

de cumplimiento, porque se traduce en un "deber moral o de conciencia", por

lo que no es una institucin jurdica; en tanto que en la fianza no se sostiene
que slo el fiador es responsable, sino tambin el deudor quien incumpli
el dbito, tal como se desprende de las disposiciones legales (en este caso el
Cdigo Civil Italiano).J4

3. NATURALEZA JURDICA DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

3.1 Doctrina Francesa: la responsabilidad civil como consecuencia jurdica

La doctrina francesa establece que la responsabilidad civil es una conse-
cuencia jurdica del incumplimiento de una obligacin.
Sin embargo la crtica consiste en que no slo el incumplimiento de las
obligaciones acarrea responsabilidad civil, tambin el incumplimiento de al-
gunos deberes postulados en el ordenamiento legal, adems de que hacer
mencin de que su naturaleza es la de una simple consecuencia de derecho
no imprime su carcter de exigibilidad.

3.2 Doctrina Alemana: la responsabilidad civil como obligacin

La doctrina alemana, principalmente Kohler, establece que la responsa-
bilidad es una nueva obligacin1s nacida del hecho ilcito previsto en la norma
jurdica llamado incumplimiento, as, consiste en la "necesidad de indemni-
zar los daos y perjuicios ocasionados". 16
Sin embargo, la crtica consiste en que dicha doctrina ha sido seguida
hasta hoy por los juristas. No obstante, debemos hacer la observacin de que
la responsabilidad no necesariamente nace de un hecho ilcito, sino de cual-
quier supuesto normativo en el cual se establezca, por tanto, dicha tesis es
incongruente.

3.3 La responsabilidad civil como deber jurdico

De lo anteriormente sealado, postularemos que existe una distincin
entre obligacin y deber jurdico, la cual se hace patente de la siguiente
manera:

14 Idem.
15 BEJARANO SNCHEZ, Manuel, Obligaciones civiles, 19a. ed., Mxico, Oxford, 1999,
p. 207.
16 Rrco LV AREZ, Fausto, op. cit., nota 12, pp. 35-48.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

20 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Sujetos Sujetos, ya sea determinados o de- El sujeto activo y pasivo no estn de-
terminables, llamados acreedor y terminados, esto hasta la actualizacin
deudor. de un precepto legal, por lo que son
determinables por individualizacin.

Fuente La realizacin de determinada La restriccin normativa a la libertad

conducta que consiste en un dar, exterior, por medio de un mandato o
hacer o no hacer, que repercute prohibicin respecto de supuestos le-
en el patrimonio de una persona, galmente previstos, que en s mismos
por lo que tiene contenido econ- no tienen un contenido patrimonial,
mico o pecuniario. aunque su consecuencia jurdica pue-
de tenerlo.

Objeto Crear una relacin jurdica en la Provocar determinada conducta ge-

cual se actualicen consecuencias de neral (erga omnes) o en las personas
derecho. que se colocan en un supuesto nor-
mativo.

Por tanto, la responsabilidad civil constituye un deber jurdico (gnero

prximo), ya que en Mxico para cada fuente de las obligaciones existe un
tipo especfico de la misma, por tanto tenemos que a la realizacin de una
conducta se le impone como consecuencia un supuesto sealado especfica-
mente en una disposicin legal; 17 existiendo un supuesto por regla general,
manteniendo una limitacin de casos de excepcin como son el enriqueci-
miento ilegtimo, la gestin de negocios y el dao moral, donde se justifican
distinciones atendiendo a la buena o mala fe en el primer caso, de conoci-
miento y utilidad del acreedor para el segundo, o para la graduacin por el
juez en el tercero.

4. DEFINICIN DE RESPONSABILIDAD CIVIL

Por tanto, la responsabilidad civil per genus et differentia denota el de-

ber jurdico de resarcir o indemnizar los daos y perjuicios causados, pro-
veniente de una conducta fundamentada en los criterios de imputacin
subjetivos (dolo o culpa) u objetivos (riesgo), lo anterior independientemente
de su origen contractual o extracontractual.

17 BEJARANO SNCHEZ, Manuel, op. cit., nota 16, pp. 206-219.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y SUS CRITERIOS DE IMPUTABILIDAD ! Casillas 21

5. CLASIFICACIN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

5.1 Por los actos cuyo incumplimiento la generan

La responsabilidad civil la ha clasificado la doctrina en razn de los ac-
tos cuyo incumplimiento la generan, siendo:
A. Contractual, que se refiere aquella proveniente de obligaciones conteni-
das en la fuente de las obligaciones conocida como contrato y cuyos elementos
para su actualizacin son segn la doctrina:
a) Incumplimiento de una obligacin preexistente que cause daos y/o per-
juicios.
b) La relacin de causalidad directa entre el incumplimiento y el dao y/o
perjuicios causados, esto en razn de algn criterio de imputacin subjetivo u
objetivo de la responsabilidad.
B. Extracontractual, que se refiere a aquella proveniente de alguna otra fuen-
te de las obligaciones o de un deber jurdico diferente del contrato y cuyos
elementos para su actualizacin son:
a) Un hecho o acto jurdico que cause daos y/o perjuicios. 18
b) La relacin de causalidad directa entre el hecho o acto jurdico y el dao
y/o perjuicios causados, esto en razn de algn criterio de imputacin subjetivo
u objetivo de la responsabilidad,19
C. Precontractual, que se refiere a aquella segn Ramn Snchez Medal pro-
veniente de alguna negociacin previa a la celebracin del contrato, ya que exis-
te una seria previsin de que ste se celebrar inminentemente, sin embargo sta
no la contempla la legislacin mexicana, por lo que las reflexiones acerca de esto
son eminentemente doctrinales y no constituyen parte del presente ensayo.2o
Debemos decir que en razn de lo expuesto acerca de su naturaleza ju-
rdica, la nica que genera responsabilidad civil es la ley, esto en razn de
que depende de la actualizacin de un supuesto normativo por la imposi-
cin de un deber jurdico.

5.2 Por los criterios de imputacin

Debemos distinguir entre:
a) La responsabilidad civil subjetiva, que se refiere al supuesto normativo en
el cual, el deber jurdico de reparar o indemnizar, proviene de una conducta la

IS RorrNA VrLLEGAS, Rafael, Compendio de Derecho Civil III. Teora General de las
Obligaciones, 21a. ed., Porra, 1998, p. 295.
19 BEJARANO SNCHEZ, Manuel, op. cit., nota 16, pp. 179-182.
20 Vase. SNCHEZ MEDAL, Ramn, De los contratos civiles, 21a. ed., Mxico, Porra,

2005, p. 29.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

22 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

cual se imputa a su autor por individualizacin, ya sea por realizarla en forma

dolosa (intencional o con conocimiento) o culposa (negligente o violando un
deber de cuidado) produciendo con ello un resultado daoso.
b) La responsabilidad civil objetiva, que es el deber jurdico de reparar o
indemnizar, a la que se refiere al supuesto normativo en el cual, el deber jurdi-
co de reparar o indemnizar, proviene de una conducta la cual se imputa a su
autor por individualizacin, en el caso en que una conducta crea o produce un
riesgo potencial siempre que origine resultados daosos. 21

6. CRITERIOS DE IMPUTACIN
DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL SUBJETIVA:
DOLO, CULPA Y RIESGO

6.1 Culpa

6.1.1 Regulacin de la culpa en la legislacin civil para

el Distrito Federal
Es el criterio de imputacin subjetiva de la responsabilidad del deudor,
consistente en una conducta negligente o violacin de un deber de cuidado.
En esta materia el Cdigo Civil para el Distrito Federal, actualmente en
vigor, ha continuado con una regulacin asistemtica, con excepcin del
siguiente artculo:
Artculo 2025.-Hay culpa o negligencia cuando el obligado ejecuta actos
contrarios a la conservacin de la cosa o deja de ejecutar los que son necesarios
para ella. 22
Sin embargo, la crtica a la disposicin legal es que solo se refiere al cui-
dado de las cosas, as, debiera ampliarse desde el punto de vista legal para
dar una definicin ms completa, por lo que el concepto de culpa puede
enfocarse a castigar la violacin del deber de cuidar una cosa, sin embargo
pudiese referirse a otros contenidos obligacionales, no solo los de dar, como
son algunos de hacer o no hacer e incluso extenderse a cualquier circuns-
tancia general necesaria para llevar a cabo el cumplimiento de la obligacin.
Otro problema que encontramos es el de la graduacin, ya que no se
encuentra un fundamento que nos permita brindar una clara distincin de
los grados de la culpa expuestos, sin embargo. a medida que se van regla-
mentando las instituciones en especfico se hace referencia a grados diver-
sos. De ello tenemos ejemplo como el del comodatario (artculo 2502 y 2504

21 BEJARANO SNCHEZ, Manuel, op. cit., nota 16, pp. 187-194.

22 Cdigo Civil para el Distrito Federal, Mxico, Ral Jurez Carr Editorial, 2015.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y SUS CRITERIOS DE IMPUTABILIDAD ! Casillas 23

del CCDF) en el cual existe culpa levsima, el de la compraventa con mora

del comprador (artculo 2292 del CCDF), y el del depsito gratuito (artcu-
lo 2522 del CCDF) donde existe culpa grave.
6.1.2 Presuncin legal de culpa en la legislacin civil para
el Distrito Federal
Existe la presuncin de culpabilidad general en contra del deudor y en
favor del acreedor, as tenemos que:
A) En las obligaciones de dar, donde la perdida de la cosa en poder del deu-
dor se presume por culpa del deudor.
El Cdigo Civil para el Distrito Federal establece:
Artculo 2018.-La prdida de la cosa en poder del deudor se presume por
culpa suya mientras no se pruebe lo contrario.23
B) En las obligaciones de hacer, la no realizacin de la conducta o su reali-
zacin en manera distinta a lo convenido se presume por culpa del deudor.
El Cdigo Civil para el Distrito Federal establece:
Artculo 2027.-Si el obligado a prestar un hecho no lo hiciere, el acreedor
tiene derecho de pedir que a costa de aqul se ejecute por otro, cuando la subs-
titucin sea posible.24
Esto mismo se observar si no lo hiciere de la manera convenida. En
este caso el acreedor podr pedir que se deshaga lo mal hecho.
C) En las obligaciones de no hacer, la realizacin de la conducta se presume
por culpa del deudor.25
El Cdigo Civil para el Distrito Federal establece:
Artculo 2028.-El que estuviere obligado a no hacer alguna cosa, quedar
sujeto al pago de daos y perjuicios en caso de contravencin. Si hubiere obra
material, podr exigir el acreedor que sea destruida a costa del obligado. 26

6.2 Dolo
6.2.1 Regulacin del dolo en la legislacin civil para el Distrito Federal
Es el criterio de imputacin subjetiva de la responsabilidad del deudor,
consistente en una conducta que se hace con conocimiento o intencin de
causar dao.

23 Cdigo Civil para el Distrito Federal, Mxico, Ral Jurez Carr Editorial, 2015.
24 Idem.
25 BEJARANO SNCHEZ, Manuel, op. cit., nota 16, p. 191.
26 Cdigo Civil para el Distrito Federal, Mxico, Ral Jurez Carr Editorial, 2015.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

24 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Debemos sealar que existe irrenunciabilidad de la responsabilidad por

dolo, por lo que tenemos:
Artculo 2106.-La responsabilidad procedente de dolo es exigible en todas
las obligaciones. La renuncia de hacerla efectiva es nula.27
Dicha irrenunciabilidad atiende a la naturaleza de la responsabilidad ci-
vil, ya que constituye un deber jurdico, por el principio que establece que
nadie puede renunciar a la ley misma ante la imputacin de una conducta
prohibida a un sujeto determinado, es decir, del principio que seala la in-
observancia de la ley no exime de su cumplimiento, el cual se contempla en
el artculo 8 del Cdigo Civil para el Distrito Federal.

7. CRITERIOS DE IMPUTACIN
DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL OBJETIVA: RIESGO

7.1 Origen histrico de la responsabilidad civil objetiva: riesgo

Est institucin cobra importancia a partir de la Revolucin Industrial,
superando as el concepto tradicional de responsabilidad construido sobre
las nociones de dolo y culpa (elementos subjetivos especficos). As, la res-
ponsabilidad objetiva est fundamentada por definicin en la creacin de
una situacin de riesgo potencial que origina resultados daosos, por lo que
dicha institucin est ms orientada al resarcimiento de los daos sufridos.
Los sistemas jurdicos neorromanistas como el espaol y el francs han
ampliado por la doctrina y jurisprudencia los alcances de la responsabilidad
objetiva, sin embargo su desproporcin es enorme si se compara con los
torts o la strict liability del Common Law.2s

7.2 Regulacin del riesgo en la legislacin civil para el Distrito Federal

Es el criterio de imputacin objetiva de la responsabilidad del deudor,
que implica una conducta que genera una situacin o estado de peligro pro-
duciendo un dao.29
La teora de la responsabilidad objetiva se le ha dado el nombre de "teo-
ra de la responsabilidad por el riesgo creado."3o

27 Idem.
28 RICO LVAREZ, Fausto, op. cit., nota 12, p. 267.
29 Cfr. ROJINA VILLEGAS, Rafael, op. cit., nota 19, pp. 274-288.
30 Ibidem, p. 275.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA RESPONSABILIDAD CIVIL YSUS CRITERIOS DE IMPUTABILIDAD : Casillas 25

De ah que el Cdigo Civil para el Distrito Federal la contemple espec-

ficamente en los supuestos de los artculos 1913, 1929, 1932 y 1933.31

8. ANLISIS RESULTANTE DE LA DISTINCIN ENTRE

RESPONSABILIDAD POR SUS CRITERIOS DE IMPUTACIN

De lo anterior, debemos observar los dos tipos de responsabilidad por lo

que tenemos lo siguiente:

Dolo o culpa, que son datos o ele-

imputacin mentos de imputacin subjetivos
provenientes de la conducta de un
~~. ~
Consecuencia El dao que es un elemento esencial de la responsabilidad.32
fctica
Consecuencia Reparacin del dao mediante indemnizacin o resarcimiento por da-
os 33

En conclusin respecto de la responsabilidad civil tenemos los siguien-

tes enunciados que en trminos de induccin nos mencionan:
A. El trmino "responsabilidad" es una asociacin por transnominacin
con el trmino "spondeo", que era una palabra formal que indicaba que se
contraa una promesa y la cual naci dentro de lo que se conoca como es-
ponsales que fue histricamente una fuente de las obligaciones, por tanto,
resulta incongruente postular que de su origen etimolgico de dicho tr-
mino se haya desarrollado su progresin hasta convertirse en un tropo
cientfico.
B. El constructo "responsabilidad civil" es un tropo cientfico que fue
objeto de las discusiones de la dogmtica alemana a partir del siglo XIX, por
lo que en realidad su estudio y explicacin, as como las teoras que lo sus-
tentan, provienen de dicha poca.
C. La visin adecuada acerca de su naturaleza y origen es la Tesis diso-
ciativa del dbito y la responsabilidad civil postulada por diversos autores de
la doctrina alemana, pero principalmente por JosefKohler, en el sentido que

31 Rrco LVAREZ, Fausto, op. cit., nota 12, p. 271.

32 R)INA VILLEGAS, Rafael, op. cit., nota 19, pp. 299-301.
33 Ibidem, pp. 301-306.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

26 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO

la responsabilidad civil no se origina de la obligacin civil, sino de supuestos

que encontramos en la ley.
D. Por lo anterior, la responsabilidad civil es un deber jurdico autno-
mo que consiste en resarcir o indemnizar los daos y perjuicios causados,
proveniente de una conducta fundamentada en los criterios de imputacin
subjetivos (dolo o culpa) u objetivos (riesgo), lo anterior independientemente
de su origen contractual o extracontractual.
E. Los criterios de imputacin de la responsabilidad civil subjetiva se
constituyen en la culpa y el dolo, donde el primero consistente en una con-
ducta negligente o violacin de un deber de cuidado, mientras la segunda es
un supuesto donde existe conducta que se hace con conocimiento o inten-
cin de causar dao; ambas son imputables a un sujeto que se coloque en la
hiptesis normativa generando el deber de resarcir.
F. El criterio de responsabilidad objetiva es el riesgo que imputa a un
sujeto por generar una situacin o estado de peligro produciendo un dao;
y se da en virtud de que este se ha colocado en hiptesis legal.

BIBLIOGRAFA

BEJARANO SNCHEZ, Manuel, Obligaciones civiles, 19a. ed., Mxico, Oxford, 1999.
BERISTAN, Helena, Diccionario de Retrica y Potica, 7a. ed., Porra, 1995.
CDIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL, Mxico, Ral Jurez Carr Editorial, 2015.
DERRID, Jaques, Mrgenes de la filosofa, 2a. ed., Madrid, Ediciones Ctedra, 1994.
KELSEN, Hans, Introduccin a la teora pura del derecho, 3a. ed., Mxico, UNAM-IIJ,
2002.
IGLESIAS, Juan, Derecho Romano, 13a. ed., Ariel, 2001.
IRVING, Copy y CoHEN, Carl, Introduccin a la lgica, 2a. ed., Madrid, Ediciones
Ctedra, 1994.
RICO LVAREZ, Fausto, Teora General de las Obligaciones, 2a. ed., Mxico, Porra,
2006.
ROJINA VILLEGAS, Rafael, Compendio de Derecho Civil III. Teora General de las
Obligaciones, 21a. ed., Porra, 1998.
SNCHEZ MEDAL, Ramn, De los contratos civiles, 21a. ed., Mxico, Porra, 2005.
SA VIGNY, Friedrich Karl, Le droit des obligations, Pars, Thorin Editeur, vol. 1, Par. 2,
1963.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA JURDICA
DE LA FE PBLICA NOTARIAL

Mara Leoba Castaeda Rivas 1

l. INTRODUCCIN

Es para quien esto escribe sumamente valioso colaborar en esta obra,

para rendir homenaje al Dr. Bernardo Prez Fernndez del Castillo, de quien
se destaca su trayectoria como notario, como acadmico y su legado litera-
rio, que son un referente a nivel nacional e internacional para perfeccionar
el Estado de Derecho y la cultura notarial del pas.
En tal sentido, nos honra rendir homenaje a tan importante y valioso
profesionista, con la presente colaboracin, enfocada a la naturaleza jurdica
de la fe pblica notarial con la que cuentan los notarios derivada de su fun-
cin, con base en la facultad que el Estado le brinda a dicho profesionista
del derecho.
Toda vez que la funcin notarial tiene el carcter precautorio, es decir,
el notario debe ayudar, atender, colaborar y auxiliar a aquellas personas que
as lo soliciten en tanto se trate de cuestiones jurdicas, dando fe de los actos
en los que interviene para dar seguridad jurdica, no obstante que no han
sido percibidos sensorialmente por l, por ello la importancia de su actuar
del notario.

1 Es Doctora en Derecho por la UNAM, y Catedrtica de Carrera de Tiempo Completo

de la Facultad de Derecho y de la Divisin de Estudios de Posgrado. Es Doctora Honoris
Causa por la Universidad Autnoma del Estado de Morelos. Es Miembro del Consejo Edito-
rial de diversas y prestigiadas publicaciones jurdicas, tanto de Mxico como del extranjero.
Evaluadora Par de los Programas Nacionales de Posgrado de Calidad del Consejo Nacional
de Ciencia y Tecnologa (CONACYT). Investigadora Nacional Nivel 1 del Consejo Nacional de
Ciencia y Tecnologa (CONACYT). Primera mujer Directora de la Facultad de Derecho de la
UNAM, en ms de 459 aos.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

28 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO

2. CONCEPTOS GENERALES

El notariado mexicano actualmente se encuentra plenamente justifica-

do, y en el Distrito Federal se le reconoce como un ente socialmente til, del
que se exige preparacin y entrega a su actividad.
De esta manera, el notario deber mantenerse actualizado en las diver-
sas ramas jurdicas para seguir cumpliendo con su funcin primordial, que
es la de brindar seguridad jurdica en forma gil, expedita y con plena con-
ciencia social y de servicio. Es as que para entrar al estudio de la naturaleza
jurdica de la fe pblica, resulta necesario, desentraar los conceptos de no-
tario y fe pblica.

2.1 NoTARIO

La palabra notario, desde el punto de vista gramatical, deriva del latn

Notarius. De acuerdo al Diccionario de la Lengua Espaola, significa "el
funcionario pblico autorizado para dar fe de los contratos, testamentos y
otros actos extrajudiciales, conforme a las leyes".z
En otras palabras, tambin es considerado como aquella persona que
dej testimonio de los acontecimientos de los que fue testigo. Anteriormen-
te, el notario era la persona que desempeaba la labor de escribano y daba
fe de escritos y otros actos.
De acuerdo con Rafael De Pina, el notario "es el titular de la funcin
pblica consistente de manera esencial en dar fe de los actos jurdicos que
ante l se celebran".3
Siguiendo a la Unin Internacional del Notariado Latino, Bernardo P-
rez explica que "el notario latino es el profesional del derecho encargado de
una funcin pblica consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a la
voluntad de las partes, redactando los instrumentos adecuados a ese fin y
confirmndoles autenticidad, conservar los orgenes de stos y expedir co-
pias que d su contenido".4
La Ley del Notariado para el Distrito Federal, lo define de la siguiente
manera:

2 Real Academia Espaola. Diccionario de la Lengua Espaola. Segunda edicin. Mxi-

co, Milenio, 2010, p. 379.
3 DE PINA V ARA, Rafael, Diccionario de Derecho, 1Oa. ed., Mxico, 2011, p. 383.
4 PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO, Bernardo, Derecho Notarial, 18a. ed., Mxico, Porra,
2012, p. 167.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA JURDICA DE LA FE PBLICA NOTARIAL ! Castaeda 29

Artculo 42.-Notario es el profesional del Derecho investido de fe pblica

por el Estado, y que tiene a su cargo recibir, interpretar, redactar y dar forma
legal a la voluntad de las personas que ante l acuden, y conferir autenticidad y
certeza jurdicas a los actos y hechos pasados ante su fe, mediante la consigna-
cin de los mismos en instrumentos pblicos de su autora.
El notario conserva los instrumentos en el protocolo a su cargo, los reproduce
y da fe de ellos. Acta tambin como auxiliar de la administracin de justicia,
como consejero, rbitro o asesor internacional, en los trminos que sealen las
disposiciones legales relativas.s
Para nosotros, el Notario Pblico es el profesionista del derecho ms
prximo a la vida, es decir, ese contacto ntimo con los hechos hace que el
notario sea el ms indicado para la elaboracin del derecho. Aunque parez-
ca deleznable esta posicin tan cerca de los hechos, lo cual parecera que
impide al notario elevarse a los mbitos de la juridicidad, por el contrario,
lo convierte en un investigador al igual que un qumico o un bilogo.
El notario del Distrito Federal es un particular profesional del Derecho
que, despus de sustentar diversos exmenes, tanto de aspirante como de
oposicin, ejerce la carrera u oficio notarial, brindando seguridad jurdica y
certeza en las transacciones de las que da fe, siempre guardando un alto ni-
vel de profesionalismo, de independencia frente al poder pblico y los par-
ticulares, una completa imparcialidad para sus clientes y una autonoma en
sus decisiones, las cuales slo tienen por lmite el marco jurdico y el estado
de derecho.
El notario pblico del Distrito Federal, como parte del notariado de corte
latino, se encarga de interpretar la voluntad de las partes y plasmar sta en un
documento pblico y autntico, que puede ser una escritura pblica si se trata
de dar fe de un acto jurdico, ejemplo: el contrato; o bien acta notarial, si se
certifica un hecho jurdico o material, ejemplo: la notificacin.
De tal suerte que el fin del notario es brindar seguridad jurdica, es de-
cir, "el notario se justifica porque la sociedad requiere seguridad jurdica y
sta se obtiene gracias a la dacin en fe".6
En sntesis el notario tiene la funcin de dar fe pblica, de tal suerte que
los actos que realice se presuman verdaderos, ciertos y reales, con base en la
seguridad jurdica que brinda.

5 Asamblea Legislativa del Distrito Federal. Ley del notariado para el Distrito Federal. p.

10 <http://aldf.gob.mx/archivo-53c44a9d020e6e2bf9e7cca83fd59c38.pdf> (pgina visitada en

septiembre de 2015)
6 Ros HELLIG, Jorge, La Prctica del Derecho Notarial, 6a. ed., Mxico, Me Graw-Hill,
2005, p. 28.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

30 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

2.2 FE PBLICA

De acuerdo al tema que nos ocupa, corresponder en este apartado pre-

cisar el concepto actual de fe pblica para vislumbrar la parte esencial de
que se encuentra investido el notario, para ello, precisaremos su concepto
gramatical, jurdico y la definicin doctrinaria.

a) Gramatical
Desde el punto de vista gramatical, la palabra fe, deriva del latn "fides",
que en la religin catlica es la primera de las tres virtudes teologales. Es un
asentamiento a la revelacin de Dios, propuesta por la iglesia"/
Tambin se concibe como un conjunto de creencias de cierta religin.
De igual forma, se cataloga como un conjunto de creencias de alguien, de
un grupo o de una multitud de personas.

b) Jurdico
El concepto de fe tiene diferentes acepciones que se refieren bsicamen-
te a un acto subjetivo de creencia o confianza por un lado, o a la seguridad
que emana de un documento. Carral y de Teresa explica que "en el caso
de la fe pblica no estamos en presencia de un acto subjetivo de fe, sino de
afirmaciones que objetivamente estamos obligados a aceptar como verdade-
ras los miembros de la sociedad civil, en acatamiento de los preceptos lega-
les que as lo ordenan".s
Dada la complejidad de las relaciones jurdicas en una sociedad, fue ne-
cesario crear todo un sistema a fin de que pudieran ser aceptados como
ciertos, algunos negocios jurdicos, a pesar de no haberse presenciado su
realizacin. Este sistema inicia con la investidura de determinadas personas
con una funcin autenticadora a nombre del Estado, de tal manera que su
dicho es una verdad oficial cuya creencia es obligatoria.

e) Doctrinal
Segn Pedro Verdejo Reyes:
El fundamento de la fe pblica notarial lo constituye la necesidad de certidum-
bre que deben tener los actos de los particulares, a fin de que el Estado pueda
proteger los derechos dimanantes de stos garantizndolos contra cualquier

7Real Academia Espaola, op. cit., pp. 707 y 708.

8 CARRAL Y DE TERESA, Luis, Derecho Notarial y Registra/, 12a. ed., Mxico, Porra,
1993, p. 52.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA JURDICA DE LA FE PBLICA NOTARIAL ! Castaeda 31

violacin, y en tal sentido, la fe pblica notarial llena una misin preventiva al

construir los actos que ella ampara en una forma de prueba preconstituida su-
ficiente para resolver e impedir posibles litigios.9
De dicho concepto se desprenden las siguientes ideas:
Necesidad de certidumbre es la primera idea que sale de este concepto
de Verdejo. El Estado mismo da la seguridad de que lo escrito en el
instrumento se presume verdadero.
Funcin preventiva. La funcin del notario latino es preventiva, lo
que no tiene el notariado anglosajn. El notario latino busca prevenir
un conflicto.
Prueba preconstituida. Se hace un contrato vlido, apegado a derecho,
diseado para que las partes eviten una controversia futura.

Cuando definimos al derecho notarial se habla de dar forma a la forma.

La fe pblica est dirigida a una colectividad y es obligatoria, debe constar
siempre en forma documental, y el Estado la tiene y crea con el fin de brin-
dar seguridad jurdica. Es por eso que debemos tener por cierto y verdadero
lo que emana de ella.
"El fundamento de la fe pblica notarial lo constituye la necesidad de
certidumbre que deben tener los actos de los particulares, a fin de que el
Estado pueda garantizarlos contra cualquier violacin" .Jo
La fe estatal es obligatoria: no depende de la voluntad de los individuos,
la sociedad tiene el deber de creer en ella y nace del Estado por su derecho
a autodeterminarse de manera soberana; es as como determina la forma de
otorgar seguridad jurdica.

3. REQUISITOS DE LA FE PBLICA

La fe pblica tiene los requisitos siguientes:

a) Evidencia que recae en el autor del documento, quien deber tener
conocimiento del acto a fin de que ste produzca efectos para los destinata-
rios o terceros.
b) Solemnidad o rigor formal de la fe pblica que no es ms que la rea-
lizacin de un acto dentro de un procedimiento ritual establecido por la ley.

9 VERDEJO REYES, Pedro, El Notario en Amrica Latina, 3a. ed., Argentina, De Palma,
2005, p. 125.
JO Ros HELLIG, Jorge, op. cit., p. 54.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

32 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

e) Objetivacin, momento en el que el hecho narrado adquiere cuerpo

"mediante una 'grafa' sobre el papel, sin lo cual no habra documento, el
cual exige corporeidad, o sea, una objetivacin fsica".l1
d) Coetaneidad, requisito referido a la produccin simultnea de los tres
anteriores en un solo acto y en la forma prevista por la ley.
e) Coordinacin legal entre el autor y el destinatario.
Son caractersticas de la fe pblica la exactitud y la integridad. La prime-
ra se refiere a la adecuacin entre el hecho y la narracin, y dota de eficacia
probatoria erga omnes al instrumento. Y la segunda proyecta hacia el futuro
esa actitud.
Existen dos tipos de fe pblica originaria y derivada. La primera se da
cuando el documento est integrado por la narracin inmediata de los he-
chos percibidos por el funcionario; en la segunda se da cuando se acta so-
bre documentos preexistentes.

4. LA DACIN DE FE

La dacin de fe consiste en la narracin que emite el notario a requeri-

miento de parte, rogacin referida a hechos propios y comportamientos aje-
nos. En esto se materializa la evidencia, o bien, refirindose a acontecimientos
de la naturaleza o hechos materiales es instrumentada por el notario al mo-
mento de percibirlos, y est destinada a dotarlos de fe pblica.
"Es la forma en que se manifiesta la fe notarial, es decir, el modo en que
el notario narra sus actos y los ajenos, misma que debe ser documental.
La forma de la dacin de fe es escrita, bajo los aspectos de integridad y
objetividad. La forma es un requisito de validez de los actos jurdicos, y la
falta de la misma produce la nulidad relativa del acto, convalidable por el
ejercicio de la accin pro forma".tz Sobre el particular podemos destacar los
artculos 1795 y 2232 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, cuyo conte-
nido es el siguiente:
Artculo 1795.-El contrato puede ser invalidado:
l. Por incapacidad legal de las partes o de una de ellas;
II. Por vicios del consentimiento;
III. Por su objeto, o su motivo o fin sea ilcito;

11 CARRAL y DE TERESA, Luis, Derecho Notarial y Registra[, op. cit., p. 54.

12 Ros HELLIG, Jorge, La Prctica del Derecho Notarial, op. cit., p. 67.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA JURDICA DE LA FE PBLICA NOTARIAL ! Castaeda 33

IV. Porque el consentimiento no se haya manifestado en la forma que la ley

establece.i3
Artculo 2232.-Cuando la falta de forma produzca nulidad del acto, si la
voluntad de las partes ha quedado constante de una manera indubitable y no se
trata de un acto revocable, cualquiera de los interesados puede exigir que el
acto se otorgue en la forma prescrita por la ley.1 4
Adems, el artculo 93 de la Ley de Concursos Mercantiles establece:
Artculo 93.-No podr exigirse al vendedor la entrega de los bienes, mue-
bles o inmuebles, que el comerciante hubiere adquirido, a no ser que se lepa-
gue el precio o se le garantice su pago.
El vendedor tendr derecho a reivindicar los bienes si hizo la entrega en cum-
plimiento de un contrato definitivo que no se celebr en la forma exigida por la
ley. No proceder la reivindicacin si el contrato consta de manera fehaciente
y el comerciante, con autorizacin del conciliador, exige que al contrato se le
d la forma legal o de cualquiera otra forma se extinga la accin de nulidad por
falta de forma del contrato.IS

4.1 fORMAS DE LA DACIN DE FE

Las formas de dar fe bsicamente son de manera escrita, bajo la rbrica

de la integridad y objetividad. Es decir, la forma de dacin de la fe, tambin
puede ser de manera exacta y objetiva.
"La exactitud se refiere al hecho histrico presente, y exige la fidelidad,
o sea, la adecuacin de la narracin al hecho; es la identidad entre 'actum' y
'dictum', es la verdad del espejo, de la fotografa: la imagen en su actualidad".i6
La exactitud puede ser:
1. Exactitud naturaL-Se refiere a la narracin completa de un hecho con-
finado entre determinados lmites de tiempo: unidad de acto formal o tiempo
de presencia funcionalista.
2. Exactitud funcionaL-Debe ceirse slo a lo que del hecho interesa a un
asunto (unidad negocia!) o a la ley (circunstancias de un acto o de una ins-
cripcin).

13 Asamblea Legislativa del Distrito Federal. Cdigo Civil para el Distrito Federal, p. 173

<http:/ /www.aldf.gob.mx/ archivo-c9dc6843e50 163a0d2628615e069b 140.pdf> (pgina visita-

da en septiembre de 2015)
14 Ibidem, p. 209.

IS Cmara de Diputados. Ley de concursos mercantiles, p. 27. <http://www.diputados.

gob.mx/LeyesBiblio/pdf/29.pdf> (pgina visitada en septiembre de 2015)
16 CARRAL Y DE TERESA, Luis, op. cit., p. 56.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

34 HOMENAjE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

3. Efectos de la exactitud de la fe pblica.-La fe pblica tiene eficacia 'erga

omnes', incluso contra tercero, o mejor 'precisamente contra tercero', pues no
existe fe pblica 'interpartes', ya que cuando se trata de que la fe pblica auten-
tique un negocio jurdico, las partes, con el notario, intervienen en el 'hecho
histrico' que es plasmado en el instrumento.l7
Es as que las partes que firman un documento pueden acudir ante el nota-
rio para que ste intervenga y de fe del mismo, de tal suerte que ninguna de las
partes puede negar su autenticidad.
La integridad es la exactitud, pero no como verdad del espejo o fotografa
instantnea, sino la verdad hecha piedra inmvil en la escultura. 18
De acuerdo con Jorge Ros, la integridad "es el acto de materializar o
estatizar el acto o hecho para el futuro, lo cual debe hacerse en un documen-
to".19 Es as que el notario hace la impresin original del instrumento en su
protocolo para dar certeza jurdica de los hechos o actos de los que tiene
conocimiento.

5. TIPOS DE FE PBLICA

De manera general, se puede decir que los tipos principales de fe pbli-

ca son dos: la fe pblica originaria y la derivada.
En relacin a la originaria, podemos decir que este tipo de fe pblica se
presenta cuando el hecho o acto del que se debe dar fe, fue percibido por los
sentidos del notario. (Visu et auditiosuissensibus). sta se presenta, por
ejemplo, cuando el notario asienta una certificacin de hechos en su proto-
colo, o da fe del otorgamiento de un testamento.
Sobre la fe pblica derivada, sta consiste en dar fe de hechos o escritos
de terceros. Aqu el notario no ha percibido sensorialmente el acaecer del
hecho o el otorgamiento del acto que plasmar en su protocolo. Por ejem-
plo, cuando el notario protocoliza el acuerdo del consejo de administracin
de una S.A., otorgndole poderes a un tercero, o las diligencias de apeo y
deslinde o de informacin ad perpetuam que se soliciten.
En otras palabras, la fe pblica originaria se presenta cuando el hecho se
traslada al papel en forma de narracin, captado en forma directa y coeta-
neamente por la vista y odo del funcionario. La fe pblica, se dice que es
derivada cuando el funcionario no acta sobre hechos, cosas o personas,
sino, nicamente sobre otros documentos, como cuando se concuerda un
documento de su original.

17 Ibdem, pp. 56 y 57.

18 HIDALGO, Diego, Un Notario Espaol en Rusia, 9a. ed., Espaa, Alianza, 2008, p. 103.
19 Ros HELLIG, Jorge, La Prctica del Derecho Notarial, op. cit., p. 66.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA JURDICA DE LA FE PBLICA NOTARIAL ! Castaeda 35

6. CLASES DE FE PBLICA

Sin lugar a dudas existen varias clases de fe pblica, dentro de estas en-
contramos las siguientes:
Notarial
Judicial
Ministerial
Mercantil
Registra!
Consular
Administrativa
Martima
Del Registro Civil
Agraria
Legislativa
De los Archivos Notariales
Eclesistica
De particulares
En materia de Derechos Humanos, y
En materia de Desarrollo Urbano
En materia de condominios
A continuacin, explicaremos brevemente las clases de fe pblica men-
cionadas.
La Fe Pblica Notarial. Es la fe delegada a los notarios. El notario es el
fedatario que ms amplia gama de facultades tiene, debido a que casi la to-
talidad de las materias jurdicas requieren de su intervencin. Actualmente,
su actuacin tiene una sola limitante que es la de intervenir en algn acto
que est reservado a otro funcionario, servidor o fedatario.
Fe Pblica Judicial. La tienen los secretarios del juzgado (y no el Juez)
para dar seguridad jurdica. Esta fe pblica se tiene tanto al interior, es decir,
como en el caso de expedicin de copias certificadas o al dar fe de que el
Juez decret en tal o cual sentido como al exterior, al realizar diligencias
diversas fuera del juzgado.
Fe Pblica Ministerial. sta puede ser local o federal, tambin tiene fe
pblica en relacin con las diligencias en que debe intervenir, no slo como
representante de la sociedad en su carcter civil de proteccin de los intere-
ses de menores, sino tambin en materia penal para la configuracin del
cuerpo del delito y para ejercitar la accin penal.
Fe Pblica Mercantil. Se encuentra depositada en los corredores pbli-
cos, los cuales tienen una funcin dual, ya que pueden intervenir en la inter-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

36 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

mediacin y consolidacin de un acto jurdico mercantil o, bien, dar fe de

manera imparcial de actos o hechos mercantiles, como el cotejo de un do-
cumento perteneciente a un comerciante, la constitucin de sociedades
mercantiles, su fusin, formalizacin de sus acuerdos, entre otros, sin poder
intervenir segn la Ley Federal de Corredura Pblica, en estos actos, si con
ello estn relacionadas las transmisiones de bienes inmuebles, o el otorga-
miento civil de poderes que son exclusivos del notario por el carcter local
de la materia notarial.
Fe Pblica Registra!. Se deposita en los directores de los registros, tanto
locales como federales; puesto que la esencia de los registros es dar publici-
dad a los actos, sus certificaciones tienen fe pblica. El registrador no tiene
fe pblica ni le puede ser delegada en materia de propiedad.
Para fundamentar lo anterior, citamos a los artculos 6, fraccin 1 del
Reglamento del Registro Pblico de la Propiedad del Distrito Federal y 20-
Bis del Cdigo de Comercio, en los que se contemplan las funciones de de-
positario de la fe pblica registra!.
Fe Pblica Consular. De acuerdo con los artculos 69, 70, 71 y 72 de la
Ley Orgnica del Servicio Exterior Mexicano, la tienen los cnsules en los
casos en que la ley les permite dar fe pblica como notarios respecto a actos
que pueden tener efectos en territorio nacional (legalizacin de firmas pues-
tas en documentos pblicos extranjeros, otorgamiento de poderes, testa-
mentos pblicos abiertos, repudio de herencias, consentimiento en ejercicio
de la patria potestad). Tienen facultad de actuar en protocolos abiertos (sin
previa encuadernacin). La ley supletoria en esta materia es la Ley del Nota-
riado para el Distrito Federal.
El embajador no tiene la fe pblica, la tiene el cnsul; segn el artcu-
lo 44, fraccin IV de la Ley Orgnica del Servicio Exterior Mexicano (LSEM),
pese a lo anterior, cabe mencionar que existen Legaciones Diplomticas sin
la figura del cnsul y quien ejerce sus funciones es el propio embajador, de
acuerdo con el artculo 60, fraccin 11 de la Ley Orgnica del Servicio Exte-
rior Mexicano.
Fe Pblica Administrativa. Es aquella atribuida al Poder Ejecutivo, que
ejerce a travs de las secretaras de Estado, y que por tcnica legislativa se les
concede habitualmente a los oficiales mayores de cada una de ellas.
Fe Pblica Martima. Este tipo de fe pblica se deposita en el capitn del
buque para casos especiales, que se den a bordo de una embarcacin, y slo
puede ejercerse en alta mar, como nacimiento, matrimonio, testamentos,
entre otros.
Fe Pblica del Registro Civil. Se deposita en cada uno de los Jueces del
Registro Civil, para los actos en que por ley tienen que intervenir, que son

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA JUR!DICA DE LA FE PBLICA NOTARIAL ! Castaeda 37

los referentes al estado civil de las personas, por ejemplo: Nacimiento, ma-
trimonio, adopcin, entre otros (artculo 25 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal).
Fe Pblica Agraria. En la nueva Ley Agraria se atribuyen funciones de
certificacin en algunos actos a ciertas autoridades agrarias, como lo son:
procurador agrario, fedatarios, el Registro Agrario Nacional y el de Crdito
Rural.
Fe Pblica Legislativa. Aqu se debe atribuir al Poder Legislativo de ma-
nera intrnseca en su mbito de competencia, la cual, surte efecto en los
actos de publicacin y promulgacin de las leyes. Es decir, el texto de estas
disposiciones contenidas en el Diario Oficial de la Federacin y en las gace-
tas o peridicos oficiales de las Entidades Federativas deber tenerse por
cierto, verdadero y obligatorio.
Al respecto, el artculo 14 de la Ley Federal del Derecho de Autor esta-
blece en lo conducente que los textos legislativos no son objeto de la protec-
cin como derecho de autor, y que para el caso de ser publicados debern
sujetarse al texto oficial.
De los Archivos Notariales, en donde existe un Archivo General de No-
taras (como es el caso del Distrito Federal), su titular cuenta con fe pblica
para regularizar instrumentos incompletos que ya estn en su poder, autori-
zarlos y reproducirlos como si fuera el propio notario, adems de reprodu-
cirlas de igual forma que lo hara ste.
Fe Pblica Eclesistica. El Cdigo de Derecho Cannico tambin se en-
cuentra prevista la figura del fedatario con funciones notariales, pero con la
limitacin de dichas atribuciones para asuntos internos de la Iglesia romana.
El Derecho Mexicano no reconoce este tipo de fe pblica; por esa razn si un
notario no tuviera que cotejar un documento parroquial, tendra que acudir a
compulsar los originales a las parroquias como cotejo especial o certificacin
de hechos ante su fe; los prrocos dan testimonio de las partidas parroquiales,
que aunque carecen de valor en materia civil, s lo tienen para efectos de la
materia eclesistica. Existen notarios de la Curia Diocesana, sus funciones estn
previstas en los cnones 482, 483, 484, 485 y 474, en cuanto a la materia judicial
se encargan de intervenir en procesos, levantamiento de actas, validacin de
pruebas, etc., de acuerdo con los cnones 1437, 1473, 1474, 1475, 1503, 1567 a
1569, 1605 y 1630.20

20 HuBER OLEA Y REYNOSO, Francisco, Derecho Cannico Matrimonial, 3a. ed., Mxico,
Porra, 2005, p. 56.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

38 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Fe Pblica de Particulares. En algunas ocasiones, la legislacin puede

atribuir efectos fedatarios a particulares que no ejercen una funcin pblica.
En Mxico existe una figura que recae sobre un particular, quien no es
nombrado por el Estado y que puede realizar ciertas actividades fedata-
rias, as se desprende de los artculos 68 y 100 de la Ley de Instituciones de
Crdito:
Artculo 68.-Los contratos o las plizas en los que, en su caso, se hagan
constar los crditos que otorguen las instituciones de crdito, junto con los es-
tados de cuenta certificados por el contador facultado por la institucin de cr-
dito acreedora, sern ttulos ejecutivos, sin necesidad de reconocimiento de
firma ni de otro requisito.
El estado de cuenta certificado por el contador a que se refiere este artculo,
har fe, salvo prueba en contrario, en los juicios respectivos para la fijacin de
los saldos resultantes a cargo de los acreditados o de los mutuatarios.
El estado de cuenta certificado antes citado deber contener nombre del
acreditado; fecha del contrato; notario y nmero de escritura, en su caso; im-
porte del crdito concedido; capital dispuesto; fecha hasta la que se calcul el
adeudo; capital y dems obligaciones de pago vencidas a la fecha del corte; las
disposiciones subsecuentes que se hicieron del crdito, en su caso; tasas de in-
tereses ordinarios que aplicaron por cada periodo; pagos hechos sobre los inte-
reses, especificando las tasas aplicadas de intereses y las amortizaciones hechas
al capital; intereses moratorios aplicados y tasa aplicable por intereses morato-
ros. Para los contratos de crdito a que se refiere el primer prrafo de este ar-
tculo, el estado de cuenta certificado que expida el contador slo comprender
los movimientos realizados desde un ao anterior contado a partir del momen-
to en el que se verifique el ltimo incumplimiento de pago.2 1
El estado de cuenta certificado por el contador a que se refiere este ar-
tculo, har fe, salvo prueba en contrario, en los juicios respectivos para la
fijacin de los saldos resultantes a cargo de los acreditados o de los mutua-
tarios, en todos los casos en que por establecerse as en el contrato:
Artculo 100.-Las instituciones de crdito podrn microfilmar o grabar en
discos pticos, o en cualquier otro medio que les autorice la Comisin Nacional
Bancaria y de Valores, todos aquellos libros, registros y documentos en general,
que obren en su poder, relacionados con los actos de la propia institucin, que
mediante disposiciones de carcter general seale la Comisin Nacional Banca-
ria y de Valores, de acuerdo a las bases tcnicas que para la microfilmacin o la
grabacin en discos pticos, su manejo y conservacin establezca la misma.

21Cmara de Diputados. Ley de instituciones de crdito. pp. 81 y 82. <http://www.dipu-

tados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/43.pdf> (pgina visitada en septiembre de 2015)

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA )UR!DICA DE LA FE PBLICA NOTARIAL ! Castaeda 39

Los negativos originales de cmara obtenidos por el sistema de microfilma-

cin y las imgenes grabadas por el sistema de discos pticos o cualquier otro
medio autorizado por la Comisin Nacional Bancaria y de Valores, a que se
refiere el prrafo anterior, as como las impresiones obtenidas de dichos siste-
mas o medios, debidamente certificadas por el funcionario autorizado de la
institucin de crdito, tendrn en juicio el mismo valor probatorio que los li-
bros, registros y documentos microfilmados o grabados en discos pticos, o
conservados a travs de cualquier otro medio autorizado ... 22
La fe pblica en materia de Derechos Humanos, precisa el artculo 25 de
la Ley de la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal, lo si-
guiente:
Artculo 25.-La o el Presidente de la Comisin de Derechos Humanos del
Distrito Federal, las o los Visitadores Generales, la o el Director General de
Quejas y Orientacin, y las o los Visitadores Adjuntos, tendrn en sus actuacio-
nes fe pblica para certificar la veracidad de los hechos en relacin con las
quejas o denuncias presentadas ante dicha Comisin.
Para los efectos de esta Ley, la fe pblica consistir en la facultad de autenticar
documentos preexistentes o declaraciones y hechos que tengan lugar o estn
aconteciendo en presencia de dichos funcionarios, sin perjuicio del valor pro-
batorio que en definitiva se les atribuya en trminos del artculo 43 de esta Ley.
Las declaraciones y hechos a que se refiere el prrafo anterior, se harn
constar en el acta circunstanciada que al efecto levantar el funcionario corres-
pondiente.23
Finalmente, la fe Pblica en materia de Desarrollo Urbano. Debido a las
complejas formas de regulacin territorial que imperan en la Ciudad de Mxico,
el 4 de junio de 1997 se public en el Diario Oficial de la Federacin, el Re-
glamento de la Ley de Desarrollo Urbano,24 que en materia certificadora y
registra! dispone lo siguiente:
Artculo 9.-El titular del Registro, los registradores y los certificadores de-
bern tener una experiencia mnima de tres aos en materia de desarrollo ur-
bano y ordenamiento territorial y estarn investidos de fe pblica en dicha
materia. 25

22 Ibidem, p. 101.
23 Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal. Ley de la Comisin de Dere-
chos Humanos del Distrito Federal. <http://cdhdfbeta.cdhdf.org.mx/ley-de-la-cdhdf/> (pgi-
na visitada en septiembre de 2015)
24 Cfr. Ros HELLIG, Jorge, La Prctica del Derecho Notarial, op. cit., pp. 71-89.
25 Diario Oficial de la Federacin. Reglamento de la Ley de desarrollo urbano del Distri-
to Federal. <http://www.dof.gob.mx/nota_detalle. php?codigo=4882350&fecha=04/06/ 1997>
(pgina visitada en septiembre de 2015)

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

40 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Artculo ll.-El Registro llevar los libros que se requieran para hacer las
inscripciones de los documentos a que se refiere el artculo anterior y almace-
nar la informacin documental y grfica en medios magnticos. La forma de
hacer constar esta informacin ser por medio de actas que contendrn:
[ ... ]
II. La relacin de las memorias, testimonios, planos, diagramas, fotografas
y dems anexos que se acompaen al documento o resolucin, mismos que se
identificarn, compilarn y archivarn debidamente, como apndices del docu-
mento registrado y debern estar sellados y se har mencin del lugar en donde
obre su original; [... )26
Fe Pblica en materia de Condominios. La Ley de Propiedad en Condo-
minio de Inmuebles para el Distrito Federal, publicada en la Gaceta del Dis-
trito Federal el27 de enero de 2011, confiere facultades de Certificacin a la
Procuradura Social del Distrito Federal en materia de estados de liquida-
cin de adeudos, de acuerdo con lo siguiente:
Artculo 59.-Las cuotas para gastos comunes que se generen a cargo de
cada unidad de propiedad privativa y que los condminos y poseedores no
cubran oportunamente en las fechas y bajo las formalidades establecidas en
Asamblea General o en el Reglamento Interno del condominio que se trate,
causarn intereses moratorios al tipo legal previstos en la fraccin V del artcu-
lo 33 de esta ley, que se hayan fijado en la Asamblea General o en el Reglamen-
to Interno.
Lo anterior, independientemente de las sanciones a que se hagan acreedores
los condminos o poseedores por motivo de su incumplimiento en el pago.
Trae aparejada ejecucin en la va ejecutiva civil, el estado de liquidacin de
adeudos, intereses moratorios y/o pena convencional que se haya estipulado en
Asamblea General o en el Reglamento Interno, si va suscrita por el Administra-
dor y el presidente del Comit de Vigilancia, acompaada de los correspon-
dientes recibos de pago, as como de copia certificada por Notario Pblico o
por la Procuradura, del acta de Asamblea General relativa y/o del Reglamento
Interno en su caso en que se hayan determinado las cuotas a cargo de los con-
dminos para los fondos de mantenimiento y administracin y de reserva, inte-
reses y dems obligaciones de los condminos o poseedores, constituye el ttulo
que lleva aparejada ejecucin en trminos de lo dispuesto por el artculo 443
fraccin IX del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal.
Est accin podr ejercerse cuando existan dos cuotas ordinarias o una ex-
traordinaria pendiente de pago, con excepcin de los condminos o poseedo-
res que hayan consignado la totalidad de sus adeudos y quedado al corriente
de los mismos ante la Direccin General de Consignaciones del Tribunal Su-

26 Idem.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA JURDICA DE LA FE PBLICA NOTARIAL ! Castaeda 41

perior de Justicia del Distrito Federal, y se haya notificado por escrito al Admi-
nistrador.
El Administrador, en todos los casos, antes de iniciar un procedimiento ante
la Procuradura Social, deber acreditar ante sta haber concluido un procedi-
miento interno previo de mediacin conciliacin, en el cual demuestre haber
realizado requerimientos, plticas, notificaciones, exhortos, invitaciones y/o
propuestas de convenio.27
De lo anterior, se puede concluir en base a lo expuesto, que segn el ori-
gen de la autoridad, la fe, puede ser religiosa o humana. La primera proviene
de Dios, la segunda, deriva o emana de afirmaciones hechas por el hombre.
Asimismo, si la fe humana proviene de la autoridad privada, es decir, co-
mn, se le denominar fe privada, a la cual, pertenecen los documentos pri-
vados, es decir, los firmados por particulares que no cuentan con fe pblica
ni son reconocidos legalmente por alguna autoridad. Cuando el documento
lo emita o provenga de una autoridad pblica, se estar en presencia de un
documento pblico que trae aparejada la fe pblica.

7. NATURALEZA JURDICA
DE LA FE PBLICA NOTARIAL EN MXICO

El Derecho Notarial y la fe pblica del notario en Mxico, tienen auto-

noma legislativa, lo que significa que es una rama del derecho que no de-
pende ni se aglutina en otros cuerpos jurdicos.
El Derecho Notarial goza de esta cualidad a partir de 1865, ao en que
Maximiliano expide la Ley Orgnica del Notariado y del Oficio de Escriba-
no. Durante esta poca, y principalmente con las leyes Juaristas (1867), se da
un parteaguas en lo que se refiere a la autonoma legislativa del derecho
notarial y a una autonoma didctica del mismo, convirtindose as en una
materia independiente del Derecho Civil o del Derecho Mercantil, que da
lugar a una ctedra especfica del Derecho Notarial; es a partir de entonces
que adquiere vida propia.
Cabe mencionar que en la actualidad se imparte el Derecho Notarial en
estudios universitarios, junto con el derecho registra!, con el cual, guarda
una relacin simbitica, ya que ambas disciplinas estn ntimamente vincu-
ladas y aun entrelazadas; lo que explica, pues, que la fe pblica notarial y la
fe pblica registra! se complementan.

27 Asamblea Legislativa del Distrito Federal. Ley de propiedad en condominio de inmue-

bles para el Distrito Federal. pp. 25 y 26 <http://aldf.gob.mx/archivo-3223181a4fl0f5c62ce-

bfaf6a86eab7f.pdf> (pgina visitada en septiembre de 2015)

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

42 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Algunos autores y teoras explican, que la fe pblica y el notario en Mxi-

co, se le considera como: Delegado del Estado en la funcin notarial como
parte de la administracin pblica, como perito en Derecho, como creativo
del Derecho y de la veracidad, como controlador de la legalidad de los actos
y como redactor del instrumento pblico notarial.
Sin lugar a dudas, la fe pblica y el Derecho Notaria, son dos figuras
jurdicas que estn interrelacionadas, razn por la cual, podemos definir al
derecho notarial como aqulla rama autnoma del Derecho Pblico que se
encarga de estudiar la institucin del notariado y la teora general del instru-
mento pblico notarial.
El Derecho Notarial estudia la forma de la forma, es decir, la forma como
elemento de validez de los actos, de esta manera, el contenido del Derecho
Notarial es dual:
Cuando se avoca al estudio de la institucin del notariado, es porque
existe inters en la regulacin de las relaciones jurdicas que hay entre
el notario y el Estado, la sociedad y su gremio, en la importancia del
Colegio de Notario y en la vigilancia del Estado sobre el notario como
delegado de la fe pblica.
Cuando estudia al instrumento pblico notarial, establece reglas o
principios que deben regir a lo que se ha denominado forma de la
forma, es decir, le interesa el estudio de la teora necesaria para elabo-
rar el documento que contendr al acto o hecho jurdico, as como su
contenido.
Es importante precisar que el notario est obligado a procurar que la
forma de los actos jurdicos sea vlida, de este modo, no debemos confundir
la nulidad del instrumento con la nulidad del acto jurdico, es decir, si el
acto jurdico es intrnsecamente vlido por contar con los elementos esen-
ciales y de validez, aunque ste se contenga en un instrumento nulo, seguir
surtiendo todos sus efectos entre quienes lo celebraron, pudindole dar la
forma que se requiere con la confirmacin de su celebracin; sin embargo,
si el acto ha nacido nulo, ste ser incapaz de producir sus efectos aun en-
contrndose en un instrumento vlido de manera formal.

8. CONCLUSIONES

Primera: El notariado mexicano, es reconocido como un ente social-

mente til, del que se exige preparacin y entrega a su actividad. Es el nota-
rio el profesional del derecho encargado de una funcin pblica consistente

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA JURDICA DE LA FE PBLICA NOTARIAL ! Castaeda 43

en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactan-

do los instrumentos adecuados a ese fin y confirmndoles autenticidad. El
fundamento de la fe pblica notarial lo constituye la necesidad de certidum-
bre que deben tener los actos de los particulares, a fin de que el Estado pue-
da garantizarlos la seguridad jurdica de los mismos.
Segunda: La fe pblica reviste ciertos requisitos a saber: la evidencia, de
que existe un documento, la solemnidad del procedimiento, objetivacin es
decir, que el hecho quede plasmado en el papel, coetaneidad, coordinacin
legal entre el autor y el destinatario.
Tercera: La dacin de fe, es la manifestacin de la fe notarial, es decir,
el modo en que el notario narra sus actos y los ajenos, misma que debe ser
documental, es decir, se materializa la evidencia, o bien, refirindose a acon-
tecimientos de la naturaleza o hechos materiales y es instrumentada por el
notario al momento de percibirlos, y est destinada a dotarlos de fe pblica.
Cuarta: La forma de dar fe ser de manera exacta y de manera ntegra,
es decir, que se refiera al hecho histrico presente, exigindose la adecua-
cin de la narracin, la cual puede ser natural, funcional y debe revestir la fe
pblica, a travs de la integridad del acto materializado en un documento.
Es as que el notario, hace la impresin original del instrumento en su pro-
tocolo para dar certeza jurdica de los hechos o actos de los que tiene cono-
cimiento.
Quinta: Existen dos tipos de fe pblica la originaria y la derivada, la
primera se presenta cuando el hecho o acto del que se debe dar fe, fue per-
cibido por los sentidos del notario, la segunda consiste en dar fe de hechos
o escritos de terceros, aqu el notario no ha percibido sensorialmente el
acaecer del hecho o el otorgamiento del acto que plasmar en su protocolo.
Sexta: Existen varias clases de fe pblica, entre las que encontramos las
siguientes: Notarial, JUdicial, Ministerial, Mercantil, Registra!, Consular,
Administrativa, Martima, Del Registro Civil, Agraria, Legislativa, De los
Archivos Notariales, Eclesistica, De particulares, En materia de Derechos
Humanos, y En materia de Desarrollo Urbano, En materia de condominios.
Sptima: El notario es considerado como un delegado del Estado, perito
en Derecho, creativo del Derecho y de la veracidad, como controlador de la
legalidad de los actos y como redactor del instrumento pblico notarial. El
notario est obligado a procurar que la forma de los actos jurdicos sea vli-
da, de este modo, no debemos confundir la nulidad del instrumento con la
nulidad del acto jurdico, ya que a travs del derecho notarial se estudia la
forma de la forma.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

44 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

9. BIBLIOGRAFA

Doctrina
DE PINA VARA, Rafael, Diccionario de Derecho, lOa. ed., Mxico, 2011.
CARRAL Y DE TERESA, Luis, Derecho Notarial y Registral, 12a. ed., Mxico, Porra,
1993.
HIDALGO, Diego, Un Notario Espaol en Rusia, 9a. ed., Espaa, Alianza, 2008.
HuBER OLEA Y REYNOSO, Francisco, Derecho Cannico Matrimonial, 3a. ed., Mxi-
co, Porra, 2005.
PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO, Bernardo, Derecho Notarial, 18a. ed., Mxico,
Porra, 2012.
Ros HELLIG, Jorge, La Prctica del Derecho Notarial, 6a. ed., Mxico, Me Graw~
Hill, 2005.
VERDEJO REYES, Pedro, El Notario en Amrica Latina, 3a. ed., Argentina, De Palma,
2005.

Legislacin
Asamblea Legislativa del Distrito Federal. Cdigo Civil para el Distrito Federal.
<http:/ /www.aldf.gob.mx/archivo-c9dc6843e50 163a0d2628615e069b 140.pdf>
Asamblea Legislativa del Distrito Federal. Ley del notariado para el Distrito Federal.
<http:/1aldf.gob.mx/ archivo- 53c44a9d020e6e2bf9e7cca83fd59c38. pdf>
Asamblea Legislativa del Distrito Federal. Ley de propiedad en condominio de in-
muebles para el Distrito Federal. <http://aldf.gob.mx/archivo-3223181a4f10f5c-
62cebfaf6a86eab ?f. pdf>
Cmara de Diputados. Ley de concursos mercantiles. <http:/ /www.diputados.gob.
mx/LeyesBiblio/pdf/29.pdf>
Cmara de Diputados. Ley de instituciones de crdito. <http:/ /www.diputados.gob.
mx/LeyesBiblio/pdf/43.pdf>

Diccionario
Real Academia Espaola, Diccionario de la Lengua Espaola, 2a. ed., Mxico, Mile-
nio, 2010.

Referencias electrnicas
Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal. Ley de la Comisin de Dere-
chos Humanos del Distrito Federal. <http://cdhdfbeta.cdhdf.org.mx/ley-de-la-
cdhdf/>
Diario Oficial de la Federacin. Reglamento de la Ley de desarrollo urbano del Dis-
trito Federal. <http:/ /www.dof.gob.mx/nota_detalle.php?codigo=4882350&fec
ha=04/06/ 1997>

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA JURDICA
Y FINES DEL ACTUAL MATRIMONIO CIVIL

Joel Chirino Castillo

INTRODUCCIN

Las Leyes Mexicanas secularizaron el matrimonio en la Ley del Matri-

monio Civil del23 de Julio de 1859, ley que neg validez al matrimonio re-
ligioso frente al matrimonio civil. Ms tarde el artculo 130 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917, decret en el prrafo
tercero que:
... El matrimonio es un contrato civil. ste y los dems actos del estado civil
de las personas, son de la exclusiva competencia de los funcionarios y autorida-
des del orden civil, en los trminos previstos por las leyes, y tendrn la fuerza y
validez que las mismas les atribuyan ...
En el ao de 1992 fue reformado este Artculo, eliminando el carcter
contractualista del matrimonio al sealar que:
los actos del estado civil de las personas son de la exclusiva competencia de las
autoridades administrativas en los trminos que establezcan las leyes, y tendr
la fuerza y validez que la mismas le atribuyan.
El artculo cuarto de la misma constitucin prescribe que:
El varn y la mujer son iguales ante la Ley. sta proteger la organizacin y
desarrollo de la familia.
Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e infor-
mada sobre el nmero y el espaciamiento de sus hijos.

En los trminos del prrafo del transcrito artculo 130 constitucional,

independientemente de que se haya eliminado el concepto jurdico de que el
matrimonio es un contrato civil, resulta evidente que el matrimonio es un
acto jurdico solemne, dado el imperativo de que ste nace por la declara-
cin expresa de su existencia por parte del Juez del Registro Civil.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

46 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Tanto en el texto actual del artculo 130 constitucional, as como las

reformas que se relacionan con este precepto, no se prohbe la celebracin
de los matrimonios religiosos, Sin embargo, si bien es cierto que las llama-
das Leyes de Reforma decretaron la separacin radical de la Iglesia y del
Estado, no se rompi con la concatenacin de uno y otro, ya que estas leyes
no prohibieron, en modo alguno, la prctica de los actos y sacramentos re-
ligiosos. Con la mencionada reforma del artculo 130 constitucional se eli-
min la figura especfica de que el matrimonio era un contrato civil, pero en
la actualidad, le atribuye a las Iglesias y a las agrupaciones religiosas perso-
nalidad jurdica cuando stas adquieren su registro. Bajo estas circunstan-
cias, la celebracin de los matrimonios religiosos produce efectos jurdicos,
tanto por la certeza de su celebracin como por la validez de los actos que
rigen el orden jurdico de la Asociacin Religiosa.

ACTO JURDICO SOLEMNE

El carcter contractualista solemne del matrimonio, tiene su esencia en

el concurso de voluntades de los contrayentes, pero esta figura contractual
se rige por una norma de excepcin consistente en la inaplicabilidad de las
normas que rigen a los otros contratos regulados en el Cdigo Civil. La na-
turaleza del matrimonio justifica el carcter de excepcin con relacin a las
otras normas de los Contratos, que se distinguen por la calidad de los efec-
tos que intervienen en l, as como los derechos y obligaciones que regulan
las relaciones de familia, a diferencia de otros contratos cuyos fines quedan
circunscritos a la interdependencia de las obligaciones en los contratos one-
rosos, as como a los fines unilaterales de los contratantes o a una finalidad
comn de ellos. Por tal motivo, el matrimonio, aun regulado en el Cdigo
Civil, las normas aplicables, se consideran normas de excepcin por sus-
traerse a los principios generales de la mayora de los contratos cuyas reglas
no pueden aplicarse a las relaciones de familia, de ah que en el incumpli-
miento de las obligaciones contradas por el matrimonio tienen sanciones
que llegan al extremo de pena pblica o a publicidad, como es el caso de los
acreedores que incumplen con las obligaciones alimentarias.
La inaplicabilidad de las reglas del derecho comn a las relaciones jur-
dicas del matrimonio, ha sido causa para negar a ese acto jurdico su carc-
ter contractual, al sustentar que el matrimonio deba considerarse como una
institucin fundada por los cnyuges que acuerdan llevar una vida comn,
constituyen un hogar y crean una familia, es decir, se constituye una Insti-
tucin con fines precisos.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA JURDICA Y FINES DEL ACTUAL MATRIMONIO CIVIL ! Chirino 47

Sin embrago, cabe destacar que la connotacin gramatical "Institucin"

est considerada como el establecimiento o fundacin de una cosa. Por tal
motivo, para que esta figura tenga una connotacin jurdica, deber precisarse
el fin de la Institucin, ya se refiera a la familia o matrimonio en s. Pero en
ambos casos, la fuente generadora es el contrato y la Ley que lo regula.
Como se ha mencionado, la figura contractualista sostenida en el Dere-
cho Mexicano, en principio tuvo su fundamento en la Constitucin Poltica
y su parte reglamentaria en el Cdigo Civil. Pero en la actualidad, el Cdigo
Civil para el Distrito Federal se ha reformado el artculo 146 que seala lo
siguiente: "Matrimonio es la unin libre de dos personas para realizar la co-
munidad de vida, en donde ambos se procuran respeto, igualdad y ayuda
mutua. Debe celebrarse ante el Juez del Registro Civil y con las formalidades
que estipule el presente Cdigo".
El texto de este artculo se aparta del concepto anterior que consideraba
al matrimonio como la unin libre de un hombre y una mujer para realizar
la comunidad de vida.
En la actualidad el matrimonio en el Distrito Federal y en algunas enti-
dades federativas, consideran que ste est considerado como la unin libre
de dos personas, es decir, pueden celebrar el matrimonio libremente un
hombre y una mujer o dos personas del mismo sexo.
Esta unin libre de dos personas para realizar una comunidad de vida,
independientemente de su sexo, tiene su fuente generadora en el acuerdo de
voluntades entre los sujetos contrayentes, cuya existencia jurdica la debe
decretar el Juez del Registro Civil, como acto solemne, cuya finalidad con-
siste en procurar respeto entre ellos, igualdad y ayuda mutua, pero siempre
la expresin de estas voluntades se formalizarn ante el Juez del Registro
Civil con las formalidades que estipule el mismo Cdigo. Este acto jurdico
es un acto solemne cuya solemnidad consiste en que la existencia jurdica
del matrimonio depende de la declaracin que hace el Juez del Registro Ci-
vil, al decretar su existencia.
Ante esta situacin jurdica, las reformas recientes en el Cdigo Civil para
el Distrito Federal sobre el concepto de matrimonio, hace necesario distinguir
los supuestos de estas relaciones jurdicas que se distinguen por los fines que
buscan cada uno de sus integrantes, de tal manera, que podemos sealar dos
especies del matrimonio dentro del mismo gnero: Matrimonio de personas
del mismo sexo y Matrimonio entre personas heterosexuales. Esta falta de
distincin ha motivado las discrepancias jurdicas de interpretacin sobre
los fines del matrimonio al grado en que se da una confusin notoria por el
criterio reciente que a continuacin se relaciona:

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

48 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

MATRIMONIO. EL ARTCULO 143, PRRAFO PRIMERO, DEL CDIGO CIVIL PARA

EL ESTADO DE AXACA, EN LA PORCIN NORMATIVA QUE PRESCRIBE "PERPETUAR
LA ESPECIE", COMO UNA DE LAS FINALIDADES DE ESA INSTITUCIN, ES CONTRARIO
A LOS ARTCULOS lo. Y 4o. DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNI-
DOS MEXICANOs.-El precepto legal citado define la institucin del matrimonio a
partir de cuatro elementos: a) es un contrato civil; b) celebrado entre un solo hom-
bre y una sola mujer; e) que se unen para perpetuar la especie; y, d) dentro de sus
objetivos tambin est la ayuda mutua que debe proporcionarse la pareja en la vida.
Ahora bien, en relacin con el tercero de esos componentes, si bien es cierto que
histricamente la procreacin ha tenido, en determinado momento, un papel im-
portante para la definicin del matrimonio y, sin desconocer, por ello, que procrear
siga siendo parte importante de las uniones humanas, tambin lo es que en virtud
de la dinmica jurdica, los cambios sociales y culturales, as como la existencia de
diversas reformas legales, se ha puesto en evidencia la separacin del binomio ma-
trimonio-procreacin, pues la decisin de todo individuo de unirse a otro y proyec-
tar una vida en comn deriva de la autodeterminacin y del derecho al libre
desarrollo de la personalidad de cada persona para la conformacin de una familia,
sin que tal decisin implique necesariamente el acuerdo de tener hijos en comn.
Por tanto, la porcin normativa del artculo 143, prrafo primero, del Cdigo Civil
para el Estado de Oaxaca, que prescribe "perpetuar la especie" como una de las fi-
nalidades del matrimonio, atenta contra la autodeterminacin de las personas, el
derecho al libre desarrollo de la personalidad de cada individuo, sean stas parejas
homosexuales o heterosexuales pues, en ese tema, confluyen tanto aspectos genti-
cos, biolgicos y otros inherentes a la naturaleza humana que llegan a impedir la
procreacin y, por otra parte, implcitamente genera una violacin al principio de
igualdad, porque a partir de ese propsito se da un trato diferenciado a parejas ho-
mosexuales respecto de las parejas heterosexuales, al excluir de la posibilidad de
contraer matrimonio a personas del mismo sexo (so pretexto de la imposibilidad
biolgica de cumplir con el propsito de procreacin); de ah que si se considera
que la funcin reproductiva "potencial" del matrimonio civil y, por ende, la forma-
cin de una "familia con hijos", no es la finalidad del matrimonio, debe declararse
que dicha porcin normativa es contraria a los artculos lo. y 4o. de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos ...
Tesis de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin contenida en la
Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Libro seis, Mayo del2014, Tomo Uno, Tesis
primera CCXV/2014 (lOa pgina 548) Tesis publicada el viernes 30 de mayo de 2014.
Para efecto de analizar el criterio mencionado, se toman en considera-
cin las caractersticas de las especies mencionadas dentro del gnero del
matrimonio y que son las siguientes:
Matrimonio de personas del mismo sexo.-El matrimonio de perso-
nas del mismo sexo tiene como fin la comunidad de vida, procurarse respe-
to, igualdad y ayuda mutua y estarn obligados adems a contribuir cada

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA JURDICA Y FINES DEL ACTUAL MATRIMONIO CIVIL ! Chirino 49

uno por su parte a los fines de su convivencia y a socorrerse mutuamente.

Los cnyuges vivirn juntos en el domicilio conyugal, y contribuirn econ-
micamente al sostenimiento de ellos y a su alimentacin, cuyos derechos y
obligaciones sern siempre iguales entre los cnyuges, independientemente
de su aportacin econmica al sostenimiento del hogar; resolvern de co-
mn acuerdo lo conducente al manejo del hogar.
Matrimonio Heterosexual sin fines de procreacin.-Puede darse el
caso de que exista un matrimonio heterosexual sin fines de procreacin,
pero en el caso, los fines sern de inters individual de cada uno de los cn-
yuges bajo los mismos principios mencionados, es decir, tendrn comuni-
dad de vida, procurarse respeto, igualdad y ayuda mutua y estarn obligados
adems a contribuir cada uno por su parte a los fines de su convivencia y a
socorrerse mutuamente. Los cnyuges vivirn juntos en el domicilio conyu-
gal, y contribuirn econmicamente al sostenimiento de ellos y a su alimenta-
cin, cuyos derechos y obligaciones sern siempre iguales entre los cnyuges,
independientemente de su aportacin econmica al sostenimiento del hogar
y resolvern de comn acuerdo lo conducente al manejo del hogar.
En este supuesto jurdico, los cnyuges heterosexuales, que por cual-
quier circunstancia biolgica, edad o convencional, no puedan procrear, y
que sin recurrir a una figura de convivencia prefieran formalizar su relacin
mediante el matrimonio, sin que por ello se les discrimine, ya que el fin
como causa impulsiva del origen de su matrimonio no ser la procreacin
de la especie sino nicamente la convivencia entre ellos con los derechos y
obligaciones inherentes al matrimonio.
Matrimonio heterosexual con fines de procreacin.-El matrimonio
heterosexual es aquella unin de hombre y mujer para realizar la comuni-
dad de vida, en donde ambos se procuran respeto, igualdad y ayuda mutua.
Los fines, derechos y obligaciones de este matrimonio tienen reglas distintas
acordes al artculo cuarto constitucional que seala que:
El varn y la mujer son iguales ante la Ley. sta proteger la organizacin y
desarrollo de la familia.
Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e infor-
mada sobre el nmero y el espaciamiento de sus hijos.
Algunas reglas se relacionan con los fines de la procreacin, por ejem-
plo, cuando se trata de los requisitos para contraer matrimonio por menores
de edad heterosexuales, podrn contraer matrimonio siempre que hayan
cumplido 16 aos y con el consentimiento de uno o de ambos progenitores,
del tutor, o del Juez de lo Familiar, en el cual el permiso puede otorgarse
atendiendo a circunstancias especiales.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

50 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

En estos presupuestos jurdicos se encuentra una notoria distincin de

fondo, al considerar como circunstancia especial para caso de que la contra-
yente se encuentre en estado de gravidez para dispensar por ministerio de
Ley el consentimiento mencionado de cualquiera de los progenitores, del
tutor o del Juez de lo Familiar. Circunstancia que no se puede dar en el su-
puesto de los menores de edad del mismo sexo que quisieran contraer ma-
trimonio, y an en los mayores de edad, que estn impedidos para procrear
y que estaran en circunstancias parecidas.
Los impedimentos para celebrar el matrimonio, en muchas de las frac-
ciones referidas por el Cdigo Civil, resultan inaplicables para los matrimo-
nios de las personas del mismo sexo, o de las personas que no pueden
procrear, pues, como se ha mencionado, esta especie de matrimonios no
tienen como fin la procreacin de la especie por la propia naturaleza biol-
gica de los cnyuges,
En cuanto a los derechos y obligaciones del matrimonio heterosexual,
ambos cnyuges tienen derecho a decidir de manera libre, informada y res-
ponsable el nmero y esparcimiento de sus hijos, as como emplear, bajo las
mismas circunstancias, cualquier mtodo de reproduccin asistida para lo-
grar su propia descendencia. Este derecho ser ejercido de comn acuerdo
entre los cnyuges.
Adems, los cnyuges contribuirn econmicamente al sostenimiento
del hogar, a su alimentacin y a la de sus hijos, as como a la educacin de
stos, en los trminos que la ley establece. Los cnyuges resolvern de co-
mn acuerdo lo conducente en la formacin y educacin de sus hijos, as
como los bienes de stos.
Estos principios que se relacionan con la conducta de los padres entre s
y su relacin con los hijos as como los bienes de estos, este matrimonio no
est desprovisto de un valor moral por tener su origen en una fuente con-
vencional, pues las normas jurdicas que regulan estas relaciones entre los
cnyuges y sus hijos no se apartan de los valores morales como es el respeto
recproco entre ascendientes y descendientes, igualdad y ayuda mutua, y
convivir en el domicilio conyugal, al sostenimiento de ste y la obligacin de
proporcionar alimentos tanto de los cnyuges como para los hijos, desta-
cando la obligacin de la educacin conveniente de estos, obligaciones que
tienen su fundamento en conceptos valorativos por el respeto a la persona
humana y a los deberes de justicia.
Fines econmicos.-Los fines econmicos del matrimonio no quedan
reducidos al rgimen patrimonial de los cnyuges, sino a la importancia
econmica de su acrecentamiento y disposicin que garantizan la conviven-
cia entre los cnyuges y en la familia que formen. La idea de estos fines es la

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA JURDICA Y FINES DEL ACTUAL MATRIMONIO CIVIL ! Chirino 51

disposicin racional de los bienes y, en todo caso, de acrecentarlos. Ya sea

que ellos formen parte de la comunidad de la Sociedad Conyugal o del pa-
trimonio individual por t;l rgimen de Separacin de Bienes, cuando cada
uno de los cnyuges conserve la titularidad de sus bienes, es decir, los fines
econmicos del matrimonio son independientes del rgimen econmico
pactado por los cnyuges, ya sea de Sociedad Conyugal o de Separacin de
Bienes.
Fines Jurdicos.- Los fines jurdicos del matrimonio se sustentan en las
normas especficas que garantizan el cumplimiento de las obligaciones aun
en ejecucin forzosa de ellos a travs de las reglas especficas, llegando en
algunos casos al de la pena pblica. Es de tal manera eficaz la tutela de esos
derechos que para su cumplimiento se puede recurrir a la accin, en justicia,
ante los Tribunales Familiares, independientemente de que no se apliquen
las reglas generales de contratacin para el cumplimiento forzoso de las
obligaciones en caso de la omisin de ellas.
Fines polticos-sociales.-El Estado, por esencia, pugna por la existen-
cia de los matrimonios para lograr una mayor estabilidad social. Por otra
parte, la natalidad en los matrimonios heterosexuales con fines de procrea-
cin produce un ndice de natalidad controlada por los mismos cnyuges,
pero la libre unin que sustituye al matrimonio, no incide en el crecimiento
de la poblacin, aunque es evidente la notoria natalidad de las llamadas
"madres solteras".
No se ha desconocido la unin libre, pero a sta se le han dado efectos
jurdicos bajo la figura del concubinato, por efecto de una realidad social o
de los hijos nacidos en esta figura sui generis, aunque, por otra parte, no
existe una regla que tutele especficamente las relaciones espordicas que
tengan efectos de procreacin de la especie.
El Estado, a travs de las leyes, ha tratado de proteger el concubinato
regulando derechos para los concubinas, pero resulta evidente la tendencia
de la poltica social del Estado para equiparar gradualmente el matrimonio
con el concubinato. Por esta razn, las recientes reformas del ao de 2014
del Cdigo Civil para el Distrito Federal, entre otras, adiciona al artculo 291
la tendencia de reglamentar formalmente el concubinato al sealar que las
concubinas y los concubinarios tienen derechos y obligaciones recprocas,
siempre que hayan vivido en comn en forma constante y permanente por
un periodo mnimo de dos aos, a menos que tengan un hijo en comn.
Con el fin de formalizar el concubinato mediante la certeza de su cons-
titucin y de sus efectos jurdicos, el propio artculo adicionado, bajo un
principio de equiparacin, sin llegar a constituir un matrimonio, los Jueces

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

52 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

del Registro Civil, podrn recibir la declaracin de los concubinas tanto

para la existencia o cesacin de la cohabitacin ante el Juez del Registro
Civil, declaraciones que emitan las personas mediante los formatos estable-
cidos para ello, por lo que la Direccin General del Registro Civil estar
obligada a expedir las constancias de estas declaraciones.
A su vez, el mismo reglamento del Registro Civil en concordancia con
el Cdigo Civil establece las atribuciones y las inscripciones para el caso del
incumplimiento de las obligaciones alimentarias en el Registro de Deudores
Alimentarios Morosos.
Estas tendencias justifican la necesidad de tutelar los fines polticos-so-
ciales de la organizacin familiar, aunque hasta ahora se ha omitido regla-
mentar con precisin las relaciones espordicas que motivan el nacimiento
de los hijos.
Rgimen Econmico del Matrimonio.-El rgimen econmico del
matrimonio puede pactarse bajo la modalidad de Sociedad Conyugal o de
Separacin de Bienes. El propio Cdigo determina que las capitulaciones
matrimoniales son pactos que los otorgantes celebran para constituir el r-
gimen patrimonial de su matrimonio y reglamentar la administracin de
sus bienes que corresponde a los propios cnyuges, salvo pacto en contra-
rio, stas se otorgarn antes de la celebracin del matrimonio y durante ste,
y podrn modificarse ante el Juez de lo Familiar o ante Notario.
La omisin de las capitulaciones matrimoniales se subsana mediante su
otorgamiento mientras dure el matrimonio, de tal manera que los bienes y
utilidades obtenidos por alguno de los cnyuges se presumirn que formarn
parte de la Sociedad Conyugal, salvo pacto en contrario, excluyndose los bie-
nes que no formarn parte de la sociedad conyugal por ministerio de ley, los
propios de cada cnyuge, salvo pacto en contrario, que posean antes de la
celebracin del matrimonio o si los adquiere por prescripcin durante el
matrimonio, debindose entender que la temporalidad de la prescripcin se
inicia antes del matrimonio. As, tambin quedan excluidos de la Sociedad
Conyugal todos los bienes que se obtengan durante el matrimonio cuando
estos provienen por herencia, legado, donacin o don de la fortuna, as
como los bienes que se adquieran con el producto de la venta o permuta de
sus bienes propios.
En iguales circunstancias, los bienes comprados a plazos por uno de los
cnyuges antes de la celebracin del matrimonio tendrn el carcter de pri-
vativo cuando la totalidad o parte del precio aplazado se satisfaga con dine-
ro propio del cnyuge, pero en este supuesto, se excepta la vivienda enseres
y menaje de casa cuando se adquiera a plazos, crdito o en abonos, as como

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA JURDICA Y FINES DEL ACTUAL MATRIMONIO CIVIL ! Chirino 53

la vivienda que se considere hogar de los cnyuges, estos derechos entran a

la comunidad de bienes de la Sociedad Conyugal.
Por otra parte, las capitulaciones matrimoniales requieren de un inven-
tario pormenorizado de los activos y pasivos y lo que se aporte a la Sociedad
Conyugal para hacer las anotaciones respectivas.
La Sociedad Conyugal se extingue por las siguientes causas:
A) Durante el matrimonio. Si convienen los cnyuges en cambiar el
rgimen de sociedad conyugal a separacin de bienes, en cuyo caso los
bienes que formen parte la comunidad de ste, debern aplicarse en los tr-
minos de los porcentajes que les correspondan con efecto de gananciales,
aplicando en la disolucin a cada uno de los cnyuges los bienes que le co-
rresponda en su parte proporcional. Cuando se trata de bienes inmuebles, la
disolucin y aplicacin de los bienes de la sociedad conyugal, deber forma-
lizarse ante Notario y en el caso, previamente deber inscribirse en el Regis-
tro Pblico de la Propiedad el rgimen econmico del matrimonio para
acreditar la cotitularidad de la comunidad de bienes.
B) Por divorcio. En los casos de divorcio, cuando se hayan adquirido
bienes durante el matrimonio bajo el rgimen de Sociedad Conyugal, debe-
r convenirse la liquidacin de la Sociedad Conyugal y la aplicacin de bie-
nes para asignar las gananciales a cada uno de ellos, cuyo convenio no debe
tener ventajas que rompan el equilibrio econmico de las gananciales.
C) A causa de muerte. La muerte extingue el matrimonio y consecuen-
temente la Sociedad Conyugal deber liquidarse aplicndose los bienes en
favor del cnyuge suprstite por la parte que le corresponda y al acervo he-
reditario de la sucesin por lo que le corresponda al cnyuge fallecido.

DISCREPANCIAS JURDICAS SOBRE LOS FINES

DEL MATRIMONIO

Las discrepancias sobre los fines del Matrimonio han motivado una se-
rie de interpretaciones errneas sobre estos. Como se ha sealado, se debe
distinguir entre los fines personales de los cnyuges para precisar las nor-
mas jurdicas aplicables a cada una de estas especies dentro del gnero del
matrimonio. Como se ha sealado, el matrimonio de personas del mismo
sexo o de personas heterosexuales que no quieren o no puedan procrear
para perpetuar la especie no es motivo para considerar que se modifique el
concepto de matrimonio, ya que en uno u otro caso, existen reglas especfi-
cas para cada una de las especies mencionadas. Pero de ninguna manera se
deben conculcar las normas trascendentes que se vinculan a la procreacin

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

54 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

de los hijos o a la perpetuacin de la especie como una de las finalidades del

matrimonio, por esta razn resulta extraa la tesis mencionada de la Supre-
ma Corte de Justicia de la Nacin por las consideraciones siguientes:
Atendiendo al texto del artculo cuarto Constitucional, en su parte con-
ducente transcrita, sta se refiere a que el varn y la mujer son iguales ante
la ley, y sta proteger la organizacin y desarrollo de la familia y que toda
persona decida de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y
espaciamiento de sus hijos, lo que no impide que las personas del mismo
sexo puedan contraer matrimonio civil, pero es claro que la propia natura-
leza biolgica de los cnyuges, hasta ahora, estn impedidos para procrear,
y como se ha sealado, el matrimonio civil no es una Institucin matrimo-
nial, sino un acto jurdico solemne, y la falta de procreacin no es discrimi-
natoria sino efecto de la naturaleza, pero la procreacin de la especie es por
esencia una de las finalidades del matrimonio, que por excepcin puede
no serlo.
Resulta extrao que sin distinguir las especies posibles del matrimonio
por las personas que intervienen en l se considere que " ... Est prohibida
cualquier norma discriminatoria basada en la orientacin sexual de la persona.
En consecuencia, ninguna norma, decisin o prctica de derecho interno,
tanto por parte de autoridades estatales como de particulares, pueden dis-
minuir o restringir los derechos de una persona a partir de su orientacin
sexual ... "
Este criterio de que ninguna norma de derecho Interno restrinja el de-
recho de las personas del mismo sexo es vinculatoria para el caso concreto,
pero no ser obligatoria para la soberana legislativa de las entidades federa-
tivas, por lo que es necesario analizar cuando se considera obligatoria la
Jurisprudencia, pues el sentido del artculo 94 Constitucional, en el prrafo
dcimo, seala lo siguiente: " ... La Ley fijar los trminos en que sea obliga-
toria la jurisprudencia que establezcan los Tribunales del Poder Judicial de la
Federacin y los Plenos de Circuito sobre la interpretacin de la Constitucin
y normas generales as como los requisitos para su interrupcin y sustitu-
cin ... " (prrafo reformado publicado en el Diario Oficial de la Federacin
el 6 de junio del ao 2011).
El texto original del prrafo correspondiente al artculo 94 sealaba que:
" ... La Ley fijar los trminos en que sea obligada la Jurisprudencia que esta-
blezcan los Tribunales del Poder Judicial de la Federacin sobre la interpreta-
cin de la Constitucin, Leyes y Reglamentos Federales o Locales y Tratados
internacionales celebrados por el Estado Mexicano, as como los requisitos
para su interrupcin y modificacin ... "

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

NATURALEZA jURDICA Y FINES DEL ACTUAL MATRIMONIO CIVIL : Chrno 55

En la especie, resulta evidente que el criterio de la Suprema Corte de

Justicia de la Nacin invade la soberana de las Legislaturas de los Estados y
consecuentemente hacer nugatorio el concepto del matrimonio que regulan
los Cdigos Civiles.
No debe generalizarse la inconstitucionalidad de las normas contenidas
en los distintos Cdigos civiles de las entidades federativas por regular el
matrimonio de personas del mismo sexo, si se toma en consideracin la natu-
raleza original de los fines del matrimonio, as como los fines jurdicos ,
econmicos, y polticos-sociales; tutelados los la Constitucin. Mxime que
las reglas del matrimonio civil concordantes con el artculo cuarto y ciento
treinta Constitucionales, por ser Derecho positivo vigente, no deben califi-
carse retroactivamente como inconstitucionales, textos que han regulado el
matrimonio bajo esos principios constitucionales. La unin libre de un
hombre y una mujer para realizar la comunidad de vida, cuyos fines, entre
otros, se han vinculado a la naturaleza biolgica de la procreacin de la es-
pecie, la lealtad entre los cnyuges, la subsistencia y educacin de los hijos,
as como la asistencia econmica mutua y fundamentalmente la subsistencia
de la familia.
En la actualidad ante una realidad social de excepcin de matrimonios
de personas del mismo sexo, no es motivo para trastocar la esencia del ma-
trimonio y sus fines de ese acto jurdico, negar las razones de poltica social
que motivan su reglamentacin, si se generaliza la inconstitucionalidad de
todas las normas que regulan el matrimonio, como se induce del criterio
transcrito, con el fin de proteger el matrimonio de las personas del mismo
sexo es atentar a su vez al derecho humano de los matrimonios de las per-
sonas heterosexuales que tienen las obligaciones y los derechos, entre otros, de
procrear a su conveniencia, asistir a los hijos en su educacin y subsistencia,
normas que no lesionan en modo alguno a las personas que por naturaleza o
por circunstancias especiales no puedan procrear. Es necesario entender la
realidad social pero lo ms importante es tutelar por la certeza jurdica que
es el orden normativo de coordinacin jurdica de los particulares entre s y
su relacin jurdica de los gobernantes y los gobernados en base a la defensa
de la clula social, y en ltima instancia a los fines del Estado.
En los trminos del prrafo dcimo del artculo noventa y cuatro Cons-
titucional la Jurisprudencia no obliga a la soberana legislativa de las Entida-
des Federativas legislar acorde al criterio jurisprudencia! sealado, es decir,
las legislaturas estatales no estarn obligadas a legislar como consecuencia
del criterio transcrito, por falta de sustento constitucional, aceptar lo con-
trario, es romper con el equilibrio de los Poderes y que la Suprema Corte de
Justicia legisle a travs de la Jurisprudencia.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA

Raquel S. Contreras Lpez

INTRODUCCIN

Se dice, con razn, que el Derecho sustantivo es fundamental para al-

canzar la armona en la vida de los conglomerados sociales, pero tambin
debe entenderse, aunque no sea comn decirlo, que el puro Derecho sustan-
tivo, sin la posibilidad de su aplicacin, en la mayora de los casos es nada.
Es tanto como tener herramientas muy bellas y no saber ni poder apli-
carlas. As, el Derecho sustantivo se limitara a ser una declaracin lrica las
ms de las veces, si no existiera hubiera el Derecho adjetivo o procesal que
permite su aplicacin cuando hay un hecho controvertido.
Pero aun dentro del Derecho adjetivo estaramos en la misma situacin
de inutilidad, si no existiera la parte del mismo que se encarga de la forma y
manera de probarlo. se es precisamente el Derecho probatorio, que si bien
se desprende del Derecho procesal, es de suma importancia para poder
acreditar la existencia de un derecho sustantivo y aun procesal.
En la actualidad se discute si el tema relativo a la prueba pertenece slo
al campo del Derecho adjetivo o procesal o si bien constituye una rama au-
tnoma del mismo. Con base en ello, ha surgido la interrogante de si existen
o no criterios acadmicos, legislativos o judiciales, para determinar la exis-
tencia de una Teora de la Prueba.
As, en el vasto campo del Derecho, la Teora de la Prueba cobra una
importancia capital no solo en el mbito del Derecho adjetivo, sino tambin
en el del Derecho sustantivo, dando como resultado que la misma rija en
ambos campos.
De lo anterior resulta que el tpico de la prueba indiciaria o por indi-
cios, que desarrollo en el presente ensayo, resulte crucial para una propues-
ta de Teora de la Prueba no slo en los entretejidos relativos a su estudio
dogmtico, sino por el desconocimiento de su operatividad de los propios
operadores jurdicos, particularmente en el campo del Derecho procesal civil.
57

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

58 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Muchas veces se tiene un derecho sustantivo, pero es como si no se le

tuviera por la dificultad que entraa probar su existencia. Siendo alumna
del Maestro Ernesto Gutirrez y Gonzlez, en la Especialidad en Derecho
Civil, en la Unidad de Posgrado de la Facultad de Derecho de la Universi-
dad Nacional Autnoma de Mxico, en la asignatura de Responsabilidad
Civil, le escuch comentar que de nada sirve tener un derecho si no se pue-
de probar su existencia por los medios que establece la ley en su mbito, ya
procesal, ya sustantivo, por lo que era como nunca haberlo tenido.
Por ello, ha sido para m por dems interesante y til haber cursado en
la maestra la materia "Derecho probatorio", que aparentemente se circuns-
cribe al Derecho procesal penal, pero cuando el estudioso se adentra en ella
encuentra un rico filn del Derecho, que ha sido poco explorado por quie-
nes deben aplicarlo, como son los litigantes y los funcionarios judiciales,
jueces, magistrados y hasta ministros de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin. Tambin es cierto que en pocas ocasiones se menciona a la prueba
indiciaria como un medio para acreditar un determinado Derecho, o bien
una determinada situacin jurdica.
Si bien la mencionada prueba por indicios se menciona muy pocas ve-
ces en el Cdigo Civil para el Distrito Federal, su importancia resulta capital
para el reconocimiento de descendientes y para acreditar el estado civil de
las personas fsicas cuando stas no fueron reconocidas o no cuentan con
una acta o atestado del Registro civil, por medio del cual acreditarlo, o cuan-
do tienen stas, pero las mismas resultan ser defectuosas, incompletas o fal-
sas. Si adems no cuentan a su favor con la apariencia de posesin del
estado civil que dicen tener y gozar, la nica salida sera acudir al resto de
las pruebas autorizadas por el legislador de cada poca y lugar, entre otras,
aquellas ofrecidas por el avance de los conocimientos cientficos, como la
prueba de ADN, o bien, las testimoniales, pero stas no sern admisibles si
no hubiere un principio de prueba por escrito o indicios o presunciones
resultantes de hechos ciertos que se consideren suficientemente graves como
para determinar su admisin. Para un anlisis de la prueba indiciaria con el
tema antes citado, consltese al respecto la obra Teora Integral de la Apa-
riencia Jurdica 1 y Derecho Civil para la Familia, Temas Selectos,2 de la mis-
ma autora de este trabajo.

1 CoNTRERAS LPEZ, Raquel Sandra, Teora Integral de la Apariencia Jurdica. Su efecto

frente a diversas figuras jurdicas, Mxico, Porra, 2006.
2 CoNTRERAS LPEZ, Raquel Sandra, Derecho Civil para la Familia. Temas Selectos. La

Filiacin, la Maternidad Sustituta y los Derechos de la Personalidad, en el Marco de la Teora

Integral de la Apariencia Jurdica, Mxico, Porra, 2014.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA ! Contreras 59

Por lo anterior, resulta necesario conocer la prueba indiciaria y si la

misma es una expresin equivalente o sinnima a la llamada prueba presun-
cional, o si sta es en s misma un medio de prueba.

A. RIGEN Y EVOLUCIN DEL INDICIO

CAPTULO 1
Temas fundamentales con relacin a la prueba indiciaria

En el Derecho Romano no existan reglas ciertas y precisas en relacin con los

medios de prueba como las contienen las legislaciones procesales modernas,
sin embargo, se admitan los indicios, con tal de que stos diesen al caso con-
creto la certidumbre requerida.3
C.J.A. Mittermaier, 4 en su obra clsica Prueba en Materia Criminal, seala
que en la poca romana, autores clsicos como Cicern y Quintiliano, hacan
mrito de ellos aplicndolos a sus investigaciones, ya que concluan que de di-
cha prueba se podan deducir los modos de proceder ms conformes con los
hbitos de la vida cotidiana. Agrega adems que en multitud de textos de aque-
lla poca se hace referencia a la importancia que los jurisconsultos le daban a
los llamados argumenta, indicia y signa.
Durante la poca del Derecho Cannico, segn el autor citado, son pocos
los documentos en los que se les menciona; situacin distinta a la que prevale-
ci durante la Edad Media, en la que se le dio gran difusin a la fuerza proba-
toria de los indicios. Proliferaron en esta poca clasificaciones de los mismos,
entre las que sobresali la llamada indicia indubitada, que era un conjunto de
indicios de carcter vehemente o grave, pero tambin se les clasifics en prxi-
mos o remotos; violentos o equvocos; claros o indubitables; obscuros o dudo-
sos, antecedentes concomitantes y consiguientes, etctera.
Mittermaier,6 en la obra comentada, hace referencia a las prescripciones
contenidas en la Carolina, que era una legislacin bvara impregnada del esp-
ritu metdico de la escuela de los antiguos lgicos, en la cual se les daba a los
jueces instrucciones completas sobre cmo deban averiguar los indicios y qu
partido deban sacar de ellos; sin embargo, los mismos, por muy numerosos y

3 MORENO CoRA, Silvestre, Tratado de las Pruebas Judiciales, Tribunal Superior de Jus-
ticia del Distrito Federal, (Coleccin "Clsicos del Derecho Mexicano"), Edicin Facsimilar,
Lito Impresiones Macabsa, Mxico, 1992, p. 507.
e 4 MrTTERMAIER, C. J. A., Tratado de la Prueba en materia Criminal, (Biblioteca Jurdi-

ca de Autores Espaoles y Extranjeros, por D. Primitivo Gonzlez del Alba, Presidente de la

15 Sala de la Audiencia de Madrid), 6a. ed., Espaa. Hijos de Reus, 1906, pp. 363-364.
5 MoRENO CORA, Silvestre, op. cit., pp. 508-509.
ah 6 MITTERMAIER, C. J. A., op. cit., p. 364.
po

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

62 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Otro aspecto que es interesante comentar es el relativo al hecho de que

la mayora de los Tratadistas de la materia procesal, que estudian el tema de
los indicios, opinan que el proceso lgico se realiza para obtener de un hecho
conocido, un hecho desconocido, cuando en realidad en la prctica procesal,
todos los hechos son conocidos, pero no todos ellos estn comprobados.1s
Por lo anterior, en el caso de la definicin propuesta por el autor Devis
Echanda, para definir al indicio es necesario acotar que para el efecto de
proponer una definicin acorde con la realidad de la prctica procesal, es
conveniente considerar los dos puntos antes sealados, y proponer como
una posible definicin de "indicio",19la siguiente:
Un hecho conocido por medio del cual se conduce a otro hecho conocido pero
no comprobado, mediante un argumento probatorio que de aqul se obtiene,
en virtud de una operacin lgica-crtica basada en normas generales de la ex-
periencia o en principios cientficos o tcnicos.
Ahora bien, en el indicio la fuente de prueba se identifica con el medio
probatorio, debido a que la fuente de prueba se manifiesta por s misma, ya
que el hecho indicador es su propio medio de expresin, aunque deba ser
probado por otros medios, como la inspeccin o los testimonios, medios
probatorios que no privan al indicio de su propia individualidad, como me-
dio probatorio.
En cambio, como apunta el propio Devis Echanda,2o tratndose de las
pruebas histricas o directas, como las pruebas: confesional, testimonial,
documental y pericial, no ocurre igual, ya que la fuente de prueba y el medio
probatorio no se asimilan, porque son distintos, toda vez que lo confesado
por la parte, declarado por el testigo, lo narrado en el documento o lo ex-
puesto por el perito en su dictamen, constituyen la fuente de prueba, mien-
tras que la confesin de la parte, la declaracin del testigo, el documento y
el dictamen del perito vienen a ser el medio probatorio.
De las anteriores definiciones de indicio ofrecidas por los autores, se
desprende que es difcil distinguir entre la fuente de prueba (hecho compro-
bado) y el medio probatorio, ya que el hecho comprobado o indicador del
indicio es la propia expresin del indicio.
El hecho indiciario o hecho indicador y comprobado puede ser cual-
quier hecho, ya sea que trate de una cosa o conducta humana (el autor

18 Idern.
19 Tambin lo anterior, es tomado de las consideraciones llevadas a cabo, durante la
exposicin del presente tema, en la Ctedra del Doctor Flavio Galvn Rivera.
20 DEVIS ECHANDA, Hernando, op. cit., p. 602.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA : Contreras 63

Devis Echanda los denomina hechos materiales o humanos, pero considero

que es ms preciso hablar de la cosa o de la conducta humana que puede
servir de indicio), ya sea que el hecho se refiera al aspecto externo o interno
de la conducta humana, (a lo que el autor citado denomina hecho fsico o
psquico), o bien, se trate de un hecho simple o compuesto.
Se puede concluir que la prueba por indicios, desde el mbito de la teo-
ra general de la prueba, es el medio probatorio, de naturaleza indirecta,
atpica, fragmentaria, de carcter artificial o lgica, y de segundo grado,
que permite a quien realiza el proceso lgico (inductivo-deductivo, y de-
ms mtodos de investigacin) de obtener de un hecho comprobado, un
hecho conocido pero no comprobado, la certeza sobre la existencia o
inexistencia de ese hecho conocido, que viene a ser precisamente el resul-
tado de la prueba.
Es un punto controvertido si los indicios son o no un medio de prueba.
Entre los que dicen que no lo son, y slo los consideran objeto de prueba,
estn: Florian21 y Schonke. Pero estos autores, como apunta el autor Devis
Echanda,22 estn equivocado; opinin que comparto, ya que separan el he-
cho indiciario o indicador del proceso lgico-crtico, lo cual no es posible,
ya que el hecho indiciario por s no dice nada, ya que siguiendo a Carnelutti,23
un hecho no es un indicio en s, y por ello, como hecho tampoco prueba
nada, ya que es parte de la esencia del indicio el que se realice un examen
crtico lgico de los hechos indiciarios, del cual, mediante los principios de
la causalidad e identidad y de las reglas de la experiencia y de las reglas tc-
nicas, se obtenga un argumento probatorio que ser precisamente la exis-
tencia del hecho conocido pero no probado.
Otros, como Rosenberg,24 opinan que los indicios no son prueba, sino
argumentos obtenidos de las afirmaciones de las partes o de las pruebas.
Pero como apunta tambin Devis Echanda, decir eso es aislar el hecho o
hechos indiciarios del argumento probatorio que lo contiene e identificar a
los indicios, que son los hechos probados, con los argumentos probatorios
que todo prueba contiene.

C. NATURALEZA JURDICA DEL INDICIO

A la prueba por indicios se le han dado diversas denominaciones a lo
largo de su historia, se le ha denominado como prueba indirecta, ms o

2! FLORIAN, Eugenio, De las pruebas penales, Colombia, Temis, 1990, p. 381.

22DEVIS ECHANDA, Hernando, op. cit., p. 603.
23CARNELUTTI, Francesco, La prueba civil, Edicin facsimilar por el Distrito Federal,
por conducto de su Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal, p. 104.
24 Ibidem, p. 604.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

64 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

menos compleja, 25 circunstancial26 y objetiva, ya que la misma se basa sobre

los hechos, pero tambin se le ha considerado como subjetiva, en el sentido
de que tales hechos, cuando son psquicos, deben ser apreciados e interpre-
tados no slo por la lgica sino tambin por la intuicin del juzgador, de ah
que tambin a la prueba indiciaria se le denomine prueba artificial y que a
las pruebas llamadas directas se les denomine pruebas no artificiales,27
Tambin se le considera una prueba de segundo grado, ya que se apoya
sobre los datos de otras pruebas, por medio de las cuales puede ser conocido
el hecho indiciario o circunstancial como lo denomina Bentham cuando se
trata de pruebas confesionales, testimoniales, periciales o comprobaciones,
de ah tambin su carcter complejo y fragmentario.2s
Ahora bien, la prueba indiciaria ha sido considerada en forma especial
en el derecho penal, donde ha encontrado sus ms amplias aplicaciones. Sin
embargo esta prueba es de aplicacin general, como lo apunta Gorphe 29
en su obra De la apreciacin de las pruebas. El mismo autor,3 citando a su
vez a P. Ellero, en relacin con la aplicacin general que se le puede dar a
esta prueba, transcribe la siguiente cita:
Ha sido un error -observa ELLERO- considerar los indicios como si solamen-
te tendieran a demostrar el delito y la culpabilidad, cuando conciernen a cual-
quier cosa, a todo acontecimiento, a cualquier objeto de la verificacin judicial.
Al respecto, el autor Sents Melendo,3I al hablar sobre la prueba por
indicios, dice que:
Por eso, los indicios nos los encontramos siempre en el proceso penal, y cuando
se nos aparecen en el proceso civil es relacin a un hecho con caracteres de de-
lito: as, en el artculo 449 del nuevo cdigo sobre falso testimonio u otro delito.
Ahora bien, toda vez que las pruebas en el ilcito penal se compenetran
de tal manera que llegan a confundirse las que tienen por objeto las relativas

2 5 GoRPHE, Francois, De la apreciacin de las pruebas, (Coleccin Ciencia del Derecho

por H. Alsina, E. J. Couture y A. Velez Mariconde.), Argentina, Ediciones Jurdicas Europa-

Amrica, 1955, p. 251.
26 BENTHAM, Jeremas, Tratado de las Pruebas Judiciales, Trad. del francs, Manuel Os-

sorio Florit. (Coleccin "Clsicos del Derecho Procesal" por Santiago Sents Melendo), Ar-
gentina, Ediciones Jurdicas Europea-Amrica, 1959, vol. I, p. 292.
2 7 DEI MALATESTA, Nicola Framarino, Lgica de las Pruebas en materia criminal, Co-

lombia, Temis, 1997, t. l, pp. 180, 182.

28 GORPHE, Francois, op. cit., pp. 250-251.
29 Ibdem, p. 249, citada en el pi de pgina (1).
30 Idem.
31 SENTS MELENDO, Santiago, op. cit., p. 107.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA : Contreras 65

al acto delictuoso con las que tienen por objeto la persona de su autor, lo
que ocasiona tal complejidad que es difcil decir cules ataen a uno y otro
objeto. 32
De lo anterior, resulta que el juez, para llegar al convencimiento de la
culpabilidad del reo, debe hacerlo de una manera natural y razonada, esto es:
... que las razones que lo han determinado deben ser tales, que se consideren
capaces de engendrar igual convencimiento en otros hombres razonables y li-
bres de preocupaciones.33
De la dificultad que se presenta en el proceso penal, para distinguir la
existencia del hecho delictuoso de la persona del delincuente, es que el autor
Nicola Framarino dei Malatesta34 clasific a las pruebas en relacin con el
objeto como directas e indirectas, y en relacin con el sujeto como persona-
les y reales.
De la anterior clasificacin resulta que las pruebas pueden ser persona-
les directas y personales indirectas, y las pruebas reales pueden a su vez cla-
sificarse como reales directas y reales indirectas.
Podra pensarse que la confesin, el testimonio, los documentos, son
pruebas directas por esencia, y que los indicios son pruebas indirectas por
esencia, sin embargo no sera exacto ya que:
.. .la confesin, el testimonio y la prueba documental, no son ms que for-
mas que la prueba reviste, pero no ataen a la esencia de ella; la confesin
misma puede ser directa cuando recae sobre el hecho que constituye el de-
lito, e indirecta si slo se refiere a un hecho, del cual el delito puede dedu-
cirse. Igual cosa debe decirse del testimonio, oral o escrito, pues, en realidad,
la prueba por medio de documentos no es ms que una forma de la prueba
testimonial.35
Al respecto, Framarino de Malatesta,36 en relacin con la clasificacin
tajante de la prueba hecha por algunos estudiosos, como directas o indirec-
tas, dice que:
... en consecuencia, no han pensado que la prueba, sea en forma testimonial
o en forma documental, puede presentar tanto el contenido de prueba directa,
como el de indicio.

32 MoRENO CoRA, Silvestre, op. cit., p. 476.

33 Ibdem, p. 478.
34 DEI MALATESTA, Nicola Framarino, op. cit., p. 179.
35 MoRENO CoRA, Silvestre, op. cit., p. 485.
36 DEI MALATESTA, Nicola Framarino, op. cit., p. 182.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

66 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Es necesario precisar que una prueba histrica como lo son la prueba

confesional, la testimonial, la documental y la pericial, pruebas a las que
tambin se les denomina, como ya apunt antes, pruebas directas, cuando es
plena no puede como tal ser indicio de un hecho distinto al investigado,
pero ser diferente si dichas pruebas contienen hechos distintos de los pro-
bados mediante esas pruebas; de tal manera que el hecho narrado por el
testigo, la parte o el perito, o referido en el documento, puede ser indicio de
otro u otros hechos diferentes, pero no de los hechos contenidos en el testi-
monio, la confesin o el dictamen.
En el caso de que se tratara de una prueba histrica incompleta, esto es,
que se tratara de una prueba deficiente con la que no se alcanzara a probar
la certeza de los hechos que con ella se trata probar, tampoco ser esta prue-
ba indicio de esos hechos, ya que en este caso se estara ante una prueba
histrica incompleta o imperfecta, con un valor probatorio discutible, pero
no ante una prueba indiciaria de esos hechos, de tal suerte que en el caso del
testimonio dado por un incapaz, o bien con una documental ofrecida como
pblica, pero a la que no le fue reconocido ese carcter, no tendrn valor
probatorio pleno, sin embargo, dichas pruebas no pueden ser indicios de
esos hechos ya que ello sera:
... desnaturalizar totalmente el concepto de la prueba indiciaria que consiste,
siempre, en hechos plenamente comprobados por cualquier medio conducen-
te. Slo en este sentido puede decirse que los dems medios de prueba pueden
ser fuente de indicios, es decir en cuanto prueben hechos indiciarios. El indicio
no es una prueba de segunda clase, ni un principio de prueba; como cualquier
otro medio, puede tener o no el carcter de prueba plena, de acuerdo con sus
condiciones intrnsecas y extrnsecas, pero es un medio autnomo, en el senti-
do de que no se trata de otro medio que por sus deficiencias pierda categora,
sino de hechos que por s mismos tienen significacin probatoria, en virtud de
la conexin lgica que presentan con el hecho investigadoY
En complemento de lo anterior est lo sostenido por Enrique Paillas
Pea,3s quien sostiene que:
El indicio se puede encontrar en una declaracin testifical, en una confesin
judicial, en una prueba pericial; no es sino "la caracterizacin de un medio de
prueba cualquiera".
Tampoco puede ser el indicio una prueba directa, ya que la funcin pro-
batoria de ste es el suministrarle al juzgador una base cierta, de hecho, de

37 DEVIS ECHANDA, Hernando, op. cit., p. 606.

38 PAILLAS PEA, Enrique, Estudios de Derecho Probatorio, Chile, Editorial Jurdica de
Chile, 1991, p. 115.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA ! Contreras 67

la cual pueda inducir indirectamente y mediante razonamientos lgicos y

crticos, basados en las reglas generales de la experiencia o en conocimientos
cientficos o tcnicos especializados, otro hecho conocido pero no compro-
bado, cuya existencia se quiere comprobar.
En la prueba indiciaria, como prueba indirecta que es, el juzgador nun-
ca percibe el hecho que constituye su objeto, ni tampoco otro hecho que lo
represente de manera directa y expresa, sino slo hechos que deben ser re-
lacionados indirectamente con el hecho objeto de la prueba, esto es el hecho
conocido, cuya existencia se trata de probar mediante una operacin lgica-
crtica del juzgador.
En cambio, en las llamadas pruebas directas, cualquiera que sea el criterio
que se tome para definirlas, es decir, ya se tome como criterio la fuente de la
prueba, esto es, la que pone directamente el hecho por probar en contacto con
el juzgador, concepto que limita a esta clase de pruebas slo a la inspeccin
judicial, o bien, a la que toma como criterio a la que versa expresamente
sobre el mismo hecho investigado, concepto que incluye, adems de la ins-
peccin judicial, a las pruebas denominadas histricas, el conocimiento que
tiene el juzgador es directo, sin necesidad de que para que existan como tal,
se tenga necesariamente, para conocer el hecho controvertido, realizar como
ocurre con la prueba indiciaria, un proceso lgico-crtico para poder obte-
ner un argumento probatorio y comprobar la existencia de un hecho cono-
cido, pero que no ha sido probado.
Lo que hace que un hecho tenga el carcter de un indicio es que no le d
al juzgador, el conocimiento del hecho que se trata de probar, de manera
inmediata, sino que fije un hecho relevante para el juicio y a travs de un
proceso lgico llegue al conocimiento que se busca.39
De ah que el testimonio de un testigo, la confesin de la parte, lo asen-
tado en un documento o en un dictamen de perito, puede tener el valor
probatorio de dicha prueba y adems, en su caso, ser indicio de otros hechos
distintos de los que se tratan de probar con dichas pruebas.

D. CLASIFICACIN DE LA PRUEBA INDICIARIA

A la prueba indiciaria se le ha clasificado de muchas formas. Su nmero
es prcticamente ilimitado y ninguna de las clasificaciones hechas por los
diferentes autores ha comprendido a todos las clases de indicios.
Los autores modernos estn de acuerdo en que la mayora de las clasifi-
caciones hechas por los antiguos juristas son artificiales e intiles, toda vez

39 Idem.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

68 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

que en la actualidad el moderno juzgador goza de la libertad para apreciar

la fuerza probatoria de las pruebas.
l. El autor alemn Mittermaier4 los clasific de acuerdo con la teora y
sistema jurdico alemn de su poca como:
A. Mediatos.-En esta clase de indicios a fin de probar el hecho, es ne-
cesario recorrer una serie de deducciones intermedias.
B. Inmediatos.- En cambio en los indicios inmediatos, stos dan lugar a
una conclusin directa en cuanto al objeto que ha de probarse.
C. Anteriores.-Si se llevaron a cabo antes de la realizacin del hecho
principal.
D. Concomitantes.-Si se llevaron a cabo al momento de realizarse el
hecho principal.
E. Posteriores.-Si sucedieron despus de realizado el hecho principal.
Estas dos ltimas clasificaciones las critica el propio autor, ya que opina
que en realidad carece de base slida, toda vez que en muchas ocasiones en
forma arbitraria se colocara el hecho entre los indicios posteriores, conco-
mitantes o posteriores.4I
F. Generales.-Son aquellos que pueden existir en todo delito
G. Particulares.-Son aquellos que se dan slo respecto de ciertos deli-
tos especiales.
Esta clasificacin tambin la critica el autor citado, en vista de su poca
utilidad en la prctica forense.
Prximos: Son aquellos que tienen la fuerza suficiente para deducir de
l, el hecho desconocido.
Remotos: Aquellos que no suministran materia para deducir el hecho
desconocido y que llevan por ello a conclusiones fcilmente engaosas.
Esta clasificacin tambin la critica el propio autor citado, ya que opina
que en la prctica es puramente arbitraria y que en todo caso el llamado
indicio prximo que para tener valor probatorio pleno requiere como cual-
quier otro del concurso de varios indicios o circunstancias, como los deno-
min Bentham.
Legales.
No legales.
Clasificacin a la que Mittermaier no le prest ninguna importancia,
por no tener en la prctica ninguna utilidad.

40 MITTERMAIER, C. J. A., op. cit., pp. 369-371.

41 Ibdem, p. 370.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA : Contreras 69

2. Por su parte, el autor Devis Echanda,42 tomando en consideracin, la

clasificacin hecha por los antiguos juristas, aporta la siguiente clasificacin:
A. Indicios anteriores, concomitantes y posteriores al hecho desconoci-
do que se trata de verificar.
B. Indicios personales o subjetivos y reales o materiales, segn se refie-
ran a condiciones y modo de ser de una persona (como la capacidad intelec-
tual, fsica y moral para el acto delictivo o el hecho de significacin civil) o
a cosas, huellas, rastros y similares.
C. En indicios necesarios, cuando uno solo baste para producir el con-
vencimiento en razn de que supone indispensablemente el hecho indicado,
por corresponder a una ley fsica inmutable, de causalidad necesaria; o con-
tingentes si apenas constituye una inferencia de probabilidad.
A su vez, el autor comentado, subclasific los indicios contingentes como:
a) Graves y leves
b) Inmediatos o prximos
e) Mediatos y remotos
Con relacin a la subclasificacin que hizo el autor segn su valor pro-
batorio y la proximidad de la conexin entre los hechos, se tiene la siguiente:
D. Indicios positivos y negativos, segn que concurran a indicar la exis-
tencia o inexistencia del hecho investigado o de la responsabilidad del sindi-
cado o del imputado.
E. Indicios causales y de efectos, segn que concurran al acaecimiento
del hecho o signifiquen efectos del mismo.

A. ADMISIN Y EXCLUSIN DE LA PRUEBA

CAPTULO II
Carcter universal de la prueba indiciaria
Bentham43 seala dos reglas que deben seguirse segn su opinin del autor
respecto a la admisin y exclusin de las llamadas por l pruebas circunstanciales:
1a regla.-Esta regla se refiere a que, como en el caso aplicable a todas las
dems pruebas, las pruebas circunstanciales (o por indicios) no deben ser re-
queridas ni admitidas en caso de que stas significaran un detrimento para
cumplir con el fin colateral de la justicia, que significara que a travs de este
tipo de pruebas se busca aplazar los procesos o procedimientos, vejmenes para
alguna de las partes, y en consecuencia gastos, que una tiles al fin directo de

42 DEVIS ECHANDA, Hernando, op. cit., pp. 616-617.

43 BENTHAM, Jeremas, op. cit., p. 363.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

70 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

la justicia, como el contribuir a una decisin acertadas, o bien el que estuvieran

conformes con la ley.
2a regla.-Esta consiste en que, exceptuados esos casos, no se debe nunca
excluir ni rechazar aquello que pueda servir o que se pueda ofrecer con el ca-
rcter de pruebas circunstanciales (o por indicios).
Agrega el autor citado que44 el establecer reglas rgidas para la admisin
o exclusin de este tipo de pruebas es temerario, porque se va en contra de
la naturaleza infinita de hechos que pudieran resultar un indicio de otro
conocido pero no probada su existencia y de la naturaleza misma de las
cosas.
Se ha tomado en materia de admisin o exclusin de las pruebas por
indicios, circunstanciales o artificiales como se les ha dado en llamar por los
doctrinarios estudiosos de la materia, posturas extremas. Sin embargo, debe
tomarse una postura equilibrada tanto por los legisladores como por los juz-
gadores que han de valorarlas y evitar su subestimacin, o bien su sobresti-
macin en la contribucin que aportan para lograr la certeza respecto a la
existencia o inexistencia de los hechos desconocidos.
En materia de derecho vigente en Mxico en materia procesal, la gran
mayora de los Cdigos de Procedimientos Civiles incluyen en su texto a los
indicios como medio de prueba, pero confundindolos de manera desafor-
tunada con la presuncin judicial o humana.
As, resulta que el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito
Federal incluye a los indicios como medio de prueba, pero los confunde con
las presunciones judiciales o del hombre, y as en su artculo 37 dispone que:
Artculo 379.-Presuncin es la consecuencia que la ley o el juez deducen de
un hecho conocido para averiguar la verdad de otro desconocido; la primera se
llama legal y la segunda humana.
Por su parte, el Cdigo Federal de procedimientos Civiles, en su artcu-
lo 79, al regular los aspectos generales de la prueba, dispone que:
Para conocer la verdad, puede el juzgador valerse de cualquier persona, sea
parte o tercero, y de cualquiera cosa o documento, ya sea que pertenezca a las
partes o a un tercero, sin ms limitaciones que las de que las pruebas estn re-
conocidas por la ley y tengan relacin inmediata con los hechos controvertidos.
Los tribunales no tienen lmites temporales para ordenar la aportacin de
las pruebas que juzguen indispensables para formar su conviccin respecto del
contenido de la litis, ni rigen para ellos las limitaciones y prohibiciones, en
materia de prueba, establecidas en relacin con las partes.

44 Ibidem, pp. 363-364.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA ! Contreras 71

Y ms adelante, en su artculo 191, al regular la materia de la presun-

cin, presupone a la prueba indiciaria al disponer que:
Las presunciones, sean legales o humanas, admiten prueba en contrario, salvo
cuando, para las primeras, exista prohibicin expresa de la ley.
A diferencia de los anteriores Ordenamientos Procesales, el Cdigo de
Procedimientos Civiles del Estado de Morelos hace distingo entre la presun-
cin y el indicio y determina en su artculo 499 que:
Artculo 499.-Deduccin judicial de las presunciones e indicios.
Las presunciones y los indicios podrn deducirse de oficio por el juzgador,
aunque las partes no las invoquen.
Por indicio se entiende la deduccin indirecta de una circunstancia de tiem-
po, de lugar o de modo, que en relacin con un hecho o acto controvertido o
dudoso, permite racionalmente fundar su existencia o veracidad.
De la anterior transcripcin, se evidencia cmo el legislador del C-
digo adjetivo del Estado de Morelos, distingui correctamente al o los
indicios de la presuncin. A UNOS COMO MEDIO PROBATORIO Y A LA
OTRA COMO UNA ARGUMENTACIN DE LA PRUEBA, como ya lo trat
al desarrollar el punto en el que habl de la naturaleza jurdica de los in-
dicios.
En cuanto al resto de los Ordenamientos de carcter administrativo,
como la Ley Federal de Procedimiento Administrativo contempla en el Ca-
ptulo Noveno, relativo a la tramitacin de los recursos administrativos que
se regularan bajo las disposiciones de dicha ley, en sus artculos 50 al 52, lo
relativo a la materia de pruebas. As, en su artculo 50 dispone que:
Artculo 50.-En los procedimientos administrativos se admitirn toda clase
de pruebas, excepto la confesional de las autoridades. No se considerar com-
prendida en esta prohibicin la peticin de informes a las autoridades adminis-
trativas, respecto de hechos que consten en sus expedientes o de documentos
agregados a ellos.
La autoridad podr allegarse de los medios de prueba que considere necesa-
rios, sin ms limitacin que las establecidas en la ley.
El rgano o autoridad de la Administracin Pblica Federal ante quien se
tramite un procedimiento administrativo, acordar sobre la admisibilidad de las
pruebas ofrecidas. Slo podr rechazar las pruebas propuestas por los interesados
cuando no fuesen ofrecidas conforme a derecho, no tengan relacin con el fon-
do del asunto, sean improcedentes e innecesarias o contrarias a la moral y al
derecho. Tal resolucin deber estar debidamente fundada y motivada.
De la transcripcin de la normatividad en materia administrativa se
desprende que no se rechaza la admisin de este tipo de prueba, ya que los

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

72 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

ordenamientos administrativos que resuelven en este tipo de materias, ad-

miten toda clase de pruebas, a excepcin especficamente de la prueba con-
fesional a cargo de las autoridades.
B. RELACIN DE LOS INDICIOS CON LA PRUEBA CONFESIONAL, DOCUMEN-
TAL, TESTIMONIAL, Y PERICIAL
La prueba indiciaria tiene, respecto al resto de las pruebas, una relacin
ntima. En todas ellas se requiere del "artificio de la razn" del juzgador4s
para darles a todas valor y fuerza probatoria. Sin embargo, unas y otras son
apreciadas por el juzgador de manera diferente.
En el caso de las llamadas pruebas directas, como vienen a ser: la confe-
sional, la documental, la testimonial y la pericial, stas constituyen la prueba
en s en el caso de la prueba confesional, la confesin de los hechos es la prue-
ba en s; en el caso de la prueba testimonial, la prueba la constituye la decla-
racin o testimonio del testigo; en el caso de la documental, es lo plasmado
en el documento; en cambio, en el caso de las pruebas indirectas, como en
el caso del hecho indiciario, ste no constituye la prueba en s, ya que para
que lo sea es necesario un procedimiento lgico de induccin, que parte del
hecho indiciario, conocido y comprobado, a un hecho conocido pero no
probado. De tal suerte, que es necesario, para conformar vlidamente a la
prueba indiciaria, establecer la relacin que hay entre el hecho indiciario y
el hecho delictuoso, o bien entre los indicios y los hechos controvertidos, ya
se trate del proceso penal o del civil respectivamente o de cualquier otro
proceso o procedimiento.
Como mencion en el captulo anterior, las pruebas no son esencial-
mente directas o indirectas; sern directas cuando recaen sobre el hecho que
constituye el delito,46 o los hechos controvertidos que integran la litis ya se
trate de materia penal o civil o de cualquier otra respectivamente; sern in-
directas cuando se refiere a un hecho diferente al hecho delictuoso, o bien a
hechos diferentes a los controvertidos en los que es necesario la lgica y la
experiencia del juzgador para deducir la relacin que hay entre ste o estos
con el hecho delictuoso, o bien los hechos controvertidos en cada caso.
Sin embargo, tanto las pruebas directas como las indirectas, necesitan
ser apreciadas por la razn para poder engendrar el convencimiento en el
juzgador, esto es, debe haber una relacin lgica entre las pruebas y el hecho
delictuoso o los hechos que forman la litis, pero los dos tipos de prueba,
como ya dije, son apreciadas de manera diferente por el juzgador.

45 DEI MALATESTA, Nicola Framarino, op. cit., pp. 182-184.

46 Ibidem, p. 181.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA : Contreras 73

La eficacia probatoria de la prueba indirecta slo se logra mediante un

trabajo intelectual, en el que es indispensable la labor lgica y la experiencia
del juzgador.
Mientras que en la prueba directa la eficacia probatoria se desprende de
lo confesado por la parte o de lo declarado por el testigo, o bien de lo que
consta en el documento, o en el dictamen del perito.
La vinculacin entre la prueba indiciaria con el resto de los medios pro-
batorios resulta patente en la parte relativa a las mximas de la experiencia
y a los conocimientos cientficos y tcnicos que el juzgador debe tener para
poder realizar la conexin lgica entre el hecho conocido comprobado y el
hecho conocido no probado, en especial con la prueba pericial. Al respecto,
es interesante lo que Stein47 opina:
El juez necesita las mximas de la experiencia y, por consiguiente, el dictamen
de un perito, en tres ocasiones: en la valoracin de los medios de prueba, en la
valoracin de los indicios y en la subsuncin de los hechos bajo el precepto
jurdico.
Si bien, a partir de lo ya dicho, las mximas de la experiencia del juzga-
dor constituyen un elemento fundamental, a fin de que ste pueda obtener
de un hecho conocido comprobado, la certeza sobre la existencia de otro
hecho conocido pero no probado mediante un argumento probatorio, hay
algunos autores como Martnez Pineda4s que privan a sta de todo valor
jurdico al opinar que:

Las mximas de la experiencia nada tienen de jurdico y, por lo tanto, carecen

de aptitud para la valoracin de la prueba, ya que debe entenderse que la expe-
riencia es un conjunto de aciertos y de fracasos, empricamente considerados.
La experiencia es el resultado de la observacin reiterada de todo cuanto
acontece en el mundo que nos rodea.
La experiencia, acumula repeticiones de fenmenos de evidente enlace entre
s, sin que esto sea cuestionable, pero sin aptitud intrnseca para la demostra-
cin de un hecho controvertido, por medio de argumentos que no pueden sa-
car de la nada el rgano jurisdiccional.
Pero al opinar lo anterior el autor pierde de vista que la experiencia del
juzgador es vital, no slo en el caso de la prueba por indicios, sino en la

47 STEIN, Friedrich, El conocimiento privado del juez, Trad. de Andrs de la Oliva San-
tos, Espaa, Ediciones Universidad de Navarra, S/F, p. 84.
48 MARTNEZ PINEDA, ngel, Filosofa Jurdica de la Prueba, Mxico, Porra, 1995,

p. 100.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

74 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

valoracin de todos los medios probatorios que las partes hayan ofrecido o
que el mismo juzgador haya ordenado.
La experiencia, por s, no tiene aptitud intrnseca para la demostracin
de los hechos controvertidos. Es necesario que el juzgador realice un proce-
so lgico para obtener de su experiencia los conocimientos necesarios y
aplicarlos al caso en concreto.

A. PRESUNCIN HUMANA O JUDICIAL

CAPTULO III
Diferencias y semejanzas entre la prueba indiciaria
y la presuncin humana o judicial

Durante mucho tiempo, a los indicios se les ha confundido con las pre-
sunciones humanas o tambin llamadas legales, porque son el juicio induc-
tivo que realiza el juzgador para el efecto de valorar el alcance probatorio de
los medios aportados al proceso y que le llevan a tener o no, certeza sobre
los hechos controvertidos.
El autor alemn Mittermaier,49 al referirse a la prueba por indicios, tam-
bin denominada artificial, dice que:
La prueba artificial se establece por medio de las consecuencias que sucesiva-
mente se deducen de los hechos; los indicios o las presunciones son los medios
de hacerla funcionar. Un indicio es un hecho que est en relacin tan ntima
con otro hecho, que un Juez llega del uno al otro por medio de una conclusin
muy natural.
y en un pi de pgina5 el mismo autor agrega, refirindose a los indicios y
a las presunciones, que:
Estas expresiones son sinnimas en el fondo: los prcticos y el legislador las
emplean indiferentemente.
De las anteriores transcripciones, resulta claro cmo los tericos del si-
glo pasado confundan a la prueba indiciaria; entre ellos se encuentran los
autores antes citados y tambin Bonnier, Gianturco, Lessona, Leone, Guasp,
De Pina, 51 Planiol y Ripert, Rocha, Lino Enrique Palacio, Martnez Silva y
Cardoso,52 con las presunciones legales o humanas.

49 MITTERMAIER, C. J. A., op. cit., p. 366.

50 Ibdem, p. 366. Nota de pi de pgina (2).
51 DE PINA, Rafael, Tratado de las pruebas civiles, 3a. ed., Mxico, Porra, 1981, p. 234.
52 DEVIS ECHANDA, Hernando, op. cit., p. 607.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA ! Contreras 75

Y as, Martnez Silva, 53 al tratar el tema de las presunciones, propone la

definicin dada por Escriche,
Es la conjetura o indicio que sacamos, ya de modo que, generalmente, tienen
los hombres de conducirse, ya de las leyes ordinarias de la naturaleza; o bien, la
consecuencia que saca la ley o el magistrado de un hecho conocido para averi-
guar la verdad de un hecho desconocido o incierto.
Lessona 54 por su parte, opina que:
Las palabras presuncin, indicio, conjetura, signo, sospecha, adminculo, se de-
ben considerar como equivalentes ...
Los autores comentados confundieron la prueba indiciaria con las pre-
sunciones judiciales o humanas, porque perdieron de vista los dos momen-
tos de la prueba indiciaria, el relativo a su propia existencia como medio
probatorio y la valoracin de su fuerza probatoria por el juzgador al mo-
mento de dictar su sentencia.
En el primer momento de la prueba por indicios, como prueba indirec-
ta que es, para ser un medio probatorio necesita de un proceso lgico de
induccin a fin de obtener a travs del hecho indiciario comprobado un
hecho diferente a ste, ya que el indicio, como hecho material que es, nada
prueba si no se le vincula a una regla de experiencia, ya sea cientfica o tc-
nica, para obtener de ese examen lgico-crtico un argumento probatorio.
El segundo momento de la prueba indiciaria, -y una vez que por me-
dio de sta se ha obtenido un hecho nuevo y diferente al hecho indiciario-,
es el de la valoracin de su fuerza probatoria que se realiza por medio de
otra operacin lgica de induccin o de deduccin y dems mtodos de in-
vestigacin por parte del juzgador, quien aprecia y valora la prueba por in-
dicios para lograr o no su certeza respecto a la existencia o inexistencia de
los hechos controvertidos en el proceso al momento de dictar su sentencia.
Con base en lo anterior, la presuncin legal o judicial ser aquel razona-
miento jurdico de carcter inductivo o deductivo, sistemtico, etc., llevado
a cabo por el juzgador con base en sus principios de experiencia y a sus co-
nocimientos cientficos o tcnicos respecto de los hechos conocidos, aporta-
dos por las partes al proceso, para formar su convencimiento fundado en
relacin con la existencia o inexistencia de los hechos controvertidos en el
proceso.

53 MARTNEZ SrLV A, Carlos, Tratado de Pruebas Judiciales, Espaa, Ediciones Ariel,

1968, p. 191.
54 LESSONA, Carlos, Teora General de la Prueba en Derecho Civil, Espaa, Reus, 1957,
vol. 1, p. 47.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

76 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Este proceso de valoracin de toda prueba, incluyendo a la indiciaria, se

llevar al cabo por el juzgador al momento de valorar los medios probato-
rios ofrecidos por las partes al proceso, o aportados por el juzgador oficio-
samente. Lo anterior en caso de tratarse de un sistema inquisitivo o de una
etapa socializante en el derecho procesal al momento de dictar sentencia.
La prueba indiciaria y la presuncin se asemejan en que en ambas se
lleva a cabo un proceso lgico y crtico realizado por el juzgador, mediante
principios de causalidad e identidad, as como de experiencia ya sea cient-
fica o tcnica. Pero en el caso de la presuncin, el juzgador aplica la regla de
experiencia al indicio y al resto de las pruebas aportadas por las partes al
proceso para determinar su valor probatorio y para deducir el hecho cono-
cido, pero no probado. Por lo anterior es que tanto una como la otra no
pueden identificarse, ya que la presuncin que realiza el juzgador es la base
del argumento de prueba que el juzgador encuentra en el indcio, medan te
el proceso lgico crtico que valora el alcance probatorio de ste. El indicio
es la prueba mientras que la presuncin judicial es la consecuencia de la
regla de la experiencia o tcnica que permite valorarla, y que por ello no es
prueba, ni objeto de prueba, sino que es argumentacin de la prueba.
Otra diferencia entre el indicio y la presuncin es que mientras el pri-
mero puede ser anterior, coetneo o posterior al hecho desconocido que se
investiga, la presuncin surge necesariamente despus de que el hecho in-
vestigado ha ocurrido y de que se haya producido la prueba con la cual se
pretende verificarlo, y se aplica a tal prueba la regla general de experiencia o
tcnica que los expertos suministran para apreciar su mrito o eficacia.55
Adems de lo anterior, est el hecho de que en el caso del indicio, se
requiere, para que conforme una prueba indiciaria, que se parta, para reali-
zar el examen lgico-crtico de induccin o deduccin o de ambos y dems
mtodos de investigacin, de hechos indiciarios comprobados, mientras que
en el caso de la presuncin el proceso lgico inductivo-deductivo y dems
mtodos propios de la investigacin, lo realiza el juzgador para determinar
el alcance probatorio de todas las pruebas aportadas al proceso, aun de las
que resulten imperfectas, incluyendo en stas a la indiciaria.
De ah que se tome en cuenta que una presuncin humana es una regla
de experiencia, como la de que todos los seres humanos son ordinariamente
inocentes, y que aislada nada prueba, pues constituye simple y sencillamen-
te una regla de experiencia, pero que unida a un indicio, como la compro-
bacin de la fuga del inculpado, ya que, una regla de experiencia indica que

55 DEVIS ECHANDA, Hernando, op. cit., p. 613.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA ! Contreras 77

cuando un procesado se fuga tiene la conciencia de ser culpable del delito,

de la que resulta que si esa presuncin humana se aplica al hecho indiciario,
consistente en el hecho comprobado de la fuga del indiciado, se podr con-
cluir el argumento probatorio que de l se desprende, esto es, si est com-
probada la fuga del indiciado hay un indicio de su responsabilidad, pero
este hecho conocido no comprobado o argumento probatorio no se confun-
de con la presuncin judicial o del hombre.
Tampoco hay que olvidar que la presuncin judicial o humana, enten-
dida en su estricto contexto jurdico, se utiliza para determinar el argumen-
to probatorio, la eficacia y la fuerza de conviccin de todos los medios de
prueba que el juzgador debe apreciar, y como dije antes, el alcance probato-
rio de las pruebas aportadas al proceso, incluyndose en stas, a la prueba
por indicios.
En relacin con la distincin entre indicios y presunciones hominis o
facti, Micheli56 opina que:
... al respecto, se ha distinguido ltimamente la prueba indiciaria de la prue-
ba de presunciones, en cuanto la primera se funda sobre un complejo de elemen-
tos de los cuales el juez, a base de una regla de la experiencia libremente valorable,
deduce la existencia de un determinado hecho, relevante para el proceso con-
creto, y la segunda, en cambio, se basa sobre una regla de experiencia a fin de
vincular dos hechos, la existencia de uno de los cuales es deducida de la prueba
del otro en cuanto vincula la presuncin al resultado de la valoracin de las
pruebas, mientras que el indicio sera un elemento lgico singular, que repre-
sentara un fundamento de prueba en relacin directa con el tema de prueba.
De lo anterior se puede concluir que el indicio es:57
... el hecho conocido, del cual se obtiene, mediante una operacin lgica
crtica, un argumento probatorio que permite concluir de aqul, otro hecho
conocido pero no probado.
En cambio, la presuncin judicial o del hombre es:
... un principio lgico, basado en las mximas generales de la experiencia o
en conocimientos especializados (que suministran los peritos), que le sirven al
juez para determinar el valor probatorio del indicio o de otra prueba cualquiera.
O bien es el razonamiento jurdico {inductivo, deductivo, sistemtico,
etc.) que realiza el juzgador, a partir de los hechos conocidos, aportados por

56 MICHELI, Gian Antonio, La carga de la prueba, Trad. Santiago Sents Melendo, Ar-
gentina, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, 1961, p. 202, en nota de pi de pgina (85).
57 Idem.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

78 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

las partes u oficiosamente por ste, tomando como base sus principios de la
experiencia y conocimientos cientficos y tcnicos para ir formando su con-
vencimiento fundado respecto a la certeza de la existencia o inexistencia de
los hechos controvertidos en el proceso.5s
Entre los autores que defienden la tesis de la separacin del indicio y las
presunciones se tiene, entre otros, a Framarino Dei Malatesta, Gorphe, Fe-
derico Eisner, Santiago Sents Melendo.59
Gorphe,6o al hablar sobre el concurso de indicios, dice que:
En la aproximacin de los indicios ha de cuidarse de no contar como signos
diferentes los hechos parecidos que arrojen las mismas presunciones. As
varias impresiones digitales recogidas en cierto nmero de objetos se refuer-
zan entre s sin duda, como hemos observado; pero si son semejantes, se limi-
tan a repetir la misma presuncin de presencia, sin que su nmero deje de
avanzar ms.

B. SosPECHAs
En este apartado analizo la vinculacin del indicio con la simple sospe-
cha, por ello, partiendo lo que se dice en el Diccionario Razonado de Legis-
lacin y Jurisprudencia,6I de la ltima mencionada, se entiende por sospecha:
El recelo que se forma sobre la verdad o falsedad de alguna cosa o hecho.
En la obra histrica de Las Siete Partidas del Rey Don Alfonso El Sabio,62
respecto a la sospecha se dice que:
Criminal pleyto que sea movido contra alguno en manera de acusacin de
riepto debe ser probado abiertamente por testigos, o por cartas o por conoscen-
cia del acusado, et non por sospechas tan solamente; ca derecha cosa es que el
pleyto que es movido contra la persona del home o contra su fama, que sea
probado et averiguado por pruebas claras como la luz en que non venga ningu-
na dubda. Et por ende fablando los sabios antiguos en tal razon como esta
dixieron que mas santa cosa era de quitar al home culpado contra quien non
puede fallar el judgador prueba cierta et manfiesta, que dar juicio contra el que
es sin culpa, maguer fallasen por seales alguna sospecha contra l. Pero cosas

58 Nota tomada en la clase de Derecho Probatorio, 1999.

59 DEVIS ECHANDA, Hernando, op. cit., p. 614.
60 GoRPHE, Francois, op. cit., p. 349.
61 EscRICHE, Joaqun, Diccionario Razonado de Legislacin y Jurisprudencia, Colombia,
Temis, 1977, t. IV. M-Z, p. 554.
62 REAL AcADEMIA DE LA HISTORIA, Las Siete Partidas del Rey Don Alfonso El Sabio,
(cotejadas con varios cdices antiguos), Espaa, Madrid en la imprenta Real, 1807, t. II, Par-
tida Segunda y Tercera, p. 509.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA : Contreras 79

sealadas hi ha en que el pleyto criminal se prueba por sospechas maguer non

se averigue por otras pruebas ...
En ocasiones, un indicio no llega a ser tal porque se queda slo a nivel
o con carcter de sospecha.
Por ser el indicio una prueba de carcter fragmentario, esto es, que dif-
cilmente uno de ellos hace prueba plena en relacin con la existencia o
inexistencia del hecho investigado, requiere del auxilio de otras pruebas en
el mismo sentido.
A excepcin de los indicios necesarios, los de naturaleza contingente,
como dije, no hacen prueba plena, y por ello, para que esta prueba por
indicios tenga fuerza probatoria, se requiere que haya una pluralidad de
ellos, y que los mismos sean graves, precisos y concordantes. Al respecto
Gorphe63 dice:
La indiciaria es una prueba mediante una pluralidad ms o menos grande de in-
dicio; "est dirigida -dice RITTLER- hacia una multitud de cosas indiciarias."
Sin embargo, cuando se presenta slo un indicio y no tiene el carcter
de necesario, de ste:
... no suele resultar ms que una indicacin o, a lo sumo, una sospecha;
pero de una serie convergente nace la prueba.64
Al respecto Bentham,6s manifiesta que:
Si la existencia del hecho principal, nicamente est apoyada en pruebas cir-
cunstanciales, me parece que se encontraran pocos casos en Inglaterra donde
una sola prueba de esa naturaleza haya parecido suficiente para considerar pro-
bado el hecho.
En el caso de reunirse varias pruebas circunstanciales, su conjunto podra per-
mitir que el hecho principal se considerase como probado, aun cuando contem-
plada cada una de ellas separadamente no representen sino una probabilidad.
Por todo lo anterior es que cuando se presentan un solo indicio, o bien
un conjunto de indicios contingentes aislados, estos aportaran solamente,
como apunta Gorphe, una indicacin o, a lo sumo, una sospecha, pero el
mismo no formar una prueba indiciaria.
Es importante sealar que en el caso de presentarse un solo indicio o un
conjunto de indicios contingentes asilados, como ocurre con el resto de los

63 GORPHE, Francois, op. cit., p. 348.

64 Idem.
65 BENTHAM, Jeremas, op. cit., p. 294.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

80 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

medios probatorios, se tratar de una prueba indiciaria imperfecta, y no una

sospecha, ya que la sospecha66 es aquel dato contingente del que no se des-
prende ninguna posibilidad o probabilidad de certidumbre sobre la existen-
cia o no, del hecho conocido pero no probado. En el caso de una prueba
indiciaria imperfecta existe una probabilidad de que exista el hecho investi-
gado, pero en la sospecha no.

A. EL AZAR

CAPTULO IV
Prueba por concurso de indicios

Son varios los requisitos que se requieren para que los indicios tengan
fuerza probatoria, esto es, que a travs de ellos se declare la existencia o
inexistencia del hecho desconocido.
Todo indicio tiene alguna significacin probatoria, esto es, con base en
la necesaria relacin lgica que lo relaciona con el hecho desconocido. Sin
embargo, ese valor probatorio vara respecto a cada uno y al conjunto de
varios de ellos, a excepcin de los llamados indicios necesarios que hacen
prueba plena.
Es necesario, para que a travs de los indicios se logre certidumbre so-
bre la existencia o inexistencia del hecho desconocido, que rena, entre
otros, el requisito de que se haya descartado la posibilidad de que la co-
nexin entre el hecho indicador y el investigado sea aparente, por obra de la
casualidad o el azar.
Si se toma en cuenta que la fuerza probatoria de los indicios depende de
la mayor o menor firmeza de la conexin causal entre los hechos y el hecho
desconocido que se investiga, es indispensable dejar descartada la posibili-
dad de que se trate de una falsa conexin creada por obra del azar, ya que
en ese caso el juzgador no podra fundar slo en ellos su certeza sobre la
existencia o inexistencia de los hechos investigados, ya que no haran prue-
ba plena.
El azar consiste en que, a pesar de la aparente conexin de causalidad
entre el hecho probado y el investigado, en realidad tiene causas separadas e
independientes entre s.67
Es en los indicios de naturaleza contingente. en los que la posibilidad de
que intervenga el azar resulta ms probable, por ello, y a fin de desvirtuar

66 Nota tomada a partir de los comentarios y observaciones del Maestro, Flavio Galvn
Rivera, en la clase dell8 de noviembre de 1999, en la que se expuso el presente tema.
67 DEVIS ECHANDA, Hernando, op. cit., p. 642.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA ! Contreras 81

esta posible aparente conexin entre un hecho probado y el investigado, es

necesario que existan otras pruebas que conduzcan a la misma o a las mis-
mas conclusiones que resultan de esta clase de indicios, o bien que de la
pluralidad de los indicios contingentes en el mismo sentido sea casi imposi-
ble que haya intervenido el azar, para dar esa aparente conexin lgica cr-
tica entre ellos y los hechos conocidos, no probados.
Es precisamente la posibilidad de la intervencin del azar en la aparente
conexin lgica-crtica la que motiv que los Ordenamientos, que regulan a
la prueba de indicios, como el Cdigo de procedimientos civiles y penales de
Colombia, el Cdigo Civil Venezolano, los Cdigos Civiles italianos, francs y
espaol, s contemplen la norma legal y principio que exigen la pluralidad
de indicios cuando stos sean contingentes, situacin que no se aplica a los
indicios necesarios por su propia naturaleza.
Dellepiane6s seala tres causas que pueden dar origen a indicios concor-
dantes e inferentes:
a) La realidad del acto sealado por los indicios.
b) La falsificacin de la prueba, esto es, dice el autor citado, que de ma-
nera premeditada se produzcan y combinen un sistema de indicios, ya sea
por el culpable o perjudicado con el argumento probatorio, para desvirtuar
la justicia o por inocente; ya por un tercero interesado en perjudicar a otro.
e) Por la reunin y combinacin casual o producida por el azar, de cir-
cunstancias coincidentes que aparentan otros tantos indicios reveladores de
un hecho no sucedido.
Son interesantes estas tres causas sealadas por el autor comentado,
toda vez que el presente apartado se refiere precisamente a la importancia
de que el juzgador al realizar el proceso lgico inductivo, desprenda el co-
rrecto argumento probatorio y no se deje llevar slo por una aparente co-
nexin entre el o los indicios y el hecho desconocido.
En algunas ocasiones, sobre todo en materia criminal, gracias a la pre-
sentacin casual o al azar de los indicios, pareciera que el inculpado es efec-
tivamente culpable del delito que se le imputa cuando no lo es, ya que el
inculpado mismo, sin mala intencin y sin quererlo, pudo haber dado mar-
gen a que se sospeche contra l, o bien que un tercero lo haya hecho as para
alejar de s toda sospecha.
Al respecto Gorphe,69 en al tratar el tema relativo al concurso de los
indicios, dice:

68 DEVIS ECHANDA, Hernando, op. cit., p. 643.

69 GoRPHE, Francois, op. cit., p. 353.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

82 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Por desgracia, tras aparentes concordancias se ocultan a veces fortuitas coinci-

dencias; nada ms engaador; hay que pensar siempre en esta posible fuente de
error. Eso demuestra que en cualquier caso resulta peligroso atenerse a las apa-
riencias y que nunca se ha profundizado bastante en el examen de la prueba.
Es en estos casos cuando el juzgador en el proceso de valoracin de los
indicios de cargo o incriminatorios debe hacer una comparacin con los
indicios contrarios o de descargo, los cuales pueden ser de dos especies: 70
A. Los indicios de la inocencia, que Mattermaier denomin contra-presun-
ciones, por confundirlos como coment antes. Este tipo de indicios son de tal
fuerza que impiden de manera absoluta, o difcilmente permiten, que al acusa-
do se le atribuya el delito en cuestin.
B. Los llamados contraindicios, que son aquellos hechos que, por va de con-
clusin, hacen ver poderosamente debilitados los indicios de cargo, en cuanto
de ellos resulta, a favor del inculpado, una explicacin enteramente favorable
de los hechos que parecan correlativos al delito que se le imputa, y que daban
importancia a las sospechas.
La diferencia 71 entre los indicios de inocencia o contrapresunciones y
los contra indicios, estriba, principalmente, en que los primeros se dirigen a
probar que no puede creerse al acusado capaz de haber cometido el delito; o
tambin los hechos en que se funda la culpabilidad. Resulta improcedente
toda vez que dicha persona no tiene la facultad (el acusado carece de fuerza
fsica necesaria para consumar el delito); o no tiene la capacidad (para co-
meter el delito era necesaria cierta aptitud tcnica que no posee el acusado)
suficiente para cometerle.
O tambin que sus intereses personales le forzaban a obrar en sentido
contrario (el acusado viva a expensas de aquel que se encuentra asesinado);
o que no tena fuerzas suficientes para superar los obstculos para cometer
el delito (en el caso de un delito de violacin); o en otras ocasiones, de he-
chos que se desprendan de hechos personales del acusado y que difcilmen-
te se concilien con la idea de culpabilidad.

B. LA FALSIFICACIN DE LA PRUEBA
Otro de los requisitos para la eficacia probatoria de los indicios es el que
se haya descartado en su realizacin la posibilidad de falsificacin del hecho
o hechos indiciarios por obra de terceros o de las partes.
La posibilidad de falsificar uno o varios indicios es ms comn que la
intervencin del azar o de la casualidad en su aparente realizacin; esta si-

70 MITTERMAIER, C. J. A., op. cit., p. 372.

71 Ibdem, pp. 372-373.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA ! Contreras 83

tuacin se da, sobre todo, en materia penal, ya que la que la gama de falsifi-
caciones posibles es ilimitada, verbigracia: 72 el traslado del cadver de la
vctima del delito a un lugar diferente; huellas de sangre estratgicamente
colocadas; utilizacin de armas diferentes a las que se encontraron o su co-
locacin en donde se incrimine a un inocente; alteracin de las mojoneras o
seales de lindero; plantacin de rboles ya crecidos para simular una pose-
sin anterior; falsificacin de contratos, cartas, telegramas, etc. Estos tres
ltimos ejemplos, se dan con mucha frecuencia en materia civil.
Es ms, esta posibilidad de falsificacin de los hechos indiciarios, aun
respecto de los llamados necesarios, como cuando se finge un embarazo o
un parto, para poder suponer necesariamente, la concepcin,73 o bien las
relaciones sexuales.
La autenticidad del hecho indiciario se puede inducir de las circunstan-
cias que lo rodean, o bien de otros indicios o de otras pruebas.
La carga de probar un hecho indiciario corresponder a quien lo alega
en su favor o aquella parte que se perjudica con un falso indicio. Sin embar-
go, en este ltimo caso, el juzgador, en caso de tener una sospecha razonable
sobre su autenticidad, debe desecharlo, porque no le ser posible basar en l
su convencimiento o certeza sobre los hechos controvertidos.
En caso contrario, y de estar seguro el juzgador sobre la autenticidad del
hecho indiciario, deber considerarlo como cierto, sin esperar a que se pro-
duzcan pruebas en ese sentido.74
Al contrario de lo que sucede con el azar, el mayor nmero de hechos
indiciarios no disminuye la posibilidad de su falsificacin y puede falsificar-
se desde el hecho indiciario hasta la conexin lgica-crtica entre ste y el
hecho desconocido.
Es en este punto en que cobra importancia la prueba pericial, ya que
abre la necesidad de aportarle al juzgador los conocimientos tcnicos nece-
sarios para la valoracin de los indicios, y as evitar toda posibilidad de que
intervenga el azar, o bien stos sean falsificados. Tambin es importante que
en la valoracin de los indicios se tomen en cuenta los llamados indicios de
inocencia o contraindicios a los que ya he hecho referencia.
Respecto, a la falsificacin de las cosas, Gorphe,75 dice que:
Si las cosas no pueden ser falsas por s mismas, cabe alterarlas o falsificarlas por
la accin del hombre y con propsito engaador. Resulta preciso siempre exa-

72 DEVIS ECHANDA, Hernando, op. cit., p. 644.

73 Idem.
74 Ibdem, p. 645.
75 GoRPHE, Francois, op. cit., p. 170.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

84 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

minar si las condiciones en las cuales se presenta la cosa permita tal posibilidad
y, en ese supuesto, verificarla; constituye el objeto de lo que MALATESTA deno-
mina la valoracin subjetiva de la prueba material. Este examen no es menos
indispensable que el otro y lo completa. Incluso antes de examinar si la mancha
de sangre de la chaqueta encontrada en el domicilio del sospechoso se relaciona
con el delito imputado, y no con otra causa, interesa averiguar si no ha sido
preparada por la malicia de un enemigo o por la precaucin del verdadero cul-
pable, para despistar a la justicia.
Bentham,76 por su parte, habla de cuatro hiptesis en la falsificacin de
la prueba material:
A. Falsificacin de prueba real como justificacin propia: Es la hiptesis en
que la cosa material del indicio ha sido puesta en el estado en que se encuentra
por aquella persona que, habiendo cometido ese u otro delito, arregla las cosas
de tal manera que las sospechas no recaigan sobre ella o le permitan disculparse.
B. Falsificacin de la prueba real en precaucin por parte de una persona ino-
cente. Esta hiptesis se da cuando una persona que es inocente, temiendo ser
acusada de sospechosa de un delito que no cometi, altera la apariencia de la
cosa, trata de ocultarla o desnaturalizada con la intencin de destruir los indicios
que habran podido proporcionar si hubieren continuado en su estado natural.
C. Falsificacin de pruebas reales por un tercero con intencin calumniosa.
Este caso se da cuando un tercero, ajeno al hecho principal, altera la cosa con
la intencin de culpar a un inocente de la comisin de un delito, por enemistad
con la persona inocente o para encubrir su propio delito.
D. Falsificacin de pruebas reales en broma o por juego. Esta hiptesis se da
cuando un tercero, sin tratar de exponer a otra persona al peligro de una pena
legal, ha querido someterlo a una alarma momentnea.

C. CONCURSO DE INDICIOS
Si se toma en cuenta que este tipo de prueba se basa en principios de
causalidad e identidad, obedeciendo a formas ordinarias y corrientes, como
suceden los hechos fsicos o actan los seres humanos (ya se trate de fenme-
nos materiales, morales y psquicos), que no responde a procesos de natura-
leza constante e ineludible, como sera en el caso de los indicios necesarios,
como son las leyes de la naturaleza, se entiende que un solo indicio slo sig-
nifica un argumento de probabilidad, con mayor o menor valor probatorio,
y que por los mismo no descarta la posibilidad del azar o de la casualidad.
De lo anterior se explica que en la doctrina y la mayora de las legisla-
ciones le nieguen al indicio contingente nico.

76 BENTHAM, Jeremas, op. cit., pp. 302-303.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA ! Contreras 85

Por ello es que el legislador ha determinado que, en caso de tratarse de

indicios de naturaleza contingente, estos deben presentarse en una plurali-
dad real, con una autonoma y separacin real y no aparente, esto en virtud
de que hay ocasiones en que varios indicios son en realidad un solo indicio;
que son apenas sucesivos momentos o partes integrantes de una sola cir-
cunstancia o del mismo acontecimiento, como sera cuando se prueba que
el inculpado odiaba a la vctima, porque en alguna ocasin lo haba agredi-
do, y en otra ms lo haba amenazado de muerte.77
De ah que la mayora de las legislaciones, al regular la materia de las
presunciones que se confunden con la prueba indiciaria, disponen que stas
debern reunir los requisitos de ser indicios graves, concurrentes y con-
cordantes.
Y se desprende de los requisitos sealados por las legislaciones en la
materia, -ya hablen correctamente de indicios o se refieran en forma inco-
rrecta a las presunciones-, al decir que stos debern reunir los requisitos
de gravedad, concurrencia y concordancia, que, aunque no se diga, en las
legislaciones no se le da valor probatorio pleno a un solo indicio contingente
-a excepcin de los necesarios-, siendo por ello necesario, para que stos
hagan prueba plena, el que se presente un concurso o pluralidad de ellos reu-
niendo los requisitos mencionados.
El requisito de gravedad significa que los indicios concurran armnica-
mente a indicar el mismo hecho y suministren presunciones que converjan
a formar el convencimiento en el mismo sentido.78
Para que se satisfaga el requisito de gravedad es necesario que concu-
rran, cuando menos, dos indicios graves con otros leves, para que hagan
prueba plena.
La concurrencia significa que los hechos indicadores deben concordar
entre s, que no se excluyan sino que se ensamblen en forma armoniosa, de
tal forma manera que formen un conjunto coherenteJ9
La convergencia se refiere a que toda vez que las inferencias que se des-
prenden de los hechos indiciarios o indicadores son obtenidos con la ayuda
de la lgica, de principios de experiencia, y principios de causalidad yana-
loga, deben todas ellas conducir a la misma conclusin, ya que:
... no basta con que los varios indicios concurran a formar un todo armni-
co, sino es indispensable que de cada uno de ellos pueda obtenerse la misma
inferencia sobre el hecho o la responsabilidad que se investigue.80

77 DEVIS ECHANDA, Hernando, op. cit., p. 652.

78 DEVIS ECHANDA, Hernando, op. cit., p. 656.
79 Ibdem, p. 657.
80 Idem.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

86 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Por todo ello, es que:

.. .la concurrencia o concordancia y la convergencia de los varios indicios,
le da calidad probatoria a su pluralidad; es el requisito complementario obvio
del anterior. 81

Al respecto, Bentham82 dice que as como hay hechos circunstanciales

que hacen ms probable la existencia del hecho principal, hay otros que lo
hacen menos probable. Al que aumenta la probabilidad lo llam hecho in-
firmativo y al que la disminuye, hecho corroborativo.
Hay casos, dice el autor citado, en que existe una conexin necesaria entre
el hecho principal y el hecho probatorio, y al probarse ste ltimo se prueba el
primero. Sin embargo, exceptuados esos casos, la generalidad es que todo
testimonio tenga algn hecho infirmativo que lo haga menos probable.
Agrega Bentham que son varias las circunstancias que hacen ms o me-
nos probable el valor probatorio de las pruebas, entre esas circunstancias
est el azar o la casualidad, y la falsificacin de la prueba.
El autor citado,83 que denomin a la prueba por indicios prueba cir-
cunstancial,B4 explica cmo en la Inglaterra de su tiempo, existan pocos casos,
en los que se pudiera probar la existencia del hecho principal, apoyndo-
se en una sola prueba circunstancial. Sin embargo, agrega, en caso de reu-
nirse un conjunto de ellas, podra permitir probar la existencia del hecho
principal, ya que, cada una de las pruebas circunstanciales contempladas en
forma separada, no representa, segn el autor, ms que una probabilidad.

D. VALORACIN DE LOS INDICIOS

En relacin con la valoracin de la prueba por indicios, aun en los siste-
mas de tarifa legal, el juzgador la hace en forma libre, a fin de determinar si
la pluralidad de los indicios contingentes cumplen con los requisitos de gra-
vedad, concurrencia y concordancia, y determinar as cul es el valor proba-
torio que debe atribuirles para determinar su certeza sobre la existencia o
inexistencia de los hechos investigados.
De ah que, para darles a los indicios contingentes el valor probatorio
que les corresponde, sea indispensable una apreciacin adecuada y comple-
ta. Para ello el juzgador deber:8s

81 Ibidem, p. 659.
82 BENTHAM, Jeremas, op. cit., pp. 294, 301-303.
83 Ibdem, pp. 294, 301-303.
84 Ibdem, p. 292.
85 DEVIS ECHANDA, Hernando, op. cit., pp. 687-691.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA ! Contreras 87

A. Apreciar en su anlisis y en forma individual, a los distintos indicios

y contraindicios y para ello deber:
a) Verificar que los hechos que se consideran fuente de indicio, estn debi-
damente comprobados. Si no es as no necesita seguir analizndolos, porque
sin este elemento no existen como tales. En caso de que estn comprobados, el
juzgador deber verificar que no exista ningn motivo de nulidad.
b) Una vez confirmado que el hecho indiciario est debidamente comproba-
do, deber el juzgador examinar el nexo causal que une al hecho indiciario con
el hecho desconocido.
e) Descartar la posibilidad de que los indicios hubieran sido falsificados, o
fueran el resultado de la casualidad o el azar.
d) Una vez hecho lo anterior, el juzgador deber apreciar la importancia de
los argumentos probatorios adversos a la conclusin que de aqul pueden in-
ducirse, esto es, apreciar los motivos "infirmantes" de los que habla Bentham,
o los contraindicios a los que se refiere Mattermaier, que puedan desvirtuarlo o
demeritar la inferencia lgica que suministran los indicios. De ah deber obte-
ner una conclusin final respecto a la calidad o valor probatorio de cada indi-
cio, respecto a su gravedad o levedad.
e) Deber el juzgador examinar si no existen otros medios de prueba que
puedan afirmar el resultado obtenido del anlisis previo de cada uno de ellos.
B. Deber el juzgador hacer una crtica global o de conjunto de los indi-
cios y contra indicios. Lo anterior significa que a excepcin de los indicios
necesarios, para que los dems indicios hagan prueba plena debern cum-
plir con los requisitos ya mencionados, de gravedad, concurrencia y concor-
dancia, y que las inferencias o argumentos probatorios obtenidos de ellos
converjan hacia una misma conclusin, de tal manera que, en conjunto, ha-
gan prueba plena y, por merecer absoluta credibilidad, lleven al juzgador al
absoluto convencimiento sobre el hecho o hechos investigados.
C. Conclusin finaL-Una vez hecha la crtica individual y global de los
indicios y contraindicios, el juzgador deber, fundado en el principio de ex-
periencia comn, y en los conocimientos cientficos y tcnicos, aportados
por los peritos, adoptar una conclusin final acerca de si ese conjunto de
indicios y contraindicios son suficientes para llegar a la certeza que sustente
su resolucin final. En caso contrario, apenas merecer el calificativo de
prueba incompleta.
Respecto, al valor probatorio de la prueba indiciaria, y del carcter indi-
ciario de todo elemento probatorio, Sents Melendo opina que:
El indicio, si tiene un menor valor probatorio, ello se debe precisamente a su
carcter indirecto; a que no recae directamente sobre el hecho objeto de la afir-
macin que queremos probar; a que la distancia entre el factum probandum y

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

88 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

el factum probans es mucho mayor que en las pruebas que no se consideran

indiciarias. En realidad y por la mera existencia, al menos conceptual, del fac-
tum probandum y del factum probans, ya estamos sealando el carcter indi-
recto de todas las pruebas; pero se lo afirma totalmente cuando distinguimos
entre verdad y certeza, y decimos que slo podemos llegar a sta y nunca a
aqulla, porque la verdad est en las cosas y la certeza en nosotros; entonces
estamos afirmando el carcter indiciario de todo elemento probatorio.86

CAPTULO V
Tesis jurisprudenciales emitidas por los Estados Unidos Mexicanos,
por conducto de los Ministros de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
y Magistrados Federales, en materia de indicios, pero referidos
como presunciones
Respecto al tema de este Captulo, slo transcribo unos cuantos pro-
nunciamientos por parte del Poder Judicial Federal, de los que se desprende
la indebida referencia a la "prueba" presuncional, cuando se hace mencin
a la prueba indiciaria, y la confusin que existe entre los impartidores de
justicia al respecto, como se desprende de la primera tesis; de las tres lti-
mas, si bien no se utilizan las figuras de la presuncin y los indicios como
sinnimas, no se refieren a estos ltimos como integrantes de la prueba por
indicios o indiciaria.
PATERNIDAD, PRUEBA PRESUNCIONAL SUFICIENTE PARA ACREDITARLA, CUAN-
DO EXISTEN HECHOS BASTANTES QUE LLEVEN A SU DEMOSTRACION.-Para apreciar
la prueba presuncional es necesario someterse a dos reglas esenciales: primera, que
se encuentren probados ciertos hechos, de los cuales se deriven las presunciones
y, segunda, que exista un enlace natural, ms o menos necesario, entre la verdad
conocida y la que se busca. Es decir, que la prueba de presunciones, que est
compuesta de indicios, requiere, para que stos lleguen a constituir prueba sufi-
ciente en relacin a un hecho determinado, que sean varios, que provengan de
diversas fuentes y que concurran a probar el hecho ignorado. As, si en un caso,
haciendo un anlisis profundo de las pruebas aportadas por las partes, se tiene que
el hecho sujeto a comprobacin es la paternidad de un menor, para llegar a su de-
mostracin, es menester analizar los hechos que se tienen como verdaderos, como
pueden ser: que el demandado conoci a la actora, que fueron novios, que la actora
vivi durante ao y medio, aproximadamente, en casa de los padres del demanda-
do, que la actora durante su estancia en esa casa, tuvo un hijo; que los padres del
demandado sostuvieron a la actora, y posteriormente tambin a su hijo, que costea-
ron a la actora sus estudios y cubrieron los gastos mdicos del alumbramiento; que,

86 SENTS MELENDO, Santiago, op. cit., p. 108.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA ! Contreras 89

tomando como fecha de la concepcin el da en que afirma la madre del menor que
fue violada, al da que consta en el acta de nacimiento como fecha en que dio a luz
la representante del menor, transcurrieron nueve meses seis das. Asimismo, es ne-
cesario tomar en cuenta las constancias consistentes en la averiguacin previa, ya
que, si bien deben tenerse como meros indicios de verdad, pueden dar lugar a
presunciones, ya que, conjuntamente con las dems pruebas aportadas al juicio, se
corrobora la certeza de los hechos. En tales condiciones, una vez analizadas y valo-
radas todas y cada una de las pruebas desahogadas en el juicio, sobre todo la pre-
suncional en su doble aspecto, las cuales tienen valor probatorio pleno, de no haber
sido objetadas por las partes, se llega a la conclnsin de estimar que el demandado
es el padre del menor cuyo reconocimiento se pretende.
Amparo directo 1123/81. Marco Antonio Ruiz Arteaga (menor). 18 de febrero de 1982.
4 votos. Ponente: Ral Lozano Ramrez.
Sptima poca. Instancia: Tercera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin.
Tomo: 157-162 Cuarta Parte. Pgina: 118.

ACTUACIONES PROVENIENTES DE AVERIGUACION PREVIA, PRACTICADAS POR

EL REPRESENTANTE SOCIAL. VALOR PROBATORIO EN JUICIOS CIVILES.-Las actua-
ciones practicadas por el representante social aportadas como prueba en juicio civil,
no son actuaciones judiciales y, por lo tanto, carecen de valor probatorio pleno;
tales elementos probatorios por s solos nicamente constituyen indicios que de-
ben de ser valorados en relacin con los dems elementos de conviccin trados
a juicio.
Amparo directo 6824/80. Jos Jimnez Taracena. 25 de septiembre de 1981. Mayora de
4 votos. Ponente: Gloria Len Orantes. Disidente: Ral Lozano Ramrez. Secretario: Ral
Porree Faras.
Sptima poca. Instancia: Tercera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin.
Tomo: 151-156 Cuarta Parte. Pgina: 10.

MAGISTRADOS, IMPEDIMENTOS DE LOS. ENEMISTAD MANIFIESTA.-Debe acep-

tarse que, para declarar la legalidad de un impedimento con apoyo en la fraccin VI
del artculo 66 de la Ley de Amparo, es necesario que la enemistad manifiesta a
que dicho precepto se refiere, se exprese mediante hechos o actitudes precisa-
mente del funcionario, que demuestre objetivamente que existe la causa que mo-
tiva el impedimento, sin que pueda admitirse que sea posible deducirlo de la
actitud o de la actividad desarrollada por las partes en el juicio, sus abogados o re-
presentantes. En consecuencia, no se comparte el criterio contenido en la ejecutoria
anterior pronunciada por esta Sala (impedimento 32/73), ya que en ella se acepta
que, por la participacin de un particular en la formulacin de una acusacin penal
en contra de un Magistrado, este ltimo est impedido para resolver los negocios
en los que el postulante que intervino en la denuncia, figure como parte, represen-
tante o abogado de ella. Lo que no es posible admitir, pues se dejara no a la actitud
del funcionario que es la que debe calificarse, sino a la actividad que desarrollen las
partes, sus representantes o abogados, la constitucin del motivo para calificar la

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

90 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO

legalidad de un impedimento. As, si en el caso no queda evidenciada la existencia

de hechos o actitudes de un Magistrado, que permita calificar que existe enemistad
entre dicho funcionario y el representante de una de las partes, procede declarar
ilegal el impedimento planteado.
Impedimento 62/78. Martn Antonio Ros. 13 de febrero de 1980. Unanimidad de cua-
tro votos. Ponente: L. Alfonso Abitia Arzapalo.
Sptima poca. Instancia: Tercera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin.
Tomo: 133-138 Cuarta Parte. Pgina: 149.

CONCLUSIONES

Primera: El proceso lgico que debe realizar el juzgador, para obtener

de un hecho conocido y comprobado la certeza sobre la existencia de un
hecho conocido no probado, es no slo de carcter inductivo, sino tambin
deductivo, histrico y sistemtico, etctera.
Segunda: A diferencia de lo que se ha sostenido, no slo por los doctri-
narios y legisladores, la conexin lgica que realiza el juzgador, entre un
hecho conocido comprobado, la lleva al cabo para obtener la certeza sobre
la existencia de un hecho conocido y no probado, y no como siempre se ha
sustentado, sobre la existencia de un hecho desconocido.
Tercera: El indicio es un medio probatorio, mientras que la presuncin
humana es una argumentacin probatoria de todos los medios de prueba
aportados por las partes o por el juzgador, inclusive de los indicios que se
desprendan de la litis planteada mediante la adminiculacin de todas ellas.
Cuarta: En la actualidad, tanto en la doctrina como en la legislacin
adjetiva del Estado de Morelos, ya se hace una distincin entre la prueba
indiciaria y las presunciones humanas, pero no as en la legislacin procesal
civil y administrativa local y federal, considerando el manejo que de dichas
figuras se hace en las resoluciones emitidas por los Tribunales Colegiados.

BIBLIOGRAFA
BENTHAM, Jeremas, Tratado de las Pruebas Judiciales, Trad. del francs, Manuel
Ossorio Florit, (Coleccin "Clsicos del Derecho Procesal" por Santiago Sents
Melendo), Argentina, Ediciones Jurdicas Europea-Amrica, Vol. 1, 1959.
CARNELUTTI, Francesco, La prueba civil, Edicin facsimilar por el Distrito Federal,
por conducto de su Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal.
CoNTRERAS LPEZ, Raquel Sandra, Teora Integral de la Apariencia Jurdica. Su
efecto frente a diversas figuras jurdicas, Mxico, Porra, 2006.
- , Derecho Civil para la Familia. Temas Selectos. La Filiacin, la Maternidad Sus-
tituta y los Derechos de la Personalidad, en el Marco de la Teora Integral de la
Apariencia Jurdica, Mxico, Porra, 2014.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA PRUEBA INDICIARIA ! Contreras 91

DEI MALATESTA, Nicola Framarino, Lgica de las Pruebas en materia criminal, Co-
lombia, Temis, t. I. 1997.
DE PINA, Rafael, Tratado de las pruebas civiles, 3a. ed., Mxico, Porra, 1981.
DEVIS EcHANDA, Hernando, Teora General de la Prueba Judicial, 5a. ed., Vctor P.
de Zavala-Editor, Argentina, T. Il, 1981.
EISNER, Isidoro, La prueba en el proceso civil, 2a. ed., Argentina, Abeledo-Perrot,
1992.
ELLERO, Pietro, De la certidumbre de los juicios criminales, Espaa, Reus.
FLORIAN, Eugenio, De las pruebas penales, Colombia, Temis, 1990.
GoRPHE, Francois, De la apreciacin de las pruebas, (Coleccin Ciencia del Derecho
por H. Alsina, E.J. Couture y A. Velez Mariconde.), Argentina, Ediciones Jur-
dicas Europa-Amrica, 1955.
IRAGORRI DIEZ, Benjamn, Curso de pruebas penales, Colombia, Temis, 1983.
LESSONA, Carlos, Teora General de la Prueba en Derecho Civil, Espaa, Reus, vol. I,
1957.
MARTNEZ PINEDA, ngel, Filosofa Jurdica de la Prueba, Mxico, Porra, 1995.
MARTNEZ SILVA, Carlos, Tratado de Pruebas Judiciales, Espaa, Ediciones Ariel, 1968.
MATEOS ALARCN, Manuel, Las pruebas en materia civil, mercantil y federal, "Ac-
tualizado y con Jurisprudencia", (Actualizado por Vctor Manuel Canales Pi-
chardo), 5a. ed., Mxico, Crdenas Editor Distribuidor, 1998.
MICHELI, Gian Antonio, La carga de la prueba, Trad. Santiago Sents Melendo, Ar-
gentina, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, 1961.
MITTERMAIER, C. J. A., Tratado de la Prueba en materia Criminal, (Biblioteca Jur-
dica de Autores Espaoles y Extranjeros, por D. Primitivo Gonzlez del Alba,
Presidente de la Sala de la Audiencia de Madrid), 6a. ed., Espaa, Hijos de
Reus, Editores, 1906.
MoRENO CoRA, Silvestre, Tratado de las Pruebas Judiciales, Tribunal Superior de
Justicia del Distrito Federal, (Coleccin "Clsicos del Derecho Mexicano"),
Mxico, Edicin Facsimilar. Lito Impresiones Macabsa, 1992.
PAILLAS PEA, Enrique, Estudios de Derecho Probatorio, Chile, Editorial Jurdica de
Chile, 1991.
SENTIS MELENDO, Santiago, La Prueba: los grandes temas del Derecho Probatorio,
Argentina, Editorial EJEA, 1979.
SPINELLI, Michele, Las pruebas civiles, Argentina, Ediciones Jurdicas Europa-Am-
rica, 1973.
STEIN, Friedrich, El conocimiento privado del juez, Trad. de Andrs de la Oliva San-
tos, Espaa, Ediciones Universidad de Navarra, S/F.

Ordenamientos
Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de More/os.
Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal.
Ley Federal de Procedimiento Administrativo.
Cdigo Federal de Procedimientos Civiles.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

92 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Diccionarios
EscRICHE, Joaqun, Diccionario Razonado de Legislacin y Jurisprudencia, Colom-
bia, Temis, Tomo IV. M-Z, 1977.

Otras fuentes bibliogrficas

REAL AcADEMIA DE LA HISTORIA, Las Siete Partidas del Rey Don Alfonso El Sabio,
(cotejadas con varios cdices antiguos), Partida Segunda y Tercera, Espaa,
Madrid en la imprenta Real, t. II, 1807.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

IMPLEMENTACIN DE LAS OFICINAS DEL

REGISTRO PBLICO EN EL DISTRITO FEDERAL

Carlos Correa Rojo

Las siguientes notas alusivas al Registro Pblico de la Propiedad las hace-

mos con el objeto de recordar brevemente el devenir de sta Institucin en
nuestro Pas y en el Distrito Federal.
Iniciamos en el Mxico Independiente y concluimos en la implementa-
cin de las oficinas del Registro Pblico en 1871.
En el Mxico Independiente se continu aplicando la legislacin espa-
ola. Ya que aun con la Independencia y la creacin del Estado Mexicano,
no fue posible que de inmediato se redactaran leyes que abarcaran todas las
necesidades del pueblo; por lo mismo se tuvo que seguir utilizando las anti-
guas disposiciones en tanto no chocaran con las ideas de soberana. Para lo
que la Junta Nacional Instituyente creada en noviembre de 1822 por el em-
perador Agustn de Iturbide emite el18 de diciembre de 1822 el Reglamen-
to Provisional Poltico del Imperio Mexicano.
Estuvo compuesto por 8 Secciones y 100 artculos. Del cual citaremos la
justificacin que hacen de l la junta instituyente y sus dos primeros artcu-
los que nos aclaran que la actividad notarial y registra! contina actuando
dentro del marco legal de la administracin independiente.
"Proyecto de Reglamento Provisional Poltico del Imperio Mexicano"
Porque la constitucin espaola es un cdigo peculiar de la nacin de
que nos hemos emancipado: porque aun respecto de ella ha sido el origen y
fomento de horribles turbulencias y agitaciones polticas en que de presente
se halla envuelta: porque la experiencia ha demostrado que sus disposicio-
nes en general son inadaptables a nuestros intereses y costumbres y espe-
cialmente a nuestras circunstancias: y porque con tan slidos fundamentos.
El Emperador ha manifestado la urgentsima necesidad que tenemos de un
reglamento propio para la administracin, buen orden y seguridad interna
y externa del estado, mientras que se forma y sanciona la constitucin pol-
tica que ha de ser la base fundamental de nuestra felicidad, y la suma de
93

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

94 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

nuestros derechos sociales: La Junta nacional instituyente acuerda sustituir

a la expresada constitucin espaola el reglamento que sigue:

SECCIN PRIMERA

Disposiciones Generales
CAPTULO NICO

Artculo l.-Desde la fecha en que se publique el presente reglamento, que-

da abolida la constitucin espaola en toda la extensin del imperio.
Artculo 2.-Quedan, sin embargo, en su fuerza y su vigor las leyes, rdenes
y decretos promulgados anteriormente en el territorio del imperio hasta el 24
de febrero de 1821, en cuanto no pugnen con el presente reglamento, y con las
leyes, rdenes y decretos expedidos, o que se expidieren en consecuencia de
nuestra independencia.
Y porque entre estas leyes dictadas por las cortes espaolas hay muchas tan
inadaptables como la constitucin, que aqu sera embarazoso expresar, se
nombrar una comisin de dentro fuera de la junta que las redacte y hacien-
do sobre ellas las observaciones que le ocurran, las presente a la misma Junta
al futuro Congreso, para que se desechen las que tengan por inoportunas.
En 1829 en el Proyecto de Cdigo Civil de Zacatecas se encuentra el
captulo denominado "Del Registro de Hipotecas", si bien el Congreso no lo
aprob se inici el vnculo moderno que existe entre los Cdigos Civiles
actuales y las Leyes y Reglamentos del Registro Pblico de la Propiedad.
En 1832 se estableci un Registro General de Hipotecas, once aos ms
tarde se derog mediante Decreto de 24 de noviembre de 1843.
Dicho Decreto (que contiene 4 artculos) fue firmado por el presidente
en turno Valentn Canalizo. En su artculo 1 como se seal se derog en
todas sus partes el decreto de congreso del extinguido Estado de Zacatecas
de 9 de Diciembre de 1832, que mand establecer un registro general de
hipotecas en la secretaria de aquel superior tribunal de justicia; el artculo
segundo estableci que en consecuencia, todos los registros de hipotecas
que hayan de hacerse en lo sucesivo en aquel Departamento, se verificarn
en el modo y trminos que se practicaba antes de la fecha del citado decreto
y conforme a las leyes comunes y el artculo tercero se dijo que todas las
escrituras que hayan dejado de registrarse al tenor del mismo decreto, po-
drn registrarse donde corresponda dentro de los trminos que prescriben
las leyes y autos acordados de la materia, contados aquellos desde el da de
la publicacin de este decreto.
En 1853 un hecho importante para conocer el desarrollo de lo que ms
tarde sera el Registro Pblico se da durante una de las administraciones de

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

IMPLEMENTACIN DE LAS OFICINAS DEL REGISTRO PBLICO ! Correa 95

Santa Anna ya que en ese ao Antonio Lpez de Santa Anna dict una ley y
arancel sobre el Oficio de Hipotecas hacindolo vendible y enajenable. Di-
cho Decreto de 20 de octubre del citado ao, dice que el oficio de hipotecas
de esta capital se beneficiar para el erario pblico, rematndolo en almone-
da a favor del mejor postor, que antes de sacarse a la almoneda deber va-
luarse y el remate se efectuar conforme a las leyes y reglas establecidas para
los oficios vendibles y renunciables y que los derechos del oficio de hipote-
cas se cobraban conforme al arancel que se public en el mismo documento.
Posteriormente el presidente Jurez expidi el 4 de febrero de 1861, el
"Decreto del Gobierno sobre contribucin predial y otras".
Seala el registro y arancel de las hipotecas, ste decreto est conforma-
do por seis secciones con 129 artculos. De las cuales en la Seccin Segunda
se establece el "Derechos sobre Hipotecas".
El artculo 1 seala la contribucin directa sobre predios rsticos conti-
nuar cobrndose en el Distrito, bajo las mismas reglas establecidas, unifor-
mndose su cuota desde 1o de Enero de 1862 a razn de cuatro al millar.
Como sealamos la seccin segunda regula de los artculos 36 al 68.
Aqu podramos destacar que el artculo 47 ordena que el oficio de hi-
potecas quede bajo el mando y supervisin de la "Direccin de Contribucio-
nes directas"
Esto nos dice que El estado tiene una mayor vigilancia sobre este oficio
de hipotecas.
Por su parte los artculos 53, 54, 55 y 56 ordenan la forma de registrar
las hipotecas
En el 53 ordena las fechas de apertura y cierre del libro de registro de las
hipotecas, las firmas que le dan validez oficial las anotaciones que debe con-
tener as como el sello.
En el 54 ordena que no debe llenar enmendaduras, la forma de salvar
los datos, muy parecido a que no se lleva en el protocolo del notario.
En el 55 fija como debe llevarse el registro de cada hipoteca, como po-
demos ver de una forma bastante completa.
En el 56 ordena la creacin de un ndice para facilitar la consulta de los
asientos.

Maximiliano de Habsburgo
Un personaje importante de la poca es Fernando Maximiliano de
Habsburgo.
Maximiliano de Habsburgo llega al puerto de Veracruz en mayo de 1864,
terminando el denominado "segundo imperio" en mayo de 1867.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

96 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Durante su breve gobierno Maximiliano decidi que deban ocuparse

grandes extensiones del territorio, para ste fin estableci por decreto "la
junta de colonizacin" el28 de marzo de 1865, que transcribimos en lo que
creemos interesa al tema, ya que el artculo segundo establece que la Junta
tiene por objeto estudiar y proponer los proyectos de ley y de reglamentos,
en lo relativo a colonizacin, libre y a costa de los inmigrantes, o por cuenta
del Tesoro Imperial, y en lo tocante al descubrimiento, deslinde y distribu-
cin de los terrenos baldos.
Sus resoluciones dice el Decreto debern dar solucin a los medios
prcticos para llegar a conocer cierta y prontamente en cada Departa-
mento, las propiedades de dominio pblico y los terrenos nacionales,
para recobrar los terrenos ocupados indebidamente por personas que no
tienen sobre ellos derecho alguno y la manera en que pueda lograrse que los
legtimos propietarios cedan en venta para los colonos la parte inculta de
sus tierras, adoptando de preferencia el sistema Farnier.
En este Decreto de Colonizacin podemos apreciar que Maximiliano al
fundar esta "Junta de colonizacin" con su Reglamento en los ltimos das
de marzo de 1865 se encuentra con la necesidad de registrar los terrenos y
dueos de una gran superficie que compona a Mxico, creemos que po-
dramos sostener la hiptesis que este proyecto es el inicio de la idea de
contar con un registro de la propiedad en nuestro pas, ya que hasta esa fe-
cha slo se refera al oficio de hipotecas.
Continuando con el breve gobierno de Maximiliano otra fecha impor-
tante es el21 de diciembre de 1865 fecha en que Maximiliano emiti la "Ley
Orgnica del Notariado y del Oficio de Escribano" que tuvo muy corta du-
racin (2 aos) donde se toca lo relativo al registro de hipotecas.
En su Artculo 22, establece que el oficio de hipotecas debe estar a cargo
de alguno de los Notarios pblicos que hubiere en el Distrito.
Contina estableciendo que en donde las circunstancias lo requieran,
habra un Notario exclusivamente dedicado a ese objeto.
Por su parte el artculo 23 establece que en los Distritos en que no hu-
biere Notario, el registro de hipotecas debe estar a cargo del Juez de primera
instancia, o de instruccin.
Este artculo 23 tiene similitud al artculo 13 de la ley del29 de septiem-
bre de 1853 citado arriba.
En el artculo 60 de la Ley dice que la Notaria a cuyo cargo se encontra-
se el oficio de hipotecas deba estar en el local que para ello debe proporcio-
nar, en la misma casa municipal, el Ayuntamiento del lugar respectivo.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

IMPLEMENTACIN DE LAS OFICINAS DEL REGISTRO PBLICO ! Correa 97

Presidente Don Benito Jurez Garca

Una vez restablecida la Repblica el Presidente Don Benito Jurez Gar-
ca emite la "Ley Orgnica de Notarios y Actuarios del Distrito Federal" el
29 de noviembre de 1867.
En su artculo 60 se establece que la oficina de hipotecas de Mxico debe
seguir situada en las casas municipales, y continuar despachndose en los
mismos trminos en que se vena llevando a cabo, hasta en tanto se expidie-
se una ley especial sobre arreglo de los oficios de hipotecas.
Aqu debemos recordar lo que establece el Decreto del Gobierno sobre
Contribucin Predial y Otras que expidi el presidente Jurez el4 de febre-
ro de 1861.
En dicho decreto en su artculo 47, establece que el oficio de hipotecas
depender inmediatamente de la Direccin de Contribuciones Directas; y
sigue diciendo que como depsitos dichos oficios de los actos que en ellos
hayan de registrarse, estarn sujetos a la inspeccin de la autoridad judicial
correspondiente.
Por su parte el artculo 49 del Decreto del Presidente Jurez, establece la
forma en que los contratos deben otorgarse; se dice que debern consignar-
se en un protocolo pblico, y contendrn la clusula y de que sern nulos si
dentro de los plazos fijados en el artculo 48 del decreto, el cual transcribi-
remos en el siguiente prrafo, no se presentan al registro las copias autori-
zadas de dichas escrituras.
48. De todos los actos sujetos al pago de derechos de hipotecas, ha de tomar-
se razn en el oficio respectivo al lugar en que se hallen las fincas; presentndo-
se al efecto por los interesados, en el trmino de ocho das, copias autorizadas
de los contratos, cuando stos se hayan celebrado en el lugar en que existe la
finca; y cuando lo hayan sido en otros, el plazo se prorrogar razn de un da
por cada cinco leguas de la distancia que mediare.
En virtud de que el Presidente Jurez aplica las Leyes expedidas por su
Gobierno en la parte relativa a la Ley del Notariado, respecto al Oficio de
Hipotecas (artculo 60) creemos que le es aplicable el Decreto de 4 de febre-
ro de 1861.
El Cdigo Civil de Veracruz de 1868 seguido del de el Estado de Mxico
de 1870 contiene el ttulo "Del Registro Pblico".
Durante la administracin del Presidente Jurez se emite el "Cdigo Ci-
vil para el Distrito Federal y Territorio de la Baja California" en el ao de
1870 entrando en vigor en 1871 en ste Cdigo incluye el establecimiento
del Registro Pblico, la Comisin redactora de ste Cdigo emiti el 15 de
enero de 1870 la Exposicin de los cuatro libros del Cdigo Civil del Distri-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

98 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO

to Federal y Territorio de la Baja California" que dicha Comisin presento

al Gobierno.
La citada Comisin se integr por los Seores Mariano Yaez; J.M. La-
fragua; Isidro A. Montiel y Duarte; Rafael Dond y J. Egua Lis, secretario.
De la cual tomamos lo relativo al Registro Pblico:
... PARTE EXPOSITIVA. TTULO VEINTITRES. DEL REGISTRO PBLICO.
Este sistema, nuevo enteramente entre nosotros, ha sido adoptado por la
comisin a fin de hacer ms seguros los contratos y menos probable la oculta-
cin de los gravmenes y dems condiciones de los bienes inmuebles. Proba-
blemente requiere mayor desarrollo: pero la comisin ha credo, que bastaba
establecer las bases principales, dejando los reglamentos administrativos toda
la parte mecnica, que debiendo sufrir todas las modificaciones que vaya dic-
tando la experiencia, puede ser objeto de progresivas reformas, sin que tal vez
sea necesario en mucho tiempo tocar el Cdigo.
El captulo 1o contiene las disposiciones generales, sobre las que solo obser-
var la comisin: que las comprendidas en el artculo 3331, son exigidas por la
prudencia con el objeto de cerrar la puerta a los abusos que pueden cometerse,
tratndose de actos de que no hay antecedentes, y que por lo mismo requieren
una comprobacin especial.
Trata el captulo 2 de los ttulos sujetos a inscripcin. La simple lectura de
los artculos relativos prueba su conveniencia y solo merece alguna explicacin
el 3334 que se previene: que no sea necesaria la inscripcin cuando el inters no
llegue quinientos pesos; porque ni es justo en al caso aumentar los gastos, ni
en negocio de tan pequea cuanta parece necesaria esa solemnidad, que sin
embargo no por esto queda prohibida.
El captulo 3 contiene las reglas generales del registro. La contenida en el
artculo 3348, puede ofrecer algn inconveniente; porque la torpeza mala in-
tencin del registrador puede embarazar la inscripcin; pero este es sin duda
un mal mucho menor que el que resultara de una inscripcin ilegal, ya consis-
ta el defecto en el mismo ttulo, ya con la falta de representacin. En estos casos
los perjuicios seran muy trascendentales; en el primero no habr ms que al-
guna dilacin.
Comprende el captulo 4 las reglas para que el registro se considere legal-
mente extinguido. Como todas ellas son de conocida justicia, positiva conve-
niencia y fcil aplicacin, no parece necesario fundarlas de un modo especial. ..
La parte final de la parte expositiva dice:
... La comisin ha concluido su trabajo. Ni el proyecto ni las exposiciones
son obras perfectas. No el primero, porque como otra vez se ha dicho, no es
posible un cdigo completo; lo cual debe considerarse como un mal de todo
punto irremediable. No las segundas, porque habra sido necesario escribir un

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

IMPLEMENTACIN DE LAS OFICINAS DEL REGISTRO PBLICO ! Correa 99

comentario de todo el proyecto. Este, por lo mismo, debe considerarse como

un ensayo de legislacin civil, que los jurisconsultos venideros perfeccionarn,
cuando la experiencia haya demostrado los muchos defectos que sin duda con-
tiene. Las exposiciones no son ms que indicaciones de algunos fundamentos
en que la comisin se ha apoyado, para introducir principios nuevos o refor-
mar los que hoy rigen. Pero en toda la obra ha procedido con el mas asiduo
empeo, las mas completa buena fe y el deseo ms sincero de contribuir al bien
de sus conciudadanos ...
El Cdigo contiene el Ttulo 8 del Libro III, del cual transcribimos el
Captulo IV, denominado del Registro de hipotecas, que abarca de los ar-
tculos 2016 al 2042.
En el Ttulo Vigsimo Tercero, se regula el Registro Pblico, y su es-
tructura es la siguiente:
Captulo l. Disposiciones Generales, de los artculos 3324 al 3332; Captulo 11.
De los ttulos sujetos a registro, de los artculos 3333 al 3346; Captulo III. Del
modo de hacer el registro, de los artculos 3347 al 3355; y Captulo IV. De la
extincin de las inscripciones, de los artculos 3356 al 3363.
Posteriormente fue expedido el Reglamento por el Ministerio de Justicia de
fecha 28 de Febrero de 1871.
Se dice que el C. Benito Jurez, Presidente constitucional de los Estados Uni-
dos Mexicanos, ha tenido a bien expedir el siguiente reglamento del ttulo XXIII
del Cdigo Civil del Distrito y de la Baja California.

TTULO 1
De las oficinas del registro pblico, de sus empleados
y de los libros que en ellas deben llevarse
Artculo l.-En cumplimiento de lo prevenido en el ttulo XXIII del Cdigo
Civil, se establecern tres oficinas denominadas: "Registro pblico de la propie-
dad" ; la primera en esta capital, la segunda en la ciudad de Tlalpam y la terce-
ra en la capital del territorio de la Baja California.
El Artculo segundo establece los sueldos de la plantilla de dicha oficina,
integrada por un director con sueldo de $3000; un oficial encargado de la sec-
cin 1 de las numeradas en el artculo 3325 del Cdigo civil; $2000; un escri-
biente para dicha seccin $600; un oficial encargado de la seccin 3 de las
numeradas en el artculo referido $2000; un escribiente de dicha seccin $600;
un oficial encargado de la seccin 4 $2000.
Se estableci que el registro ubicado en la ciudad de Tlalpam, el director con
sueldo de $ 2000; Un oficial encargado de las cuatro secciones del registro
$1000 y un escribiente $600.
En la capital del territorio de la Baja california. Ser la planta la misma que
para la ciudad de Tlalpam.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

lOO HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

El artculo 3 seal que los oficios de hipotecas que sean propiedad particu-
lar continuarn con el carcter que tienen pero sern considerados como se-
gundas secciones del registro pblico respectivo y quedarn sujetos a las
prescripciones del Cdigo civil y a las de este reglamento.
El artculo 4, estableci que la oficina del registro depende directamente del
Ministerio de Justicia.
El artculo 5, en 3 fracciones estableci los requisitos para ser director: ser
abogado, con ocho aos de prctica, ya en el ejercicio de la profesin, ya en la
judicatura; No haber sido procesado por ningn delito del fuero comn y ser
de notoria probidad.
El siguiente artculo (6) seal los requisitos del oficial del registro: l. Ser
abogado o notario con cuatro aos de prctica. II. No haber sido procesado por
ningn delito del fuero comn. III. Ser de notoria probidad.
El artculo 7 seal las obligaciones del director en 8 fracciones. Entre otras
vigilar por el exacto cumplimiento de las prescripciones del Cdigo civil y las
de este reglamento. Resolver las dudas que ocurran a los oficiales o a los inte-
resados en los actos de registro. Encargarse personalmente del despacho de
cualquier seccin que quede vacante, entretanto se provea.
El artculo 8 en 6 fracciones estableci las obligaciones de los oficiales del
registro, entre otras autorizar con su firma todas las inscripciones.
El Artculo 10, estableci 4 libros para efectuar las inscripciones: Libro n-
mero 1; Registro de la propiedad, oficina de (aqu la demarcacin); Libro n-
mero 2; Registro de hipotecas; Libro nmero 3; Registro de arrendamientos; y
Libro nmero 4; Registro de sentencias.
Los ttulos sujetos a inscripcin se regularon en los artculos del 12 al 22.
Y lo relativo a la forma y efectos de la inscripcin se regul del artculo 23
al67. Destacamos lo sealado en el45:
Artculo 45.-Para dar a conocer con toda exactitud las fincas y los derechos
que sean objetos de las inscripciones, ejecutarn los registradores lo dispuesto
en el artculo 3349 del Cdigo civil, con sujecin a las reglas siguientes:
l. La naturaleza de la finca se expresar manifestando si es rustica o urbana, y
el nombre con las que de su clase sean conocidas en la demarcacin del registro.
II. La situacin de las fincas rusticas se determinar, expresando el trmino,
partido, demarcacin poltica o cualquier otro nombre con quesea conocido el
lugar en que se hallaren, todos sus linderos por los cuatro puntos cardinales y
cualquiera otra circunstancia que impida confundirlas con otra finca.
III. La situacin de las fincas urbanas se determinar, expresando la pobla-
cin en que se hallen, el nombre de la calle o lugar, el nmero si lo tuvieren y
si ste fuera de fecha reciente, el que haya tenido antes; el nmero de la man-
zana, el nombre del edificio si fuere conocido con alguno determinado, los lin-
deros y cualquiera otra circunstancia que sirva para distinguir la finca inscrita
de otra.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

IMPLEMENTACIN DE LAS OFICINAS DEL REGISTRO PBLICO ! Correa 101

IV. La medida superficial se expresar en la forma que constare del ttulo y

con las mismas denominaciones que en l se emplee; pero si del ttulo resultare
dicha medida, se expresar en la inscripcin esta circunstancia.
V. La naturaleza del derecho que se inscriba se expresar con el nombre que
se le d en el ttulo y si no se le diere ninguno no se designar tampoco en la
inscripcin.
VI. El valor de la finca o derecho inscrito se expresar si constare en el ttu-
lo y en la misma forma que apareciere en l, bien en dinero bien en especie.
Tambin se expresar dicho valor, si se hubiere hecho constar para el pago del
impuesto por medio de tasacin o si tratndose de un usufructo o pensin, se
hubiere capitalizado tambin para el pago de impuesto.
VII. Para dar a conocer la extensin, condiciones y cargas del derecho que
deba inscribirse, se har mencin circunstanciada y literal de todo lo que, segn
el ttulo, limite el mismo derecho y las facultades del adquiriente en provecho
de otro ya sea persona cierta o ya indeterminada, as como los plazos en que
venzan las obligaciones contradas, si fueren de esta especie las inscritas.
VIII. Las cargas de la finca o derecho a que afecte la inscripcin inmediata o
medianamente, podrn resultar, bien de alguna inscripcin anterior o bien sola-
mente del ttulo presentado. En el primer caso se indicar brevemente su natura-
leza y nmero, citando el que tuviere cada una y el folio y el libro del registro
en que se hallare; en el segundo caso se referirn literalmente, advirtiendo que
carece de inscripcin. Si aparecieren dichas cargas del ttulo y del registro, pero
con alguna diferencia entre ambos, se notarn las que sean.
IX. Los nombres que deban consignarse en la inscripcin, se expresarn se-
gn resulte del ttulo, sin que sea permitido al registrador, ni aun con acuerdo
de las partes, aadir ni quitar ninguno. Al nombre se aadirn, si tambin re-
sultaren del ttulo, la edad, el estado, la profesin y el domicilio. Las sociedades
o establecimientos pblicos se designarn con el nombre con que fueren cono-
cidos, expresndose al mismo tiempo su domicilio y adems con el de la perso-
na que en su representacin pida la inscripcin, si no fuere una sociedad
conocida nicamente por su razn.
Tambin deber aadirse, si constare, el ttulo en cuya virtud posea el que
trasfiera el derecho.
X. Toda inscripcin de actos o contratos que hayan devengado derechos a
favor de la hacienda pblica, expresar adems el importe de stos y la fecha y
nmero del recibo de su pago.
XL En las inscripciones de arrendamiento se expresar su precio y la dura-
cin del contrato.

En los artculos del68 al 71, se previ lo relativo a la rectificacin de los

actos del registro.
El ltimo ttulo, el V, se seal lo relativo a la publicidad de los artcu-
los 72 al 86.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

102 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

INSTALACIN DE LA OFICINA
DEL REGISTRO PBLICO

Un mes despus de la emisin del Reglamento en Marzo de 1871 se

emiti el Acuerdo en el que se ordena la instalacin de la Oficina del Regis-
tro Pblico, en el Palacio de Justicia. (NoTA DEL AUTOR, quisimos respetar
el formato en que se dieron estas comunicaciones por lo que as aparecen en
el original)

El Acuerdo y los oficios que se generaron establecen:

OFICIO DEL 3 DE MARZO DE 1871, DIRIGIDO POR EL LIC. Jos DAZ COVARRU-
BIAS, ENTONCES ENCARGADO DE LA SECRETARA DE JUSTICIA E INSTRUCCIN
PBLICA AL C. VICENTE GUILLEN, ENTONCES PRESIDENTE DEL COLEGIO DE
AGENTES DE NEGOCIOS.

Seccin a
Teniendo necesidad de un local en el Palacio de Justicia para establecer la ofi-
cina del Registro Pblico en esta capital y pareciendo propio para el objeto, el
que esa Corporacin tiene el citado edificio, el C. P. de la A. ha tenido a bien
acordar, lo digo a V para que se sirva ponerlo a disposicin del C Director de
la expresada oficina, manifestndole que puede remitir a esta Sria. de Justicia
de los gastos que haya que erogar en la reposicin para decretar la indemniza-
cin correspondiente. Comuncole a V para su inteligencia y dems fines.
I y L Marzo 3/71
J D Covarrubias

A. Presidente del Colegio de Agentes Pte.

OFICIO DEL 8 DE MARZO DE 1871, DIRIGIDO POR EL C. VICENTE GUILLEN, EN-

TONCES PRESIDENTE DEL COLEGIO DE AGENTES DE NEGOCIOS, AL OFICIAL
MAYOR DEL MINISTERIO DE JUSTICIA E INSTRUCCIN PBLICA.

Impuesto de la Suprema orden del da tres del presente en la que se me previe-

ne entregue al C. Manuel Ruz, Director del Registro pblico el local donde est
establecido el Colegio de Agentes de Negocios, y que se remita la cuenta de los
gastos erogados por esta corporacin en su formacin y compostura tengo el
honor de manifestarle V que quedar obsequiada dicha disposicin acompa-
ando desde luego la cuenta justificada relativa, suplicndole se sirva librar las
rdenes respectivas a la Tesorera general fin de que sea cubiertos su importe
y al conserje del Palacio de Justicia para que ponga a m disposicin el local

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

IMPLEMENTACIN DE LAS OFICINAS DEL REGISTRO PBLICO ! Correa 103

conocido por el refectorio y una pieza que forma parte de una bodega y que
servir para esa Secretara.
Protesto a V las protestan de mi aprecio y respeto.
Independencia y Libertad, Mjico Marzo de 1871.

Vicente Guillen.
(Rubrica)

C Oficial Mayor del Ministerio de Justicia e Instruccin Pblica

OFICIO DEL 8 DE MARZO DE 1871, DIRIGIDO POR EL C. LIC. Jos DAZ COVA-
RRUBIAS, ENTONCES ENCARGADO DE LA SECRETARIA DE JuSTICIA E INSTRUC-
CIN PBLICA MINISTRO DE HACIENDA.

Seccin a
El C. P. de la R. ha tenido a bien disponer que con cargo a la partida de gastos
extraordinarios de Justicia se pague por la Tesorera general al Colegio de
Agentes de Negocios la cantidad de $ 627. de 8 cents. importe de la cuenta
adjunta, como indemnizacin por los gastos que erog en el local que se le te-
na concedido en el Palacio, y del cual ha tenido que disponer esta Sra. Para
establecer e instalar en l la Oficina del Registro pblico. Y lo digo a V para los
efectos correspondientes.
I y L M Marzo 8 de 1871
J D Covarrubias

Ministro de Hda. Presente.

Dispone el C P que ponga V a disposicin del Colegio de Agentes de Negocios
el local de ese edificio, conocido con el nombre del "refectorio" y la bodega
adjunta. Comuncolo a V para su cumplimiento
Y y L M. Mzo 8 del 1871
J D Covarrubias

(Rbrica)

Conserje del P. de Justicia Presente.

Con esta fecha me dirijo al C. Mtro de Hda. para que se sirva ordenar el pago
de los $ 628 de 8 cents que gasto esa Corporacin en la compostura del local
que se le haba asignado en el Palacio de Justicia. Igualmente se ordena al Con-
serje de dicho Palacio que ponga a disposicin de ese Colegio el local conocido

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

104 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

como por el "Refectorio" y parte de la bodega adjunta. Dgolo a V en contesta-

cin de su oficio relativo.

Rector del Colegio de Agentes

Presente
El expediente que se form en relacin al Acuerdo se encuentra depositado
en el Archivo General de la Nacin, bajo el rubro "Marzo 1871, Caja 74, expe-
diente 66, del Ministerio de Justicia e Instruccin Pblica. Seccin de Justicia".

Hasta aqu estos breves comentarios acerca de la instalacin del Regis-

tro Pblico de la Propiedad, que desde luego ha sido materia de muchos
avances y cambios, de tal manera que el da de hoy, estamos en el proceso
telemtico en la inscripcin de documentos en el mencionado Registro.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

EL LLAMADO DERECHO DE USO EXCLUSIVO DE

LA LEY DE PROPIEDAD EN CONDOMINIO DE
INMUEBLES PARA EL DISTRITO FEDERAL

Carlos de Pablo

El total de los derechos de cada dueo de un
departamento abarca unidos en forma ines-
cindible el derecho de propiedad y el de co-
propiedad.
MANUEL BORJA MARTNEZ

A la ley con que ahora se pretende, y en buena medida se logra, regular el

complejo problema jurdico de resolver ms econmicamente, con ms di-
ligencia y ms eficiencia, las necesidades de habitacin y de ocupacin de
otros espacios inmobiliarios de los habitantes de la ciudad de Mxico se le
llama "Ley de Propiedad en Condominio de Inmuebles para el Distrito Fe-
deral", repitiendo la denominacin equvoca que se dio a sus antecesoras en
la misma materia, las leyes de 1972 y 1998, que hace parecer que el rgimen
jurdico que regula es, como antiguamente pretendieron un grupo de autores
comentaristas del Cdigo Civil Espaol, entre ellos Jos Mara Manrresa y
Navarro, 1 meramente una simple copropiedad o condominio, cuando en rea-
lidad en el rgimen hay ms que una sola copropiedad, en l hay derechos de
propiedad y de su modalidad de copropiedad indisolublemente unidos.
Para el rgimen propiamente llamado de propiedad y condominio y a
sus objetos la prctica, ms que la norma y la doctrina, ha generado trmi-
nos a los que se les da diferentes sentidos y por ello producen confusiones,
as "condominio" es a la vez la institucin o el rgimen jurdico, la totalidad
del predio o finca sujeto al propio rgimen, y cada una de sus unidades pri-
vativas.
La ley vigente en materia de propiedad y condominio es una norma de
naturaleza local del Distrito Federal por su origen y mbito de aplicacin y

1 BORJA MARTNEZ, Manuel, Naturaleza Jurdica del Condominio, Ciclo de mesas re-

dondas sobre el rgimen de propiedad en condominio, Mxico, INFONAVIT, 1978, p. 41.

105

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

106 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

de derecho civil, a la que en nuestro orden jerrquico de leyes se le da el

carcter de ley ordinaria tanto cuanto para seguir la prctica mundial de
tener una reglamentacin ms amplia y precisa que la sola del Cdigo Civil,
como para as tener una mayor jerarqua que la que se atribuy a la primera
ley de la materia, a la que se llam, seguramente por usar trminos que des-
criban mejor los derechos que conceda y el rgimen regulatorio producido
por ellos "Ley Sobre el Rgimen de Propiedad y, no en, condominio de los
edificios divididos en pisos, departamentos, viviendas o locales" (D.O. 15 de
diciembre de 1954).
La actualmente vigente Ley de Propiedad en Condominio de Inmuebles
para el Distrito Federal incorpora, como corresponde, disposiciones de de-
recho civil, pero tambin de derecho procesal y administrativo, entr en
vigor, al da siguiente de su publicacin en la Gaceta Oficial del Distrito
Federal, el 28 de enero de 2011 y, en su relativamente corta vigencia, de
poco ms de cuatro aos, ha sido ya reformada en tres ocasiones por decre-
tos publicados en la misma Gaceta el 3 de abril y el14 de junio de 2012 y el
13 de enero de 2015.
Con falta de rigor tcnico la aludida ahora vigente Ley de Propiedad en
Condominio de Inmuebles para el Distrito Federal, en franca contradiccin
con los principios que la estructuran y con algunas de sus disposiciones ex-
presas y del cdigo civil, introduce sin aparente razn ni antecedentes jur-
dicos al que llama derecho de uso exclusivo en el rgimen regulatorio de
propiedad y condominio, quiz slo con el motivo econmico de dar a uno
solo de los destinatarios de la misma norma, tambin conocido comnmen-
te como promotor, declarante o constituyente del rgimen, la facilidad de
reformar de hecho a su antojo sin el necesario concurso de los dems que en
el rgimen intervienen, con la atribucin a uno o unos condminos dere-
chos que son de todos, desde luego en perjuicio de la equidad, certeza y se-
guridad que debiera brindar el propio rgimen para ser realmente eficaz.
En su redaccin original, posteriormente modificada por decreto de 3
de abril de 2012, la ley vigente estableci:
... Artculo 9.-Para constituir el rgimen de propiedad en condominio el
propietario o propietarios debern manifestar su voluntad en escritura pblica
en la cual se har constar ... VI. La descripcin de las reas y bienes de uso co-
mn, y todos aquellos datos que permitan su fcil identificacin y en su caso
las descripciones de las reas comunes sobre las cuales se puede asignar un uso
exclusivo a alguno o algunos de los condminos, y en este caso las reglas para
dichas asignaciones; ... la citada reforma de 3 de abril de 2012 deja la referida
fraccin VI como: ... VI. La descripcin de las reas y bienes de uso comn y
todos aquellos datos que permitan su identificacin, y en su caso, las descrip-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LEY DE PROPIEDAD EN CONDOMINIO DE INMUEBLES : de Pablo 107

dones de las reas comunes sobre las cuales se puede asignar un uso exclusivo
a alguno o algunos de los condminos, y en este caso se reglamentarn dichas
asignaciones; ...
En evidente contradiccin con lo anterior la misma ley establece:
... Captulo II. De las reas y bienes de uso comun. Artculo 23.-Son obje-
to de propiedad comn: ... Los bienes de propiedad comn no podrn ser ob-
jeto de posesin y/o usufructo exclusivo de condminos, poseedores o terceros
y en ningn caso podrn enajenarse a un particular ni integrar o formar parte
de otro rgimen condominal, a excepcin de los bienes muebles que se encuen-
tren en desuso, previa aprobacin de la Asamblea General.-... Artculo 25.-
En los condominios verticales, horizontales y mixtos, ningn condmino
independientemente de la ubicacin de su unidad de propiedad privativa podr
tener ms derecho que el resto de los condminos en las reas comunes ...
Interesante para el tema que se trata en este trabajo porque facilitar
llegar a un mayor conocimiento del tema y arribar a mejores conclusiones,
hacer un recorrido histrico y un anlisis, an a grandes rasgos, de cmo
fue que en la legislacin de nuestro Distrito Federal se adoptaron principios
o lineamientos generales y se construy un sistema de propiedad y copro-
piedad con el que se ha resuelto el problema que representa la existencia de
diversos propietarios en una sola finca para satisfacer la necesidad de vi-
vienda y ocupacin.
Podemos en esto hablar de tres etapas, tanto en el tiempo como por lo
que caracteriza a cada una de ellas.
La primera, previa o de antecedentes, que corre desde que se inici el
proceso de codificacin en nuestra ciudad y que culmin con la promulga-
cin del Cdigo Civil para el Distrito Federal y Territorio de la Baja Califor-
nia conocido como "Cdigo de 70", en el que se incluyeron, ni con la misma
actual ubicacin que en el cdigo vigente, ni como reglas de derechos de
propiedad y su modalidad de copropiedad sobre un mismo bien, sino como
servidumbres recprocas a favor y a cargo de los propietarios, disposiciones
para regular la propiedad de varias personas en una sola finca y hasta el ao
de 1954. En esta etapa se contienen las muy escasas disposiciones con las
que a travs de servidumbres se regul el problema que desde luego no se
desconoci.
La segunda, de reconocimiento de la importancia de cuestin y nece-
sidad de reglamentacin, establecimiento del sistema de regulacin ade-
cuado al derecho vigente y desarrollo y robustecimiento del rgimen de
propiedad y condominio. Esta etapa abarca en el tiempo desde la reforma
de 1954 al cdigo civil y hasta el advenimiento de la Ley del Rgimen de

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

108 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Propiedad en Condominio de Inmuebles para el Distrito y Territorios

Federales de 1972y en ellas se encierran la referida reforma y ley.
La tercera etapa, comprende desde la poca en que, a veces con la in-
tervencin de opiniones ms de naturaleza prctica y econmica que jurdi-
cas se ha adicionado, que no modificado, sustancialmente el sistema hasta el
momento actual y que corre de la entrada en vigor de la referida Ley Sobre
el Rgimen de Propiedad en Condominio de Inmuebles para el Distrito Fe-
deral, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 28 de diciembre de
1972 que, como ya se ha apuntado, recibi el carcter de ley ordinaria y por
tanto abandon el de reglamentaria de las disposiciones correspondientes
del cdigo civil que tuvo la ya tambin citada Ley Sobre el Rgimen de Pro-
piedad y Condominio de los Edificios divididos en pisos, departamentos,
viviendas o locales, publicada en el Diario Oficial de la Federacin de 15 de
diciembre de 1954. Esta tercera etapa en el tiempo llega hasta nuestra poca.
El problema de la regulacin del derecho de propiedad de una sola finca
por varias personas, segn los tratadistas ha existido desde muy antiguo, y
se dice que ms que haberse originado en el Derecho Romano, en el que
slo pueden encontrarse algunos textos aislados de Paulo y Ulpiano y algu-
nas disposiciones de la "Lex icilia de Aventino publicando", que se refiri a
dos, tres o ms individuos que construan una casa con el acuerdo de adqui-
rir cada uno un piso de la misma, 2 3 probablemente se origin en las nece-
sidades de los habitantes de las ciudades amuralladas de la edad media, para
su defensa, donde sobraban los habitantes y faltaban los predios y, por tanto
hubo que adosar diversas viviendas superponiendo unas a otras en una sola
construccin en la que se permiti que los diversos dueos aprovecharan las
distintas fracciones de la casa.
Entonces los derechos locales contemplaron estas situaciones en forma
ms a lo que pudiera parecerse a la creacin de servidumbres, que al estable-
cimiento de un rgimen de indivisin, lo que al resurgimiento del problema
an cuando desde luego no con la intensidad que ahora tiene sigui suce-
diendo.
El transcurso del tiempo y la desaparicin de las causas que originaran
la superposicin de viviendas hizo que en la edad contempornea el inci-
piente condominio pareciera una institucin casi olvidada, segn los civilis-
tas del siglo XIX un "legado de los tiempos antiguos". 4

2 FERNNDEZ MARTN-GRANIZO, Mariano, "La Ley de Propiedad Horizontal en el De-

recho Espaol", 2a ed., Madrid, Revista de Derecho Privado, 1973, p. 98.
3 BoRJA MARTNEZ, Manuel, Naturaleza Jurdica del Condominio ... , p. 32.

4 BORJA MARTNEZ, Manuel, dem, p. 33.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LEY DE PROPIEDAD EN CONDOMINIO DE INMUEBLES : de Pablo 109

La existencia de casas que pertenecan a diversos dueos se tuvo en

cuenta al promulgarse el Cdigo Civil para el Distrito Federal y Territorio
de la Baja California, de 8 de diciembre de 1870, que entr en vigor al1 o de
mayo de 1871 y con el que puede decirse que termin el proceso codificador
y se inicia la primera etapa de las propuestas. Ilustrativo este prrafo de la
exposicin de motivos del cdigo: " ... En el ttulo de servidumbres ... se es-
tablecieron las reglas convenientes para la servidumbre de medianera, que
apenas es conocida en la legislacin actual y que es, sin embargo, de mucha
importancia en los predios urbanos. Entre nosotros es de grande utilidad
porque en consecuencia de la nacionalizacin de los bienes eclesisticos hoy
pertenecen a distintos dueos muchas casas que antes eran de uno solo, lo
cual da lugar a diferencias que la ley debe evitar estableciendo reglas que
sealen a cada propietario sus derechos y obligaciones respectivas ... ".
El mencionado Cdigo Civil, usualmente llamado "cdigo de 70", segn
la prctica imperante en el siglo XIX y de acuerdo con el Cdigo Napoleni-
co, regul el problema, entonces de reducida, importancia con la inclusin
del artculo 1120, en el captulo V, del ttulo sexto del libro segundo, a los
que llam "de la servidumbre legal de medianera", "de las servidumbres" y
"de los bienes, la propiedad y sus diferentes modificaciones", respectiva-
mente, artculo que contuvo, como los referidos ttulos sugieren, un sistema
de servidumbres medianeras.
El Cdigo Civil para el Distrito Federal y Territorio de la Baja Califor-
nia, Cdigo Civil de 84, publicado el31 de diciembre de 1884 y en vigor a
partir del 1o de junio del ao siguiente, en su artculo 1014, con la misma
ubicacin que el citado del Cdigo de 70, no hizo sino repetir la misma dis-
posicin.
La reglamentacin original del Cdigo Civil para el Distrito y Territo-
rios Federales, promulgado el 26 de mayo, el 14 de julio y el 13 y 31 de
agosto de 1928 en el Diario Oficial de la Federacin, en vigor a partir del 1o de
octubre de 1932, conocido simplemente como Cdigo de 28, en realidad no
signific un cambio de estructura en cuanto a la regulacin del problema de
la tenencia de una sola finca por diferentes personas, ya que con el mismo
sistema de servidumbres que sus antecesores pretendi resolverlo, slo que
la disposicin la incluy ya no en el captulo de servidumbres sino con el
nmero 951 que ubic en el captulo VI "De la copropiedad", del ttulo
cuarto "De la propiedad", del mismo libro segundo "De los bienes".
La segunda etapa, sin lugar a dudas la ms fructfera y trascendente
para el rgimen, corre en el tiempo desde el ao de 1954 hasta el ao de
1972 y contiene las reformas al artculo 951 del Cdigo Civil por decreto de
30 de noviembre de ese ao y la promulgacin de la Ley Sobre el Rgimen

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

110 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

de Propiedad y Condominio de los Edificios divididos en pisos, departa-

mentos, viviendas o locales, en sta etapa y con las referidas reformas al
cdigo civil y ley en el Diario Oficial de 15 de diciembre de 1954 con las que
se adoptaron los principios o lineamientos que rigen desde entonces y con
muy probada eficiencia al rgimen de propiedad y condominio.
En efecto, segn la tesis doctrinal entonces en boga, conocida como
"dual", preconizada en Francia por Charles Julliot desde el ao de 1927,5 6
primero el cdigo y despus la ley, establecieron una serie de principios des-
de entonces y hasta ahora que forman la estructura de la institucin del r-
gimen de propiedad y condominio, de los cuales constituye la columna
vertebral, el principal, el que establece que en el referido rgimen coexisten
indisolublemente unidos un derecho de propiedad sobre un bien o bienes
fsicamente individualizados de una finca y un derecho de copropiedad so-
bre otros bienes de la misma finca que permiten al titular o titulares de los
derechos de propiedad el goce pleno de sus derechos. A ste principio bien
le podemos llamar principio de la naturaleza y alcance de derechos.
El sistema, adems de por el referido principio, se rige e informa de los
que podemos llamar: de reglas de interpretacin y aplicacin de derechos;
de exactitud y precisin, de valoracin, proporcionalidad y equidad; de for-
ma y publicidad; y de certeza. Seis pues son los principios que conforman al
rgimen.
El primer principio, el de naturaleza y alcance de derechos, establece
como ya se apunt arriba que en el rgimen de propiedad y condominio,
como correctamente se le debe denominar, coexisten a favor de una o varias
personas un derecho de propiedad sobre unos bienes identificados de un
referido inmueble, bienes a los que se llama unidad, departamento, piso o
local, derecho unido de manera indisoluble con un derecho de copropiedad,
modalidad del de propiedad, sobre distintos bienes del mismo inmueble que
le corresponden a esa o esas personas titulares de los derechos de propiedad
de manera proporcional y que les permiten hacer eficaces y disfrutar de sus
derechos de propiedad.
Estos derechos de propiedad y su modalidad de copropiedad no son
otros que aqullos a los que se refiere y regula el Cdigo para el Distrito y
Territorios Federales de 1928 y el ahora vigente Cdigo Civil para el Distri-

5 BORJA MARTNEZ, Manuel, dem, p. 42.

6 ARREDONDO GALVAN, Francisco Xavier, "El nuevo rgimen jurdico del condomi-
nio", Revista de Derecho Notarial no. 117, Mxico, Asociacin Nacional del Notariado Mexi-
cano, 2002, t. 1, p. 113.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LEY DE PROPIEDAD EN CONDOMINIO DE INMUEBLES ! de Pablo 111

to Federal, en sus artculos 830 y 938, lo que hace ms fcil su interpretacin

y aplicacin por su presencia en el derecho mexicano desde la codificacin.?
Es cierto, al derecho de propiedad en el mismo cdigo, en el artculo
951 y en las diversas leyes reglamentarias del rgimen, se le califica de sin-
gular, y de exclusivo, lo que parece una verdad de perogrullo o bien que se
trate de un derecho diferente al de propiedad, sin embargo lo que con ello
se pretende es evidenciar que es un derecho de propiedad y consiguiente-
mente tiene sus caractersticas de absoluto y de slo de uno.
Para ser operante sta unin de derechos el principio establece una vin-
culacin o unin entre ambos, por lo que se refiere a su enajenacin, ya que
no puede enajenarse el uno sin el otro,s se establece tambin que la accin
de divisin concedida a todos los copropietarios, se les niega a los del rgi-
men de propiedad y condominio, por lo que se refiere a los derechos que
como tales les correspondan unidos, a los de propietarios9 y tambin deja de
otorgarse a los copropietarios en ste sistema el derecho de preferencia que
se confiere a cualquier otro copropietario.lo
Un segundo principio que rige en materia de propiedad y condominio
es el que puede llamarse de interpretacin y aplicacin de derechos, que
establece que los derechos que se confieren a los titulares en el rgimen no
son otros ni diferentes que el derecho real de propiedad y su modalidad de
copropiedad como se establecen en el cdigo civil, que as se convierte en el
precepto rector, a decir de Domnguez Martnez. 11

7 Cdigo Civil de 28, art. 951 " ... Cuando los diferentes pisos ... de un edificio ... perte-

necieren a distintos propietarios, cada uno de estos tendr un derecho singular y exclusivo de
propiedad sobre su piso ... adems un derecho de copropiedad sobre los elementos y partes
comunes del edificio necesarios para su adecuado uso ... ", Ley de 1954, art. 11 " ... cada pro-
pietario ser dueo exclusivo de su piso ... y condueo de los elementos y partes del edificio
que se consideren como comunes por ser necesarios para la existencia, seguridad ... ".
8 Cdigo Civil de 28, art. 951 " ... El derecho de copropiedad sobre los elementos comu-

nes del edificio slo ser enajenable, gravable o embargable por terceros, conjuntamente con
el piso, departamento, vivienda o local de propiedad exclusiva respecto del cual se considera
anexo o inseparable ... ", Ley de 1954, art. 16 " ... Los derechos de cada condueo en los bienes
comunes son inseparables de su propiedad individual cuyo uso y goce permiten o facilitan,
por lo que slo podrn enajenarse, gravarse o ser embargados por terceros juntamente con el
derecho de propiedad sobre su piso ... ".
9 Cdigo de 28, art. 951 " ... La copropiedad sobre los elementos comunes de los edifi-

cios no es susceptible de divisin ... ", Ley de 1954, art. 15 " ... Los bienes comunes no podrn
ser objeto de accin divisoria ... ".
10 Ley de 1954, art. 20 " ... cada propietario podr enajenar, hipotecar o gravar en cual-

quier otra forma su piso, departamento, vivienda o local sin necesidad del consentimiento de
los dems ... ".
11 DoMNGUEZ MARTNEZ, Jorge, op. cit., p. 392.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

112 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Consecuentemente los referidos derechos de propiedad y copropiedad

constituyen el derecho real por excelencia dentro del sistema de "nmeros
clusus" mexicanos, teora que en forma casi dogmtica se sigue en nuestro
pasl2 y cuya consideracin excede los lmites de este trabajo, como un dere-
cho absoluto sobre la cosa propia y que permite a su titular, de manera per-
petua y exclusiva, el aprovechamiento total o parcial en sentido jurdico de
la propia cosa, y as la posibilidad o derecho de usar, gozar y disponer de ella
(ius utendi,fruendi et abutendi), 13 por lo que se refiere, tanto a los bienes de
propiedad exclusiva como en los bienes comunes, en este ltimo caso, con
la limitacin de slo poder ser usados segn su naturaleza y de modo de no
perjudicar el ejercicio de los dems copropietarios.
El tercer principio, llamado de exactitud y precisin, establece que en
el negocio constitutivo del rgimen o la declaracin de los titulares del pre-
dio para hacer surgir el rgimen, deben precisarse con toda exactitud y preci-
sin los derechos de cada quien, quines habrn de ser propietarios de un rea
exclusiva y copropietarios de los dems bienes y sobre lo propio y sobre lo
comn y las limitaciones a esos derechos y tambin que debe haber una des-
cripcin exacta y precisa de cules son los bienes susceptibles de propiedad y
cules son los que podrn ser objeto de la copropiedad, en el entendido que
todo lo que no se establezca como privativo se considerar necesariamente
como comn. Establece tambin este principio que el rgimen no debiera
poder ser modificado sino con el consentimiento absoluto de todos los que
en l intervienen, ya que ningn argumento mayoritario puede lograr que a
alguien se le prive de su derecho de propiedad.I 4
Un cuarto principio, al que puede llamarse de valoracin, proporcio-
nalidad y equidad, obliga a que en el negocio constitutivo se realice una
valoracin del total de los bienes que forman parte del rgimen y de cada
uno de los bienes que constituyen las unidades privativas, con lo que sim-
plemente as se establece qu proporcin del valor total de la finca le corres-
ponde a cada titular de una unidad y consecuentemente sobre los bienes

12 DE LA MATA PIZAA, Felipe y GARZN JIMNEZ, Roberto, Bienes y Derechos Reales,

2a. ed., Mxico, Porra, 2005, p. 38.
13 Ley de 1954, art. 19 " ... El propietario de un piso, departamento, vivienda o local
puede usar, gozar y disponer de l..." art. 18 " ... Cada propietario podr servirse de los bienes
comunes y gozar de los servicios e instalaciones generales conforme a su naturaleza y destino
ordinarios sin restringir o hacer ms oneroso el derecho de los dems ... ".
14 Ley de 1954, art. 2 " ... Para constituir un rgimen de este tipo, el propietario o pro-
pietarios debern declarar en escritura pblica, en la cual forzosamente se har constar ... G.
La descripcin de cada piso ... e los bienes de propiedad comn ... ", art. 9 " ... Solamente por
acuerdo unnime de los propietarios se podr modificar lo dispuesto en las escrituras ... ".

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LEY DE PROPIEDAD EN CONDOMINIO DE INMUEBLES ! de Pablo 113

comunes, lo que hace fcil con absoluta equidad distribuir, segn esa pro-
porcionalidad, las ventajas, beneficios y cargas de cada quien.l 5
Esos valores desde luego tendrn la naturaleza de nominales puesto que
no habrn de cambiar mientras la totalidad de los titulares de los derechos
no consientan en ello aun cuando las circunstancias del mercado los au-
menten o demeriten.
La determinacin de los valores no necesariamente deber hacerse arit-
mticamente dividiendo el nmero total de metros del inmueble entre el
nmero de metros que corresponden a cada unidad y as obtener un factor
que aplicar para determinar la proporcionalidad, esto desde luego en aten-
cin a que, aun cuando diversas unidades tengan el mismo nmero de me-
tros, por su ubicacin al frente o al fondo del inmueble, en los primeros o
en los ltimos pisos, necesariamente tendrn diferentes valores.
Como el principio establece la necesidad de equidad, si al promotor o
declarante del rgimen se le ocurre que puede obtener ventajas que no le
corresponden fijando a las fincas que habr de conservar para s, sin enaje-
narlas, un valor no real, verdadero y equitativo, menor al que le correspon-
de, con lo que su participacin en los gastos ser menor, en perjuicio de los
dems condminos, si por cualquier causa llegare a expropiarse el edificio o
destruirse tambin habr de recibir una proporcin menor a la que real-
mente le correspondera y adems el nmero de votos que en la asamblea
pudieran atribursele ser menor al que en justicia tendra.
El quinto principio, al que llamaremos de forma y publicidad, esta-
blece como origen del que enunciamos como sexto principio, el de certeza,
que la declaracin del rgimen deber hacerse en escritura pblica acorde
con el principio de equidad y precisin y el de valoracin ya enunciados y
que la declaracin y modificaciones para su oponibilidad a los terceros de-
ber inscribirse.I6

15 Ley de 1954, art. 2 " ... Para constituir un rgimen de este tipo, el propietario o pro-
pietarios debern declarar su voluntad en una escritura pblica, en la cual forzosamente se
har constar. .. e) el valor total del inmueble, el valor de cada piso, departamento, vivienda o
local y consecuentemente el porcentaje que corresponda a cada propiedad ... ", art. 12. " ... el
derecho de cada propietario sobre los bienes comunes ser proporcional al valor de su parte
privativa fijada en la escritura constitutiva del rgimen de propiedad ... ", art. 28 " ... Para las
obras en los bienes comunes e instalaciones generales se observarn las siguientes reglas ...
II la reparacin ... ser por cuenta de todos los propietarios en la proporcin que cada uno
represente sobre el valor total del mismo ... ", art. 32 " ... Cada propietario gozar de un nme-
ro de votos igual al porcentaje que el valor de su piso ... represente en el total del edificio ... ",
art. 38 " ... Cada propietario debe contribuir en proporcional valor de su piso ... a los gastos
de la administracin, conservacin y operacin de los bienes y los servicios comunes ... ".
16 Cdigo art. 951 " ... Los derechos y obligaciones de los copropietarios ... se regirn

por las escrituras en que se hubiere establecido el rgimen de propiedad ... ", Ley de 1954, art. 2

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

114 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Por ltimo y resumiendo o siendo consecuencia de todos los anteriores

el principio de certeza obliga a que el otorgamiento del rgimen sea hecho
de tal modo que permita a todos los que en l intervengan, tanto al consti-
tuirse el rgimen como cuando respectivamente adquieran, saber a qu ate-
nerse respecto del propio rgimen, cules son sus derechos y limitaciones,
que les pertenece en propiedad y de qu son copropietarios y cules son sus
obligaciones. Naturalmente que como consecuencia de ste principio el r-
gimen no debera poder ser modificado sin el consentimiento absoluto de
todos los que en l intervienen y menos an slo por el promotor en cuanto
al alcance de sus derechos de propiedad y copropiedad.
La tercera etapa de las planteadas corre en el tiempo, del28 de diciem-
bre de 1972, fecha de publicacin y entrada en vigor al da siguiente, de la
originalmente llamada Ley Sobre el Rgimen de Propiedad en Condominio
de Inmuebles para el Distrito y Territorios Federales, ahora simplemente
Ley sobre el rgimen de propiedad en condominio de inmuebles para el
Distrito Federal y se extiende hasta la fecha. Se caracteriza por el adveni-
miento de tres leyes, la ya referida del ao de 72, la del mismo nombre de
98, publicada el 31 de diciembre de 1998 en el Diario Oficial de la Federa-
cin y en vigor al da siguiente y, la ltima, la vigente, publicada en la Gace-
ta Oficial del Distrito Federal, el27 de enero de 2011 y en vigor tambin al
da siguiente de su publicacin.
En la misma etapa se publicaron en el correspondiente peridico oficial:
el 4 de enero de 1973 para entrar en vigor al da siguiente, una reforma al
artculo 951 del Cdigo Civil; el23 de diciembre de 1974, la apuntada refor-
ma a la ley de 1972 para cambiar su denominacin y para establecer en el
artculo 1o la necesaria aplicacin del Cdigo Civil para regir supletoria-
mente los derechos y las obligaciones de los condminos; ellO de febrero de
2000, para entrar en vigor al da siguiente de su publicacin, una reforma a
la ley de 98; y el25 de mayo de 2000 una nueva reforma al artculo 951 del
Cdigo Civil. Los das 3 de abril y 14 de junio de 2012 y 13 de enero de 2015
se publicaron las ltimas tres reformas a la ley de 2011 en la referida Gaceta
Oficial.
Se caracterizan las disposiciones legales de sta ltima etapa por contener
cada vez ms unas disposiciones ms precisas, por proteger a los destinatarios

" ... para constituir un rgimen de este tipo el propietario o propietarios debern declarar su
voluntad en una escritura pblica ... ", art. 5 " ... El ttulo constitutivo del rgimen de propie-
dad del edificio deber registrarse en el Registro Pblico de la Propiedad ... ", art. 8 " ... Para
que se inscriba en el Registro Pblico de la Propiedad la escritura de compraventa de un
piso ... ser necesario que la escritura constitutiva se inscriba previamente ... ".

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LEY DE PROPIEDAD EN CONDOMINIO DE INMUEBLES ! de Pablo 115

de la norma uno de otros, a los condminos del promotor o declarante y a

los condminos de ellos mismos con ms detalle y eficacia, por pretender
sustraer de la competencia judicial a las controversias que se susciten en el
mbito del rgimen y en incorporar el arbitraje para la solucin de las refe-
ridas disputas y, de manera muy notoria, por dar intervencin a rganos del
poder ejecutivo en la constitucin, desarrollo y aplicacin del rgimen.
Puede decirse que con la excepcin del parche a la ley y al sistema jur-
dico del rgimen de propiedad y condominio que constituye el llamado de-
recho de uso exclusivo incluido en la ley de 2011 si se pretende darle, como
est hacindose indebidamente en la prctica, la naturaleza y alcances de un
derecho real, todas las disposiciones legales de esta tercera etapa han preser-
vado y cumplido con los referidos principios o lineamientos del rgimen de
propiedad y condominio establecidos desde 1954 por el cdigo civil y la ley
respectiva.
A todo esto y para desarrollar el tema propuesto de este trabajo qu
naturaleza jurdica puede atribuirse y cmo puede interpretarse al llamado
derecho de uso exclusivo de la Ley del Rgimen de Propiedad en Condomi-
nio de Inmuebles para el Distrito Federal de 2011 para que sea operante.
Desde luego no puede admitirse que sea un derecho real, por razones
doctrinarias por contravenir los principios que rigen a la institucin de pro-
piedad y condominio y a las normas del Cdigo Civil de la propia ley.
Segn la doctrina no puede haber ms derechos reales que los que la
propia ley establece ya que forman un sistema de nmeros cerrados y la
pretendida separacin de los derechos que del de propiedad emanan para
un propietario reservando a unos el derecho de uso y a otros el de usufructo
y de disponer por ello no est en el catlogo y por tanto es inadmisible.
Tampoco puede pretender asimilarse el referido llamado derecho de
uso exclusivo al de propiedad ni a los dems derechos reales sobre la cosa
ajena por razones de sus respectivas naturalezas de todos sabidas y que no
requieren de ms comentario.
La existencia de un derecho real de uso exclusivo esencialmente super-
veniente desde luego contradice los principios que rigen al rgimen de pro-
piedad y condominio porque no es un derecho real de propiedad ni su
modalidad el de copropiedad, porque no es recogido ni interpretado por el
cdigo civil, porque hace que sea imposible un rgimen exacto y preciso de
derechos, porque impide la real valoracin de los bienes objeto del rgimen,
porque impide la proporcionalidad en el reparto de beneficios y cargas y la
hace inequitativa, porque provoca la carencia de forma precisa y la falta de
publicidad registra! del negocio constitutivo o para su oponibilidad y, por-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

116 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

que con todo ello da al traste con la certeza que deben necesariamente tener
los agentes del rgimen, de sus derechos, del alcance de ellos y de sus bienes.
El referido llamado derecho de usufructo exclusivo impide que los agen-
tes del rgimen de propiedad y condominio sepan a qu atenerse sobre l.
Adems de estar en contradiccin con los principios que rigen al siste-
ma, con una interpretacin del referido mal llamado derecho de uso de sue-
lo como real con ello se contradicen normas expresas del derecho civil. En
algunas ocasiones el que enajena, al asignar el derecho de uso exclusivo es el
propietario y podra hacerlo cuando menos por el tiempo que siga siendo el
nico propietario, pero en la mayora de las veces, el que enajena no es titu-
lar del derecho o no de todo el derecho de propiedad, en estos casos por
tanto se pretende que alguien transmita con eficacia lo que no es suyo, se
transgrede el principio de que nadie d lo que no tiene. Tambin al asignar-
se el supuesto derecho se producir que alguien tenga los beneficios y no las
cargas y otro tenga las cargas y no los beneficios de los bienes comunes, con
lo que se transgrede el derecho.
Por ltimo, desde luego pretender aplicar el referido mal llamado dere-
cho de uso exclusivo como real, contradice expresamente las normas de las
leyes respectivas, entre otras la que establece que nadie puede tener ms
derechos de usufructo o uso sobre las partes comunes que los que le corres-
ponden en funcin de su titularidadY
Consecuentemente el referido derecho slo puede ser considerado, para
que sea operante, como un derecho personal derivado del pacto o convenio
que hagan los condminos o copropietarios de los bienes comunes respecto
a la manera o forma del uso de ellos y, desde luego, sin que como conse-
cuencia del propio convenio se varen los valores y proporciones de los bie-
nes de cada copropietario-condmino, sin que el derecho sea permanente y
perpetuo y sin que sea oponible a todos como si estuviera incorporado o
adherido a los bienes.
Desde luego no habr ms obligados, ms tenedores del deber jurdico
que el resto de los copropietarios.
As, por ejemplo, el pacto de los copropietarios de que el saln de fiestas
sea utilizado por uno solo de ellos con exclusin de todos los dems por un
determinado tiempo, siempre que los dems tengan un derecho igual, o cuan-
do se establezca entre los condminos que la alberca o el roof garden se utilice
por unos y no por todos en determinados momentos, siempre que los de-
ms tengan derechos a momentos iguales, ser perfectamente operante.

17 Ley de 2011, artculo 23.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LEY DE PROPIEDAD EN CONDOMINIO DE INMUEBLES ! de Pablo 117

El contenido de la reforma a la ley de 2011, 18 en lo relativo a la obliga-

cin de regular en el negocio constitutivo al llamado derecho de uso exclu-
sivo, evidencia la necesidad de que la norma incluya una reglamentacin de
esa suficiente y eficaz institucin con la que se evite, lo que hasta ahora se
est logrando, tener un desequilibrio entre los condminos y las consecuen-
tes dificultades entre ellos.
Mientras la norma no sea aclarada, es la labor de los juristas reglamen-
tar con absoluta precisin, eficacia y sin confundir su naturaleza el mal lla-
mado derecho de uso al celebrarse el negocio constitutivo, slo as el rgimen
de propiedad y condominio seguir operando con la eficacia que hasta aho-
ra en beneficio de los habitantes de nuestra ciudad.

18 Reforma de 3 de abril de 2012 a la Ley de 2011.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

LA RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS

RESPONSABLES DE LOS MENORES DE EDAD

Antonio Fernndez Fernndez

ANTECEDENTES

A lo largo de la historia, la responsabilidad civil ha sido regulada aten-

diendo a diversas circunstancias. En sus inicios, los jurisconsultos romanos
sustentaron que el menor de edad tena una falta de responsabilidad absolu-
ta, la cual iba disminuyendo conforme fuera creciendo hasta llegar a la plena
capacidad. En ese orden de ideas, tenemos que en el Derecho Romano no
slo se atenda a la minora del autor del dao, sino tambin a la considera-
cin exacta de su edad, pues llegados a la mayora de edad deban responder
por las consecuencias que derivasen de sus propios actos.
Este criterio fue cambiando durante el Imperio Romano, por lo que ha-
ba ocasiones en que era difcil saber con exactitud qu edad corresponda a
cada tipo de responsabilidad, pues algunos jurisconsultos externaban que
los impberes haban alcanzado cierta madurez para tener conciencia de sus
actos. Otros ms pensaban que no era necesario alcanzar la pubertad sino el
grado de inteligencia que lograran desarrollar, sin embargo, no todos la ob-
tenan al mismo tiempo o en una misma edad, lo que gener diversos pro-
blemas para resolver el grado de incapacidad que tena el menor.
El derecho romano contena cuestiones que hoy podramos juzgar de
inhumanas como aquella en la que el padre podra librarse del pago por la
responsabilidad de los menores, abandonando al culpable (en este caso al
menor) en manos de la vctima. De esta forma, nos comenta Gonzlez Orviz,
lo siguiente:
... Para hallar los orgenes remotos podemos remontarnos al derecho roma-
no, que desde la poca de la Ley de las XII Tablas, dispona en el derecho civil
la posibilidad de ejercitar directamente la accin contra el padre o el amo si el
delito haba sido cometido por orden suya y asimismo cuando el hijo de familia
o esclavo haba obrado espontneamente, la parte lesionada tambin poda per-
119

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

120 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

seguir al padre. En este caso el padre no estaba obligado personalmente -ex

delicto- si no que deba solamente entregar al culpable y poda dispensarse de
ello pagando a la vctima la pena correspondiente del delito, era la denominada
accin noxal, el hijo conservaba la libertad y el derecho de ciudadana solo
pasaba bajo el mancipium del perjudicado demandante cuando haba llegado
mediante su trabajo a indemnizarle del dao causado por el delito poda exigir
su liberacin. 1
Como referencia, en Roma tenemos que Graciano comparaba el com-
portamiento de un nio con el de un loco. Sealaba que el menor de escasa
edad no posea la facultad de juzgar, y por ello sus actos no procedan de
una reflexin del espritu. Es decir, el nio era considerado impune, no slo
por las leyes humanas sino tambin por las leyes divinas, y esto era por su
corta edad.
De esta forma podemos observar que desde Graciano se contaba con
ciertas ideas para considerar la responsabilidad de un menor. Y es de senti-
do comn observar que los menores de edad son totalmente incapaces de
comprender la trascendencia de sus actos; no tienen por naturaleza la con-
ciencia de culpa, pues esta se adquiere a travs de la cultura, la cual cambia
en cada pas o en cada regin, y que es la fuente de las normas jurdicas que
regularan la responsabilidad de las personas.

CDIGO DE NAPOLEN

Como todos sabemos, el Cdigo de Napolen configur una nueva vi-

sin del derecho civil; fue un paso ms all del Derecho Romano y del dere-
cho de los Glosadores italianos hacia un derecho moderno, en el que se
integraron en un mismo cdigo las diversas reas del derecho civil, y, en
efecto, no poda faltar la responsabilidad civil y dentro de ella la responsabi-
lidad de los padres y tutores, la cual se regula por primera vez de forma
clara y precisa, haciendo referencia a situaciones de responsabilidad en con-
creto, como lo seala el artculo 1.384 del mencionado cdigo, que establece
que no slo se responde por hecho propio, sino tambin por el dao ocasio-
nado por las personas que se encuentran bajo su proteccin o por las cosas
que se tengan en custodia.
As, tenemos que adems se establece que el padre y la madre sern
responsables del dao causado por sus hijos menores que habiten con ellos,

I GoNZLEZ RVIZ, Ma. Eloina, Responsabilidad por Culpa In Eligendo o In Vigilando.

Editorial Bosch, la. ed., Barcelona, 2007, p. 14.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS RESPONSABLES DE LOS MENORES DE EDAD ! Fernndez 121

por lo que podemos observar que la gran mayora de las legislaciones mo-
dernas establecen para estos casos, que los padres son los responsables por
los actos que realizan sus hijos. Estas legislaciones presuponen que en caso
de que un menor genere un dao ser por el mal cuidado que han tenido los
padres o tutores del menor que ha causado el dao. De modo que ellos sean
responsables.
En caso de que los padres no se encuentren, no existan, o por causas
inexcusables estn impedidos para cuidar de sus hijos, el Estado establecer
que familiares ms cercanos podrn hacerse cargo de los menores, surgiendo
as la tutela. Pero en caso de no haber familiares ser el propio Estado quien
se haga cargo de la guarda y custodia de los menores. De forma tal que se evite
que los menores queden en el desamparo.
El cdigo de Napolen, por tanto, tambin establece la responsabilidad
de los amos y los comitentes, es decir, sobre el dao causado por sus doms-
ticos y comisionados en las funciones en las que los hayan empleado. Asi-
mismo, los maestros y los artesanos se harn responsables del dao causado
por sus alumnos y aprendices durante el tiempo que estn bajo su vigilancia,
estas disposiciones se conservan hasta nuestros das en el mismo sentido de
quienes deben de ser responsables.
El avance de la ciencia ha contribuido notablemente a la evolucin del
conocimiento del ser humano. De esta forma se ha llegado a la conclusin
de que todos los seres humanos tienen un grado de inteligencia y de con-
ciencia la cual va avanzando conforme al crecimiento, hasta llegar a una
plena madurez fsica y mental. Con base en ello es que el derecho se adecua
para establecer sus reglas.
Bajo estas reglas, es que a cierta edad, puede permitirse que los menores
de edad trabajen, contraigan matrimonio, administren sus bienes e incluso
otorguen testamento. El Cdigo Civil Federal establece a los 18 aos se ad-
quiere la mayora de edad (en Mxico) y a partir de ella los jvenes adquie-
ren la plena capacidad de ejercicio y son personalmente responsables de las
consecuencias de sus actos. As tenemos, lo que nos comenta Domnguez
Martnez, al respecto:
La plena capacidad de ejercicio que permite al sujeto disponer libremente de su
persona y de sus bienes, as como comparecer en juicio, en todo caso mediante
la celebracin y otorgamiento directos y personales de cuanto acto jurdico fue-
re necesario para ello, se alcanza cuando se es mayor de edad.2

2 DOMNGUEZ MARTNEZ, Jorge Alfredo, Derecho Civil, Parte General, Personas, Cosas,
Negocio Jurdico e Invalidez, 4a. ed., Mxico, Porra, 1994, p. 186.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

122 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Por lo anterior tenemos que la responsabilidad de los menores de edad

debe de ser regulada de una forma ms amplia, puesto que, como estn ac-
tualmente redactadas las leyes hay demasiados vacos legales que impiden al
juzgador poder distinguir entre la responsabilidad generada por un nio de
cinco aos y de un joven de diecisiete aos. Y que as como el Cdigo Civil
para el Distrito Federal distingue entre los emancipados y los no emancipa-
dos en cuanto a ciertos actos que pueden realizar libremente, tambin lo
debe de establecer en cuanto a la responsabilidad que tienen respecto de los
actos que causen dao.

CONCEPTO DE MENOR DE EDAD

En primer lugar debemos saber con exactitud que entendemos por me-
nor de edad y a quien se considera como tal. Al respecto tenemos que todas
las personas que an no cumplan con la mayora de edad marcada por la
ley, es decir (para el caso de Mxico) 18 aos, es considerado un menor de
edad. Por lo tanto estn sujetos a la patria potestad o tutela, asimismo tenemos
que para el derecho penal los menores de edad son considerados inimputa-
bles, con lo cual podemos observar que las consecuencias para el derecho
cambian radicalmente al llegar a la mayora de edad, en ese momento se
entra a una nueva dimensin jurdica, cuestin que muchas veces los jve-
nes no comprenden y siguen actuando como si no fueran ellos los respon-
sables de sus actos.
Por nuestra gran tradicin paternalista, en Mxico no educamos a nues-
tros hijos con la idea de que al cumplir dieciocho aos adquieren derechos
y obligaciones de forma totalmente personal, y, que, cualquier acto que rea-
licen que genere responsabilidad civil sern ellos los que sern responsables
y no sus padres o tutores, esta responsabilidad se aplica incluso en materia
penal, por lo que tanto los padres como los profesores tenemos una gran
labor de concientizar a los jvenes de que ser mayor de edad es ser sujeto de
obligaciones y derechos, por lo tanto hay que tratarlos como adultos y res-
petarlos tambin como adultos, esto nos producir una sociedad ms res-
ponsable y ms madura.
Podemos estar de acuerdo, que en cierta forma la edad establecida por
la ley para ser considerado mayor de edad, resulta arbitraria, puesto que hay
pases que la consideran a partir de cumplir veintin aos (como es el caso
de los Estados Unidos). En la Ciudad de Mxico se considera por el Cdigo
Civil para el Distrito Federal que a la edad de dieciocho aos se adquiere la
mayora de edad, y que es a partir de ese momento que se tiene la plena

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS RESPONSABLES DE LOS MENORES DE EDAD ! Fernndez 123

capacidad de ejercicio. Es decir, se es sujeto de derechos y obligaciones que

se ejercen por s mismo, habiendo, desde luego, excepciones, mismas que ya
hemos comentado anteriormente.

SUJETOS RESPONSABLES

En el Estado moderno el cumplimiento de las normas jurdicas es de

primer importancia. Parte de ello es cumplir con la responsabilidad civil,
pues es a travs de esta que el Estado va a resolver el problema de la repara-
cin del dao patrimonial que ha sufrido la vctima. De esta forma, se esta-
blece un equilibrio econmico entre las partes, sin que sea el propio Estado
el encargado de cubrir ese dao que los propios particulares causaron. Por
ello es importante que se realice una total cobertura a todo tipo de respon-
sabilidad que se genere en todos los casos y en cada uno en concreto, en
virtud de que nuestras leyes presentan deficiencias para tipificar todos los
casos de responsabilidad civil, dejando lagunas jurdicas.
Desde el origen del derecho la cuestin patrimonial ha sido una de las
cosas de mayor importancia para regular y proteger. Por ello las leyes tienen
que determinar, en cada caso, la responsabilidad que genera el dao causa-
do, protegiendo con ello el patrimonio del afectado. Adems, los rganos de
justicia del Estado deben de determinar al responsable de la reparacin del
dao y deben vigilar que se realice el cumplimiento de dicha resolucin de
reparacin del dao.
Por lo anterior, el tema que nos ocupa es de gran importancia para la
responsabilidad civil, ya que los menores de edad representan un gran por-
centaje de la poblacin. Al mismo tiempo, por su estado de minoridad, tie-
nen ciertas limitantes en su entendimiento que hace ms factible que realicen
conductas que causen daos. Por esto es necesario que las leyes prevean
quien ser el responsable de la reparacin del dao y que el Estado cuente
con Jueces capacitados para dictaminar al respecto.
Por lo anterior tenemos que el Cdigo Civil para el Distrito Federal en
el artculo 1919, nos indica:
Los que ejerzan la patria potestad tienen obligacin de responder de los daos
y perjuicios causados por los actos de los menores que estn bajo su poder y
que habiten con ellos.
Ello nos lleva claramente a tener como responsables de los menores que
realizan actos que causan daos y perjuicios a los que ejercen la patria po-
testad. Pero con la salvedad, de que siempre y cuando, estn bajo su poder,
o lo que es lo mismo bajo su custodia. Es decir que viva el menor con el

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

124 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

padre, la madre o con ambos, ya que en muchas ocasiones, sobre todo en

casos en que los padres se divorcian, los hijos estn unos das con la madre
y otros das con el padre, tambin en el caso, que los hijos son enviados
fuera de casa para realizar sus estudios, en estos dos supuestos hay exclu-
yentes de responsabilidad para los padres, y genera una responsabilidad
para terceras personas.
En el caso del hijo que est en el colegio o en el internado, el responsa-
ble ser el director de dicha institucin, como lo establece el artculo 1920
del Cdigo Civil para el Distrito Federal, que establece:
Cesa la responsabilidad a que se refiere el artculo anterior, cuando los menores
ejecuten los actos que dan origen a ella, encontrndose bajo la vigilancia y au-
toridad de otras personas, como directores de colegios, de talleres, etc., pues
entonces esas personas asumirn la responsabilidad de que se trata.

En virtud de que la regulacin que tenernos en el Cdigo Civil, es muy

escasa, los Tribunales han generado algunas Tesis Jurisprudenciales para
cubrir las lagunas que se tienen, como es el caso la siguiente tesis que busca
aclarar que los padres son responsables, en el ejercicio de la patria potestad,
de los actos de los menores de edad que ocasionan daos, en virtud de la
obligacin que tienen de instruirlos y educarlos en cmo deben conducirse.
En ella se menciona que una persona resulta lesionada, porque los nios
estaban jugando, por lo que resuelve que ninguna persona es responsable, lo
cual genera un verdadero problema, en virtud de que existe un dao y no
hay un responsable que realice la reparacin, como lo demuestra aqu la si-
guiente tesis:
RESPONSABILIDAD CIVIL PROVENIENTE DE HECHO !LICITO EXIGIBLE A LOS AS-
CENDIENTES DE UN MENOR. CASO EN QUE NO EXISTE.-El artculo 1966 del Cdigo
Civil. .. establece que los ascendientes son responsables de los hechos ilcitos come-
tidos por las personas sujetas a ellos, en virtud de la patria potestad, obedece a que
tales ascendientes, en virtud del ejercicio de sta tienen la obligacin de dar a sus
hijos o nietos una buena educacin, vigilarlos atentamente e impedir que causen
daos y perjuicios; as, cuando un hijo causa un dao en determinados casos es
dable presumir que los padres no han cumplido con su deber, de modo que la res-
ponsabilidad que establece la ley no es propiamente por el hecho de otro, sino por
su propia falta. Por lo mismo, los ascendientes no pueden ser responsables cuando
acrediten que no tienen culpa, ni pudieron impedir el hecho o la omisin del que
nace la responsabilidad; de tal manera que si se relata cmo hecho generador de
sta, que dos menores de diez aos forcejearon con un lpiz, en un saln de clases
y con motivo de ese evento un tercero result lesionado, esto constituye un mero
accidente del que no deriva ninguna responsabilidad, primero, porque los padres
no se encontraban en el lugar de los hechos y, segundo, porque la lesin no se debi

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS RESPONSABLES DE LOS MENORES DE EDAD ! Fernndez 125

a un descuido en la educacin del menor, sino a un juego o forcejeo con juguetes y

tiles escolares, que es comn en los menores de esa edad. 3
La anterior tesis describe la realizacin de un dao en el mbito escolar,
como lo establece el artculo 1920, el cual seala que cesa la responsabilidad
de quien ejerce la patria potestad, cuando los menores ejecuten los actos que
dan origen a ella, y se encuentren bajo la vigilancia y autoridad de otras
personas, como directores de colegios, de talleres, etctera, pues entonces
esas personas asumirn la responsabilidad de que se trata. De esta forma la
responsabilidad de los padres se traslada a los directores de los colegios, lo
cual resulta natural en virtud de que ah es donde se encuentran los meno-
res bajo el cuidado y vigilancia de los profesores y directores, en virtud de
que resultara imposible para los padres poder vigilar a sus hijos en dichos
ambientes.
A pesar de que el artculo 1920 establece, que sern los directores de los
colegios quienes asuman la responsabilidad generada por los menores, que
se encuentran bajo su cuidado en sus escuelas, la anterior tesis no consider
la responsabilidad del director de la escuela, y prefiri resolver que en dicho
incidente nadie era responsable, a pesar de los daos causados, dejando en
la indefensin y sin la reparacin del dao a la parte afectada, siendo uno de
los casos en que las disposiciones legales no generan el estado de equidad
que debe contener toda ley y provoca un desequilibrio en el patrimonio de
las personas.
En este mismo sentido tenemos el artculo 1922 que establece una situa-
cin paradjica, pues seala que "ni los padres ni los tutores tienen obliga-
cin de responder de los daos y perjuicios que causen los incapacitados
sujetos a su cuidado y vigilancia, si probaren que les ha sido imposible evi-
tarlos". Esta imposibilidad no resulta de la mera circunstancia de haber su-
cedido el hecho fuera de su presencia, si aparece que ellos no han ejercido
suficiente vigilancia sobre los incapacitados. Con lo anterior tenemos situa-
ciones que generan un dao y por lo tanto una afectacin en el patrimonio
de una persona, sin un responsable que repare dicho dao, y por lo tanto la
persona afectada tendr una disminucin en su patrimonio, lo que desde mi
punto de vista es una ineficacia de la ley.
La tesis antes mencionada y el artculo 1922 nos muestran un caso ex-
tremo, esto es, la falta de un responsable, lo que genera una ineficacia de la
ley, como es, la falta de un obligado a la reparacin del dao, en virtud de

3 Semanario Judicial de la Federacin, Octava poca, Tomo IV, Segunda Parte-1, Julio-
Diciembre de 1989, p. 469.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

126 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

que el objeto de la ley es que todo dao causado por el hombre sea reparable
o compensable, (excepcin en la situacin de caso fortuito o fuerza mayor),
lo que genera que la persona que ha sido afectada no tenga quien le repare
el dao, sufriendo una perdida en su patrimonio, situacin que los tribu-
nales estn imposibilitados de resolver por falta de una reglamentacin
adecuada.
Por lo anterior, la falta de responsable genera un desequilibrio econmi-
co, puesto que existe una persona que no ver reparada o compensada su
prdida, lo que puede considerarse para algunos una ineficacia de la ley,
mientras que para otros simplemente es el reconocimiento de que la norma
no siempre tiene como objetivo sancionar o sealar un responsable, cuando
las causas que generan el dao estn fuera de todo control de los sujetos
responsables.
Por ello considero que dicha tesis no se refiere a un tercero como res-
ponsable, que podra ser el director o los propios dueos de la escuela, pues-
to que estos no deberan de quedar excluidos de la responsabilidad pues es
bajo su proteccin que se genera el incidente y es ah donde est el margen
de responsabilidad, pues considero que los alumnos si hubieran estado bien
vigilados se pudiera haber evitado el incidente. En caso de que aun bajo una
estrecha vigilancia de las autoridades de la escuela, se genere un dao, este
podra caber bajo el concepto de responsabilidad objetiva, en el cual la es-
cuela por el simple hecho de tener bajo su cuidado y vigilancia a los alum-
nos genera una responsabilidad y debe de responder por los daos, sin
importar las circunstancias de cada caso.
Para poder cubrir de alguna forma la responsabilidad que genera los
daos causados por los menores o incapaces podemos establecer que esta-
mos ante otra forma de responsabilidad objetiva, pues al igual que los casos
que seala el Cdigo Civil como fuente de la responsabilidad objetiva en el
artculo 1913, los menores de edad podran estar en ese mismo supuesto en
el cual no se requiere acreditar la culpa simplemente el resultado, a menos
que como dice el propio artculo, se acredite que el dao se produjo por
culpa o negligencia inexcusable de la vctima.
Asimismo, tenemos una tesis jurisprudencia!, que nos menciona que
para que exista una responsabilidad objetiva, (causada por un automvil
conducido por un menor de edad), por parte del ascendiente, por actos del
menor, se debe demostrar que existe el nexo causal entre el menor y los
hechos, como a continuacin se argumenta.
RESPONSABILIDAD OBJETIVA. No SE CONFIGURA POR EL SOLO HECHO DE SER
ASCENDIENTE DE UN MENOR QUE PARTICIPE EN LOS HECHOS, SINO QUE SE REQUIERE
DEMOSTRAR UN NEXO CAUSAL-Conforme a lo previsto por los artculos 1739 y

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS RESPONSABLES DE LOS MENORES DE EDAD ! Fernndez 127

1748 del Cdigo Civil para el Estado de Mxico, para que la responsabilidad objeti-
va derivada de un accidente automovilstico se configure, debe constatarse indiscu-
tiblemente la relacin de causalidad entre el hecho y el dao ocasionado, siendo
necesario determinar y probar en juicio quin resulta ser el autor directo del hecho
material que cause el dao con motivo de la conduccin del vehculo. De consi-
guiente, al efecto deviene imprescindible que los elementos de prueba rendidos en
el juicio demuestren la participacin y responsabilidad del autor en el hecho que
ocasion el referido dao; ante lo cual, si en la sentencia respectiva no se alude a
ello, sino que simplemente, previa disquisicin de lo que es la responsabilidad
"aquiliana" se determina que con la confesin de la progenitora del menor que in-
tervino en los hechos se acreditan los supuestos del artculo 1748 del cdigo sustan-
tivo invocado, y que as se configura un nexo causal para constreirla a responder
de los daos y perjuicios causados por dicho menor, con ese proceder omisivo por
la imprecisin en sealar cmo se habran causado tales daos, quin los habra
provocado y, sobre todo, las pruebas que patentizaran su causacin directa por el
autor de los daos, sin duda se incumplen las garantas de legalidad y seguridad
jurdica (debido proceso), que obliga a concluir que no se actualizan los supuestos
de la hiptesis referida.4
Para comprender la anterior tesis, debemos contemplar que se entiende
por responsabilidad objetiva, la cual brevemente explicaremos:
Nos seala el maestro Fausto Rico lvarez, que sta es:
La necesidad que tiene una persona de reparar los daos y/o perjuicios causa-
dos por la realizacin de una actividad o por bienes de su propiedad, aunque
no medie dolo o culpa de su parte.s
De esta forma tenemos que la responsabilidad objetiva es aquella que se
genera porque implica un riesgo para los terceros, ya sea por el uso de ma-
quinaria, sustancias peligrosas o en general cualquier cosa o situacin que
coloquen a los terceros en la posibilidad de correr un riesgo. Y por ello la
ley, para evitar una discusin sobre existencia de culpa o dolo, resuelve que
lo que importa es el resultado daoso, siendo el responsable el que genera la
situacin de riesgo, el dueo de las cosas o del negocio.
Por ello la tesis hace referencia a la responsabilidad aquilina, que es la
responsabilidad extracontractual, es decir la que surge sin que exista un
contrato de por medio, como es el caso del conductor de un auto, o cual-
quier otro caso de responsabilidad objetiva.

4Tesis: Il.2o.C.368 C, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca,

Tomo XVI, Septiembre de 2002, p. 1438.
5 RICO LVAREZ, Fausto, GARZA BANDALA, Patricio y COHEN CHICUREL, Mischel, Trata-
do Terico Prctico de Derecho de las Obligaciones, la. ed., Mxico, Porra, 2013, p. 434.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

128 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Respecto del derecho penal, encontramos que la responsabilidad solo

procede, cuando un menor de 18 aos, pero mayor de 11, podr ser acree-
dor de los llamados tutelares, en cambio si un menor de la edad marcada
por la ley, Ley para el Tratamiento de Menores Infractores, para el Distrito
Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal,
encontramos que en artculo sexto, nos menciona que los menores de once
aos, solo podrn ser sujetos a readaptacin social, pero no por medio de la
privacin de la libertad, como sucede en los tutelares, sino que solo sern
acreedores de asistencia social, mientras que los mayores de once aos, pero
menores de dieciocho, sern posibles acreedores de una responsabilidad pe-
nal, que consistir en la privacin de la libertad, en un tutelar correspon-
diente.
Artculo 6to.-El Consejo de Menores es competente para conocer de la
conducta de las personas mayores de 11 y menores de 18 aos de edad, tipifi-
cada por las leyes penales sealadas en el artculo lo. de esta Ley. Los menores
de 11 aos, sern sujetos de asistencia social por parte de las instituciones de
los sectores pblico, social y privado que se ocupen de esta materia, las cuales
se constituirn, en este aspecto, como auxiliares del Consejo.
En atencin a ste procedimiento, la LORPM define la reparacin como
el compromiso aceptado por el menor con la vctima o el perjudicado de
realizar ciertos beneficios de aquellos o de la comunidad, en el caso de no
poder realizarse una reparacin por ser un dao que no admite reparacin
como lo puede ser la destruccin de algn bien u objeto o daos causados a
un animal propiedad de la vctima, que ocasionan la muerte del mismo o
lesiones incurables la Ley no especifica que tenga que tratarse de reparacin,
pero es posible que en el pacto se acuerde que el menor realizara acciones en
beneficio del perjudicado, que si bien no repondrn las cosas al estado pri-
mitivo o natural, producirn satisfaccin a la vctima.
En cuanto al cumplimiento del compromiso, puede darse una prolonga-
cin en el tiempo, pues dicho acto reparador no puede interferir en acciones
que tenga que llevar a cabo para su desarrollo fsico y psquico, como el estu-
diar o aprender un oficio, pero siempre dentro de un trmino razonable, esto
es en cuanto a la realizacin de una conducta, adems del dao patrimonial
que deber ser reparado por quien ejerce la patria potestad. De esta forma
tenemos que en estos casos hay dos formas de reparacin del dao, una
mediante la realizacin de una conducta encaminada a cumplir con ciertos
actos, y otra que es la monetaria, mediante un pago indemnizatorio.
En el mismo orden de ideas, respecto a la capacidad para conciliar con
el menor, la Ley es clara refirindose a que dicho acto de conciliacin para

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS RESPONSABLES DE LOS MENORES DE EDAD ! Fernndez 129

pactar la reparacin debe realizarse por el ofendido y el menor, dejando de

lado la capacidad de ste.

PRESUPUESTOS QUE HAN DE DAR DE DARSE PARA

QUE SURJA ESTA RESPONSABILIDAD

Para que los progenitores sean responsables por los daos accionados
por sus hijos, es preciso que concurran las circunstancias siguientes:
En primer lugar, es preciso que el acto daino del hijo sea objetivamen-
te negligente, en el sentido de que se trate de un comportamiento lesivo que
tambin dara lugar al responsabilidad para su autor en caso de que este
fuese mayor, pues resultara ilgico hacer responsables a los padres si la con-
ducta del menor, aun habiendo ocasionado el dao se ha ajustado a la dili-
gencia debida.
En segundo lugar, es preciso que el hijo se halle bajo la guarda de sus
padres, pues as lo exige expresamente el artculo 1919, por lo que tal res-
ponsabilidad cesara con la emancipacin del menor, dado que viene vincu-
lada al ejercicio de la patria potestad.
En tercer lugar, hace falta la concurrencia de culpa en los padres del
menor en su guarda, vigilancia y cuidado puesto que es necesario para ser
responsable, ya que de no darse es una excluyente de responsabilidad. De
esta forma, quedaran exonerados de responsabilidad si pueden acreditar
que observaron la debida diligencia en la educacin y control del hijo, ello
con las dificultades de prueba para acreditarlo.

CONCLUSIONES

La primer conclusin que tenemos es que responsabilidad civil de los

padres con respecto de los actos de sus menores hijos, se contempla, en una
parte, como una responsabilidad objetiva, por que basta que se produzca el
dao para que se genere la responsabilidad, sin que tenga que analizarse la
conducta, nicamente excluyndose de tal responsabilidad cuando logran
acreditar, que aun habiendo tenido todos los cuidados y atenciones necesa-
rias, les ha sido imposible evitar el dao a un tercero. Por otra parte la res-
ponsabilidad es totalmente subjetiva, cuando atiende a la conducta culposa
del que causa el dao, y es aqu en donde el Cdigo Civil regula muy pobre-
mente este tipo de responsabilidad.
En segundo lugar tenemos en Mxico un problema de tipo procesal, en
virtud de que no hay en los Tribunales una cultura de la condena por res-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

130 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO

ponsabilidad civil, y an menos tratndose de menores, cuestin que dada

la tendencia mundial y en especial la de los Estados Unidos de Norteamri-
ca, poco a poco se va generando una cultura al respecto.
Por lo anterior tanto los particulares, litigantes, jueces, y en general todo
el sistema judicial debe de ir desarrollando una cultura de la responsabilidad
civil, en virtud de la cual quien cause un dao debe repararlo, y en razn de
que esta premisa se cumpla estaremos cada vez ms en un estado de derecho.
La previsin que el cdigo civil hace para los actos cometidos por me-
nores que generan responsabilidad, es en su mayora la misma que prevn
diversas legislaciones, sin embargo existe una diferencia, que est en el cam-
po del derecho procesal, pues mientras en otros pases las demandas por
responsabilidad son totalmente procedente y condenables, en Mxico es
muy difcil que los juzgadores dicten sentencias condenatorias por respon-
sabilidad civil, y an menos tratndose de actos de los menores, todava no
tenemos la cultura de la reparacin del dao en casos de responsabilidad, y
esto no se limita solo a cuestiones de ndole familiar, si no en todos los m-
bitos del derecho, no existe o es casi nula, por lo que debemos promover
una cultura de la responsabilidad.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

EL DOCUMENTO DE VOLUNTAD ANTICIPADA

Alejandro Domnguez Garca Villalobos

CAPTULO I
Generalidades

I. Antecedentes y marco jurdico

De lo nico que se puede estar seguro es que algn da moriremos, y pensar en

nuestra propia muerte resulta en ocasiones difcil, pero imaginar una agona de
meses o quizs de aos postrados en una cama, conectados a un respirador
artificial suplicando quizs desde nuestro interior porque aquello acabe de una
buena vez, atemoriza a cualquiera. Por ello, desde tiempos remotos el hombre
se ha cuestionado hasta donde es mdica, jurdica, religiosa y moralmente co-
rrecto luchar por mantener a una persona viva en esas condiciones; qu acciones,
o en su caso omisiones, son las permitidas desde todos estos puntos de vista, y
a quin corresponde en un momento dado la decisin de terminar con una si-
tuacin como esa.
En pases como Espaa, Francia, Suecia y Japn, entre otros, se ha legislado
para proporcionar al individuo el instrumento adecuado para poder manifestar
su voluntad al respecto y evitar prolongar una vida de manera artificial, cuando
ya no hay ninguna posibilidad mdica de volver a tener una vida ordinaria; sin
embargo, no en todos se ha legislado con los mismos alcances, pues en su ma-
yora permiten que la persona no sea sometida a tratamientos extraordinarios
y dejar que tenga lugar el proceso natural de la muerte, y en otros como Holan-
da y Blgica, permiten jurdicamente privar de manera activa de la vida al pa-
ciente, adelantando lo que naturalmente deba tener lugar con posterioridad.
Ms an, llama notoriamente la atencin que en Holanda, segn publica-
cin del peridico Daily Mail, se ha iniciado una profunda discusin sobre el
llamado suicidio asistido a mayores de 70 aos, para lo cual se han recabado
ms de 112,500 firmas en un solo mes, ponderando la posibilidad de que el
nico requisito para dicho suicidio sea la voluntad de no seguir viviendo y de
evitar vivir los inconvenientes de la vejez.
En Mxico, el da siete de enero de dos mil ocho se public en la Gaceta
Oficial del Distrito Federal, el decreto por el que se expidi la Ley de Voluntad

131

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

132 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO

Anticipada para el Distrito Federal (en lo sucesivo LVADF), y en la misma Ga-

ceta del cuatro de abril del mismo ao se public su Reglamento (en lo sucesi-
vo RLVADF), para regular el mecanismo por el que una persona manifieste su
voluntad de no ser sometido (o s serlo segn reforma del 27 de julio de dos mil
doce); a tratamientos mdicos que prolonguen innecesaria y dolorosamente su
vida cuando ya no hay posibilidades de recuperacin y la muerte es inevitable.
Asimismo, para dar cabida a las disposiciones de dicha ley, en el decreto
indicado, se adicionaron los prrafos segundo y tercero al artculo 127, y los
artculos 143 bis y 158 bis del Cdigo Penal para el Distrito Federal, para que-
dar como sigue:
Art. 127.-Al que prive de la vida a otro, por la peticin expresa, libre, rei-
terada, seria e inequvoca de ste, siempre que medien razones humanitarias y
la vctima padeciere una enfermedad incurable en fase terminal, se le impondr
prisin de dos a cinco aos.
Los supuestos previstos en el prrafo anterior no integran los elementos del
cuerpo del delito de homicidio, as como tampoco las conductas realizadas por
el personal de salud correspondiente, para los efectos del cumplimiento de las
disposiciones establecidas en la Ley de Voluntad Anticipada para el Distrito
Federal.
Tampoco integran los elementos del cuerpo del delito previsto en el prrafo
primero del presente artculo, las conductas realizadas conforme a las disposi-
ciones establecidas en la Ley de Voluntad Anticipada para el Distrito Federal
suscritas y realizadas por el solicitante o representante, en el Documento de
Voluntad Anticipada o el Formato expedido por la Secretara de Salud para los
efectos legales a que haya lugar.
Art. 143 bis.-En los supuestos previstos en los dos artculos anteriores no
integran los elementos del cuerpo del delito de ayuda o induccin al suicidio,
las conductas realizadas por el personal de salud correspondiente para los efec-
tos del cumplimiento de las disposiciones establecidas en la Ley de Voluntad
Anticipada para el Distrito Federal.
Tampoco integran los elementos del cuerpo del delito previstos en el prra-
fo anterior, las conductas realizadas conforme a las disposiciones establecidas
en la Ley de Voluntad Anticipada para el Distrito Federal suscritas y realizadas
por el solicitante o representante, en el Documento de Voluntad Anticipada o
el Formato expedido por la Secretara de Salud para los efectos legales a que
haya lugar.
Art. 158 bis.-En los supuestos previstos en el artculo 156 y primer prrafo
del artculo 158, no integran los elementos del cuerpo del delito de omisin de
auxilio o de cuidado, las conductas realizadas por el personal de salud para los
efectos del cumplimiento de las disposiciones establecidas en la Ley de Volun-
tad Anticipada para el Distrito Federal.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

EL DOCUMENTO DE VOLUNTAD ANTICIPADA ! Domnguez 133

Tampoco integran los elementos del cuerpo del delito previstos en el prra-
fo anterior, las conductas realizadas conforme a las disposiciones establecidas
en la Ley de Voluntad Anticipada para el Distrito Federal suscritas y realizadas
por el solicitante o representante, en el Documento de Voluntad Anticipada o
el Formato expedido por la Secretara de Salud para los efectos legales a que
haya lugar.
Por otro lado, siguiendo los lineamientos de la LVADF, la Ley de Salud
del Distrito Federal, vigente a partir del diecisiete de septiembre de dos mil
nueve, establece lo siguiente:

Art.ll. Los usuarios de los servicios de salud tienen derecho a:

... XX. Una atencin terminal humanitaria, y en su caso, en los trminos
dispuestos conforme a lo dispuesto en la Ley General de Salud y la Ley de Vo-
luntad Anticipada del Distrito Federal, para recibir toda la ayuda disponible
para morir lo ms dignamente posible;
XXI. No ser sometidos a medios, tratamientos o procedimientos mdicos
que pretendan prolongar innecesariamente su vida, protegiendo en todo mo-
mento su dignidad como persona, de conformidad a lo establecido en la Ley
General de Salud y la Ley de Voluntad Anticipada del Distrito Federal. ..

II. Motivos de la LVADF

Los motivos que dieron lugar a la LVADF son de ndole tanto extrapatrimo-
nial como patrimonial.
Los primeros forman parte de los derechos de la personalidad y por lo mis-
mo carecen de contenido econmico. Son derechos inherentes a la persona y
sta los tiene por el simple hecho de serlo, por lo que son irrenunciables. Estn
relacionados con la dignidad de la persona y con su derecho a una muerte digna.
Los avances cientficos y tecnolgicos -refiere Adib Adib- nos han permi-
tido hacer la vida ms placentera, ms sana y, sobre todo, ms duradera con
una calidad de vida que da con da va en aumento. Nos ha permitido conocer
hijos, nietos y bisnietos. Nos ha permitido llegar, de manera ms generalizada
y con las capacidades completas, a edades que antiguamente resultaban una
rareza. Asimismo, los avances en la medicina nos han evitado dolores y sufri-
mientos por dolencias que ahora resultan muy sencillas de curar y que ante-
riormente hubieran producido una amputacin, dolores fortsimos, incapacidad
parcial o total, etctera.
Al hablar de la vida, no simplemente debemos pensar en sta como el hecho
de estar vivos, como lo podra estar una planta o un animal; al hablar de vida
para el ser humano debemos pensar en sta como el placer de vivir, el poder
disfrutar la vida, vivirla a plenitud como un ser pensante y emocional, que de-
sea realizarse en el tiempo y en el espacio.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

136 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

el hombre era un lobo para el hombre, cuando las familias y las tribus rean
combates sangrientos, los vencidos pudieron considerar como un deber rema-
tar, para evitarles las torturas de un enemigo cruel, los heridos de su tribu que
estaban demasiado graves para huir. Estas prcticas se han conservado hasta
nuestros das, bajo distintas formas. 5
Quienes estn a favor de la eutanasia activa fundamentan su defensa
con los siguientes argumentos:
l. Ms que un acto condenable debe verse como un acto de misericordia para
la persona que est sufriendo crueles dolores y que irremediablemente morir.
2. Forma parte de los derechos de la personalidad tener una muerte digna,
entendiendo por sta aqulla que evite los dolores en el proceso de la muerte.
3. Vivir es ms que slo no estar muerto. Estar en una situacin de dolor tor-
mentoso, o en estado vegetativo no es suficiente para afirmar que se est vivo.
4. La eutanasia no debe ser equiparada al homicidio pues no produce el
dao a la sociedad que s ocasiona un asesinato, ni produce en sta la intran-
quilidad o el miedo que provoca ste.
5. La funcin de los mdicos es recuperar la salud y mitigar el dolor, pero
esto ltimo no slo cuando produzca su curacin, sino tambin cuando pro-
duzca una muerte tranquila.
6. Nadie discute el poner fin a la vida de un animal enfermo por lo que no
admitir la eutanasia es ser menos piadoso con el hombre que con un animal.
7. La posibilidad de un diagnstico errneo no es un argumento adecuado
para rechazar la eutanasia, pues la posibilidad de error est presente en cual-
quier accin mdica. Se tendra que prohibir operar porque el mdico es un ser
humano y los seres humanos se equivocan.
Quienes estn en contra de la eutanasia activa sostienen lo siguiente:
l. El derecho a la vida no es un derecho patrimonial de tal suerte que no es
un derecho renunciable.
2. La medicina no es una ciencia exacta. Qu pasara si a una persona le
diagnostican una enfermedad incurable y resulta que el diagnstico fue errneo?
En este orden de ideas Cuntos casos hay de personas en estado vegetativo o
en estado de coma que recobran prcticamente de manera milagrosa la salud?
3. Hasta cundo se considera incurable una enfermedad? Imaginemos que
se mata a algn enfermo para evitarle un futuro sufrimiento y en algunos das
se encuentra la cura. Enfermedades incurables en las pocas pasadas no lo son
en nuestros das.
4. En un sin nmero de casos los familiares pretenden la muerte de un fami-
liar por motivos sucesorios o para evitarse la molestia de atenderlo, disfrazado
de una actitud de piedad o compasin.

5 Libertad ... cit., p. 363.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

EL DOCUMENTO DE VOLUNTAD ANTICIPADA ! Domnguez 137

S. Qu tan consciente puede considerarse la manifestacin de una voluntad

cuando quien la manifiesta est en un momento de intenso dolor? Es decir en
muchos casos se tratara de una voluntad viciada.

A pesar de los motivos piadosos del que da muerte a un moribundo,

esta conducta de eutanasia activa es condenable en prcticamente todas las
religiones y en casi todas las legislaciones.
b) Ortotanasia
Como vimos, es la eutanasia pasiva y consiste en evitar la obstinacin mdi-
ca, que prolonga la vida del sujeto a toda costa por medios artificiales y extraor-
dinarios y que en algunos casos podra ser ilimitada. Ms an, se ha sostenido
que la obstinacin mdica ms que prolongar la vida, a pesar del dolor y sufri-
miento del paciente, prolonga su inevitable muerte. Es decir, la ortotanasia no
tiene como fin matar al sujeto, pretende permitir que en l tenga lugar el pro-
ceso natural de la muerte y segn veremos, esto es precisamente lo que se bus-
ca con el documento de voluntad anticipada.
e) Cacotanasia
Es la eutanasia que se impone sin el consentimiento del afectado.
d) Distanasia
Es el ensaamiento teraputico u obstinacin mdica. Consiste en el empleo
de todos los medios posibles, sean proporcionados o no, para retrasar el mo-
mento de la muerte, a pesar de que no haya esperanza alguna de curacin, in-
cluso sin tomar en cuenta los sufrimientos del paciente. Es, por tanto, lo
contrario a la eutanasia.
El texto original del artculo 2 de la LV ADF, estableca a la letra lo
siguiente:
Art. 2.-La aplicacin de las disposiciones establecidas en la presente ley,
son relativas a la Voluntad Anticipada de las personas en materia de Ortotana-
sia, y no permiten ni facultan bajo ninguna circunstancia la realizacin de con-
ductas que tengan como consecuencia el acortamiento intencional de la vida".
De tal manera que la ley expresamente se refera a las prcticas ortotansicas y
prohiba las eutansicas activas.
Conocida tambin como la "ley del bien morir". -comenta Garca Aburto
al referirse a la Ley de Voluntad Anticipada para el Distrito Federal- Esta ley
no reconoce el derecho a la eutanasia sino a la ortotanasia, que es algo muy
distinto, ya que mientras la eutanasia provoca intencionadamente la muerte del
enfermo, en la ortotanasia simplemente se priva al paciente en estado terminal
de los medios extraordinarios y desproporcionados, los cuales ms que prolon-
gar razonablemente la vida son un intento desesperado y hasta cruel de prolon-
gar la agona.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

140 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

en etapa terminal o el suscriptor, entendiendo por ste la persona autorizada

por la LVADF para suscribirlo cuando el enfermo en etapa terminal se encuen-
tre de manera inequvoca impedido para manifestar por s mismo su voluntad,
sea menor de edad o incapaz legalmente declarado (art. 2 fraccin XV del
RLVADF).
Lo anterior, toda vez que consideramos que el concepto que el RL VADF da
de suscriptor debe referirse nicamente al formato y no as al documento, pues
en ninguna disposicin la LVADF autoriza a alguna persona a suscribir por otra
el documento de voluntad anticipada como s lo hace respecto del formato (ar-
tculos 19 y 20 del RVADF).
b) Objeto
El objeto de un acto jurdico es doble. El directo y el indirecto, el primero es
crear, transferir, modificar o extinguir derechos y obligaciones. El segundo es la
conducta de dar, hacer o no hacer, as como la cosa que se debe dar o el hecho
que se debe hacer o no hacer.
El objeto directo del documento de voluntad anticipada consiste en la crea-
cin del derecho del otorgante de ser sometido o no a tratamientos extraordi-
narios y a recibir los tratamientos de hidratacin, nutricin, oxigenacin,
etctera, en lo que muere, y tambin la de la obligacin para el mdico tratante
y familiares de respetar y cumplir dicha voluntad.
El indirecto es la conducta de hacer o no hacer, consistente precisamente en
ese sometimiento o no de la persona a tratamientos que prolonguen intilmen-
te su vida y en este ltimo caso de ser sometido a cuidados paliativos y de hi-
dratacin, oxigenacin y nutricin, etctera.
e) Solemnidad
El documento de voluntad anticipada debe otorgarse ante notario y se suma
a los actos solemnes regulados en nuestra legislacin como son el matrimonio,
el testamento y el reconocimiento de hijo.
El texto original de la LVADF estableca una serie de solemnidades que el
notario deba observar para el otorgamiento del documento de voluntad anti-
cipada con una regulacin muy similar a las que deben observarse para el tes-
tamento pblico abierto. La reforma del 27 de julio de 2012, derog dichas
disposiciones, sin embargo consideramos que no por eso perdi su carcter de
acto solemne pues de no otorgarse ante notario y con los requisitos estableci-
dos en la ley, dicho acto participara de las caractersticas de la inexistencia, es
decir no surtira efecto legal alguno, sera inconfortable, la podra hacer valer
todo interesado y sera imprescriptible.
Asimismo es importante tener presente que con la reforma indicada se de-
rogaron los artculos relativos a los casos en los que se requiere de dos testigos
para el otorgamiento de la voluntad anticipada ante notario, como eran cuando
el solicitante declarara no saber o no puede firmar, cuando fuera ciego o no
pudiera o supiera leer, cuando fuera sordo o mudo, no hablara espaol o cuan-
do el solicitante o el notario lo requirieran.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

EL DOCUMENTO DE VOLUNTAD ANTICIPADA ! Domnguez 141

d) Capacidad de ejercicio
Todo acto, para su validez debe ser otorgado por personas capaces. Este es
el primer requisito de validez, o sea la capacidad de ejercicio.
Recordemos que sta es la aptitud del sujeto para ejercer los derechos y con-
traer y cumplir obligaciones de manera persona.
El texto original del artculo 23 del RLVADF estableca, como una excepcin
a la regla general, la edad de 16 aos para poder otorgar un documento de vo-
luntad anticipada ante notario, con la salvedad de que "deben estar acompaa-
dos por quien ejerza sobre ellos la patria potestad o tutela, y que firmarn en su
nombre y representacin". Qu quera decir el legislador cuando estableca
que los que ejercan patria potestad o tutela acompaaran al menor? Supone-
mos que se requera el consentimiento de ellos, es decir que adems del con-
sentimiento del menor era necesario el de los padres o tutor como sucede en el
caso de contraer matrimonio. Lo que consideramos no tena razn de ser es
que estableciera que firmaran en "su nombre y representacin".
El citado artculo 23 fue derogado por el decreto publicado el19 de septiem-
bre de 2012, por lo que es de aplicarse la regla general de la capacidad de ejerci-
cio, es decir que se requieren los 18 aos para otorgar el documento de voluntad
anticipada.
e) Ausencia de Vicios
Para que cualquier acto jurdico sea vlido se requiere que la persona que lo
otorga manifieste su voluntad libre de vicios, es decir sin error en el motivo
determinante de su voluntad y sin miedo, o dicho de otra manera, consciente y
libre. Al efecto el artculo 19 de la LVADF establece:
Art 19.-Es nulo el Documento de Voluntad Anticipada o el Formato cuando:
I...
II. Es realizado bajo influencia de amenazas contra el suscriptor o sus bie-
nes, o contra la persona o bienes de sus parientes por consanguinidad en lnea
recta sin limitacin de grado, en la colateral hasta cuarto grado y por afinidad
hasta el segundo grado, cnyuge, concubinario o concubina o conviviente;
III.- ...
IV. Aquel en el que medie alguno de los vicios de la voluntad para su otor-
gamiento".
f) Licitud
El objeto indirecto (hecho) de todo acto jurdico debe ser lcito, es decir no
debe ser contrario a las leyes de orden pblico o a las buenas costumbres.

En el caso que nos ocupa consiste en que el hacer o no hacer a que se

obligan los mdicos y familiares no debe ser contrario a dichas leyes y cos-
tumbres, por ejemplo sera ilcito y por lo tanto nulo un instrumento de
voluntad anticipada en el que el otorgante manifestara su voluntad de que

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

142 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

llegado el caso interrumpieran su vida mediante la aplicacin de un mtodo

de muerte asistida o eutanasia activa.
Las leyes evolucionan y cambian constantemente, a veces para bien, a
veces para mal, probablemente en el futuro el instrumento de voluntad an-
ticipada se aplique no slo en materia de ortotanasia sino tambin en mate-
ria de eutanasia. As, lo que hoy es ilcito puede ser lcito ms adelante.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

CUL ES LA NATURALEZA JURDICA DE LA FE

PBLICA NOTARIAL MEXICANA?

Julin Gitrn Fuentevilla

Doctor en Derecho, graduado en la Universidad Nacional Autnoma de

Mxico; profesor de carrera desde 1967 de Derecho Civil y Derecho Fami-
liar; nivel "C", PRIDE "C", tiempo completo, por oposicin, en la Facultad
de Derecho de la UNAM y en su Divisin de Estudios de Posgrado. Maestro
Emrito de la Universidad Autnoma de Tamaulipas y de la Universidad
Autnoma de Chiapas. Presidente y fundador del Colegio Nacional de Estu-
dios Superiores en Derecho familiar, A. C., en 1973. Profesor invitado de
tiempo completo en 1984, deL' Universit de Pars XII Val-de-Mame, Fran-
ce. Autor de los Cdigos Familiares de Hidalgo {1983) y Zacatecas (1986).
Asesor en la elaboracin de las Legislaciones Familiares salvadorea (1988),
panamea (1994), Cdigo Civil del Distrito Federal en sus normas de Dere-
cho Familiar (artculo lo. al 746 bis) (2000). Para la elaboracin de los C-
digos Familiares de Morelos (2006), Michoacn (2008), San Luis Potos
(2009), Sonora (2010), Yucatn (2011) y Sinaloa (2012) se siguieron los Pro-
yectos elaborados por Julin Gitrn Fuentevilla de Cdigo Familiar tipo y
el de Procedimientos Familiares tipo, ambos para los Estados Unidos Mexi-
canos, publicados por la Casa Editorial Porra en 2004. Los Proyectos de
Cdigo Familiar y de Procedimientos Familiares para Durango, realizados
por una comisin legislativa, presidida por el suscrito, fueron entregados a
las autoridades correspondientes del estado, en 2012. Senador de la Repbli-
ca Mexicana, LXI Legislatura, 2012. Conductor y responsable del Programa
Derecho Familiar en el Canal Judicial de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin desde 2009. Columnista semanal de El Sol de Mxico de Derecho
Familiar desde 1988. Decano del Consejo Tcnico de la Facultad de Dere-
cho y Presidente del Tribunal Universitario de la Universidad Nacional Au-
tnoma de Mxico, de octubre de 2012 a 2018. Autor del Tratado de
Derecho Civil de 20 volmenes publicado por la Editorial Porra 2015.

143

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

146 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

111. RESPUESTAS JURDICAS Y CIENTFICAS

Para nosotros, es premisa fundamental determinar qu es naturaleza ju-

rdica. Ella va a quitarnos las vendas de la ignorancia. Va a darnos elemen-
tos cientficos, intelectuales, juicios valorativos, para no hacer afirmaciones
temerarias o audaces, sino razonadas que nos permitan sostener con simple-
za y sencillez las respuestas que el mundo jurdico tan complejo demanda.
Qu es que un estudiante, que un estudioso, que un jurista, ante la interro-
gante "cul es la naturaleza Jurdica del nombre de la persona jurdica fsi-
ca?", no conteste sin ambages y sin titubeos: es un atributo de la persona,
algo inmanente a ella. Con lo que nace y no simplemente decir, el nombre
es algo que caracteriza a la persona, que la individualiza; por ello, si razona-
mos juntos con quienes nos hacen el honor de leer estas lneas, llegaremos a
la misma conclusin: es fundamental, esencial, que cualquier estudioso del
Derecho, ya sea Familiar, Civil, Penal, Fiscal o Agrario, nos d una respues-
ta, una respuesta jurdica, cientfica y no lo que cree, o lo que puede derivar-
se de no saber, que finalmente viene a exhibir una ignorancia crasa, cuando
no podemos categrica y slidamente responder con una afirmacin cor-
tundente, que la naturaleza jurdica de una institucin es sta o aqulla.1'or
eso, nuestro inters de ahondar en el concepto naturaleza jurdica er gene-
ral, para despus llevarlo la esencia de este trabajo. Cul es la vaturaleza
jurdica del Derecho Familiar?
La bsqueda e investigacin que hemos realizado del Derecho Notarial,
ha originado en nosotros tales dudas e interrogantes que hemos decidido
concentrar el objetivo de este trabajo en saber cul es la naturaleza jurdica
de la fe pblica notarial mexicana.
Saber ubicar en la ciencia del Derecho, describir cada una de sus ramas,
sus principales instituciones y decir lo que son en Derecho es una tarea que
permanentemente preocupa a los estudiosos de esta disciplina, porque en
esa medida conocern mejor la esencia y las propiedades singulares de cada
institucin, acto, hecho, persona o algo semejante, atendiendo a los trmi-
nos propios y estrictos del Derecho.
La metodologa para aplicar esta teora, es formulndose a s mismo la
pregunta especfica de Qu es en Derecho el acto, el hecho, la institucin,
etctera?
La expresin de estas dos palabras, naturaleza jurdica, obliga a la re-
flexin y a tratar de darle un significado simple y claro para entender que

Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, Editorial Crdenas y la Facultad de De-

recho de la UNAM, 1996, pp. 144 y ss.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

CUL ES LA NATURALEZA JURlDICA DE LA FE PBLICA NOTARIAL MEXICANA? : Gitrn 147

esta teora permite a quien la conoce, la sabe y la domina, dar respuesta firme
y categrica a cualquier interrogante que se encuentre en el siguiente cuestio-
namiento. Qu significan las palabras naturaleza jurdica? Llevadas a la cien-
cia social del Derecho Cules son sus lmites y para qu pueden servir?
Desde nuestra perspectiva, precisar el contenido de la naturaleza jurdi-
ca permite a cualquier estudioso del Derecho, jurista, investigador, Juez, es-
tudiante o que est interesado en la ciencia jurdica, responder de forma
sencilla y categrica, de qu se habla en el Derecho cuando se cuestiona,
verbigracia: cul es la naturaleza jurdica en del nasciturus, de la compra-
venta, de la patria potestad, del Derecho Civil, del Derecho Familiar o del
Derecho Notarial; porque evidentemente, si la presuncin "iuris tantum" es
que adems de ser abogado o estudioso del Derecho, conocemos a profun-
didad la Teora General de la Naturaleza Jurdica, podemos contestar enf-
ticamente lo que en Derecho es la institucin, el acto jurdico, el hecho
jurdico, el hecho material, el contrato, el acto al que no estamos refiriendo.
Por ello, es importante expresar en pocas palabras que la naturaleza jurdica
permite al estudioso del Derecho responder de qu se est hablando cuando
se cuestiona con los ejemplos antes citados, para que una vez determinada la
naturaleza jurdica de lo que estamos hablando, podremos con toda facilidad
saber, por ejemplo, si planteamos cul es la naturaleza jurdica de la permuta,
el mutuo, la compraventa o la donacin. Podremos decir con la certeza ju-
rdica que estamos frente a contratos traslativos de dominio y de ah, con
una gran facilidad, estos contratos se podrn definir. Determinar en la com-
praventa cules son las obligaciones del vendedor y del comprador; en la
donacin, las del donante y el donatario, que si bien ambos son contratos
traslativos de dominio, tienen diferentes regulaciones jurdicas.

IV. cMO APLICAR "MUTATIS MUTANDI"

LA TEORA DE LA NATURALEZA JURDICA
A LA FE PBLICA NOTARIAL MEXICANA?

Llevadas estas reflexiones a la fe pblica notarial mexicana, es determi-

nante no slo para un notario pblico, sino para un civilista, un familiarista
o un jurista, saber que la fe pblica tiene un lugar especfico en el Derecho
y, sobre todo en el caso concreto, la fe pblica de los notarios mexicanos y
saber cul es la naturaleza jurdica de sta, para contestar en esta breve in-
vestigacin que hemos elaborado para rendir homenaje al Doctor Bernardo
Prez Fernndez del Castillo, distinguido catedrtico de Derecho Civil de la
Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

148 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

connotado Notario Pblico, para sumar este artculo que consideramos es

adecuado proyectarlo a sta que es una de las funciones principales de los
notarios pblicos en Mxico.

V. ORIGEN ETIMOLGICO
Y DIVERSOS CONCEPTOS DE FE PBLICA

Conocer la etimologa de las palabras nos permite saber su origen. Dos

voces griegas forman la palabra etimologa, tymos que significa verdadero
y logos que quiere decir palabra; es decir saber "el estudio del verdadero
significado de las palabras".2 La etimologa forma parte de la lingstica
cuyo objeto es estudiar "el origen, la estructura, la evolucin y el significado
de las palabras. En el caso particular de la etimologa grecolatina del Espa-
ol, el estudio comprender la estructura, la evolucin y el significado de las
palabras espaolas que se derivan del griego y del latn, lenguas que en un
mayor porcentaje han contribuido en la formacin de nuestro idioma". 3
En el Diccionario de la Lengua Espaola, la palabra "fe" deriva del latn
fides, que es "la primera de las tres virtudes teologales. Es una luz y conoci-
miento sobrenatural con la que, sin ver, creemos lo que Dios dice y lo que
la Iglesia nos propone". 4 Para Julio Casares, la palabra fe debe entenderse
como una "creencia basada en el testimonio ajeno, creencia de las verdades
de la religin".s Para este mismo autor, debe entenderse la fe como sinni-
mo de la palabra confianza cuando se tiene en una persona o en una cosa o
en una promesa que reviste alguna solemnidad, y tambin el testimonio res-
pecto a la "aseveracin de que una cosa es cierta". Documento que certifica
la verdad de una cosa".6 Insistimos en estos orgenes porque los estamos
enfocando para subrayar con toda claridad lo que significa la palabra fe,
para despus ubicarnos en la pblica y darle su esencia, su contenido, que es
la ratio iuris principal, lo esencial de un notario pblico mexicano.
Ahondando en esta terminologa, citamos a Juan Palomar de Miguel,
para quien la fe es una "creencia dada a las cosas por la autoridad de quien

2 CAMACHO BECERRA, Heriberto; COMPARN RIZO, Juan Jos y CASTILLO ROBLE, Feli-
pe, Manual de Etimologas Grecolatinas, Mxico, Limusa Noriega Editores, 1999, p. 27.
3 Ob. cit., p. 28.
4 Real Academia Espaola, Diccionario de la Lengua Espaola, 20a. ed., Madrid, 1984,

p. 634.
s CASARES, Julio, Diccionario Ideolgico de la Lengua Espaola, Barcelona, Editorial
Gustavo Gili, 1971, p. 386.
6 Loe. Cit.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

CUL ES LA NATURALEZA JURDICA DE LA FE PBLICA NOTARIAL MEXICANA? : Gitrn 149

las dice o por la fama pblica. Confianza, buen concepto sobre una persona
o cosa. Palabra dada o promesa hecha a uno con cierta publicidad o solem-
nidad. Seguridad, aseveracin de que una cosa es cierta (el secretario dio fe).
Documento en que consta la verdad de una cosa (fe del matrimonio). Leal-
tad, fidelidad, observancia de la fe debida a uno" .7
La fe tambin es confianza, confidencia, fidedigno, fidelidad conside-
rando sus races grecolatinas de la palabra fides, fidei. 8
Guillermo Cabanellas habla de la fe en trminos de creencia, de crdito,
de confianza, de promesa, de certificacin, de fidelidad al cumplir la prome-
sa, de certeza o confianza para cumplirlas; igualmente el crdito que pueda
certificar un hecho como exacto. Y dice l, desde el punto de vista jurdico,
que la fe pblica debe entenderse como "veracidad, confianza o autoridad
legtima atribuida a notarios, secretarios judiciales, escribanos, agentes de
cambio y bolsa, cnsules y otros funcionarios pblicos, o empleados y re-
presentantes de establecimientos de igual ndole, acerca de actos, hechos y
contratos realizados o producidos en su presencia; y que se tienen por au-
tnticos y con fuerza probatoria mientras no se demuestre su falsedad.
Como expresin laudatoria de esa prerrogativa est la inscripcin que os-
tentan los notarios en su medalla peculiar: 'Nihil prius fide' (nada antes
que la fe).
Dentro de la legislacin notarial, el notario es el funcionario pblico
autorizado para dar fe conforme a las leyes de los contratos y dems actos
judiciales; y requerido para ello si se niega sin justa causa, incurre en res-
ponsabilidad. La fe notarial es automtica en la provincia en que reside, y
para extenderse a otras provincias, la firma del fedatario debe ser legalizada
por otros dos notarios del mismo partido o por el visto bueno del juez de
primera instancia".9
En esta transcripcin entramos al campo jurdico, a lo fundamental del
notario que es hablar de la fe pblica, y si bien el jurista citado se proyecta
hacia el Derecho Civil argentino y al Derecho Civil espaol, para nosotros
es una informacin importante, porque maneja conceptos bsicos para ser
un buen notario pblico, como la veracidad, la confianza y la legitimidad.
Tambin hay que subrayar que esos actos y hechos producidos en su pre-
sencia, tienen la fuerza de ser autnticos salvo prueba en contrario.

7PALOMAR DE MIGUEL, Juan, Diccionario para Juristas, Mxico, Porra, 2000, t. 1, p. 681.
8RODRGUEZ CASTRO, Santiago, Diccionario Etimolgico Griego-Latn del Espaol, 4a.
ed., Naucalpan Estado de Mxico, Esfinge, 1997, p. 158.
9 CABANELLAS, Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, 12a. ed., Ar-
gentina, Editorial Eliasta S. R. L., 1979, t. III. p. 345.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

150 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

En el Compendio de Trminos de Derecho Civil, encontramos la defi-

nicin de fe, que nos parece interesante para ampliar la panormica de este
artculo en los siguientes trminos: "Fe es la primera de las tres virtudes
teologales. Confianza o concepto que se tiene de una persona. El acreedor
da fe de que el deudor cumplir con la obligacin contrada; y en caso de
que l no lo haga, lo har el fiador. Seguridad de que una cosa sea cierta.
Documento que certifica la verdad de una cosa o la existencia de una perso-
na. Las actas del estado civil son los documentos idneos para probar la
existencia de una persona o su estado civil y familiar".1o
Por la diversidad de los conceptos de fe pblica, es menester enumerar
de manera general que sta es una categora, una situacin de privilegio que
las leyes conceden a determinadas personas, que en el caso especfico, fe
pblica debe entenderse como "autoridad legtima que se atribuye a escriba-
nos, notarios, agentes de cambio y bolsa, cnsules y secretarios de juzgados,
tribunales y otros institutos oficiales, para que se consideren como autnti-
cos los documentos que autorizan en debida forma y lo contenido en ello
sea tenido por verdadero mientras no exista prueba en contrario".J1
La expresin "dar fe jurada entre los notarios pblicos", quiere decir
"ejercitar la fe pblica los notarios y escribanos. Certificar una cosa que se
ha visto" .12
Desde el punto de vista de la filosofa, la palabra fe significa la "acepta-
cin de ideas que son teorticamente indemostrables aunque impuestas ne-
cesariamente por la realidad indudable de la libertad. Para Kant, el Summum
Bonum, Dios y la inmortalidad, son los principales artculos de fe o creencia
prctica."13
La abundancia de estos conceptos permite tener un enfoque ms ade-
cuado para llevarlo a la esencia de esta investigacin que es determinar la
Naturaleza Jurdica de la fe pblica, que vamos a analizar a continuacin.

VI. CLASES DE FE PBLICA EN GENERAL

La premisa bsica de esta investigacin es profundizar en lo que es la fe

pblica notarial. Para ello es necesario mencionar someramente las diferen-

10 CASTAEDA RrvAs, Mara Leoba, et al., Compendio de Trminos de Derecho Civil,

Mxico, Editorial Porra-Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Instituto de Investiga-
ciones Jurdicas, 2004, p. 255.
11 PALOMAR DE MIGUEL, Juan, op. cit., p. 681.
12 CASARES, Julio, op. cit., p. 386.
13 RUNES D., Dagobert, Diccionario de Filosofa, Barcelona-Mxico, Ediciones Grijalbo,
1978, p. 148.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

CUL ES LA NATURALEZA JURDICA DE LA FE PBLICA NOTARIAL MEXICANA? : Gitrn 151

tes clases que existen, que habr tantas cuantas funciones pblicas en deter-
minadas personas, delegue el Estado, para que las mismas realicen sus
funciones o sus actividades. Desde nuestra perspectiva, la fe pblica es una
expresin semntica; porque atendiendo al verdadero significado y los or-
genes de esta frase, es difcil sostener que los titulares de los Poderes Ejecu-
tivo, Legislativo y Judicial -grosso modo- tengan fe pblica, excepto que
a este concepto se le d un valor convencional, por ejemplo, como ocurre
con los Secretarios en los juzgados en los que el Juez no tiene fe pblica pero
en sus resoluciones se exige la firma del Secretario para que conste que ha
ocurrido, es decir: la fe pblica es del Secretario y no del Juez.
Ahondando en esto, se afirma por algunos investigadores, que quienes
integran el Poder Legislativo Federal o los Locales estn investidos de la fe
pblica, que en este caso es en cuanto a sus proyectos o resoluciones, las
decisiones que realizan y que respecto a los ciudadanos les da cierta seguri-
dad en cuanto a la veracidad y el contenido de las leyes y de los cuerpos
normativos de los proyectos que se convierten en derecho positivo vigente
por parte de los legisladores y que una vez que satisfacen los requisitos que
la ley exige son obligatorios. Nosotros no vemos en esto un concepto de fe
pblica, como s se da en plenitud en los notarios pblicos mexicanos, y sta
es otra cuestin importante, porque el notariado mexicano tiene caracters-
ticas muy especiales que no son objeto de esta investigacin pero que tiene
ese enfoque.
Tambin podramos hablar de la fe pblica de determinados empleados
administrativos por aquello de las funciones que realizan, si se concentra
slo a esa actividad podra decirse que s dan fe de lo que en su presencia
est ocurriendo, pero a eso se reduce y lo mismo podra decirse de los Eje-
cutivos Federal o Locales de la Repblica y del Poder Judicial, y que ya antes
hicimos una mencin muy elemental a la que en este caso tambin se inclu-
ye a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, que en realidad, si bien esa
fe pblica tiene caractersticas especiales, no es semejante ni se parece a la de
los notarios.
Si hablamos de la fe pblica mercantil, que llevan a cabo los Corredores
Pblicos, hay un poco ms de afinidad con la notarial, porque son actos
especficos de comercio y otros en los que ellos pueden dar fe, pero no como
un notario pblico. En esa tesitura estn los Jueces u Oficiales del Registro
Civil, que tienen una especie de fe pblica porque en su presencia se han
realizado determinados actos, y por eso tienen ese valor. Si bien tampoco es
materia de esta investigacin, podemos afirmar categricamente que las
personas que comparecen ante un juez del Registro Civil, por ejemplo, si
una persona casada dice que es soltera, el Juez del Registro Civil da fe de

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

152 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

ello, porque as se lo estn expresando, pero a l no le consta, l no puede

autentificar esa afirmacin de la persona y tambin ocurre con el Registro
Pblico de la Propiedad en cuanto a los derechos reales que registra; pero si
llegamos especficamente a la fe pblica de los notarios, tenemos que acep-
tar que sta tiene una connotacin especial que es diferente y que enseguida
vamos a proponer una definicin nuestra, as como definir la naturaleza
jurdica de la misma.

VII. POSICIN IDEOLGICA

DE JULIN GITRN FUENTEVILLA SOBRE
LA NATURALEZA JURDICA DE LA FE PBLICA
NOTARIAL MEXICANA Y SUS CARACTERSTICAS

Consideramos que la fe pblica notarial mexicana es el derecho perso-

nalsimo que el Estado trasmite al notario pblico para autorizarlo a dar
seguridad jurdica a todos los actos jurdicos, hechos jurdicos y hechos ma-
teriales que previa la satisfaccin de los requisitos solemnes, formales y lega-
les que la ley del notariado exija, en cuanto a los que se celebren estando
presente el notario pblico, cuya veracidad ser completa y perfecta mien-
tras no se objeten jurdicamente o sean redargidos de falsos los celebrados
en su presencia y de los cuales l ha dado fe pblica.
Los elementos para considerar que la fe pblica notarial mexicana es un
derecho personalsimo, se fundan en que el notario pblico est autorizado
por el Estado para que, como persona jurdica fsica, tenga el derecho subje-
tivo para que una vez que el Estado se lo ha transmitido para poder autori-
zar los actos y hechos jurdicos o materiales que se soliciten para que los
mismos tengan una seguridad jurdica sobre todo si son personas jurdicas
fsicas o jurdicas colectivas y que le sea solicitada su presencia para los mis-
mos. Otro elemento es que el notario debe "intuitu personae", es decir, per-
sonalmente y sin poder delegar su calidad de notario y mucho menos la fe
pblica a que l y no otro realice, y d fe de los actos que se celebren en su
presencia, que adems tendrn existencia y validez jurdica total mientras
no se demuestre jurdicamente su falsedad.
Insistimos en que este derecho personalsimo del notario pblico lo ha
recibido porque el Estado se lo ha transmitido, delegando en l esta funcin
tan importante, la cual tendr su proyeccin no slo en Derecho Privado
sino tambin en el Derecho Pblico, cuando organismos del Estado le soli-
citan su presencia para determinados actos o emitir escrituras constitutivas,
porque, insistimos, esta potestad del Estado la delega en una persona jurdi-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

CUL ES LA NATURALEZA )URlDICA DE LA FE PBLICA NOTARIAL MEXICANA? : Gitrn 153

ca fsica; no puede haber personas jurdicas colectivas como notarios, por-

que es un derecho personalsimo, que adems l tenga que satisfacer
determinados requisitos legales y exmenes para demostrar su capacidad y
que sea merecedor de la confianza que el Estado le va a depositar, porque a
su vez en el caso especfico del Distrito Federal, los nueve millones de per-
sonas que habitan esta ciudad, en el momento que lo requirieran para darle
validez y certeza jurdica a determinados actos de su vida, acudirn con la
persona a quien el Estado le ha trasmitido por su sabidura, por su experien-
cia y conocimientos esa calidad, que nosotros identificamos conforme a la
teora de la naturaleza jurdica como un derecho personalsimo.
Ahondando en esta explicacin, adems de la potestad del Estado que se
la otorga y trasmite al notario, sta le permite al notario que sus actos, salvo
prueba en contrario, sean fidedignos y autnticos, que pueda dar fe sin vi-
cios y sin defectos tanto en sus escrituras pblicas cuanto en las actas y que
esa fe pblica es lo ms importante, es la esencia para un notario pblico y
que, como ya dijimos antes, es diferente a todas las fes pblicas que poseen
otros organismos. La tendencia doctrinal -no la compartimos- es que la
competencia de un notario se reduce al campo del Derecho Privado, y no-
sotros diferimos porque, por ejemplo, en el Derecho Familiar que es de or-
den pblico e inters social, lo mismo que el Derecho Procesal Familiar y
evidentemente como el notario tiene facultades, est autorizado para reali-
zar funciones jurisdiccionales, porque cuando ante l se tramitan juicios su-
cesorios e intestados o notariales, no est yendo a reas del Derecho Privado
sino a esta tercera rama del Derecho, que no es Pblico ni Privado, pero que
es de orden pblico e inters social, como son el Derecho Familiar y el De-
recho Sucesorio. Igual siguen ese camino las ramas del Derecho Procesal
Familiar.
En resumen, la fe pblica notarial mexicana es un derecho personalsi-
mo, es vitalicio, por excepcin temporal; es imprescriptible, es de orden p-
blico e inters social y no es gravable. No puede ser objeto de transaccin,
no puede ser objeto de ningn contrato, no puede transmitirse por testa-
mento o sucesin legtima, no puede ser objeto de arbitraje, ni compromiso
en rbitros, y no puede ser objeto de compraventa, permuta, mutuo ni do-
nacin.
Como es evidente, la trascendencia de determinar que la naturaleza ju-
rdica de la fe pblica notarial mexicana es la de ser un derecho personalsi-
mo que se trasmite al notario pblico y nada ms a l, le permite y lo obliga
a ejercerlo de manera general y especial en todos los actos jurdicos, obliga-
ciones, deberes y derechos vinculados con la funcin notarial. Como conse-
cuencia de definir y acreditar la naturaleza jurdica de la fe pblica notarial

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

154 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

mexicana, fluyen con sencillez y claridad las caractersticas propias del dere-
cho personalsimo que el Estado le otorga y trasmite, las cuales hemos rese-
ado anteriormente.

BIBLIOGRAFA

CABANELLAS, Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, 12a. ed., Re-

pblica Argentina, Editorial Eliasta S. R. L., t. III, 1979.
CAMACHO BECERRA, Heriberto; COMPARN RIZO, Juan Jos y CASTILLO RoBLE,
Felipe, Manual de Etimologas Grecolatinas, Mxico, Limusa Noriega Editores,
1999.
CASARES, Julio, Diccionario Ideolgico de la Lengua Espaola, Barcelona, Editorial
Gustavo Gili, 1971.
CASTAEDA RIVAS, Mara Leoba, et al., Compendio de Trminos de Derecho Civil,
Mxico, Porra-Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Instituto de In-
vestigaciones Jurdicas, 2004.
GiTRN FuENTEVILLA, Julin, et al., Estudios Jurdicos en Homenaje a Antonio
de Ibarrola Aznar. Del Colegio de Profesores de Derecho Civil de la Facultad de
Derecho de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, Editorial
Crdenas-Facultad de Derecho de la UNAM, 1996.
PALOMAR DE MIGUEL, Juan, Diccionario para Juristas, Mxico, Porra, t. I, 2000.
REAL AcADEMIA EsPAOLA, Diccionario de la Lengua Espaola, 20a. ed., Madrid, 1984.
RoDRGUEZ CASTRO, Santiago, Diccionario Etimolgico Griego-Latn del Espaol,
4a. ed., Naucalpan Estado de Mxico, Editorial Esfinge, 1997.
RuNES D., Dagobert, Diccionario de Filosofa, Barcelona-Mxico, Ediciones Grijalbo,
1978.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ALGUNAS NOTAS RELACIONADAS

CON LA SOCIEDAD ANNIMA

Adrin Rogelio Iturbide Galindo

La Sociedad Annima en realidad es:

" ... Un capital con personalidad jurdica."
RODRIGO URIA

No cabe duda que estamos viviendo en materia societaria un proceso fren-

tico de cambio a nivel mundial, la hegemona de los Estados Unidos de
Amrica se manifiesta abiertamente y la influencia norteamericana se deja
sentir en muchos pases, desde Rusia hasta Argentina, pasando inclusive por
la Unin Europea y, por supuesto, Mxico no es la excepcin.
Vivimos en la globalizacin, un proceso de americanizacin del derecho
impulsado abiertamente por las agencias internacionales norteamericanas y
aceptado dcilmente por los pases receptores de su inversin, deseosos de
mantener abiertos los canales al financiamiento internacional.
El xito evidente del comercio de la primera economa mundial, empuja
con fuerza a su propio modelo, al grado que el comercio mundial se hace en
ingls, convertida la "Lingua Franca" del comercio. Los contratos .comer-
ciales solo son objeto de traducciones, a veces poco puntuales, a las lenguas
vernculas. La penetracin jurdica norteamericana se asemeja a aquella que
otrora impusiera el Imperio Romano a los pueblos conquistados, descono-
ciendo el hecho de que muchas veces los pases receptores, como el nuestro,
tienen sistemas jurdicos diferentes, idiosincrasia, tradicin y cultura pro-
pias, que no pueden soslayarse y que hacen que no todos esos trasplantes
legales se arraiguen exitosamente.
Por otra parte, la figura societaria preponderante en Mxico ha sido y es
la Sociedad Annima regulada en la Ley General de Sociedades Mercantiles
de 1934, figura que ha venido sufriendo en su reglamentacin, modificacio-
nes recientes que atienden prioritariamente a las recomendaciones del Ban-
co Mundial.
155

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

156 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Desgraciadamente algunas de estas modificaciones no se han hecho con

rigor cientfico y legislativo y se han venido simplemente aadiendo como
parches a la Ley.
Una de esas recomendaciones fue eliminar los montos mnimos legales
del capital social en las sociedades Annimas y tambin en las sociedades de
Responsabilidad limitada (Diario Oficial de la Federacin dell5 de diciem-
bre de 2011), despreciando la importancia toral que el concepto del capital
social tiene en las Sociedades Mercantiles y muy especialmente en la Socie-
dad Annima, que bien podra calificarse como la reina de las sociedades de
capitales.
Con esto se ha facilitado la apertura de muchas empresas dejando en
libertad a los socios de sealar el capital mnimo fundacional, propiciando
con esto la creacin de sociedades sin capital, pues a esto equivale la prcti-
ca de establecer capitales fundacionales ridculos, que obviamente no gene-
ran empleos, ni producen riqueza, pero que en cambio s pueden propiciar
engaos y fraudes a proveedores y clientes, y que finalmente provoca que un
alto porcentaje de las empresas constituidas fracasen en los primeros aos
de vida, sin tener muchas veces recursos para disolverse y liquidarse.
En este escenario resulta conveniente repasar el tratamiento cuidadoso
y la importancia que en la regulacin de nuestra ley se da al capital social,
fundamentalmente en la annima, regulacin que no debe ignorarse.
Tres son las razones fundamentales de la exitosa proliferacin de las
sociedades annimas:
a) La existencia de la persona jurdica en torno a una denominacin
social;
b) La divisin del capital social en acciones y por ende la incorporacin
de los derechos de los socios en esos ttulos de crdito que facilitan su libre
transmisin; y
e) La limitacin de la responsabilidad de los socios al pago de sus accio-
nes.
Este diseo tradicional de la annima est encaminado a facilitar la cap-
tacin de grandes sumas de capital para favorecer la creacin de grandes
empresas; mientras que para las pequeas y medianas empresas, se ha con-
tado con la opcin de la sociedad de responsabilidad limitada, sociedad de
capital con tintes de sociedad personalista.
As, se sealaba en la ley antes de la reforma, un capital mnimo legal,
menor en la sociedad de responsabilidad limitada y mayor en la annima; y
un nmero mximo de socios en aquella, que no existe en las segundas.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ALGUNAS NOTAS RELACIONADAS CON LA SOCIEDAD AN0NIMA ! Iturbide 157

Esas eran caractersticas tomadas de la Ley Francesa del 23 de mayo de

1863 y de la Ley Alemana del20 de abril de 1892, que han cumplido suco-
metido en Europa de encausar a los emprendedores para elegir uno u otro
tipo social, pero no en Mxico.
La realidad es que en Mxico se ha preferido el tipo social de la anni-
ma, aun para las pequeas y medianas empresas, ya que no existe ninguna
norma que las excluya para ellas o que las reserve para las grandes compa-
as.
Y por otra parte la posibilidad de emitir en las sociedades annimas
acciones vinculadas o de circulacin restringida ha permitido limitar la
transmisin accionara, protegiendo el aspecto personalista que este tipo de
empresas busca o estableciendo inclusive condiciones personales a los ac-
cionistas para integrar la sociedad.
Se desdibujan en la prctica las diferencias entre estos tipos sociales y
simplemente se abandona a la sociedad de responsabilidad limitada. Sin em-
bargo razones de carcter fiscal en beneficio de los inversionistas norteame-
ricanos que gozan en los Estados Unidos de Amrica con las "limited
liability", han revivido en alguna medida a la sociedad de responsabilidad
limitada. En este tenor resulta interesante la opcin que tienen estas socie-
dades de aplicar los beneficios del protocolo del convenio entre el gobierno
de los Estados Unidos Mexicanos y el gobierno de los Estados Unidos de
Amrica para evitar la doble imposicin e impedir la evasin fiscal en mate-
ria de impuestos sobre la renta y la regla 3.1.12 de la Resolucin Miscelnea
Fiscal para 2015 en relacin con la residencia de las Sociedades de Respon-
sabilidad Limitada constituidas en los Estados Unidos de Amrica.
No obstante lo anterior, se observa en Mxico preponderantemente slo
un tipo social, el de la annima tradicional regulada por la Ley General de
Sociedades Mercantiles, que experimenta dos fenmenos opuestos: por un
lado lo que se llama la "reduccin de la annima", pues sirve para pequeas
empresas familiares o de amigos, en la que prevalece el "in tui tu personae" y
por otro, su "magnificacin" que se manifiesta en las grandes empresas que
pueden ser cerradas, instituciones financieras o sociedades abiertas, hoy co-
nocidas como sociedades annimas burstiles.
La Sociedad Annima es la empresa de capital por antonomasia, el ca-
pital sirve para crear riqueza, permite la funcionalidad productiva de la em-
presa, es la garanta mnima frente a terceros e inclusive frente a los mismos
socios y es el eje del patrimonio social y que en el momento fundacional
coincide con ste, por lo que no se concibe una sociedad annima sin un
capital suficiente para la realizacin de su objeto.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

158 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

El capital social es la suma de valores aportados por los socios y la doc-

trina es unnime al resaltar los principios rectores del mismo:
a) Unidad, un capital desde que la empresa nace al constituirse hasta
que se extingue al liquidarse.
b) Un capital mnimo, que no se puede reducir por debajo del mnimo
legal, hoy inexistente.
e) Determinacin, pues debe fijarse en estatutos su importe y el nmero
de acciones en que se divide.
d) Integridad, ya que debe estar ntegramente suscrito por los socios,
respetando la regla estricta, de que cada accin, cuyo valor nominal repre-
senta una parte del capital social, debe estar ntegramente suscrita al consti-
tuir la sociedad o al aprobarse un aumento del capital.
e) Realidad, pues debe exhibirse o pagarse el capital suscrito o cuando
menos hacerse el desembolso mnimo.
j) Estabilidad o intangibilidad, ya que para aumentarlo o disminuirlo se
requiere una modificacin estatutaria cumpliendo con los requisitos legales
exigidos para ello.
El legislador mexicano de 1934 fue especialmente cuidadoso en consa-
grar los anteriores principios, a travs de una serie de disposiciones, disemi-
nadas a lo largo de su regulacin, como puede observarse en las siguientes
reglas plasmadas en la Ley General de Sociedades Mercantiles y que no de-
ben olvidarse:
a) El capital social es una clusula esencial de toda escritura constitutiva
de toda sociedad mercantil (Artculo 6-V).
b) En el contrato social debe constar la expresin de valor atribuido a
estos y el criterio seguido para su valoracin (Artculo 6-VI).
e) Asimismo, debe constar el mnimo que se fije cuando se trate de una
sociedad de capital variable (Artculo 6-VI).
d) El derecho de los acreedores sociales de oponerse a la reduccin del
capital social efectuada mediante reembolso a los socios o liberacin conce-
dida a estos de exhibiciones no realizadas (Artculo 9).
e) La responsabilidad del socio en caso de aportaciones de uno o ms
crditos, por la existencia y legitimidad de ellos, as como de la solvencia del
deudor en la poca de la aportacin y de que si se tratare de ttulos de cr-
dito, estos no hayan sido objeto de la publicacin que previene la ley para
los casos de prdida de valores de tal especie (Artculo 12).
j) El derecho que tiene la sociedad de retener la parte de capital y utili-
dades de aquel hasta concluir las operaciones pendientes al tiempo de la
exclusin o separacin debiendo hacerse hasta entonces la liquidacin de

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ALGUNAS NOTAS RELACIONADAS CON LA SOCIEDAD ANNIMA ! lturbide 159

haber social que le corresponde (Artculo 15). Regla no aplicable a las socie-
dades de capital variable.
g) En el caso de prdida del capital social, la obligacin de reintegrarlo
o reducirlo antes de repartir o asignar utilidades (Artculo 18).
h) El requisito para poder distribuir utilidades de haber sido previamen-
te aprobados por la asamblea general de accionistas, los estados financieros
que las arrojen (Artculo 19).
i) La prohibicin de repartir utilidades si hubiere prdidas, mientras no
hubieren sido restituidas o absorbidas, aplicando otras partidas del patrimo-
nio o reduciendo el capital social; y la responsabilidad mancomunada de los
socios que las hubieran recibido y solidaria de los administradores que las
hubieran repartido (Artculo 19).
j) La obligacin de constituir el fondo de reserva legal separando anual-
mente el 5 % como mnimo de las utilidades netas hasta alcanzar el 20% del
capital y la obligacin de reconstituirla cuando se disminuya por cualquier
motivo (Artculo 20).
k) La prohibicin para los acreedores de un socio de hacer efectivo sus
derechos sobre el capital y solo sobre sus utilidades, cuotas de liquidacin o
cualquier otro reembolso, como la devolucin de primas, de aportaciones
adicionales, o de otras semejantes (Artculo 23).
l) La obligacin de que el capital social est ntegramente suscrito al
constituirse la sociedad, totalmente pagado cuando se cubra en especie y
cuando menos el 20% inicial de cada accin, si se paga en numerario (Ar-
tculo 89-1, 111 y IV).
m) La obligacin de indicar en la escritura la parte exhibida del capital
social, el nmero, valor nominal y naturaleza de las acciones, la forma y
trminos en que deba pagarse la parte insoluta de las mismas (dividendos
pasivos) (Artculo 91-1, 11, 111).
n) La prohibicin de emitir acciones por una suma menor a su valor
nominal (Artculo 115).
o) La distribucin de utilidades y del capital social en proporcin al im-
porte exhibido de las acciones y la responsabilidad de suscriptores y adqui-
rentes de acciones pagadoras por el importe insoluto de la accin durante 5
aos (Artculo 117).
p) La opcin de la sociedad llegado el plazo en que deban pagarse las
exhibiciones y el monto de estas, para proceder a exigir judicialmente al
socio el pago de los dividendos pasivos o bien proceder a la venta de las
acciones (Artculo 118).
q) La obligacin de declarar extinguidas las acciones y de proceder a la
consiguiente reduccin del capital social en el supuesto de que en el plazo

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

160 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

de un mes a partir de la fecha en que debiera hacerse el pago de los dividen-

dos pasivos, no se hubiere iniciado la reclamacin judicial o no se hubieren
vendido las acciones en un precio que cubra el valor de la exhibicin (Ar-
tculo 121).
r) La prohibicin de emitir nuevas acciones hasta que las precedentes
hayan sido ntegramente pagadas (Artculo 133).
s) La prohibicin para las sociedades annimas de adquirir sus propias
acciones, salvo el caso excepcional de la adjudicacin judicial en pago de
crditos y cuando esto pase la obligacin de venderlas en un plazo de 3 me-
ses o extinguirlas y reducir el capital social (Artculo 134).
t) La responsabilidad personal y solidaria de los consejeros y directores
que hayan autorizado la adquisicin de las acciones, en contravencin a la
prohibicin legal, por los daos y perjuicios que se causen tanto a la socie-
dad como a los acreedores de sta (Artculo 138).
u) La prohibicin a la sociedad annima de hacer prstamos o anticipos
sobre sus propias acciones (Artculo 139).
v) La obligacin de mantener en depsito en la sociedad annima las
acciones pagadas total o parcialmente en especie durante dos aos, y cuan-
do resultare que el valor de esos bienes fuere menor, en un 25% del valor en
que se aportaron, la obligacin del accionista de cubrir la diferencia (Artcu-
lo 142).
w) La disolucin anticipada por la prdida de las dos terceras partes del
capital social (Artculo 229-V)
x) El derecho del socio, slo para exigir a los liquidadores la entrega
parcial del haber que le corresponda (nunca la total), que sea compatible
con los intereses de los acreedores y la obligacin de publicar el acuerdo
sobre la distribucin parcial (Artculo 243).
y) La obligacin de publicar el Balance final de liquidacin, antes de
distribuir el remanente entre los socios (Artculo 247).
Con lo anterior se demuestra que el legislador quiso blindar al capital
social, reconociendo la necesidad del mismo durante toda la vida de la so-
ciedad y protegindolo cuidadosamente.
Es claro que debe desalentarse la constitucin de sociedades con capita-
les mnimos bajsimos, libremente sealados por los fundadores y por el
contrario alentar y promover la constitucin de sociedades con capitales su-
ficientes para realizar sus finalidades.
Sera deseable la rectificacin del legislador y la reincorporacin en el
texto de la ley de capitales mnimos legales, superiores inclusive a los elimi-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ALGUNAS NOTAS RELACIONADAS CON LA SOCIEDAD ANNIMA ! lturbide 161

nados, que sean suficientes para apuntalar el xito de los negocios societa-
rios y no sostener en cambio el despropsito que signific la reforma.
Por otra parte el capital social no puede conseguirse sino a travs de
aportaciones de los mismos socios o bien recurriendo al pblico inversio-
nista.
Para grandes provectos que rebasan las posibilidades de los socios, se
tiene que recurrir a cualquiera de las dos variantes que existen en el proceso
de intermediacin del dinero, o bien recurriendo al crdito bancario que
significar para la empresa utilizar recursos ajenos, incrementando su pasi-
vo, o bien acercndose al mercado de valores, en sus dos facetas, el de deuda
o el de capital. El primero, conduce tambin a incrementar el pasivo de la
sociedad y en el segundo es en donde pueden captarse recursos para inte-
grarlos al capital social. Cuando esto sucede estamos ya en el campo de las
sociedades abiertas, que la Ley del Mercado de Valores ha bautizado como
sociedades annimas burstiles (SAB).
Al expedirse en 2005 la nueva Ley del Mercado de Valores se cre un
nuevo subtipo societario de la annima, la Sociedad Annima Promotora de
Inversin (SAPI) que busc propiciar el acceso de empresas medianas al ca-
pital de riesgo y en su momento al Mercado de valores facilitando el que
dichas empresas pudieran tener un acceso a fuentes de financiamiento alter-
nas al crdito bancario.
Se present como un subtipo intermedio entre la sociedad annima re-
gulada por la LGSM y la sociedad annima burstil, que es aquella que tiene
ya acciones listadas en la bolsa de valores, buscando con ello, atraer a ese
tipo de inversionistas que de no encontrar un marco legal flexible, preferi-
ran participar simplemente como acreedores de la empresa y no como ac-
cionistas.
Se puso en la mira a esas instituciones norteamericanas "Prvate Equity"
que en su actividad buscan invertir en empresas, que no estando listadas en
bolsa, les resultan atractivas, impulsando su desarrollo, celebrando acuerdos
comerciales de inversin conjunta "Joint Venture", con inversionistas loca-
les, coparticipando por un tiempo limitado hasta obtener resultados econ-
micos con empresas existentes o de nueva creacin, produciendo bienes o
servicios, introduciendo los suyos, apoyando los eslabones de la produccin,
compartiendo costos y riesgos, buscando superar barreras comerciales de
manera que a la aportacin de los recursos por los extranjeros se sumara la
aportacin de los nacionales y su conocimiento del mercado especfico de
Mxico y con facilidades para retirarse de la sociedad cuando les convenga.
Frente a esta realidad, la Ley General de Sociedades Mercantiles resulta-
ba demasiado rgida, y as se requiri introducirle la flexibilidad consagrada

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

162 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

en la legislacin norteamericana para celebrar pactos parasociales, por ejem-

plo para celebrar acuerdos entre socios, para ajustar a modo, el derecho de
voto (voting trusts), incluyendo en los estatutos clusulas permisivas, limi-
tando o ampliando el reparto de utilidades u otros derechos econmicos,
restringiendo la transmisin accionara, emitiendo acciones con diferentes
derechos, inclusive sin derecho de voto, estableciendo clusulas de escape,
opciones de compra o venta (tag along, drag along, calls, puts, etc.), y sobre
todo reglas de salida regulando causas adicionales de retiro, separacin, y
exclusin de socios y amortizacin de acciones que sin duda afectarn al
capital social. Para ello era necesario romper paradigmas y as se hizo; se
legisl en contra de algunos principios como los siguientes:
(1). "No producirn ningn efecto legal las estipulaciones que excluyan
a uno o ms socios de la participacin en las ganancias" (Artculo 17);
(II). "Para proceder a la constitucin de una sociedad annima, se re-
quiere:
l. Que haya dos socios como mnimo y que cada uno de ellos suscriba
una accin por lo menos ... " (Artculo 89).
(III). "Se prohbe a las sociedades annimas adquirir sus propias accio-
nes, salvo por adjudicacin judicial en pago de crditos de la sociedad" (Ar-
tculo 134).
(IV). "Es nulo todo convenio que restrinja la libertad de voto de los ac-
cionistas" (Artculo 198).
Muchas de las nuevas reglas para las SAPI, fueron incorporadas en la
Ley General de Sociedades Mercantiles, en la llamada Miscelnea Mercantil
publicada en el Diario Oficial de la Federacin del 23 de junio de 2014 para
las sociedades cerradas, ordenamiento que merece un anlisis especial, pero
entre las que no se tocaron estn la prohibicin de adquirir sus propias ac-
ciones, y el principio de suscripcin integra, conservndose en la ley, como
nico caso de excepcin al mismo, la posibilidad reservada para las socieda-
des annimas de capital variable, de emitir acciones no suscritas, "acciones
de tesorera" para su posterior puesta en circulacin.
" ... Las acciones emitidas y no suscritas o los certificados provisionales
en su caso se conservarn en poder de la sociedad para entregarse a medida
que vaya realizndose la suscripcin" (Artculo 217).
En cambio el artculo 17 de la Ley del Mercado de Val ores, permite a las
SAPIS adquirir sus propias acciones cumpliendo los siguientes requisitos:
Primero.-Las SAPIS, previo acuerdo de su Consejo de Administracin
pueden adquirir sus propias acciones, sin que se les aplique la prohibicin
del Artculo 134 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ALGUNAS NOTAS RELACIONADAS CON LA SOCIEDAD AN0NIMA ! Iturbide 163

Segundo.-a) La adquisicin puede hacerse con cargo a su capital con-

table, mantenindose las acciones adquiridas sin reducir su capital social o
bien,
b) La adquisicin puede hacer con cargo al capital social y una de dos
i) o se resuelve cancelarlas con la consiguiente reduccin del capital, o ii) se
convierten en acciones emitidas no suscritas que se conservan en Tesorera.
Esta posibilidad la permite la Ley del Mercado de Valores inclusive para
sociedades de capital fijo.
Estas acciones pueden colocarse sin que se requiera acuerdo de la Asam-
blea de Accionistas y sin perjuicio de lo que el Consejo de Administracin
resuelva al respecto. Las acciones de tesorera pueden ser objeto de coloca-
cin entre los accionistas de la empresa sin que les sea aplicable el artculo
132 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
e) Mientras las acciones pertenezcan a la sociedad, no pueden ser repre-
sentadas, ni votadas en Asamblea, ni ejercitar derechos sociales o econmi-
cos de tipo alguno.
Por lo que se refiere a las sociedades reguladas por la LGSM se mantuvo
la prohibicin del artculo 134 de la ley, pues no se incluy este supuesto en la
Miscelnea Mercantil de 2014.
Por otra parte el artculo 56 de la misma Ley del Mercado de Valores,
permite igualmente a las Sociedades Annimas Burstiles (SAB), adquirir las
acciones representativas de su capital social, sin que tampoco les sea aplica-
ble la prohibicin del artculo 134 de la Ley General de Sociedades Mercan-
tiles y siempre que:
U no. La adquisicin se efecte en alguna bolsa de valores nacional.
Dos. La adquisicin y en su caso la enajenacin se realicen a precio del
mercado, salvo que se trate de ofertas pblicas o de subastas autorizadas por
la Comisin Nacional Bancaria y de Valores.
Tres. La adquisicin se realice, o bien:
I) Con cargo al capital contable, mantenindose en tenencia propia, sin
necesidad de reducir el capital, o
II) Con cargo al capital social, convirtindose en acciones de tesorera
(emitidas y no suscritas), sin requerir acuerdo de Asamblea. Igualmente en
este caso se permite a sociedades de capital fijo al amparo de este procedi-
miento, convertir las acciones que adquieran, en acciones de tesorera.
Cuando se anuncie el capital autorizado deber de publicitarse el capital
suscrito y pagado.
Cuatro. En cada ejercicio la Asamblea Ordinaria de Accionistas debe
sealar un monto mximo de recursos destinados a la compra de sus aedo-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

164 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

nes, pero en ningn caso, dichos recursos pueden exceder del total de las
utilidades netas, incluyendo las retenidas.
Cinco. La Sociedad debe estar al corriente en el pago de sus obligaciones
derivadas de instrumentos de deuda.
Seis. La adquisicin y enajenacin no pueden dar lugar a que se excedan
los porcentajes de acciones ordinarias en relacin con las acciones de voto
limitado, restringido o sin voto, que haya autorizado la CNBV (25% del ca-
pital pagado colocado entre el pblico inversionista).
Siete. Estas acciones pueden colocarse entre el pblico inversionista sin
requerir acuerdo de la Asamblea o del Consejo y no les es aplicable el artcu-
lo 132 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
Finalmente se concede otra excepcin a las disposiciones de la Ley Ge-
neral de Sociedades Mercantiles, en la Ley del Mercado de Valores, al per-
mitir en su artculo 53, a las SABS, inclusive a las que sean de capital fijo,
emitir acciones de tesorera para ser suscritas con posterioridad por el p-
blico inversionista siempre que se ajusten a lo siguiente:
i. Que una asamblea extraordinaria de accionistas apruebe el importe
mximo del aumento del capital y las condiciones en que deben hacerse las
correspondientes emisiones de acciones.
ii. Que la suscripcin de las acciones emitidas se efecte mediante ofer-
ta pblica, previa inscripcin en el registro.
iii. Que el importe del capital suscrito y pagado se anuncie siempre que
den publicidad a su capital autorizado.
iv. Para el caso de aumento de capital mediante oferta pblica, no opera
el derecho de suscripcin preferente.
Estas reglas de excepcin que permiten a la sociedad adquirir sus propias
acciones y convertirlas en acciones de tesorera, aun tratndose de sociedades
de capital fijo, se entienden perfectamente en las sociedades burstiles, para
dotarlas de un mecanismo de autodefensa que preserve el valor de sus accio-
nes al permitirles adquirirlas ante los eventuales desplomes de las bolsas de
valores, tan frecuentes en pocas turbulentas y de inestabilidad financiera
como las que vive hoy nuestro pas y el mundo.
No se entiende con la misma claridad en cambio haberlas incorporado
para las sociedades annimas promotoras de inversin (SAPIS), que no tie-
nen acciones cotizadas en bolsa.
Afortunadamente en la Miscelnea Mercantil de 2014 no se incorpora-
ron en el texto de ley para las sociedades cerradas.
Otras novedades introducidas en la SAPI y que no analizamos en este
artculo, se incorporaron lisa y llanamente al texto de la Ley General de So-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ALGUNAS NOTAS RELACIONADAS CON LA SOCIEDAD ANNIMA : Iturbide 165

ciedades Mercantiles, en la Miscelnea Mercantil de 2014 y se hicieron sin

una reflexin profunda de su necesidad o bondad, producindose un texto
parchado y con contradicdones.
Es deseable que en Mxico, se haga una revisin integral y profunda de
la legislacin en esta materia y se promulgue una nueva Ley General de So-
ciedades Mercantiles, que conservando lo positivo de la actual, elimine dis-
posiciones obsoletas y las adiciones y parches hechas como ocurrencia, copia
o influencia del exterior y que en cambio, ajuste el nuevo texto a las necesi-
dades del pas, incorpore los avances del derecho societario en derecho
comparado y respete los principios de nuestro sistema jurdico, Mxico lo
merece y lo necesita.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

REFLEXIONES SOBRE LA FORMA IDEAL

DE ACCESO AL NOTARIADO

Javier Prez Almaraz

Este breve ensayo no tiene grandes pretensiones, representa solamente el

nimo y el honor de colaborar en este ms que merecido homenaje al Doc-
tor Bernardo Prez Fernndez del Castillo, un pilar del notariado mexicano
y del notariado internacional.
Es as que cuando el notario Gilberto Adame Lpez, amablemente me
invit, no dud en aceptar participar, aun cuando este breve trabajo est ms
orientado a hacer algunas reflexiones sobre el acceso a la funcin notarial y
el desempeo de la misma, que dirigido a enriquecer la cultura jurdica o los
trabajos de investigacin en el mbito notarial mexicano.
La idea de tratar el tema de la forma de acceso a la funcin notarial, de
la forma que estimo ms respetada y transparente, va estrechamente ligada
con el notario al que reconocemos en sta recopilacin de ensayos: Bernar-
do Prez Fernndez del Castillo.
Bernardo, ahora reconocido como escritor, investigador, historiador, pro-
fesor, notario y excelente amigo, es uno de los profesionales que ms "sufri"
para llegar a ser notario del Distrito Federal, tuvo que superar varias veces, no
solamente los obstculos propios de toda evaluacin: conocimientos, me-
moria, criterio, anlisis, y redaccin; hizo tambin acopio de paciencia, de
tesn, de constancia y como l mismo lo ha reconocido, de mejorar su ca-
pacidad de comunicacin verbal y mostrar el temple que se requiere para
triunfar en un examen, pero ms que eso, para ejercer dignamente una pro-
fesin de altsima responsabilidad.

ALGUNOS ANTECEDENTES DE LA FORMA

DE INGRESO

Es oportuno entonces recordar que si el notario se convierte a la postre

en un tcnico del derecho, entre otros muchos atributos que debe reunir, la
seleccin tiene que ser rigurosa y tomarse en cuenta, tanto la preparacin
167

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

168 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

cientfica como la habilidad prctica para resolver problemas jurdicos, para

redactar sus soluciones y para comunicarse de manera precisa y clara.
No puede dejarse de lado de ninguna manera, pues acaso es tanto o ms
importante que la preparacin cientfica, la moralidad y el buen comporta-
miento profesional del notario.
Es de sealarse que de manera bsica se distinguen como formas de
acceso a la funcin notarial, en primer lugar la de la designacin libre, ya sea
porque la autoridad gubernamental lo decida con la discrecionalidad propia
de su ejercicio como en muchos otros casos en que puede tener nicamente
argumentos de conveniencia poltica o amistosa.
Recuerdo, en este tenor, a algn funcionario gubernamental que criticaba
ferozmente la forma de acceso al notariado en varios Estados de la Repblica,
sealando que era increble que los Gobernadores en turno "obsequiaran" no-
taras a personas allegadas a ellos sin mayor argumento que el de cumplir
con un favor poltico como los que son comunes en nuestro medio y delegar
una alta responsabilidad en personas impreparadas o sin vocacin. Le ex-
pres mi acuerdo con la crtica y le hice ver, que la misma, desgraciadamen-
te era aplicable a muchsimos funcionarios pblicos como l, a quienes se
atribuan grandes responsabilidades, sin considerar su escaso o nulo conoci-
miento para ejercer las mismas. Sus crticas, desde luego justificadas, cesa-
ron de inmediato ...
En segundo lugar, aunque no ha resultado un sistema exitoso, mencio-
no el que conlleva una formacin escolar, es decir, aquel que no tiene que
ver ni con favoritismos o compromisos polticos o econmicos, pero tam-
poco con el de enfrentarse a un snodo que igual puede ser objetivo que
subjetivo, con todos los factores que ello involucra.
Me refiero al sistema de escuela especial o especialidad del notariado,
creadas especficamente para la formacin de notarios, con la enorme difi-
cultad de tener que determinar "quien va primero" de entre los alumnos
que han cursado y aprobado de manera satisfactoria todas las materias que
se les han impartido, pues debe tomarse en cuenta que al ser la seleccin de
notarios, principalmente "numerus clausus" y no "numerus apertus", ello di-
ficulta de manera muy grande decidir quin tiene derecho antes que otro,
especialmente si no se da una competencia en la que pueda calificarse la
preparacin de cada uno.
En tercer lugar, encontramos otra forma de acceso, a la que me refiero
principalmente en este trabajo, por ser la que rige en el Distrito Federal
desde 1946, que es la del examen de oposicin, que sin duda es la mejor,
aunque desde luego tambin tiene inconvenientes, sealemos algunos.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

REFLEXIONES SOBRE LA FORMA IDEAL DE ACCESO AL NOTARIADO ! Prez 169

Se dice que en muchos casos el sistema de examen de oposicin est

orientado, ms que a formar un buen notario, a la preparacin para aprobar
un examen y adems derrotar a los contendientes, lo que resta el carcter
humanista y de servicio pblico que debe tener la profesin notarial.
En muchas ocasiones, quienes no obtienen el triunfo en el examen, ven
reducida su autoestima y sienten frustracin por el objetivo no conseguido,
otros toman animadversin y antipata a la funcin notarial, ya sea por el
solo sentimiento de la mencionada frustracin o bien porque consideren
que haba consigna en el jurado para aprobar a unos y reprobar a otros y
que el propio snodo no se condujo con imparcialidad y objetividad.
Debe admitirse tambin, que todo sistema de exmenes, tiene con fre-
cuencia una dosis de suerte, en el caso del examen en el Distrito Federal, por
ejemplo, el caso o tema a desarrollar, la eficiencia de la secretaria que auxilia
al sustentante, la actitud de los integrantes del jurado, la elocuencia, la auda-
cia o el carcter pusilnime del propio sustentante o de algn sinodal, el
cansancio que ya no permite pensar con claridad y muchos otros factores
relacionados con ste entorno.
Cuando el sistema de exmenes de oposicin se aplica "a rajatabla" se
corre el riesgo de convertirlo en una forma de acceso deshumanizada y
cruel, pienso que muchos de quienes pasamos por esa experiencia del exa-
men de oposicin agotador y de feroz competencia, inevitablemente en al-
gn momento pensamos, que no obstante ser mejores, no se nos valoraba
en una justa dimensin y se meda con varas distintas a los sustentantes por
el mismo jurado.
Me parece evidente que el hecho de convertir al sustentante en una es-
pecie de "mquina de memorizar", as como de argumentar de manera con-
tundente, aun cuando no siempre convincente y en pensar siempre en los
fundamentos legales y no tanto en el criterio y el anlisis jurdicos, tiene la
desventaja de perder de vista aspectos que son fundamentales, no para el
desahogo de un examen, sino para el ejercicio de una profesin profunda-
mente humanista y de servicio.
De cualquier manera, si se llega a ser notario o no, a travs del sistema
de exmenes de oposicin, el slo hecho de haber empleado muchsimas
horas en el estudio concienzudo, ms que de doctrina o jurisprudencia, de
disposiciones legales, tiene grandes ventajas si se aplican esos conocimientos
con suficiente criterio en la prctica profesional, aunque no sea la notarial;
as lo ha reconocido el propio Bernardo, sealando que la presentacin de
varios exmenes sin haber logrado el xito al principio, le cre una discipli-
na de estudio que nunca ha dejado, no obstante sus muchos aos de ejerci-
cio notarial.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

170 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Si alguna vez tuve conciencia de haber ya estudiado, durante la carrera

de derecho, por ejemplo, el Cdigo Civil, la misma se vio considerablemen-
te mermada cuando empec a asistir a escuchar las rplicas de los sinodales
en los exmenes y las respuestas de los sustentantes, as como los argumen-
tos y conocimientos del notario Carlos de Pablo, con quien ya trabajaba
desde muy joven, para llegar a la triste conclusin de que mis conocimien-
tos eran escassimos.
Una parte que estimo positiva de sta forma de acceso al notariado, que
es el examen de oposicin, es que tanto propios como extraos, reconocen
los conocimientos profundos que se requieren y que muchos notarios tie-
nen en diversas ramas del derecho como el civil, el mercantil, el fiscal y
desde luego el notarial y registra!.
Aun cuando el sustentante no obtenga el triunfo en los exmenes, esa
disciplina de estudio le va a representar indudables ventajas y beneficios
profesionales propios y para los solicitantes de sus servicios.
En materias como las sealadas, la preparacin y el estudio implicaron,
por lo menos en mi caso, la experiencia de haber vuelto a cursar, aunque de
manera no oficial, muchas materias del derecho y conocer y aplicar de ma-
nera mucho ms profunda y concienzuda, gran cantidad de disposiciones
legales que en principio ni siquiera relacionaba entre s, para emplearlas de
manera integral, de ah que muchos reconozcan que el notariado constituye
una verdadera especialidad o una especie de posgrado en el derecho.

FORMAS DE APLICACIN DE LOS EXMENES

La manera en que se aplican los exmenes en las distintas pocas y en

diversos pases que siguen este sistema, es motivo tambin de gran debate y
largas discusiones.
En primer lugar, la composicin de snodo implica un serio problema
para quienes organizan los exmenes, pues tenemos por una parte, a la au-
toridad, supervisora del notariado, vigilante y sancionadora de su funcin y
por otro, los rganos directivos notariales y comisiones de notarios, encar-
gados de participar y de organizar en gran medida los exmenes, labor por
cierto harto difcil e ingrata para quienes asumen esa responsabilidad.
Ha sido siempre motivo de discusin, si el snodo debe estar integrado
por tres o por cinco miembros y si stos deben ser todos notarios.
En diversas pocas se ha percibido la intencin de la autoridad adminis-
trativa de "controlar" los exmenes incluyendo en el snodo a funcionarios
o a profesionales designados a su vez por los servidores o funcionarios en

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

REFLEXIONES SOBRE LA FORMA IDEAL DE ACCESO AL NOTARIADO ! Prez 171

turno, aun cuando los profesionales elegidos, siempre respetables, tengan

escasa o ninguna experiencia y conocimiento de lo que implica la funcin
notariaL
Debe decirse sin embargo, que tampoco es un sistema idneo aquel que
consiste en que la designacin del jurado y la elaboracin de los temas o
preguntas a desahogar, recaigan en su totalidad en notarios integrantes de
los rganos directivos, pues ello se presta, para decirlo con franqueza, a que
algunos piensen que entonces las evaluaciones estn dirigidas a hacer que
triunfen los mejor recomendados por el rgano directivo o los ms conoci-
dos en el medio, aun cuando no sean los ms capacitados.
Es claro que la integracin de los jurados, la metodologa de los exme-
nes, el sistema para calificar y muchas otras circunstancias que en principio
pueden parecer triviales como el conocimiento, simpata o antipata por los
sustentantes, el cansancio de los jurados y el nmero de horas que se desti-
nan, implica serios problemas para tener la mayor objetividad y justicia en
los resultados, sin embargo, por regla general, los jurados se conducen con
imparcialidad en la aplicacin de los exmenes.
A muchos nos parece indudable que an con las grandes deficiencias
que se tienen, lo correcto y lo lgico es que el jurado est integrado mayor-
mente por notarios y que stos no tengan, en lo posible, relacin de amistad,
de trabajo o de parentesco con ningn sustentante.
Un nmero considerable de notarios, decimos que quien mejor y ms
autorizado para calificar al cirujano o al arquitecto que pretende acceder a
un nivel superior en su trabajo o en su instruccin acadmica, que otro u
otros cirujanos u otros arquitectos, este mismo principio es desde luego
aplicable al notariado, ms an porque su ejercicio conlleva el de una fun-
cin pblica que se traduce en un servicio pblico de la mayor trascenden-
cia para los ciudadanos.
Otro aspecto que es motivo de discusiones y reflexiones, estriba en si en
la parte oral de los exmenes debe hacerse que el sustentante no slo res-
ponda a los cuestionamientos que le hacen los miembros del jurado, sino
que pueda expresar libremente y sin interrupciones, sus conocimientos so-
bre un tema determinado, lo que permite observar mejor su expresin ver-
bal, sus conocimientos y su criterio sobre el tema que exponga.
Con frecuencia las crticas se dan porque no se permite al sustentante
expresarse, las interrupciones de los sinodales son constantes y en muchos
casos stos dan una impresin de soberbia, de prepotencia y de estar ah
para que el pblico escuche sus profundos conocimientos y su elocuencia,
que resulta lamentable, ya que lo importante es escuchar al sustentante para
formarse una idea de su preparacin y de sus conocimientos.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

172 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO

Hace falta en muchos, una dosis de humildad para reconocer que se

requiere cierta preparacin pedaggica y gran objetividad y lucidez para ser
quien tiene en sus manos el futuro profesional de los sustentantes y condu-
cirse en consecuencia con el resto de los miembros del jurado y principal-
mente con los examinados.
Sin duda, aunque no son los nicos elementos que deben tomarse en
cuenta, pues ya me referir a ellos ms adelante, en el examen de oposicin,
todos los aspirantes estn obligados a llegar preparados tcnicamente, ser
conocedores de la ley, de la doctrina y de resoluciones judiciales importan-
tes, que tengan que ver con la funcin notarial y adems, preparados en la
prctica cotidiana para tener verdaderas posibilidades de triunfar, no slo
de llegar a competir y en un golpe de suerte obtener el triunfo.

VARIANTES EN EL SISTEMA DE EXMENES

Me refiero ahora, a las leyes del notariado que en el Distrito Federal han
regulado el sistema de exmenes, en este caso siempre con la modalidad de
oposicin "cerrada", es decir, aquella en la que slo pueden presentarse
quienes cuentan con patentes de aspirantes al ejercicio del notariado.
Prcticamente en todo el pas y tambin en el extranjero, se reconoce
que el sistema de acceso que tenemos en la capital de la Repblica es el ms
riguroso y el que mayores exigencias representa para los sustentantes; ste
se ha convertido en una especie de "modelo" para las Entidades Federativas
en que se ha decidido que el acceso al notariado sea por oposicin.

LEY DE 1946

La Ley del Notariado para el Distrito Federal y Territorios, expedida el

31 de diciembre de 1945 y publicada en el Diario Oficial de 23 de febrero de
1946, para entrar en vigor 30 das despus, fue en Mxico el primer ordena-
miento que estableci el sistema de exmenes para acceder a la funcin no-
tarial, lo que con ciertas variantes y para orgullo del notariado capitalino,
prevalece hasta la fecha (ao 2015).
La ley citada fue la primera en incluir disposiciones para que el acceso a
la funcin notarial fuera a travs de exmenes, lo que significa que desde
marzo de 1946, todos los notarios del Distrito Federal, lo son por examen de
oposicin.
Se hizo obligatorio desde entonces, primero aprobar un examen que
daba derecho a la obtencin de una patente como aspirante al ejercicio del

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

REFLEXIONES SOBRE LA FORMA IDEAL DE ACCESO AL NOTARIADO ! Prez 173

notariado, pero que de ninguna manera y en ningn caso, permita el ejer-

cicio de la profesin notarial y as sigue siendo hasta la fecha.
Algunas de las disposiciones importantes de este ordenamiento respecto
del tema que se trata son:
Art. 97.-Entre los principales requisitos para obtener la patente de aspiran-
te al ejercicio del notariado estaban, los de ser mexicano por nacimiento, con
25 aos cumplidos pero no ms de 70, tener buena conducta y ttulo de abogado.
Se estableca tambin, la obligacin de comprobar que durante por lo menos
ocho meses ininterrumpidamente, se haba practicado bajo la direccin y respon-
sabilidad de algn notario titular, plazo demasiado breve si se toma en cuenta
que la prctica requerida para tener posibilidades reales de aprobacin del exa-
men era en realidad mucho mayor y finalmente, cumplir el requisito de apro-
bar el examen.
Art. 101.-Esta ley estableca que el jurado del examen se compondra de
cinco miembros, que eran el Gobernador del Distrito Federal o un represen-
tante de ste, el Presidente del Consejo de Notarios y tres miembros ms, nom-
brados por el propio Consejo de Notarios.
Art. 103.-Para cumplir con el examen se realizaba una prueba prctica que
consista en redactar un instrumento notarial que se sorteaba de entre 20 temas
propuestos por el Consejo de Notarios y que se presentaban en sobres cerrados.
Art. 105.-No podan formar parte del jurado los notarios en cuyas notaras
hubiere hecho su prctica el sustentante, ni los parientes consanguneos o afi-
nes de ste dentro del tercer grado en lnea recta o transversal y tampoco los
que guardaran relacin ntima de amistad con el sustentante.
Destaca tambin en esta disposicin, que el sinodal que dejaba de con-
currir al examen sin mediar impedimento o dispensa, era multado por el
Gobierno del Distrito Federal.
El sustentante poda llevar cdigos y libros de consulta para resolver la
prueba prctica y contaba con 5 horas para desarrollar el tema, resolviendo
el caso sorteado.
Art. 106.-Posteriormente, el sustentante lea en voz alta su trabajo y los
miembros del jurado lo interrogaban con preguntas que tuvieran que ver con
el tema resuelto.
Art. 107.-Si el sustentante no aprobaba no se le poda conceder nueva
oportunidad sino hasta despus de un ao de celebrado el examen.
Art. 116.-Por lo que se refiere a la obtencin de la patente de notario, la ley
exiga contar con la patente de aspirante ya registrada, no tener impedimento
para ingresar al notariado, que existiera alguna vacante y desde luego, triunfar
en la oposicin.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

174 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Art. 120.-El jurado del examen se compona de 5 miembros, el Delegado

del Gobernador, el Presidente del Consejo de Notarios, un Vocal del Consejo y
dos notarios ms que tambin nombraba el Consejo, con lo que el snodo se
compona por 4 notarios y un funcionario.
Art. 121.-El examen de oposicin tambin tena, como hasta la fecha, un
ejercicio prctico y otro terico, en el primero se elega un tema que vena en
sobre cerrado de entre 20 propuestos por el Consejo, entre los casos ms com-
plejos que los consejeros hubieren tenido en el ejercicio de su profesin y el
ejercicio terico implicaba la parte oral en que los miembros del jurado podan
interrogar al sustentante sobre cualquier punto de derecho relacionado con la
funcin notarial.
Art. 122.-El sustentante dispona de 5 horas corridas para redactar el ins-
trumento con el que resolvera el ejercicio o examen prctico.
Art. 123.-El ejercicio terico se efectuaba en el saln de sesiones del Con-
sejo de Notarios y era pblico, de manera que cualquier persona, notario o no,
poda presenciar este ejercicio terico, escuchando las preguntas de los sinoda-
les y las respuestas del aspirante a notario.
Art. 124.-Finalmente, si la calificacin era aprobatoria, el resultado se cali-
ficaba con tres opciones: "perfectamente bien", "muy bien" o "bien" y el que
obtena la mayor calificacin era el triunfador en la oposicin y deba expedr-
sele la patente de notario.
La mayora de estas reglas que, como se ve, son sumamente estrictas, se
conservan con ciertos cambios que enseguida veremos, hasta nuestros das.

LEY DE 1980

Esta Ley del Notariado para el Distrito Federal se public en el Diario

Oficial el 8 de enero de 1980 y entr en vigor 60 das despus.
Respecto del tema que nos ocupa destacan las siguientes disposiciones.
Art. 13.-Sealaba que para obtener la patente de aspirante se requera, en-
tre otras cosas, tener 25 aos cumplidos pero no ms de 60 (a diferencia de los
70 que dispona la ley anterior).
Se requera una prctica profesional de 3 aos a partir del examen de licen-
ciatura en derecho y subsista la prctica de por lo menos 8 meses ininterrum-
pidos en una notara del Distrito Federal.
Art. 19.-El jurado para los exmenes, tanto de aspirante como de oposicin
se integraba por 5 miembros, que eran el Jefe del Departamento del Distrito
Federal o su suplente, los Directores Generales Jurdico y de Estudios Legislati-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

REFLEXIONES SOBRE LA FORMA IDEAL DE ACCESO AL NOTARIADO : Prez 175

vos y del Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio del Distrito Federal
o sus suplentes, as como 2 notarios designados por e Consejo del Colegio de
Notarios del Distrito Federal.
Art. 20.-En esta disposicin destaca el hecho de que si el sustentante no
aprobaba, no poda volver a presentar examen sino despus de seis meses, en
vez de un ao, como en la ley anterior.
Art. 23.-El sistema de calificacin en el examen de oposicin se volvi nu-
mrico, en una escala de 10 a 100 en la que el mnimo para aprobar, como
hasta la fecha, es de 70 puntos y el sustentante con mayor puntuacin era el
triunfador y por ende, nuevo notario.
Si la calificacin era de menos de 65 puntos, el sustentante no poda volver
a presentar examen sino hasta pasados seis meses.
Art. 25.-El Jefe del Departamento del Distrito Federal, deba expedir las
patentes de aspirantes al notariado y de notarios a los aprobados en el primer
caso y a los triunfadores, en el segundo.

LEY DE 2000

La vigente Ley del Notariado para el Distrito Federal se public en la

Gaceta Oficial del Distrito Federal el 28 de marzo de 2000 y entr en vigor
60 das despus.
Respecto de la forma de acceso al notariado, son de sealarse las si-
guientes disposiciones.
Art. 54.-Acreditar cuando menos 12 meses de prctica notarial ininte-
rrumpida bajo la direccin y responsabilidad de algn notario del Distrito
Federal.
Art. 58.-El jurado se integra por 5 miembros, de los cuales el Presidente es
nombrado por el Jefe de Gobierno de Distrito Federal, debiendo ser un jurista
prestigiado en disciplinas relacionadas con la materia notarial o incluso notario.
Un secretario designado por el Colegio de Notarios que es el notario de
menor antigedad en el snodo, mas tres notarios, de los cuales uno lo designa
el Colegio de Notarios y los otros dos la Consejera Jurdica y de Servicios Le-
gales del Distrito Federal, aunque es de sealarse que estos dos ltimos, pueden
ser profesores con especializacin en cualquier disciplina relacionada con la
funcin notarial.
Los miembros del jurado no pueden ser cnyuges o parientes consangu-
neos hasta el cuarto grado o afines hasta el segundo grado, tampoco los nota-
rios en cuyas notaras el sustentante haya realizado su prctica o prestado
servicios, los que tengan o hubieren tenido relacin laboral con el sustentante

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

176 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

o sus parientes en los grados mencionados, tampoco los notarios asociados o

suplentes de los titulares citados, ni los cnyuges o parientes de stos, en los
grados indicados.
Como se ve, en aras de la imparcialidad, la disposicin tiene el efecto actual-
mente, de que muchos notarios quedan inhabilitados para examinar.
Para la prueba prctica el sustentante dispone de 6 horas y ya no 5, pero
debe redactar tambin, en pliego aparte, las razones que lo llevaron a la solu-
cin que dio al tema planteado, as como las alternativas de solucin que tuvo.
Art. 59.-En el examen de aspirante, la calificacin puede ser aprobatoria o
reprobatoria por unanimidad o reprobatoria por mayora; si es reprobatoria
por unanimidad, el sustentante no puede solicitar nuevo examen sino hasta
despus de un ao y si reprueba por mayora, el plazo es de seis meses.
Art. 61.-El Gobierno del Distrito Federal puede designar uno o ms obser-
vadores de los exmenes, que deben ser licenciados en derecho y pueden emitir
opinin para perfeccionar los mismos.
Es importante mencionar que algunas de las disposiciones relativas a los
exmenes, sufrieron modificaciones por decreto publicado en la Gaceta Oficial
del Distrito Federal de 23 de julio de 2012, para entrar en vigor 60 das despus.
El art. 60 estableca que el examen de oposicin deba ser uno por cada
notara y se modific para permitir el concurso de hasta tres notaras en una
misma oposicin, lo que me parece desafortunado pues cuando hay un solo
ganador, generalmente no queda duda de su capacidad y del resultado, pero
cuando hay tres triunfadores, es ms probable que existan esas dudas.
Antes de llegar a las conclusiones de este trabajo, considero de suma
importancia sealar un aspecto que no siempre se tiene como fundamental,
aunque en mi opinin s lo sea, para el acceso a la funcin notarial y ms
an, para el ejercicio de la profesin, que es el de la buena conducta y la
moralidad.
Las distintas leyes del notariado generalmente hacen referencia a este
tema de la buena conducta, como parte de los requisitos que debe reunir el
interesado en examinarse y han dispuesto que ello debe acreditarse, por
ejemplo, con informaciones testimoniales en va de jurisdiccin voluntaria
o con declaraciones notariales, generalmente hechas por dos personas que
den buenas referencias del sustentante.
Difcil sera que la ley pudiera llegar ms lejos en este terreno, pienso
que son ms bien los rganos directivos de los notariados, los que deben
poner muchsima atencin en esto.
Los cdigos de tica o de buena conducta son un elemento muy til
para procurar el buen comportamiento cuando se ejerce la profesin, pero
ello no se da respecto de los profesionales que estn en la etapa de querer

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

REFLEXIONES SOBRE LA FORMA IDEAL DE ACCESO AL NOTARIADO ! Prez 177

ejercer la profesin, por lo que estimo que la seleccin para quien pretende
examinarse y a la postre ejercer la funcin notarial, debiera ser elemento
indispensable, no solo desde el punto de vista de la preparacin, que, como
ya se dijo, tiene que ser rigurosa y completa, sino tambin desde la perspec-
tiva del comportamiento del interesado.
No debe perderse de vista desde luego, que las apreciaciones sobre la
buena fama, la reputacin o el buen comportamiento, suelen ser subjetivas
y que aun cuando la opinin que se rinda sea positiva desde el punto de
vista de la honestidad, nada garantiza que esa persona no resulte ser de am-
bicin desmedida, dispuesta "a todo" con tal de obtener clientela y asuntos,
incluyendo las prcticas que provocan la competencia desleal.
Por ello considero que sera til conocer los antecedentes familiares del
sustentante, as como saber de los notarios u otros patrones a quienes prest
servicios, no para hacer juicios "a priori" pero s para tener una idea ms
completa de la persona de que se trate antes de proceder al examen.
En mi opinin, sera deseable que los rganos directivos o las comisio-
nes internas en los notariados, pusieran especial atencin en este aspecto de
manera que se dieran entrevistas o reuniones rigurosas, que permitieran te-
ner un mejor conocimiento de la forma de conducirse del futuro notario,
sin desconocer la dificultad que entraara hacer del conocimiento del s-
nodo, las circunstancias del caso, para tomarlas en cuenta en el examen,
pienso que esta informacin sera mejor que nada para el jurado respectivo.
Hay quienes opinan que esto sera tanto como juzgar o calificar antici-
padamente al sustentante, sin haber escuchado sus respuestas, argumentos y
explicaciones en el examen y que ello restara imparcialidad al snodo, sin
embargo creo que al ser el jurado un rgano colegiado, que es a la vez ma-
duro y conocedor, es preferible tener ese conocimiento que llegar "en blan-
co" a examinar a alguien.

CONCLUSIONES

Primera. Aun con todas las innegables deficiencias que se han comen-
tado, de los sistemas analizados para efectos del acceso a la funcin notarial,
el del examen de oposicin sigue siendo con mucho, el mejor que se tiene
para procurar imparcialidad y objetividad, para que de manera justa, sea
quien tcnicamente est mas calificado, el triunfador. Es conveniente tam-
bin, que quienes participan como miembros del jurado tengan conoci-
miento, aunque sea somero, de cierta preparacin pedaggica para examinar.
Segunda. Que los rganos directivos o las autoridades, seleccionen de
manera cuidadosa a los miembros del jurado, procurando no incluir a sino-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

178 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

dales que ms que conocer la preparacin del sustentante, pretendan "lucirse"

en el examen, dando a conocer sus "amplios conocimientos" sobre distintas
materias del derecho, o peor an, humillar al sustentante , exhibindolo
como un ignorante y adems que se le permita expresarse sin interrumpirlo
para que demuestre su experiencia y conocimientos o la falta de los mismos.
Tercera. Es deseable que se den una o varias entrevistas de los susten-
tantes con los rganos directivos o comisiones encargadas de los exmenes,
para tener una idea ms completa y un conocimiento ms amplio del inte-
resado, independientemente de su preparacin tcnica.
Estimo de suma importancia, crear conciencia en los sustentantes para
que tomen el examen con toda seriedad y vean la profesin notarial no
como un "negocio" sino como una actividad humanista y de servicio que,
cuando se desempea bien, los frutos econmicos vienen aparejados.
Cuarta. Se hace indispensable que los interesados que solicitan examen,
no vean esta solicitud como una especie de "lotera" en la que en un golpe
de suerte resulten triunfadores, pues es cada vez ms comn escuchar crti-
cas por la deficiencia en la preparacin de estudiantes, no slo para fines de
ejercer el notariado, sino de manera general, que prevalece en muchas uni-
versidades y escuelas de derecho.
Quinta. Para efectos del ejercicio de la profesin notarial, ms que para
el acceso a la misma, muchos pensamos que ms vale una persona de "me-
diana inteligencia" pero de valores firmes, con verdadero espritu de servi-
cio y siempre con una actitud respetuosa con los dems notarios y con sus
clientes, que aquel que pueda considerarse un "genio del derecho" que no
admite criticas ni argumentos en contra o que, peor an, se desempea con
ambicin y voracidad desmedidas.
Sexta. No debe descartarse ni soslayarse, la prctica de conocer, por los
rganos directivos del notariado y desde luego por los miembros del jurado
en los exmenes, la forma de pensar de cada interesado en ser notario, as
como sus antecedentes profesionales y familiares. Aun cuando este conoci-
miento pudiera prejuiciar al snodo, ello es preferible a examinar a alguien
sin tener la menor idea de la persona de que se trata, ms an, tomando en
cuenta que la actividad notarial es principalmente humanista y de servicio
pblico.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

PRINCIPALES PROBLEMAS JURDICOS

QUE SE DERIVAN DE LA REASIGNACIN
DE IDENTIDAD PARA LA CONCORDANCIA
SEXO-GENRICA

Othn Prez Fernndez del Castillo

Felicito al seor licenciado ngel Gilberto Adame Lpez, por convocar a

distintos maestros y juristas a escribir un libro en homenaje al maestro, no-
tario y doctor en derecho, Bernardo Prez Fernndez del Castillo, quien es
un prestigiado jurista, honorable e intachable; un autor reconocido por la
proliferacin de sus obras, por la profundidad de los temas de que se ocupa,
y cuya dedicacin, constancia y perseverancia en el estudio del derecho, le
ha dado los merecimientos ms que suficientes para recibir de quienes lo
estimamos y admiramos, este libro homenaje.
La primera cuestin que se plantea para escribir un artculo, es la elec-
cin del tema; en este caso particular, y dentro de las opciones de un sin
nmero de cuestiones a tratar, hay dos temas que en este momento presen-
tan cuestiones relevantes a debatir, a saber: l. El sndrome de alienacin
parental y sus delicados efectos en los nios y nias; y 2. La reasignacin de
identidad para la concordancia sexo genrica por la multitud de efectos ju-
rdicos que de l se desprenden.

PREGUNTAS Y DUDAS

Resulta que este tema de la reasignacin de identidad para la concordan-

cia sexo genrica presenta ms preguntas y dudas que respuestas y solucio-
nes; as que dentro del catlogo de preguntas podramos citar las siguientes:
l. La identidad de gnero, es una cuestin esencial o es un mero acciden-
te en la persona humana?; es decir, es una cuestin substancial o irrelevante?
2. La reasignacin de identidad para la concordancia sexo-genrica, es
un tema del cual deba conocer el juez de lo familiar o basta la declaracin
179

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

182 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

ser respetada por los deberes, obligaciones y derechos que emanan de las
leyes federales, por ejemplo: l. La CURP: la clave nica del registro de pobla-
cin que debe de tener un cdigo alfanumrico nico de identidad y entre
los caracteres debe tener el sexo y consecuentemente hay que cambiar los
caracteres de la CURP.
15. Otro tanto sucede con el registro federal de contribuyentes.
16. No podemos soslayar la actualizacin del pasaporte que adems
hace referencia al sexo tiene impresa la fotografa y es frecuente que las per-
sonas que entran al cambio de identidad de gnero se realicen cirugas pls-
ticas no solo del cuerpo sino tambin del rostro.
17. Lo mismo sucede no solo con el ttulo profesional sino tambin como
los grados acadmicos relativas a maestras, especialidades y doctorados.
18. No nos podemos imaginar el conflicto que se puede suscitar con el
abogado "Jorge", cuya cdula profesional est dada de alta en el Tribunal
superior de justicia o en algn tribunal o juzgado y que resulta que ahora es
Margarita y no as hecho tales modificaciones y por tanto no tiene acceso ni
al expediente ni para comparecer en una audiencia.
19. El IFAI (instituto federal de acceso a la informacin) ser otra ins-
tancia ante la cual Margarita tiene que comparecer para manifestar la pro-
teccin a sus datos personales: INAI, e INTAI.
20. La seguridad social est regulada por leyes federales, es el caso del
IMSS (Instituto Mexicano del Seguro Social) y el ISSSTE (Instituto Social de
Seguridad para los trabajadores al servicio del Estado), ante los cuales po-
dra estar registrado Jorge como beneficiario de su cnyuge y no es fcil
ahora aceptar como beneficiaria a "Margarita".
22. El problema de las actas de nacimiento es seguramente uno de los
ms graves porque no solamente es el cambio de sexo para lograr la reasig-
nacin de identidad para la concordancia sexo-genrica sino tambin el
cambio de nombre.
23. Pero que hacemos con las actas de nacimiento del hijo que cambio
de sexo, la pregunta sera es necesario adecuar el acta de nacimiento de un
nio que apareca como padre "Jorge" y ahora se pretende que aparezca
"Margarita"?, lo cual implica que no se trata solo de cambio de nombre sino
del padre, es decir, un sujeto de gnero masculino al que no corresponde
margarita, entonces queda en suspenso encontrar la salida a esta cuestin.
24. En materia internacional tenemos el pasaporte que requiere un cam-
bio en el sexo y tambin un cambio en la fotografa.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

REASIGNACION DE IDENTIDAD PARA LA CONCORDANCIA SEXO-GENRICA ! Prez 183

25. Pero el tema ms agudo es si solo los mexicanos, en Mxico, pueden

promover el cambio. La cuestin es si solo los mexicanos pueden promover
el cambio de identidad de gnero. La pregunta sera: qu pasara si un c-
digo civil de un estado fronterizo con Estados Unidos de Norteamrica
abriera la puerta diciendo que cualquier persona de cualquier nacionalidad
pudiera venir a Mxico a tramitar su cambio de identidad de gnero?
Acaso estaramos abriendo un rengln sobre "el turismo jurdico", en
donde se cobraran cantidades importantes para formalizar cambios de iden-
tidad de gnero a los extranjeros.
26. El derecho penal quizs es el que ms debera poner atencin sobre la
cuestin que nos ocupa porque que fcil sera hacer cambio de reasignacin
de identidad para la concordancia sexo genrica para que los delincuentes de
cuello blanco o delitos de crimen organizado, narcotrfico, trfico de armas,
trata de personas, etc., se transformaran radicalmente con intervenciones
quirrgicas para que nunca ms encontraran a "Jorge" el cual ahora ya es
una persona difcil de localizar cuando se transforma en "Margarita", y as
eludir la accin de la justicia.
Todos estos casos no son hipotticos, ya se han dado en la realidad en
Mxico, lo que ha implicado averiguaciones especiales en la Procuradura Ge-
neral de la Repblica, el secretariado ejecutivo del Sistema Nacional de Se-
guridad Pblica y en la Procuradura General de Justicia del Distrito Federal.
Igualmente se han presentado stas situaciones en defraudadores en Pe-
mex y en Comisin Federal de Electricidad uno de los cuales fue aprehendido,
con gran sorpresa el delincuente precisamente por haber acudido al registro
civil del Distrito Federal a inscribir la reasignacin de identidad para la con-
cordancia sexo-genrica.
27. La defraudacin fiscal es un tema inevitable en estas circunstancias,
porque podramos preguntarnos si tendra "Jorge" xito para evitar el cobro
de las prestaciones tributarias, si dejara de ser el contribuyente defraudador
para ser ahora una inocente "Margarita".
28. No podemos eludir el tema de los derechos de autor. Es conocido
por todos que algunos artistas y galanes de televisin han dejado de hacerlo
para convertirse en modelo femeninos.
29. Si seguimos con este ltimo tema tendramos que preguntarnos si el
derecho de exclusividad para trabajar en una televisara puede ser burlado
en el momento en que ahora se trata de "Margarita", o si sta tambin que-
da incluida con los derechos de exclusividad de la televisara. Es conocido el
caso de un cantautor que se convirti en ella, y los problemas que tuvo que
enfrentar.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

184 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

30. Tema especial es si la CONAPRED (Consejo para prevenir y eliminar

la discriminacin) y la Ley Federal de Derechos Humanos podran obligar a
las iglesias de cualquier credo a aceptar la reasignacin de identidad para la
concordancia sexo-genrica.
Vamos a suponer un matrimonio contrado por catlicos de conformi-
dad con el derecho cannico.
Siguiendo nuestros ejemplos, "Jorge" contrajo matrimonio bajo el rito
de la Iglesia Catlica Apostlica Romana y bajo las normas del cdigo ca-
nnico.
Se podra aceptar la reasignacin de identidad para la concordancia
sexo-genrica, de tal manera que "Jorge", aun siendo ya "Margarita" siga
estando casada religiosamente con su cnyuge femenina?, o cada religin
tendr que pronunciarse al respecto?
31. Pueden los hijos reclamar como dao moral irreparable conforme al
artculo 1916 del cdigo civil una indemnizacin por las consecuencias del
descrdito o deshonor de su familia por la reasignacin de identidad para la
concordancia sexo genrica?
Y en su caso, a quin demandaran: a Jorge o a Margarita, o a ambos?;
procede esta accin?
32. Y en materia contractual por ejemplo en un contrato de mutuo
entre un acreedor "Jorge" o un deudor "Jorge" se alteraran porque ahora es
"Margarita"?; en un arrendamiento o en cualquier contrato civil o mercan-
til, la situacin es indiferente e irrelevante?; parece ser que cuando menos en
los contratos intuitu persona no procedera sustituir al "Margarita" por
"Jorge"; pensemos en la asociacin denominada "Damas de San Angel". Es
evidente que "Jorge" no sera aceptado.
33. Por ltimo, en los casos de hermafroditismo natural, podran los
padres en el ejercicio de la patria potestad, decidir sobre la reasignacin se-
xual de sus hijos, y en su caso, autorizar las operaciones quirrgicas necesa-
rias?, o esta decisin es una decisin personalsima que ni los padres en
ejercicio de la patria potestad ningn representante legal o voluntario pue-
den decidir, sino el sujeto que es la persona humana afectada; o no sera un
crimen de los padres decidir el sexo de sus hijos hermafroditas sin dar opor-
tunidad a que estos adquieran la mayora de edad para decidir?

Todo lo anterior debe estar matizado por el concepto de derechos hu-

manos regulados en la Ley Federal del Consejo para prevenir y eliminar la
discriminacin. El artculo segundo del cdigo civil, y especialmente el ar-
tculo primero de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

REASIGNACIN DE IDENTIDAD PARA LA CONCORDANCIA SEXO-GENRICA : Prez 185

ANTECEDENTES DEL PRIMER PROCEDIMIENTO

PARA LA REASIGNACIN DE IDENTIDAD PARA
LA CONCORDANCIA SEXO GENRICA

En la gaceta oficial del Distrito federal del lO de octubre de 2008, se in-

corpor un capitulo IV Bis del cdigo de procedimientos civiles para el Dis-
trito Federal que se refieren al artculo 498 y 498 Bis, Bis 1 al Bis 8, y que del
tenor siguiente:
Artculo 498.-La demanda donde se solicite el levantamiento de una nueva
acta de nacimiento por reasignacin de concordancia sexo-genrica, previa
anotacin correspondiente al acta de nacimiento primigenia, deber cumplir
con los requisitos establecidos en los artculos 95 y 255 del presente Cdigo y
presentarse ante el Juez de lo Familiar en turno.
Artculo 498 Bis.-Adems de lo sealado en el artculo anterior, se deber
cumplir con los siguientes requisitos:
l. Ser de nacionalidad mexicana;
2. Mayor de edad o actuar a travs de quien ejerza sobre la persona la patria
potestad o tutela;
3. Anexar a la demanda el dictamen que determine que es una persona que se
encuentra sujeta al proceso de reasignacin para la concordancia sexo-genrica
con un mnimo de cinco meses, expedido por dos profesionistas o peritos que
cuenten con experiencia clnica en materia de procesos de reasignacin para la
concordancia sexo-genrica, uno de ellos deber ser el profesionista a cargo del
tratamiento del solicitante.

As como manifestar lo siguiente:

l. El nombre completo y sexo original de la persona promovente, con los
datos registrales correspondientes;
2. El nombre sin apellidos y, en su caso, el sexo solicitado.
Artculo 498 Bis l.-Presentada y admitida la demanda por el Juez de lo
Familiar se dar vista al Registro Civil del Distrito Federal y a la Procuradura
de Justicia del Distrito Federal, a travs del Ministerio Pblico adscrito al juz-
gado; para que dentro del trmino de cinco das hbiles manifiesten lo que a su
derecho convenga.
Artculo 498 Bis 2.-En el auto de admisin de la demanda se sealar fecha
y hora para la audiencia de pruebas y alegatos, que se llevar a cabo dentro de
los quince das hbiles siguientes.
Artculo 498 Bis 3.-Adems de los otros medios de prueba, el promovente
deber comparecer a la audiencia con los peritos que hayan emitido los dict-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

186 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

menes en que se funde la demanda. En caso de ausencia de los peritos, se ten-

dr por desierta la probanza.
En dicha audiencia, el Juez podr cuestionar a los peritos sobre el contenido
de los dictmenes emitidos y podr ordenar la prctica y el desahogo de los
dictmenes periciales que considere necesarios, nicamente y exclusivamen-
te para determinar la procedencia de la accin; en cuyo caso se podr sus-
pender la audiencia hasta por diez das hbiles. Tambin podr interrogar a
los testigos, si se hubieren ofrecido y presentado, para los mismos efectos que
los peritos.
Cuando el Registro Civil haya manifestado oposicin a la solicitud del pro-
movente, deber ofrecer las pruebas que considere necesarias para acreditar su
dicho cuando se le d vista con la demanda y comparecer a la audiencia para
su desahogo.
Artculo 498 Bis 4.-Una vez desahogadas todas las pruebas, se dar la pala-
bra al promovente y al Agente del Ministerio Pblico adscrito para que formu-
len sus alegatos.
Artculo 498 Bis S.-Al concluir la audiencia el Juez citar para or sentencia
dentro del trmino de diez das hbiles.
Artculo 498 Bis 6.-El promovente as como el Agente del Ministerio
Pblico podrn apelar la sentencia, recurso que se admitir en ambos efectos.
Artculo 498 Bis 7.-El Juez ordenar de oficio, dentro del trmino de cinco
das hbiles posteriores a que cause ejecutoria la sentencia favorable, que se
realice a favor de la persona la anotacin correspondiente al acta de nacimiento
primigenia y el levantamiento de una nueva acta de nacimiento por reasigna-
cin de concordancia sexo-genrica.
El acta de nacimiento primigenia quedar reservada y no se publicar ni
expedir constancia alguna, salvo mandamiento judicial o peticin ministerial.
El Juez del Registro Civil remitir oficio a la Oficina Central y al lugar don-
de se encuentra la base de datos; as como enviar dicha informacin, en cali-
dad de reservada, a la Secretara de Gobernacin, Secretara de Relaciones
Exteriores, Instituto Federal Electoral, Procuradura General de Justicia del Jus-
ticia del Distrito Federal y Procuradura General de la Repblica, para los efec-
tos legales procedentes.
Artculo 498 Bis S.-Cuando la persona hubiese obtenido el levantamiento
de una nueva acta de nacimiento con motivo de reasignacin para la concor-
dancia sexo-genrica, y sta no sea acorde con su identidad de gnero, proce-
der su restitucin siguiendo el mismo procedimiento previsto en este
captulo.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

REASIGNACIN DE IDENTIDAD PARA LA CONCORDANCIA SEXO-GENRICA ! Prez 187

PRIMERA VERSIN EN EL CDIGO CIVIL

RELATIVAS A LA REASIGNACIN DE IDENTIDAD
PARA LA CONCORDANCIA SEXO GENRICA

Se trata del nico artculo que regula la materia que nos ocupa y que fue
publicada en la gaceta oficial del Distrito Federal ell8 de octubre de 2008, y
es el artculo 135 Bis, que es del tenor siguiente:
Artculo 135 Bis.-Pueden pedir el levantamiento de una nueva acta de na-
cimiento por reasignacin de concordancia sexo-genrica, previa la anotacin
correspondiente en su acta de nacimiento primigenia, las personas que requie-
ran el reconocimiento de su identidad de gnero.
Se entender por identidad de gnero la conviccin personal de pertenecer
al gnero masculino o femenino, es inmodificable, involuntaria y puede ser
distinta al sexo original.
La reasignacin para la concordancia sexo-genrica es el proceso de inter-
vencin profesional mediante el cual la persona obtiene concordancia entre los
aspectos corporales y su identidad de gnero, que puede incluir, parcial o total-
mente: entrenamiento de expresin de rol de gnero, administracin de hormo-
nas, psicoterapia de apoyo o las intervenciones quirrgicas que haya requerido
en su proceso; y que tendr como consecuencia, mediante resolucin judicial,
una identidad jurdica de hombre o mujer, segn corresponda.
Se entender por expresin de rol de gnero, el conjunto de manifestaciones
relacionadas con la vestimenta, la expresin corporal o verbal y el comporta-
miento.
Los derechos y obligaciones contradas con anterioridad a la reasignacin
para la concordancia sexo-genrica no se modifican ni extinguen con la nueva
identidad jurdica de la persona.

REFORMAS AL CDIGO CIVIL Y TEXTO VIGENTE

DEL ARTCULO 135 BIS A PARTIR DE SU PUBLICACIN
EN LA GACETA OFICIAL DEL DISTRITO FEDERAL
EL 5 DE FEBRERO DEL 2015

Artculo 135 Bis.-Pueden pedir el levantamiento de una nueva acta de na-

cimiento para el reconocimiento de la identidad de gnero, previa la anotacin
correspondiente de una nueva acta de nacimiento primigenia, las personas que
requieran el reconocimiento de su identidad de gnero.
El reconocimiento respectivo se llevar a cabo ante las instancias y las auto-
ridades correspondientes del Registro Civil del Distrito Federal cumpliendo
todas las formalidades que exige el Reglamento del Registro Civil del Distrito
Federal.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

188 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Se entender por identidad de gnero la conviccin personal e interna, tal

como cada persona se percibe as misma, la cual puede corresponder o no, al
sexo asignado en el acta primigenia.
Se entender por identidad de gnero la conviccin personal e interna, tal
como cada persona se percibe a s misma, la cual puede corresponder o no, al
sexo asignado en el acta primigenia. En ningn caso ser requisito acreditar
intervencin quirrgica alguna, terapias u otro diagnostico y/o procedi-
miento para el reconocimiento de la identidad de gnero.
Los efectos de la nueva acta de nacimiento para identidad de gnero
realizados, sern oponibles a terceros desde de su levantamiento.
Los derechos y obligaciones contradas con anterioridad al proceso admi-
nistrativo para el reconocimiento de identidad de gnero y a la expedicin de
la nueva acta, no se modificarn ni se extinguen con la nueva identidad jur-
dica de la persona; incluidos los provenientes de las relaciones propias del
derecho de familia en todos sus rdenes y grados, los que se mantendrn
inmodificables.
Artculo 135 Ter.-Para realizar el levantamiento de una nueva acta de na-
cimiento para el reconocimiento de identidad de gnero, las personas interesa-
das debern presentar:
l. Solicitud debidamente requisitada;
2. Copia certificada del acta de nacimiento primigenia para efecto de que se
haga la reserva correspondiente;
3. Original y copia fotosttica de su identificacin oficial, y
4. Comprobante de domicilio.

El levantamiento se realizar en el Juzgado Central, se proceder de in-

mediato a hacer la anotacin y la reserva correspondiente; si se hiciere en un
Juzgado distinto, se dar aviso mediante escrito al Juzgado en que se en-
cuentre el acta de nacimiento primigenia para los mismos efectos anterior-
mente sealados.
El acta de nacimiento primigenia quedar reservada y no se publicar
ni expedir constancia alguna, salvo mandamiento judicial o peticin mi-
nisterial.
Una vez cumpliendo el trmite se enviarn los oficios con la informa-
cin, en calidad de reservada, a la Secretara de Gobernacin, Secretara de
Finanzas, Secretara de Educacin Pblica, Secretara de Salud, Secretara de
Relaciones Exteriores, Instituto Nacional Electoral, Tribunal Superior de
Justicia del Distrito Federal, Procuradura General de la Republica, Centro
Nacional de Informacin del Sistema Nacional y al Consejo de la Judicatura
Federal, para los efectos legales procedentes.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

REASIGNACIN DE IDENTIDAD PARA LA CONCORDANCIA SEXO-GENRICA ! Prez 189

Artculo 135 Quater.-Adems de lo sealado en el artculo anterior, para el

levantamiento del acta correspondiente, se deber cumplir con los siguientes
requisitos:
l. Ser de nacionalidad mexicana;
2. Tener al menos 18 aos de edad cumplidos.
3. Desahogar en el Juzgado Central del Registro Civil, la comparecencia que
se detalla en el reglamento y manual de Procedimientos del Registro Civil.
As como manifestar lo siguiente:
4. El nombre completo y los datos registrales asentados en el acta primigenia;
5. El nombre solicitado sin apellidos y, en su caso, el gnero solicitado.
Artculo 135 Quitus.-Existir un consejo integrado por la Secretara de De-
sarrollo Social, la Secretara de Gobierno, la Consejera Jurdica y de Servicios
Legales, todas del Distrito Federal. El Consejo para Prevenir y Eliminar la Dis-
criminacin de la Ciudad de Mxico, y el Mecanismo de Seguimiento y Evalua-
cin del Programa de los Derechos Humanos del Distrito Federal.
El Consejo ser el encargado de garantizar los derechos humanos en el des-
ahogo del procedimiento administrativo de reconocimiento de identidad de
gnero presidido por la Consejera Jurdica y de Servicios Legales del Distrito
Federal y sesionar a convocatoria de esta misma.

CONCLUSIONES

Primera: Las reformas del 5 de febrero de 2015 al artculo 135 Bis, Ter,
Quarter y Quintus de alguna forma dan respuesta a algunas de las preguntas
planteadas, como son las atribuidas a la Secretaria de Gobernacin, Secreta-
ra de Educacin Pblica, Salud, Relaciones Exteriores, Instituto Federal
Electoral, Centro Nacional de Informacin del Sistema Nacional, Consejo
de la Judicatura Federal, Tribunal Superior del Distrito Federal, Secretara
de Finanzas y, del Distrito Federal, la Secretara de Desarrollo Social, Secre-
tara de Gobierno, Consejera Jurdica, Servicios Legales, y Consejo para
prevenir y eliminar la discriminacin en la ciudad de Mxico y el Mecanis-
mo de seguimiento y evaluacin del programa de los Derechos Humanos en
el Distrito Federal.
Segunda: Hay una clara tendencia a proteger los derechos humanos de
quien pretende obtener una nueva acta de nacimiento para el reconoci-
miento de la identidad de gnero, y, una proteccin al acta primigenia y una
reserva de la informacin a las Instituciones pblicas arriba citadas. Sin em-
bargo, hay dos posiciones encontradas al respecto: l. Que reserva la infor-
macin del acta primigenia slo a las entidades pblicas arriba citadas sin

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

190 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

que los particulares o terceros afectados puedan tener acceso a las citada
informacin y, 2. El sujeto afectado y promovente de la nueva acta para el
reconocimiento de la identidad de gnero, puede libremente si a su derecho
conviene divulgar la informacin del acta primigenia y de la nueva acta del
reconocimiento de identidad de gnero, lo cual deja en estado de indefen-
sin a los terceros ya que s el interesado se reserva la secreca, ninguna
persona privada puede obtenerla porque sera un atentado a los derechos
humanos del promovente de la nueva acta de identidad de gnero lo cual
deja sin defensa los intereses de terceros.
Tercero: no hay una separacin clara entre los efectos econmicos-pa-
trimoniales, y los efectos morales que pueden afectar gravemente los dere-
chos de la personalidad, es decir, los derechos que atentan contra la dignidad
de aquellos familiares a quienes les afecta, en ocasiones gravemente, las de-
cisiones tomadas por el promovente. No as, los sentimientos, emociones,
afectos, dignidad y otros que afectan el patrimonio moral especialmente de
los familiares que se quedan totalmente desprotegidos frente a los atropellos
que puedan recibir de parte de quien decide tener una nueva identidad de
gnero.
Cuarta: No debe permitirse que el cambio de identidad de gnero se use
para eludir la responsabilidad penal de quienes utilizan este instrumento
para cometer delitos, incumplir obligaciones y deberes o violar la ley.
Quinta: En los contratos de contenido meramente econmico, el cam-
bio de gnero es irrelevante, como en el caso de la compraventa de merca-
deras. Sin embargo, en todos los contratos intuitu personae se debe analizar
la afectacin que el sujeto contratante sufre o le afecta por el cambio de
identidad de gnero.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRA VENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD:

ENSAYO EN BUSCA DE UNA AUTNTICA
"OBLIGACIN DE TRANSMITIR LA PROPIEDAD"

Matas Prez Garca

HOMENAJE E INTRUDUCCIN

Una de las habilidades ms agudas y envidiadas de Bernardo Prez Fer-

nndez del Castillo es la expresin en forma simple, de cosas infinitamente
complejas. Bernardo es capaz de interrumpir sonriente a cualquiera, en me-
dio de una explicacin de una compleja problemtica de derecho civil o
notarial, para hacerle saber que ya la ha comprendido y que la solucin no
tiene que ser tan compleja como el planteamiento del problema. La simpli-
cidad de sus razonamientos y explicaciones pueden hacer incluso dudar de
su certeza.
Estamos mal acostumbrados a la elegancia de lo rimbombante y de lo ba-
rroco. Con el tiempo siempre ha convencido a sus maestros, colegas y alum-
nos, de la contundencia de sus argumentos, por ms simples que estos sean.
Incuestionable pilar de la tica en el notariado mexicano, Bernardo P-
rez tiene mltiples aportes al derecho civil y a la prctica notarial. Nadie
como l defendi en su momento la idea de la tramitacin de la sucesin
intestada ante notario. Si no hay intereses de orden pblico en juego, como
por ejemplo, menores de edad o incapaces, y todos los sujetos de la sucesin
estn de acuerdo en reconocer la calidad de heredero del otro y en la forma
de repartirse los bienes, para qu cargar a los tribunales con un trabajo que
no es el de juzgar? Decan los detractores que el notario no tiene la facultad
de apreciacin de las pruebas del entroncamiento entre los aspirantes a la
herencia, y el autor de la misma. Que el notario no tena la posibilidad legal
ni la experiencia para calificar las respuestas de los testigos sobre la ausencia
de personas con igual o mejor derecho para heredar, etc. Hoy nadie cuestio-
na las ventajas de la tramitacin de los intestados ante el notario.

191

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

192 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO

Bernardo fue uno de los ms vehementes punteros en la defensa del

poder irrevocable como medio para un eventual pago de obligaciones en
favor del acreedor y de la posibilidad de que, en este tipo de poderes que se
otorgan en inters y proteccin del apoderado y no del poderdante, aquel
pueda contratar consigo mismo sin que sea aplicable la prohibicin del art.
2280 fraccin 11 del Cdigo Civil, siempre que expresamente se le autorice
al apoderado a contratar consigo mismo, y que de la economa general de la
operacin se aprecie claramente que se trata de un instrumento otorgado en
inters del apoderado y no del poderdante.
Liberal en estos aspectos de la prctica del Derecho Civil, Bernardo P-
rez es en cambio profundamente conservador 1 en otros. Su defensa a ultran-
za de la familia como valor supremo de la estabilidad social y de la educacin,
lo lleva necesariamente a ser opositor, no de las nuevas formas de la familia,
sino de su asimilacin e identificacin con los recipientes u hormas jurdi-
cas tradicionales que son incompatibles, segn l, con las nuevas figuras que
emergen en la vertiginosa evolucin de la sociedad. Lo paradjico y al mis-
mo tiempo genial, es que nuestro maestro con sus ideas conservadoras y su
oposicin a que las uniones del mismo sexo se llamen matrimonios, es cier-
tamente incapaz de discriminacin ni de homofobia. Difcilmente se en-
cuentran notarios en el Distrito Federal que hayan sabido hacer implacable
abstraccin de sus opiniones personales en su ejercicio profesional. Lo que
quiero decir es que tiene la entereza tica para asumir y luchar por sus con-
vicciones personales y para, al mismo tiempo, asumirse como notario por
entero, cumplir con amor su deber profesional y escuchar, asesorar y traba-
jar para cualquier persona, independientemente de cualquier consideracin
de su persona, como su religin o preferencia sexual. En eso consiste la tica
de un profesionista. La coherencia tica no consiste en llevar nuestras con-
vicciones personales al extremo en todos los aspectos de la vida aunque ten-
gamos que torcer nuestros deberes profesionales. La coherencia tica es
llevar la vida personal que consideramos correcta de acuerdo con nuestras
convicciones personales, y al mismo tiempo cumplir sin vacilacin las reglas
cuyo contenido tico hacen de la profesin de abogado y de notario, una
actividad tan noble, que nos lleva a ejercerla con toda intensidad; ese nota-
rio, profesor, jurista y persona, es Bernardo Prez Fernndez del Castillo. Y
qu tiene que ver este homenaje con el tema que desarrollamos a conti-
nuacin? Justamente la intensidad de las discusiones que un aprendiz
como yo, ha tenido a lo largo de ms de veinte aos de trabajar con l.

1 Por conservador entindase un sujeto que libremente prefiere para s lo ya establecido

por la cultura y la sociedad en la que se desenvolvi y se cri, y no un sujeto intolerante o
vetusto en sus ideas.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRA VENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD : Prez 193

Convivencia esta, no exenta de diferendos que la hacen, desde luego, ms

rica y fascinante.
La problemtica de saber si la transmisin de la propiedad es un mero
efecto del contrato, o una obligacin que debe cumplirse por el deudor, es una
de las ms interesantes discusiones que he tenido con l. He aqu el desarrollo
que he preparado como un homenaje, con la correspondiente pretensin
frustrada de la simplicidad de la que el maestro homenajeado goza para ex-
poner sus posiciones tcnico-jurdicas.
Cuando uno de los contratantes se obliga a transferir la propiedad de una
cosa y el otro a su vez se obliga a pagar por ella un precio cierto y en dinero,
hay compraventa. Lo dice el art. 2248 del Cdigo Civil;2 es derecho positivo y
punto final. El vendedor queda obligado, es decir, constreido al cumpli-
miento de sus obligaciones, entre ellas, a transmitir la propiedad al compra-
dor. Lo ideal es que cumpla con esas obligaciones, y si no lo hace; si decide
no cumplir, la propiedad no se transmitir al comprador y este podr optar
por demandar la rescisin del contrato, o su cumplimiento forzado, es decir,
que el juez fuerce al vendedor a cumplir con su obligacin haciendo que
transmita la propiedad de la cosa vendida al comprador. Tal sera la conse-
cuencia del art. 2248 del Cdigo Civil. Adems, esto es congruente con el
art. 2011 que abre el captulo relativo a las obligaciones de dar, y nos dice:
La prestacin de cosa puede consistir: I. En la traslacin de dominio de cosa
cierta. El sistema parece ser perfectamente coherente. Sin embargo, en el
preciso momento en que este mecanismo pareciera ser perfecto, se abre un
abismo y nada parece marchar bien. Cmo es que se cumple una obliga-
cin de transmitir la propiedad?, es decir, una vez perfeccionada la venta
qu debe hacer el vendedor para transmitir la propiedad al comprador? Es
ms difcil responder esta pregunta, que explicar cientficamente la existen-
cia de naves marcianas o de fantasmas)
Lo normal para alguien que no es jurista es que la propiedad se transmi-
te con la entrega de la cosa vendida. Eso creeramos intuitivamente que su-
cede en una gran mayora de las ventas no solo de cosas muebles, sino de
inmuebles y derechos consignados en ttulos. Es ms, la historia muestra
que as ocurra al menos en occidente hasta mediados del siglo XVIII. Y as
sigue ocurriendo en Espaa4 y en Argentina.s Es entonces cuando revisamos

2 Por razones prcticas utilizaremos Cdigo Civil simplemente para referirnos al Cdigo

Civil mexicano (al federal y del Distrito Federal) y Cdigo Napolen para hablar del francs.
3 Ms adelante analizaremos la ficcin a la que el legislador francs tuvo que recurrir

para dar razn a la obligation de donner u obligacin de dar.

4 Arts. 609 y 1095 del Cdigo Civil espaol.
5 Arts. 577 y 3265 del Cdigo Civil argentino.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

194 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

nuestro Cdigo y nos percatamos de que ni en el captulo de la compraven-

ta, ni en el captulo de la posesin, ni en el de la propiedad, ni en la parte
que habla del cumplimiento forzado de las obligaciones, y menos en el cap-
tulo de las obligaciones de dar, se explica la accin o actividad que el deudor
debe realizar para que opere la transmisin de propiedad. Muy al contrario,
en este ltimo captulo un artculo 2014 nos termina de confundir diciendo
que en las enajenaciones de cosas ciertas y determinadas, la traslacin de la
propiedad se verifica entre los contratantes por mero efecto del contrato sin
dependencia de tradicin ... lo cual elimina de plano a la traditio como me-
dio para cumplir con la obligacin de transmitir la propiedad, salvo el caso en
que las partes hayan pactado esa modalidad, lo cual es raro, si no inexistente
en la prctica, al menos del derecho civil.6 Adems, el art. 2283 del Cdigo
Civil, que establece las obligaciones del vendedor, no menciona la obliga-
cin de transmitir la propiedad, sino tan slo las obligaciones de entrega de
la cosa, de garanta de calidad y de saneamiento en caso de eviccin.
El derecho civil francs tiene la misma problemtica planteada en el art.
1138 del Cdigo Napolen de la siguiente manera: La obligacin de entregar
la cosa es perfecta por el solo consentimiento de las partes contratantes. Esta
obligacin vuelve al acreedor propietario ... Es decir que desde el momento
en que, por el solo consentimiento de las partes, nace la obligacin de entre-
ga, el acreedor de la obligacin se convierte en dueo. Aqu se teje una ca-
dena que pierde utilidad prctica desde que nace. El consentimiento de las
partes crea -y perfecciona-la obligacin de entrega de la cosa, que a su vez
desde ese preciso momento en que nace, transmite la propiedad al acreedor.
La diferencia es que el Cdigo Napolen, tal cual est redactado crea un
eslabn intermedio entre el acuerdo de voluntades y la transmisin de la
propiedad. De la simultaneidad de los tres eslabones resulta entonces que la
propiedad se transmite en el momento mismo del intercambio de volunta-
des, exactamente como en el derecho mexicano. En este tema, como en mu-
chos otros, nuestro cdigo se inspir del Cdigo Napolen a travs del
cdigo portugus (art. 715), del que se inspiraron los cdigos mexicanos de
1870 (art. 1552) y de 1884 (art. 1436).7
Para resolver este problema que consiste en la existencia de una obliga-
cin de transmitir la propiedad proclamada por el art. 2248, es necesario
intentar explicar por cualquier medio, cul es la actividad que debe realizar

6 Es sabido que en materia mercantil, la transmisin de ciertos ttulos valor se verifica

con la entrega del ttulo.
7 BATIZA, Rodolfo, Las Fuentes del Cdigo Civil de 1981, la. ed., Mxico, Porra, 1979,

p. 900.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRA VENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD ! Prez 195

el deudor de la obligacin de transmitir la propiedad para cumplir con ese

deber (1) Una vez agotado ese esfuerzo, hay que poner a prueba la premisa
segn la cual la transmisin de la propiedad no es nunca una obligacin,
sino un efecto solo consensu del contrato de compraventa (II).

l. NO HAY NADA QUE HACER

PARA TRANSMITIR LA PROPIEDAD

Antes de explicar que la transmisin de la propiedad no puede no cum-

plirse ipso iure (2), es necesario explicar la lgica de la obligacin civil en
general (1).

l. LA NATURALEZA FALIBLE
DE LA OBLIGACIN Y SU LGICA

La obligacin, ese nexo que constrie a un deudor a dar, hacer o no

hacer algo en favor del acreedor, tiene por vocacin moral-y jurdica-la
actividad del deudor para satisfacer ese dar, hacer o no hacer. Sin embargo,
se trata de una vocacin contingente, es decir, falible. Esta falibilidad es
tambin parte de la esencia de la obligacin, desde el momento en que de-
pende de la actividad de un ser falible como el hombre. En efecto, las obli-
gaciones no se cumplen por arte de magia. El deudor debe desplegar una
determinada actividad para lograr que el contenido de la obligacin se cum-
pla. Puede cumplirse y satisfacer el derecho del acreedor y las expectativas
del aparato normativo, pero puede ser que el deudor, por cualquier razn
falle en el cumplimiento de su obligacin, caso en el cual, se desencadenarn
todas las consecuencias del incumplimiento como son, la opcin del acree-
dor para exigir el cumplimiento forzoso en especie o por equivalente, o la
rescisin del contrato, mas los daos y perjuicios (Art. 1949 del Cdigo
mexicano )8 , o la exceptio non adimpleti contractus, etc. Si bien, al final de
un largo camino judicial, el aparato coercitivo estatal lograr el cumpli-
miento de la obligacin de una u otra forma, y es posible que el acreedor
tenga que conformarse con una ejecucin equivalente, es decir, con el pago
de una suma de dinero, por tratarse de una obligacin de hacer o de no
hacer, o porque la cosa se haya perdido en poder del deudor, es la voluntad

8 En Francia, el cumplimiento forzado de las obligaciones contractuales se estudia y

encuentra su fundamento en el derecho procesal. La ejecucin forzada es la consecuencia

de una sentencia, luego, es regulada por la procedure civile como una cuestin de medios de
apremio.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

196 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

del deudor, la que va a determinar si se cumple o no la obligacin tal y como

estaba previsto que deba cumplirse, es decir, en el momento y en el lugar
pactados en el contrato.
Ahora bien, cuando el deudor tiene a su cargo una "obligacin" cuyo
cumplimiento no depende de su voluntad ni de su actividad en lo absoluto,
no estamos en presencia de una verdadera obligacin, sino de un efecto del
contrato. As, por ejemplo el que constituye una hipoteca sobre un inmue-
ble de su propiedad, no puede impedir ni la constitucin del derecho real
hipotecario, ni sus efectos, por ms que acte de mala fe. Asimismo, un so-
cio en una sociedad regularmente constituida, no tiene nada que hacer ni
para cumplir, ni para incumplir la creacin de una persona moral. El con-
tratante en una clusula compromisoria arbitral legalmente pactada, no es
necesario que haga nada para someterse al arbitraje, pues dicha sumisin ya
est dada. Tampoco puede incumplir con la sumisin, pues la excepcin de
incompetencia del juez, ya se encuentra en el arsenal de su contraparte
desde la conclusin del contrato de compromiso9. Del mismo modo, el
mandatario de una persona tiene su representacin por mero efecto del
contrato de mandato, sin que esta tenga que cumplir con ninguna obliga-
cin para dar lugar a la representacin, y sin que esta pueda impedir dicha
representacin. lo
As, es fundamental la distincin entre los efectos obligacionales del
contrato, es decir, la creacin de deberes a cargo de las partes, y los efectos
no obligacionales,u es decir, aquellos que no implican un deber, sino una
nueva realidad jurdica que se da per se por el solo efecto del contrato, como
son, la transmisin de la propiedad, la constitucin de derechos reales, la
creacin de excepciones procesales o la extincin de acciones procesales, la
creacin de personas morales, la representacin, etc. Siempre que la activi-
dad o inactividad del deudor no incidan en la situacin jurdica a la cual
aspira el contrato, estamos en presencia de un efecto no obligacional y no de
una obligacin.
No es tan raro encontrar actos jurdicos -y no solo contratos- con
efectos no obligacionales. No solo la compraventa, hipoteca, la sociedad, la
transaccin, el compromiso en rbitros o el poder y el mandato tienen efec-
tos no obligacionales. Tambin existen actos jurdicos como el pago, que

9 Art. 620 del Cdigo de Procedimientos Civiles.

!O Art. 2554 del Cdigo Civil.
ll V. al respecto, PASCAL, Ancel, "Force obligatoire et con ten u obligationnel du con-
trat" en Revue Trimestrielle de droiot civil, Pars, Dalloz, 1999, no 4, pp. 771 y SS.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRA VENTA YTRANSMISIN DE PROPIEDAD ! Prez 197

tienen efectos inmediatos. El pago produce subrogacin de inmediato. La

substitucin del acreedor se verifica ipso iure.
En otra hiptesis particularmente interesante, el pago hecho en estricto
cumplimiento de la obligacin, extingue la hipoteca sin que sea necesario
que intervenga la voluntad del acreedor para extinguir el derecho real hipo-
tecario. El acto de la cancelacin de la hipoteca no es mas que una mera
formalidad de autenticidad exigida por el Registro Pblico de la Propiedad
(art. 3005 fracc. 1 del Cdigo Civil). En el instante preciso en que el deudor
paga, la hipoteca deja de existir aunque siga inscrita en el registro. Afirmar
lo contrario sera, en primer lugar, atribuir al registro un carcter constitu-
tivo que jams ha tenido en Mxico. En segundo lugar rompera la regla de
lo accesorio, lo cual es imposible dada la esencia de la hipoteca. Es inconce-
bible una hipoteca sin crdito cuyo pago garantice. En consecuencia, la regla
del formalismo segn la cual toda operacin, en este caso la extincin, que
tenga por objeto derechos reales inmobiliarios debe otorgarse en escritura
pblica, debe ceder ante la regla de lo accesorio en materia de hipotecas,
pues en primer lugar, sera absurdo pensar que la hipoteca -ya inexisten-
te- subsiste mientras su extincin no se otorgue en escritura pblica por-
que tal acto jurdico tendra la nada como objeto -ya no existe la deuda!-;
la hipoteca ya no existe por el pago. En segundo lugar, porque el registro en
el sistema jurdico mexicano, como en el francs, es meramente declarativo,
es decir, que el asiento de la hipoteca no es indisociable de la existencia ju-
rdica del derecho real; puede haber inscripcin de hipoteca, sin que el de-
recho real exista, como ocurre entre el momento en que se hace el pago y el
momento en que se cancela el asiento. Por ltimo, es bien sabido que la re-
gla del paralelismo de formas 12 entre el acto constitutivo y el acto extintivo,
admite un gran nmero de excepciones, como lo es la hipoteca, y que la
forma notarial de la cancelacin es nicamente para cumplir con un requi-
sito de certeza exigido por el registro por los imperativos de seguridad jur-
dica. Esta es una excepcin al paralelismo de formas. La palabra cancelacin
de hipoteca no debe entenderse como extincin del derecho real, a menos
que el acreedor quiera extinguir el derecho real hipotecario sin que haya
extincin de la obligacin garantizada por hacer una liberalidad en favor del
deudor, caso en el cual la obligacin subsiste sin hipoteca.l 3 Fuera de este
caso, la "cancelacin de hipoteca" debe apreciarse como la cancelacin del

12 Sobre la cual, ver PREZ GARCA, Matas, "Una teora del paralelismo de formas" en

Nuevos Temas de Derecho Corporativo, la. ed., Mxico, Porra-Universidad Anhuac, 2003,
pp. 55 y SS.
13 PREZ GARCA, Matas, op. cit., p. 65.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

198 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

asiento registra! de la hipoteca. La prueba de ello es que al hacerse el pago,

el deudor puede demandar la cancelacin del asiento registra! y el juez la va
a ordenar directamente al registro. Sera absurdo pensar en demandar al
acreedor, en ejercicio de una accin pro forma, el otorgamiento y firma de
la escritura de cancelacin de la hipoteca para el efecto de que el juez, una
vez constatado el pago del crdito garantizado, ordenara al deudor a cum-
plir con su "obligacin" de cancelar la hipoteca. Ahora bien, en este orden
de ideas, cmo se cancelara el asiento de la hipoteca en el registro? Basta
cualquier documento pblico del que se deduzca la extincin del derecho
real por extincin de la obligacin garantizada: un recibo de pago ante no-
tario, o ante el juez como resultado de una consignacin, o cualquier docu-
mento indubitable que cumpla con el requisito de autenticidad del art. 3005
del Cdigo Civil. La extincin del derecho real hipotecario es un efecto in-
mediato del pago. El acreedor no puede, constatado el pago puntual, impe-
dir el efecto extintivo porque este no depende de l.
Veremos ms adelante, que el pago tiene el mismo efecto inmediato
respecto de la reserva de dominio en la compraventa celebrada bajo esa
modalidad.
Pues bien, la compraventa, al igual que todos los contratos con efectos no
obligacionales y los dems actos jurdicos con este tipo de efectos, tiene el
efecto no obligacional de transmitir la propiedad. El vendedor no debe hacer
nada para transmitir la propiedad, ni puede hacer nada para impedir dicha
transmisin.

2. LAS PRUEBAS DEL CARCTER INFALIBLE

DEL EFECTO TRASLATIVO DE DOMINIO

Pongamos ahora a prueba el carcter infalible que caracteriza los efectos

no obligacionales como el traslativo de dominio. Imaginemos un vendedor
que al recibir la oferta del comprador, la acepta y firma un contrato de com-
praventa. Inmediatamente despus se arrepiente y decide no cumplir con
sus obligaciones, de tal suerte que no entregar la cosa vendida al compra-
dor. Se aprovechar de la sensata redaccin del art. 2248 del Cdigo Civil
que califica la transmisin de la propiedad como una obligacin, y decide
no cumplirla. El comprador, muy afligido al leer dicho artculo, ocurre ante
el juez y en el captulo de prestaciones de su demanda, exige entre otras
cosas, el cumplimiento forzado de la obligacin de transmitir la propiedad
al vendedor, desde luego, consignando el precio total de la venta. El juicio
sigue su curso y se cierra la instruccin, y el juez tiene en su escritorio el
expediente para dictar sentencia. Habiendo ledo el art. 2248 del Cdigo

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRAVENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD ! Prez 199

Civil, nico invocado por el actor para lograr su pretensin de ser dueo,
condena al vendedor a transmitir al comprador la propiedad de la cosa ven-
dida. Le concede un trmino improrrogable de cinco das. 14 Cmo se trans-
mite entonces la propiedad? El artculo 2248 del Cdigo Civil erige la
transmisin de la propiedad en una obligacin, congruentemente con el
art. 2011 fraccin l.
En primer lugar, el cdigo no dice en ninguna parte, cmo es que el
deudor de dicha obligacin debe cumplirla. En realidad, no hay manera de
cumplirla porque no hay manera de no cumplirla. Es en este orden que se
explica la infalibilidad de la transmisin de la propiedad y por consecuencia
su carcter no obligacional. Es porque no podemos incumplirla, que no es
susceptible de cumplirse y entonces no existe obligacin alguna.
Adems, en ese momento el art. 2014 entra en escena y nos confirma
rotundamente lo que acabamos de decir. Y en realidad, es ms por el carc-
ter infalible del efecto, que por el positivismo del art. 2014, que podemos
explicar que la transmisin de la propiedad no es una obligacin. El art.
2014 es una explicacin que adems descarta la traditio como modo de
transmisin de la propiedad. De hecho esto ltimo es muy importante por-
que ante la interrogante de cul de las dos posiciones debe prevalecer?, el
positivismo es completamente intil para resolverla porque los dos artculos
son derecho positivo. Slo podemos resolverla recurriendo a la explicacin
de la infalibilidad del efecto traslativo.

II. LA PROBABLE REFUTACIN

Existen muchas hiptesis en las que pareciera que la transmisin de la

propiedad es una obligacin en razn de la disociacin temporal entre la ce-

14 Art. 506 del Cdigo de Procedimientos Civiles, aunque cabe la cuestin de saber si se
trata de una condena de dar, o de hacer. Si se trata de "hacer lo necesario" para transmitir la
propiedad, en cul de los supuestos del art. 517 del cdigo ya citado nos encontramos? Si se
trata de un hecho personal del obligado que no puede prestarse por otro, el juez emplear "los
medios de apremio ms eficaces" Cules seran los medios de apremio ms eficaces para com-
peler al vendedor a transmitir la propiedad al comprador? Esta pregunta es el ncleo de la
prueba de que la transmisin de la propiedad no puede depender de una actividad voluntaria
del vendedor. Continuando con el relato, el juez puede enviar al secretario actuario con el apo-
yo de la polica para hacer cumplir su sentencia. Una vez llegados al domicilio del vendedor
condenado, este abrir la puerta, se identificar y al explicarle el actuario el motivo de la dili-
gencia, el vendedor le responder: "Seor actuario, habiendo llegado a este extremo, tal parece
que tendr que cumplir con la sentencia. Le ruego me indique qu debo hacer." Esta sera la
historia ms frustrante, ms angustian te y ms triste de la biografa de este secretario actuario.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

200 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

lebracin del contrato y el momento en que ocurre la transmisin de la

propiedad (1.) o bien, en razn de la imposibilidad de la transmisin de la pro-
piedad de forma automtica si no es por una actividad del vendedor, como
en la venta de cosa ajena (2.) o bien, en razn de un acto jurdico de un
tercero aparentemente indispensable para que se produzca tal transmisin,
como es el caso del fideicomiso (3.). No hay que olvidar las hiptesis en las
la transmisin de la propiedad depende de la muerte de una persona (4.) y
aquellas en las que por el contrario, depende de la existencia o del nacimien-
to de otra persona (5). En todas estas series de supuestos habremos de bus-
car si la transmisin de la propiedad es una obligacin a cargo de un deudor,
o si por el contrario el principio de transmisin de la propiedad es mero
efecto ya del contrato, ya de hechos o actos que no son el cumplimiento de
una "obligacin de transmitir de la propiedad".

l. LOS CASOS EN QUE LA FORMACIN DEL CONTRATO

Y LA TRANSMISIN NO SON SIMULTNEOS

Hasta el momento lo que acabamos de explicar es aplicable a la compra-

venta simple. Aquella en que las partes no han querido impedir que el con-
trato despliegue todos sus efectos inmediatamente. Sin embargo, existen
varias hiptesis que pareceran ser la refutacin fulminante de nuestra posi-
cin. Se trata de la compraventa con reserva de dominio, la compraventa
sujeta a condicin o a trmino, la compraventa de gneros y la compraventa
de cosa futura, entre otras figuras que vamos a analizar. En estas modalida-
des del contrato, existe una disociacin entre el momento de formacin de
la venta y el momento de la transmisin de la propiedad. Y pareciera enton-
ces que despus de la formacin del contrato, y llegado el hecho del cual
depende la venta, el vendedor tuviera que cumplir con la transmisin de la
propiedad de la cosa.
En efecto, por ejemplo, en la venta con reserva de dominio, el vendedor
tiene que "cancelar la reserva de dominio" para que se entienda transmitida la
propiedad en el registro pblico de la propiedad. En la venta de gneros, el
vendedor debe convertir el gnero en cosa en cierta y determinada y notificar
al comprador de esa individualizacin para que la propiedad se transmita
(Art. 2015 del Cdigo Civil). En la compraventa de cosa futura, la propiedad
no se transmite sino desde el momento en que el vendedor hace que la cosa
exista, es decir, cuando por ejemplo, construye el edificio cuyo departamen-
to es objeto de la venta, o la siembra produce la cosecha vendida.I 5

15 En este ltimo caso estamos en presencia de la compra de esperanza (arts. 2792 y

2793 del Cdigo Civil), que para los efectos de nuestro tema, puede asimilarse a una compra-
venta de cosa futura como veremos ms adelante.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRA VENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD ! Prez 201

A. La Compraventa con reserva de dominio

En qu momento se transmite la propiedad en la venta con reserva de
dominio? Si decimos que la transmisin de la propiedad es una obligacin
del vendedor, la propiedad se transmite en el momento en que el vendedor
cancela la reserva de dominio. Si por el contrario, decimos que la transmi-
sin es un efecto no obligacional, entonces dicha transmisin se verifica por
mero efecto del pago. En primer lugar, la finalidad de esta modalidad de la
venta es una garanta del pago del precio en favor del vendedor. Si la propie-
dad no se transmite en el momento del contrato, es para que el precio total
se pague. Las partes quieren que, pagado el precio, y slo hasta ese momen-
to, el comprador sea dueo y seor de la cosa comprada. Luego entonces, la
reserva de dominio no tiene razn de ser una vez pagado el precio. En se-
gundo lugar, ningn comprador estara de acuerdo en comprar bajo esta
modalidad siendo que la propiedad le ser transmitida, no al hacer el pago,
sino cuando al vendedor se le pegue la gana "cancelar la reserva". Considero
que a esta modalidad le son aplicables las mismas consideraciones que hici-
mos sobre la hipoteca ms arriba. As, lo que muchos notarios llaman "can-
celacin de la reserva de dominio" debera llamarse mejor "cancelacin del
asiento registra! de reserva de dominio" porque la propiedad ya se transmi-
ti al comprador con el slo pago. Se ha dicho tambin en el medio notarial
que podra llamarse "transmisin de la propiedad por pago", lo que perso-
nalmente consideramos incorrecto, ya que la transmisin de la propiedad ya
tuvo lugar en el instante preciso en que se hizo el pago. Slo si el pago del
saldo del precio se hace ante el notario en el preciso momento de otorgarse
el instrumento, podramos calificarlo como una transmisin de la propie-
dad por pago.
La disociacin temporal entre la celebracin del contrato y la transmi-
sin de la propiedad, en el caso de la compraventa con reserva de dominio
no significa que la transmisin sea una obligacin que el vendedor deba
cumplir.

B. La compraventa sujeta a condicin o a plazo

Antes de analizar este tipo de compraventas hay que hacer una distin-
cin entre las condiciones o plazos a que estn sujetas las obligaciones y
aquellas a las que estn sujetos los contratos. Qu sentido tiene hacer una
tal distincin si finalmente son las obligaciones creadas por los contratos las
que van a depender en su exigibilidad o en su resolucin, de tal o cual con-
dicin? Tiene mucho sentido desde el momento en que tambin los efectos
no obligacionales del contrato pueden estar sujetos a una condicin o plazo

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

202 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO

y no solo las obligaciones. Aqu nuevamente es fundamental reconocer que

hay que distinguir entre los efectos obligacionales y los no obligacionales del
contrato.
A los efectos del contrato se les aplica por analoga las disposiciones
sobre la condicin y el plazo de las obligaciones, pues de otra manera sera
imposible concebir la compraventa con reserva de dominio, por ejemplo 16
Todo depende del acontecimiento en el que consista la condicin. Si la
venta est sujeta a una condicin vlidamente pactada, es decir, que el he-
cho en que consiste la condicin no sea imposible y no sea contraria a la ley
ni a las buenas costumbres, no habr mayor problema. Si la condicin es
suspensiva, al realizarse esta, la propiedad se transmitir ipso iure al com-
prador sin que adicionalmente el vendedor tenga ninguna actividad que
realizar. Sobra decir que si la condicin no se realiza jams o por lo menos
en el tiempo fijado, no habr nunca transmisin de propiedad. Lo mismo
sucede con el plazo.
El problema surge cuando la condicin es potestativa del vendedor (a)
o cuando sin serlo, su realizacin es impedida por el vendedor (b ).
a) La condicin es puramente potestativa del vendedor. Todo el mundo
est de acuerdo en que, si la realizacin de la condicin es un hecho que
depende exclusivamente de la voluntad del vendedor, la venta es nula por
aplicacin analgica del art. 1944 del Cdigo Civil. Esto es porque no tiene
sentido una venta en la que el efecto traslativo de propiedad est sujeto a un
hecho que depende de la exclusiva voluntad del vendedor. Esto es con-
gruente con el art. 1797 del Cdigo Civil. En este caso, la venta sera nula y
no habra efecto traslativo de dominio.
b) La condicin no es potestativa pero el vendedor impide su realizacin.
La diferencia entre este caso y el anterior parece muy sutil pero es abismal.
No es lo mismo que desde el principio las obligaciones y los efectos del con-
trato dependan de la exclusiva voluntad del vendedor, caso en el cual el
contrato es nulo, que aquel en que la condicin es un hecho exterior a la
voluntad del vendedor, pero este tiene o consigue los medios para impedir
su realizacin y de hecho la impide. Dicho de otro modo, hace trampa para
que el hecho del cual dependen los efectos del contrato, no se realice. En
este caso, la condicin se tiene por cumplida (art. 1945 del Cdigo Civil) y el
comprador se convertir en propietario ipso iure. Mientras que en el primer

16 Ver la interesante y certera reflexin que hace DoMNGUEZ MARTNEZ, Jorge Alfre-
do, en Contratos, 2a. ed., Mxico, Porra, 2002, p. 214 a propsito del efecto retroactivo del
cumplimiento de la condicin, a la celebracin del contrato por aplicacin del art. 1941 del
Cdigo Civil.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRA VENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD ! Prez 203

caso, la condicin es potestativa desde su nacimiento, en el segundo, la condi-

cin podramos decir, se vuelve potestativa posteriormente desde el momento
en que el vendedor, por su voluntad, puede impedir su cumplimiento.

C. La compraventa de gneros
Ms difcil es aqu defender la transmisin de la propiedad como un
efecto no obligacional. Pareciera que el nico que puede decidir si la indivi-
dualizacin de la cosa se realiza y por consecuencia se transmite la propie-
dad, es el vendedor. Si de las sesenta toneladas de trigo que el vendedor
tiene en su granero, slo se vendi una, el comprador no ser el dueo sino
hasta saber cual tonelada se ha cargado en su camin. En la prctica, en la
mayora de los casos, la determinacin y la individualizacin de la cosa es
un acto del vendedor comerciante, aunque puede ser que los usos comercia-
les para el producto de que se trata, implican que el comprador elije las se-
millas, frutos o piezas integrantes del gnero en cuestin que se va a llevar.
En este ltimo caso, depender del comprador la individualizacin de la
cosa para convertirse en dueo en ese momento. La sola posibilidad de que,
en algunos casos, segn los usos o las estipulaciones de las partes, el com-
prador pueda individualizar la cosa, excluye la pretensin de que la transmi-
sin de la propiedad sea una obligacin a cargo del vendedor.J7 Sera como
pretender que la venta de gneros debe estudiarse como dos contratos total-
mente distintos, segn que la individualizacin la haga el vendedor o la haga
el comprador. En otras palabras, en la venta de gneros cabra preguntarse
porqu en algunos casos -cuando el vendedor individualiza-la transmi-
sin sera una obligacin de este, y en otros -cuando el comprador es quien
individualiza- sera un mero efecto del acto de individualizar? Adems, el
vendedor, por ms que se rehse a individualizar la cosa l mismo, e impida
que el comprador la individualice, si la cosa se individualiza por que la me-
dida del gnero vendida al comprador, es decir, la tonelada, kilo, litro, me-
tro, etc., llega a ser la ltima que tiene el vendedor por cualquier razn en su
negociacin mercantil o incluso en su patrimonio, y el acreedor conoce esta
circunstancia, la propiedad se habr transmitido sin que el vendedor pueda
hacer nada para impedirlo. Para entender esta hiptesis, es importante en-
tender el significado de los artculos 2015 del Cdigo Civil que encuentra su
fuente en el art. 1585 del Cdigo Napolen. 1s

17Esta posibilidad queda abierta en el art. 2022 del Cdigo Civil.

IS"Cuando las mercancas [son vendidas] por peso, por unidad o por medida, la venta
no es perfecta y el riesgo de las cosas es para el vendedor hasta que sean contadas, pesadas o
medidas ... "

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

204 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

La propiedad no puede transmitirse porque no se puede ser dueo de

algo que materialmente no podemos reivindicar. No se puede saber cul
kilo de trigo, de los cincuenta mil que tiene el vendedor, es el nuestro. Pero
si el vendedor solamente tiene un kilo, la cosa ha quedado individualizada y
desde el momento en que ese kilo se separ de las dems semillas, con co-
nocimiento del comprador, este se convirti en dueo. Lo que queremos
demostrar es que hay dos hiptesis en que el efecto traslativo no depende de
una accin del vendedor; cuando es el comprador quien individualiza la
cosa y cuando la cosa se individualiza al irse agotando el gnero en los ha-
beres del vendedor. Ahora bien, si estudiamos el caso aislado de la venta de
gneros en que el vendedor es el nico que puede individualizarla, quizs
tengamos que reconocer que es el nico caso en que la transmisin de la
propiedad depende del cumplimiento de la obligacin de hacer, a cargo del
vendedor, consistente en la separacin de lo vendido. Y aqu, efectivamente
la transmisin depende de la actividad del vendedor, como en el caso de la
venta con objeto alternativo a eleccin del vendedor, que veremos ms
adelante.
De cualquier forma, sin ir tan lejos, lo que pretendemos probar es que
la transmisin de la propiedad no resulta de una obligacin autnoma a
cargo del vendedor -o del comprador!-, sino del mero efecto de la deter-
minacin de la cosa en el momento que el comprador toma conocimiento
de la misma. En todo caso, el acto de individualizar que no necesariamente
depende de la voluntad del vendedor, sera una obligacin de hacer consis-
tente en separar la cantidad comprada del gnero, y no de transmitir la pro-
piedad, porque la transmisin tiene lugar como un efecto ipso iure de dicha
individualizacin. En efecto, si el comprador demandara al vendedor el cum-
plimiento forzado del contrato y ganara la causa, el resolutivo del juez no sera
en nuestra opinin en el sentido de que se condena al vendedor demandado
a transmitir la propiedad de una tonelada de trigo al comprador, sino en el
sentido de que se condena al vendedor a la entrega de una tonelada de dicho
gnero al comprador. Tcnicamente, al separar una tonelada para su entre-
ga, en presencia del comprador, se le transmite la propiedad. En todo caso,
estamos en presencia de una obligacin de hacer, y no de dar.

D. La venta con objeto alternativo

a) La eleccin de la cosa es del comprador. Es el caso de algunas tmbo-
las. En este caso, cuando el comprador es quien elige una cosa de entre va-
rias, por aplicacin analgica del artculo 2015, la propiedad se habr
transmitido por mero efecto de la eleccin de la cosa de entre los objetos

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRAVENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD ( Prez 205

ofrecidos alternativamente por el vendedor. La designacin de la cosa elegi-

da hace las veces de la individualizacin de la cosa de gnero. Es exactamen-
te igual que la venta de gneros en que el comprador "se sirve" la cantidad
comprada.
b) La eleccin de la cosa es del vendedor. Aunque en la prctica es muy
rara, existe la compraventa en que las partes pactan que el vendedor debe
elegir entre dos o ms objetos del mismo valor, o de valor muy similar, para
entregar al comprador. Esta modalidad presenta el mismo problema que la
venta de gneros en la que el vendedor es quien individualiza la medida a
entregar al comprador. Aqu podemos aplicar la misma observacin: la pro-
piedad se transmite por efecto de la eleccin del objeto que constituye una
obligacin de hacer, cierto, cuyo cumplimiento depende de la buena volun-
tad del vendedor, pero no por el cumplimiento de una obligacin de dar
consistente en la transmisin de la propiedad.

E. La compraventa de cosa futura y de esperanza

No abordaremos la discusin sobre la validez o la utilidad econmica de
la venta de cosa futura, porque ello no es objeto del presente anlisis. Nos
limitaremos a responder la cuestin de cundo y cmo el comprador se
convierte en dueo de la cosa que va a existir. Hagamos el ejercicio de expli-
car la cuestin desde la posicin de que la transmisin de la propiedad es
una obligacin. El constructor de un edificio, no ha comenzado siquiera la
excavacin de los cimientos y ya vendi el pent-house. Es ms, ya le paga-
ron el total del precio, y el objeto material de la venta an no existe. Obvia-
mente no ha habido transmisin de propiedad en el contrato porque la cosa
an no existe, y slo se puede ser propietario de algo que existe.I9 La obra
avanza y finalmente el constructor concluye el edificio. Sigue siendo suyo
el pent-house? Si la transmisin de la propiedad es una obligacin, el depar-
tamento seguir siendo suyo hasta en tanto el vendedor no decida cumplir
con dicha obligacin. Aqu aparece nuestro viejo problema: el Cdigo Civil
no nos dice cmo cumplir con esa enigmtica obligacin y quizs tampoco
el contrato. Ahora bien, no ser que la construccin del edificio constituye
el cumplimiento de la obligacin de hacer, consistente en la construccin
misma, necesaria a su vez para cumplir con la obligacin de entrega, y de
paso, se cumple as con la obligacin de transmitir la propiedad? Posible-
mente, pero no sera extrao ver cumplida una obligacin de dar, tal como
la califica el art. 2011 fraccin I del Cdigo Civil, a travs del cumplimiento

I9 Arts. 747, 748, 749 y 1825 del Cdigo Civil.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

206 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

de una obligacin de hacer? Planteada esta cuestin en otros trminos, si el

juez condena al vendedor al cumplimiento forzado de la obligacin de trans-
mitir la propiedad, obligacin de dar segn el citado art. 2011, lo hara a
travs de la ejecucin de una obligacin de hacer consistente en la construc-
cin de un edificio? Cumplir una obligacin de dar substituyndola por una
obligacin de hacer?
La obligacin de dar no tendra sentido; no sera til_2o Consideramos
que es ms adecuado hablar de la transmisin de la propiedad como efecto
del cumplimiento de una obligacin de hacer. Y esto es aplicable tambin al
caso de la venta de gneros o la venta con objeto alternativo cuando le co-
rresponde al vendedor individualizar la cosa o elegir el objeto respectiva-
mente, para su entrega.
En el caso concreto de la compraventa de cosa futura, la propiedad se
transmite a medida que la cosa va existiendo, en nuestro ejemplo, -el pent-
house-. Cada ladrillo que el constructor pone para levantar el muro de ese
pent-house, al incorporarlo, va siendo propiedad del comprador. Esto per-
mite explicar, entre muchas otras cosas, la accin reivindicatoria que ten-
dra el comprador, en caso de conclusin parcial de la construccin, sobre la
parte de la cosa futura construida: "No terminaste la obra, pero la parte del
pent-house que llevas construida, me pertenece".
En la compra de esperanza, en cambio, no hay una actividad consisten-
te en la creacin de la cosa futura, que dependa de la actividad del vendedor.
La existencia o no de la cosa futura, depende de una serie de hechos en re-
lacin con los cuales, el vendedor es pasivo: la llegada del temporal de llu-
vias si se trata de una cosecha, la ocurrencia del hecho del cual depende el
nacimiento de los frutos -rentas, dividendos, etc.-. Aqu la transmisin de
la propiedad se verifica en la medida en que esos frutos existen. Para ser ms
ilustrativos, en la medida en que las semillas o las frutas se dan y son tiles
en tanto que cosecha; en la medida en que una sociedad, despus de las
operaciones contables respectivas, produce dividendos, etctera.

20 En efecto, no tendra sentido instituir una obligacin de dar consistente en la trans-

misin de la propiedad de una cosa, que slo se vera cumplida a travs del cumplimiento de
una obligacin de hacer. En estricto rigor lgico, o desaparecemos la obligacin de dar con-
sistente en la transmisin de la propiedad, o bien, la conservamos y admitimos que en su
contenido no se "da" nada, sino se "hace" algo de lo cual resultar la transmisin de la pro-
piedad, lo cual nos remite a los formalismos sacramentales romanos que tenan que celebrar-
se para transmitir la propiedad. Y es justamente esos formalismos, los que fue necesario
eliminar para facilitar el trfico comercial, lo que se logr con el consensualismo del Cdigo
Napolen.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRA VENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD ! Prez 207

F. Otras ventas con clusulas especiales

Lo cierto es que, por aplicacin del principio de autonoma de la volun-
tad las partes pueden pactar en la compraventa, por ejemplo, que la propie-
dad del bien no se transmitir sino hasta el momento en que el contrato se
formalice ante notario pblico, o bien que se cumpla con determinado for-
malismo contractual. O bien, que la propiedad se transmita en el momento
de la entrega material de la cosa. En estos casos, dicha transmisin est diso-
ciada y depende quizs del cumplimiento de una obligacin del vendedor. En
el primer caso, de la obligacin de formalizar el contrato, que se materializa
con la firma de la escritura, que a su vez no puede ser otra cosa mas que una
obligacin de hacer, resulta el efecto traslativo de dominio. En el segundo
caso la transmisin opera en el instante de la entrega. La entrega es quizs
una obligacin de dar, pero es una obligacin de dar consistente en entregar
materialmente una cosa al vendedor y no una obligacin de dar que tiene por
objeto la transmisin de la propiedad. Tal obligacin de dar consistente en la
entrega material de la cosa, tiene como fin, y como efecto, la transmisin de
la propiedad, pero su contenido es el hecho de poner a disposicin del com-
prador la tenencia material de la cosa y no transmitir su propiedad.

2. LA VENTA DE COSA AJENA?

Es en la venta de cosa ajena donde algunos autores pretenden encontrar

una obligacin de transmitir la propiedad. Aunque el comprador no sepa que
la cosa es ajena, el vendedor se obliga a conseguir que el comprador se con-
vierta en dueo (A). En lo personal opino que el rgimen legal de la venta de
cosa ajena en el derecho positivo mexicano es, al contrario, una prueba con-
tundente de que la transmisin de la propiedad no es una obligacin (B).

A. La venta de cosa ajena creara una autntica obligacin

de transmitir la propiedad
Siguen vivos los debates sobre la suerte de la venta de cosa ajena. Para
algunos el contrato sera inexistente,2 1 para otros sera nulo22 y finalmente

21GuTIRREZ Y GONZLEZ, Ernesto, Derecho de las obligaciones, 5a. ed., Puebla, Mxi-
co, Cajica, 1974, no 106, p. 136 citado por ZAMORA y VALENCIA, Miguel ngel en "La Com-
praventa de Cosa Ajena", en Libro del Cincuentenario del Cdigo Civil, la. ed., Mxico,
UNAM, 1978, pp. 317 y ss, especialmente p. 335. Sin embargo en sus ediciones ms recientes,
GunRREZ Y GoNZLEZ cambi la redaccin de su ejemplo. Ver. Derecho de las Obligacio-
nes, 14a. ed., Mxico, Porra, 2001, no 125, p. 172. LOZANO NoRIEGA, Francisco, Cuarto
Curso de Derecho Civil Contratos, 6a. ed., Mxico, Asociacin Nacional del Notariado Mexi-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

208 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

se ha llegado a sostener que es vlido.23 An entre quienes reconocen la va-

lidez de la venta de cosa ajena, nadie puede decir que esta transmite la pro-
piedad. La venta de cosa ajena producira una serie de obligaciones de
medios consistentes en hacer todo lo necesario para lograr que se le trans-
mita la propiedad de la cosa vendida al comprador. En estricta tcnica ha-
bra que recalificar al contrato en una promesa de porte-fort ms que una
compraventa.
Lo cierto es que la venta de cosa ajena no transmite la propiedad al ce-
lebrarse, sino, en el mejor de los casos, en el momento en que, de acuerdo
con el art. 2271 del Cdigo Civil, el vendedor adquiere la cosa vendida. En
este orden de ideas, entre la celebracin de la venta y la adquisicin de la
cosa por el vendedor, este tiene una obligacin de hacer consistente ya sea
en adquirir la cosa para que, en ese preciso momento a su vez el comprador
se vuelva propietario o bien, en lograr que el tercero dueo de la cosa, le
transmita al comprador la cosa directamente. Estamos en presencia de obli-
gaciones de hacer que son adems, de medios y no de resultados. As, si bien
la compraventa de cosa ajena es obligacional en el sentido de que crea di-
chas obligaciones de hacer a cargo del vendedor, y que pareciera que existe
en todo esto una obligacin general de transmisin de la propiedad, no es
as. La transmisin de la propiedad es un mero efecto automtico del cum-
plimiento de las obligaciones de hacer del vendedor, consistentes en adqui-
rir la cosa o lograr el consentimiento del dueo para que este la venda al
comprador.
En efecto, si el vendedor adquiere la cosa, no ser dueo ni una milsi-
ma de segundo porque en ese preciso momento la propiedad se habr trans-
mitido al comprador. Si en la otra hiptesis, el vendedor consigue que el
verdadero dueo otorgue su consentimiento para enajenar la cosa a favor
del comprador, la propiedad se transmitir ipso iure por mero efecto del
acto jurdico por el cual dicho verdadero dueo consinti.
Ahora bien, qu no a fin de cuentas el vendedor est obligado a con-
vertir en dueo al comprador? En efecto, a travs del cumplimiento de obli-
gaciones de hacer se desencadenar el efecto traslativo. Este es el gran riesgo

cano A.C., 2001, p. 99, quien sin embargo, en la pp. 100 y ss. analiza y recoge la nulidad por
falta de capacidad.
22 LOZANO NO RIEGA, Francisco prcit., pp. 98 y ss.; ZAMORA Y VALENCIA, Miguel n-
gel, "La Compraventa de Cosa Ajena", en Libro del cincuentenario ... precit. pp. 346 y 347,
entre otros.
23 PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO, Bernardo, Contratos Civiles, 15a. ed., Mxico, Po-
rra, 2014, p. 101; SNCHEZ MEDAL, Ramn, De los Contratos Civiles, Sa. ed., Mxico, Porra,
1980, pp. 134 y SS.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRAVENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD ! Prez 209

de confundir el fin de un acto, con el contenido de las obligaciones que este

produce. En la venta de cosa ajena, el fin que necesariamente se persigue es
convertir al comprador en dueo, pero una vez ms, no es el contenido de
una obligacin, en nuestra muy personal opinin.

B. La venta de cosa ajena como prueba de que la transmisin

de propiedad no es una obligacin
La venta de cosa ajena hace surgir una prueba de que la transmisin de
la propiedad no se produce por cumplimiento de una obligacin. Por un
error muy sutil podramos pretender -y la tentacin es grande- que la
fuerza obligatoria del contrato de compraventa, nos prueba que la transmi-
sin de la propiedad viene de una obligacin, pues de otro modo, cmo
explicaramos la fuerza obligatoria del contrato?
Sin embargo, si la venta de cosa ajena es nula, no es porque el vendedor
falta al cumplimiento de sus obligaciones, entre ellas la de transmitir la pro-
piedad, sino porque no es el dueo y por ende, no se puede transmitir la
propiedad de la cosa. En otras palabras, la venta de cosa ajena es nula por-
que el efecto traslativo de propiedad es imposible que se verifique por mero
efecto del contrato,24lo que lo convierte en un contrato con objeto jurdica-

24 Hay en cambio, quienes sostienen con cierta razn, sobre todo en doctrina francesa,
que la compraventa de cosa ajena es nula por falta de capacidad del vendedor. En efecto, no
siendo dueo, no puede transmitir la propiedad de la cosa, y tiene una incapacidad especial.
BENABENT, Alain, Les contrats spciaux civils et commerciaux, 6a. ed., Pars, Montchrestien, 2004,
pp. 24 y 25. En contrario, ver, en doctrina mexicana, DOMNGUEZ MARTNEZ, Jorge Alfredo,
Contratos Civiles, 2a. ed., Mxico, Porra, 2002, p. 258 y ZAMORA Y VALENCIA, Miguel n-
gel, Contratos Civiles, 9a. ed., Mxico, Porra, 2002, p. 120. En realidad, la razn que los
doctrinarios mexicanos esgrimen para descartar la nulidad relativa por falta de capacidad o
de legitimacin es que las caractersticas de la nulidad relativa son incompatibles con el dere-
cho del verdadero propietario de la cosa para demandar la nulidad del contrato, y siendo la
nulidad por falta de capacidad, una nulidad relativa, no es la sancin adecuada para este tipo
de contrato. Sin embargo, este argumento puede ser rebatido en razn de que, si bien, la
nulidad relativa por falta de capacidad priva al verdadero propietario de una accin de nuli-
dad, lo cual parece injusto, ello no lo priva de la accin reivindicatoria. El verdadero propie-
tario, segn la jurisprudencia y la doctrina francesas, no tiene que preocuparse por entrar en
el mundo contractual del vendedor y el comprador e intentar una accin tendiente a destruir
los efectos del contrato -efectos que, en lo tocante a la transmisin de propiedad, no han
podido realizarse-. En cambio, una accin real extracontractual derivada directamente de
su derecho de propiedad, es ms adecuada: la reivindicacin. El comprador al que se le en-
treg la cosa, sufrira la eviccin y el vendedor tendra que proceder al saneamiento. Por esta
razn no nos parece tan descabellada la idea de una nulidad relativa por falta de capacidad
del vendedor, quien no puede (no tiene capacidad) vender lo que no es de su propiedad,

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

210 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

mente imposible.2s A contrario, aqu se prueba una vez ms, que el legisla-
dor quiso que la transmisin de la propiedad fuera un efecto del contrato y
no una obligacin creada por l. Si realmente analizramos la transmisin
como una obligacin, la nulidad no tendra ninguna razn de ser. El contra-
to no sera nulo porque el vendedor quedara obligado a transmitir la pro-
piedad por cualquier medio. Bastara con darle al comprador una accin de
cumplimiento forzado de la obligacin de "hacer lo necesario" para que se
le transmita la propiedad, o de rescisin por incumplimiento, como sucede
con las dems obligaciones.26

3. EL FIDEICOMISO

Aunque el fideicomiso no es una compraventa y quedara por ello fuera

de este estudio, es una rendija, probablemente la nica, en que podra fun-
darse la idea de una obligacin de transmitir la propiedad que depende de la
buena voluntad de del fiduciario, lo cual le dara una vocacin contingente
o falible que confirmara su carcter obligacional. Es decir, la sola designa-
cin del fideicomisario por parte del fideicomitente o de la propia fiducia-
ria, en la prctica del fideicomiso al parecer no vuelve al fideicomisario
dueo. Es necesario el acto jurdico de la fiduciaria que transmita la propie-
dad al fideicomisario, que en la prctica se conoce como "transmisin de
propiedad en ejecucin del fideicomiso". Para simplificar la esquematiza-
cin podemos pensar en un contrato de mandato por virtud del cual el
mandatario se obliga a otorgar los actos jurdicos necesarios en nombre y
por cuenta del mandante para transmitir la propiedad de un bien a un ter-
cero, lo cual, en trminos generales nos lleva a pensar en un fideicomiso con
esos fines. Cmo explicar la transmisin de la propiedad en un tal esque-
ma? Es decir, en qu momento se transmite la propiedad? Y cul es el
acto, contrato o actividad por el cual se transmite la propiedad? Existe, en

como lo dispone el art. 2269 del Cdigo Civil. Desde luego, este argumento sera vlido siem-
pre que utilizramos el trmino jurdico de capacidad en sentido muy amplio, no slo como
la capacidad de ejercicio a que se refieren los arts. 450, 647 y dems que se refieren a la capa-
cidad de juicio, sino una capacidad identificada con el verbo "poder" utilizado por la ley, por
ejemplo, en el art. 436, 830, 1719 y precisamente el 2369, entre muchos otros, del Cdigo
Civil, desde luego, sacrificando un poco el rigor jurdico del significado tradicional del voca-
blo "capacidad".
25 Art. 1828 del Cdigo Civil. La transmisin de la propiedad de una cosa ajena sin el
consentimiento del propietario, es incompatible con las reglas del contrato de compraventa.
Luego entonces, es un hecho, objeto del contrato, jurdicamente imposible.
26 ANCEL, Pascal, precit. p. 783.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRAVENTA Y TRANSMISION DE PROPIEDAD ! Prez 211

virtud del mandato o del fideicomiso una verdadera obligacin de transmi-

tir la propiedad a cargo del mandatario o de la fiduciaria?
Para resolver esta interrogante es necesario averiguar cul es la natura-
leza o la calificacin del acto que transmite la propiedad en el mandato (l.),
despus de lo cual habremos de determinar la utilidad de los actos jurdicos
que se celebran en ejecucin del fideicomiso (2.).

4. LA NATURALEZA O CALIFICACIN
DEL ACTO TRASLATIVO
DE PROPIEDAD EN EJECUCINDEL MANDATO

Imaginemos un mandato especial otorgado con el fin de que el manda-

tario celebre con determinada persona, un contrato de compraventa de un
inmueble en especial en un determinado precio. El propietario, que ser el
vendedor en ese contrato de compraventa, no puede hacer el viaje a Mxico
para celebrar dicha venta, de tal suerte que el mandatario, en nombre y por
cuenta del mandante, har la oferta de la casa al comprador en determinado
precio y en su caso firmar la venta. Debemos aceptar que el slo mandato
no transmite la propiedad al futuro comprador. El mandato por s slo nun-
ca es traslativo de dominio.27 Pese al otorgamiento del mandato, el propie-
tario sigue siendo el mandante; y el vendedor es el mandante porque es el
propietario. Es la compraventa la que va a transmitir la propiedad del ven-
dedor-mandante al comprador. Y ello es as porque en el mandato, siendo
un acto entre el propietario vendedor, y el mandatario, no interviene el con-
sentimiento del comprador, necesario para la transmisin de la propiedad.
Supongamos ahora, en un caso de laboratorio, que el comprador com-
parece al acto del mandato y da su consentimiento para que el mandatario
en representacin del propietario vendedor le transmita la propiedad del
inmueble en determinado valor. Supongamos que la redaccin de un tal
acto implica aceptacin, por parte del futuro comprador, del inmueble y de
su precio. En este caso, cualquiera que sea la denominacin que se le da al
acto, existe, dentro de l, de manera explcita, un contrato de compraventa,

27 Existen casos en los que un contrato de compraventa privado, es decir, aquel al que
le falta la forma exigida por la ley para su validez y para su registro, va acompaado de un
poder irrevocable para actos de dominio con el fin de darle al comprador la seguridad de que
l slo, sin depender de la buena voluntad del vendedor, podr realizar los actos jurdicos
tendientes a la formalizacin de dicha compraventa. El mandato no fue el acto que transmi-
ti la propiedad. Lo fue la compraventa privada. El mandato solamente implica la habilita-
cin al comprador para que este pueda formalizar la venta sin depender de la firma del
vendedor.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

212 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

por el cual, la propiedad se le transmite al comprador, ya que hay acuerdo

sobre la cosa y su precio tanto del propietario como del comprador, inde-
pendientemente de que el precio se pague o no en ese acto. Si, por el contra-
rio, la tarea consignada para el mandatario en un mandato es la oferta
pblica de venta de la cosa que se pretende vender y en su caso, la firma del
contrato de compraventa, la propiedad no se habr transmitido sino hasta el
momento en que tiene lugar la celebracin de dicha venta.

5. LA TRANSMISIN DE LA PROPIEDAD EN EJECUCIN

DE UN FIDEICOMISO

El supuesto del fideicomiso es parecido. El fideicomitente transmite al

fiduciario un determinado bien para que este cumpla los fines que el fidei-
comitente le encarg. 28 En este caso, hay que distinguir entre dos momen-
tos. En la celebracin del contrato de fideicomiso existe transmisin de
propiedad hacia el fiduciario por el slo efecto de dicho contrato, sin que
el fideicomitente tenga que cumplir con una "obligacin de transmitir la
propiedad".
Pero la cuestin que nos interesa para efectos de este estudio es en qu
momento se transmite la propiedad al fideicomisario? Supongamos que desde
el contrato de fideicomiso, queda designada la persona del fideicomisario. Su-
pongamos adems que el fin del fideicomiso es transmitir la propiedad de
un inmueble o de cualquier otra cosa, bajo ciertas condiciones. Por ltimo,
supongamos que el fideicomisario cumple de inmediato con tales condiciones,
por ejemplo, el pago de un precio o la prestacin de determinados servicios
o mritos. La cuestin a resolver en esta hiptesis es si el cumplimiento de
la condicin -precio, servicios o mritos- es suficiente para, por s misma,
producir el efecto traslativo de dominio del fiduciario al fideicomisario,
como sucedera, por ejemplo, en la venta con reserva de dominio.
La inercia de la prctica nos dara una respuesta negativa. En este caso
el fiduciario queda obligado a celebrar con el fideicomisario un acto jurdico
que explicite la transmisin de la propiedad. Sin embargo esta respuesta que
obedece a la prctica no resiste, al menos en el terreno terico, el siguiente
cuestionamiento. Tenemos claro el fin establecido en el contrato de fideico-

28 Desde la reforma a la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, publicada en

el Diario Oficial de la Federacin el13 de junio del2003, el fideicomiso es por esencia trasla-
tivo de dominio. La fiduciaria siempre tiene la propiedad de los bienes, derechos, ttulos o
recursos fideicomitidos para el cumplimiento de los fines del mismo. Art. 381 de la Ley Ge-
neral de Ttulos y Operaciones de Crdito, en adelante LTOC.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRA VENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD : Prez 213

miso, que es la transmisin de la propiedad de una cosa determinada al fi-

deicomisario, una vez que se cumplan ciertas condiciones. Tenemos, por
otro lado que, en la especie, dichas condiciones ya se cumplieron. Los fines
del fideicomiso impuestos por el fideicomitente y aceptados por el fiducia-
rio, han quedado plenamente satisfechos. En el plano moral ya no debera
de haber obstculo ni paso alguno para que el fideicomisario se convierta en
dueo de la cosa, es ms, desde el preciso momento en que se cumplieron
las condiciones impuestas, ya sea que dependan o no de la voluntad de este.
La mejor forma de honrar la palabra del fideicomitente -y esto es lo que
persigue el principio de eficacia econmica del derecho y en particular del
contrato- sera la transmisin de la propiedad en favor del fideicomisario
por mero efecto del cumplimiento de sus obligaciones o de las condiciones
impuestas. Pretender lo contrario sera obstaculizar la eficacia del fideicomi-
so y del derecho que lo regula, condicionando la transmisin de la propie-
dad a la buena voluntad y caprichos del fiduciario. Este tendra entonces
que estar dispuesto a otorgar un nuevo acto jurdico para la transmisin de
la propiedad en ejecucin del fideicomiso, como ocurre en la prctica.
Ahora bien, existen otros casos en que dicho paso intermedio, es decir,
el acto jurdico celebrado por voluntad del fiduciario, llamado "transmisin
de propiedad en ejecucin del fideicomiso", tendra una importancia ma-
yor, como lo veremos a continuacin.
Supongamos que en el ejemplo anterior, la verificacin de las condicio-
nes a las que debe sujetarse la transmisin de la propiedad al fiduciario, es
un proceso difcil. Supongamos que el fin del fideicomiso es transmitir una
vivienda digna y decorosa a algn ciudadano con alguna discapacidad fsica,
que viva en una colonia pobre ya designada, y que adems se destaque por
su trabajo social en favor de los discapacitados y de su comunidad en general.
Supongamos adems, como ocurre frecuentemente en la prctica, que en
este caso, se designa dentro del fideicomiso un comit tcnico cuya tarea ser
el calificar a los candidatos y declarar un ganador. Si estos fueran los fines
del fideicomiso y aplicramos el principio de la transmisin inmediata de la
propiedad por mero efecto del cumplimiento de las condiciones, muchos
candidatos con discapacidad y que hayan sido en cierta medida luchadores
sociales, se sentiran autnticamente dueos. No habra ningn requisito in-
termedio entre la demostracin de sus condiciones y la transmisin de la
propiedad. En cambio, si la transmisin de la propiedad est condicionada
a la designacin de un ganador por parte del comit tcnico, todo el meca-
nismo del fideicomiso sera ms seguro jurdicamente. La transmisin de la
propiedad no opera sino hasta que, en cumplimiento de la designacin del

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

214 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

comit tcnico, el fiduciario transmite, a travs de un acto jurdico, la pro-

piedad del inmueble al fideicomisario ganador.
Sin embargo, la complejidad de la calificacin del cumplimiento de las
condiciones impuestas por el fideicomitente en el fideicomiso para la trans-
misin de la propiedad, no eliminan el cuestionamiento previo que aqu se
formula de otra manera pero que es el mismo: La designacin del fideico-
misario por el comit tcnico, por el cumplimiento de las condiciones del
fideicomiso, no sera el acto jurdico necesario y suficiente para transmitir la
propiedad al fideicomisario? Una vez verificado el cumplimiento de dichas
condiciones y designado por ende al ganador, no hay nada que debiera im-
pedir que este se convierta en dueo si somos partidarios de la eficiencia
econmica de los contratos. Y este cuestionamiento estara presente siem-
pre, por ms requisitos y trabas formales que le impongamos al comit tc-
nico, o al fiduciario mismo, para calificar el cumplimiento de las condiciones
para la ejecucin del fideicomiso. Es decir una vez constatado formalmente
el cumplimiento de esas condiciones, siempre tiene que haber un acto jur-
dico posterior a partir del cual y slo a partir del cual tendra lugar la trans-
misin de la propiedad? La pregunta tiene un cierto valor prctico.
En la prctica de los fideicomisos de los aos noventa hasta la fecha, los
fideicomisarios se han enfrentado a varios tipos de problemas que no son
menores. Con todo el proceso que dur desde la nacionalizacin de la banca
en septiembre de 1982, pasando por la reprivatizacin de la banca a fines de
los aos ochentas, y ya bien entrados los aos noventa y posteriormente la
entrada de bancos de origen extranjero que compraron a los bancos nacio-
nales, los fideicomisarios han tenido que sufrir un calvario para seguir la
lnea siempre confusa y a veces hasta inexistente, de adquisiciones de los
derechos y obligaciones fiduciarias que tenan los bancos extintos hacia los
nuevos bancos. Vivimos sujetos al hecho de que los fiduciarios substitutos,
en primer lugar, se reconocieran causahabientes de las obligaciones fiducia-
rias de los bancos viejos, y en segundo lugar, que se comprobara, una vez
ms, el cumplimiento de las condiciones del fideicomiso original, dentro del
marco de las polticas de los bancos nuevos que imponen cargas adicionales
que el fideicomisario no tendra porqu sufrir por no haber sido previstas
en el contrato de fideicomiso original. Los fideicomitentes, en la mayora de
los casos, personas fsicas o morales, ya no existen. Me refiero a los fideico-
misos de vivienda de todo tipo, en especial los privados, que nacieron en los
aos setenta y que no han terminado de ejecutarse hoy en da por estas di-
ficultades.
An as, parece ser que los imperativos formales y sobre todo de seguri-
dad jurdica, imponen como un paso adicional al cumplimiento de las con-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRAVENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD ! Prez 215

diciones, para transmitir la propiedad de los bienes fideicomitidos al

fideicomisario, el acto jurdico de transmisin de la propiedad en ejecucin
del fideicomiso. Ese acto jurdico puede ser conveniente, no para retrasar la
transmisin de la propiedad y hacer ineficiente al fideicomiso, sino para
otorgar al fideicomisario un ttulo formal que le brinde seguridad jurdica.29
El solo acto de designacin del fideicomisario en un acta de sesin de un
comit tcnico, no parece ser ni formal ni funcionalmente, el ttulo ms
idneo para este sobre todo desde el punto de vista de la seguridad jurdica
a la que tienen derecho todos los fideicomisarios. As, en el caso del fideico-
miso, parece ser que la transmisin de la propiedad es una autntica obliga-
cin civil a cargo del fiduciario, que se cumple con la celebracin del acto
jurdico denominado "transmisin de la propiedad en ejecucin de fideico-
miso", y es en nuestro concepto el nico o uno de los pocos casos en que la
transmisin de la propiedad es una obligacin y no un mero efecto de la
designacin del fideicomisario, aunque persiste la duda terica para los que
defendemos el principio de eficiencia econmica del contrato y del derecho,
es decir, el principio de transmisin inmediata de la propiedad.
Para terminar con el tema tangencial del fideicomiso y consolidar la
excepcin al principio de transmisin automtica de la propiedad, hago
aqu una ejemplificacin procesal del incumplimiento de la obligacin de
transmitir la propiedad a cargo del fiduciario.
Supongamos que en un fideicomiso, el fideicomisario ha cumplido con
todas las condiciones establecidas en el contrato de fideicomiso, por ms
difcil que sea el proceso de verificacin del cumplimiento de las mismas. El
comit tcnico ha designado a determinada persona como fideicomisario
para transmitirle, por ejemplo, una casa, un tractor para labores agrcolas, o
cualquier otro bien. El fiduciario se niega por cualquier razn, a transmitirle
la propiedad de dicho bien. Si optamos por el principio de transmisin auto-
mtica de la propiedad, cules seran las pretensiones tcnicamente correctas
que tendra que exigir en su demanda? La respuesta, bajo este principio sera
que el actor tendra que demandar nicamente la entrega del bien que ya es
suyo desde el momento en que se comprob formalmente el cumplimiento
de las condiciones del fideicomiso y quizs el otorgamiento o la entrega de
su ttulo de propiedad, que sera, en la hiptesis, su designacin como fidei-
comisario, de un bien determinado. Supongamos que el fiduciario se allana
a la demanda o es condenado en la sentencia. El actor lograra la entrega de
la cosa a la que tiene derecho. Lograra tambin la entrega de un documento

29 Esta reflexin y las que siguen en este apartado, hay que reconocerlo, es vlida tam-
bin para la compraventa.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

216 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

de la fiduciaria, o del comit tcnico del fideicomiso en que conste su desig-

nacin. Pero ese documento normalmente sera privado. No cumplira con
los requisitos de validez a que se refieren los artculos 2317 y 2320 del Cdi-
go Civil, que son extensivos al fideicomiso, es decir, la forma de escritura
pblica. Tampoco podra hacer oponible frente a terceros dicha adquisicin,
porque un tal documento no cumple con los requisitos de autenticidad del
artculo 3005 del Cdigo Civil para su inscripcin en el Registro Pblico de
la Propiedad. Su ttulo sera inoponible. Tendra que haber una escritura
pblica que subsanara todos esos defectos. Esa sera la gran utilidad de la
escritura notarial de transmisin de propiedad en ejecucin de fideicomiso.
Contra esta posicin podramos alegar una postura intermedia: dicho
instrumento notarial debera ser una mera formalizacin de la transmisin
de la propiedad que ya ocurri en realidad por la sola designacin del fidei-
comisario al verificarse el cumplimiento de las condiciones impuestas por el
fideicomiso.3o Y esta postura intermedia no encontrara ms argumento en
contrario que el de saber a partir de qu momento el fideicomisario espera-
ra que corriera el plazo de prescripcin de la accin indemnizatoria por
vicios ocultos a que se refieren los artculos 2142 y siguientes del Cdigo
Civil. As, este paso intermedio, aparentemente innecesario, y que dificulta
la transmisin de la propiedad al fideicomisario que ya cumpli con todas
las condiciones del fideicomiso, le beneficia porque el plazo de prescripcin
de la accin indemnizatoria por vicios ocultos, comienza desde la transmi-
sin de la propiedad en un acto nuevo y ello le da ms tiempo.

6. ALGUNAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS

La penltima serie de casos que tienen inters en el cuestionamiento del

efecto traslativo de la propiedad, la encontramos en algunas disposiciones
particulares del testamento.
En principio, por cierto, la herencia se transmite al heredero en el mo-
mento preciso de la muerte del autor de la sucesin. As lo establecen los
arts. 1288, 1649 y 1660 del Cdigo Civil. He aqu otra manifestacin de la

30 El art. 390 de la LTOC interpretado en cierto sentido, puede ser muy interesante para
nuestro estudio. El fideicomisario tiene accin reivindicatoria para perseguir los bienes fidei-
comitidos cuando indebidamente salen del patrimonio del fideicomiso. La pregunta es la
accin reivindicatoria la intenta el fideicomisario para s, en nombre propio? O la accin
tiene como finalidad la reintegracin del patrimonio del fideicomiso en manos de la fiducia-
ria? Nos inclinamos por la segunda postura, aunque la primera satisface ms el principio de
transmisin ipso iure de la propiedad y es ms congruente con otros textos que sostienen el
mismo principio, por ejemplo, en materia de sucesiones, el art. 1650 del Cdigo Civil.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRAVENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD ! Prez 217

opcin por el principio de eficiencia econmica del derecho. La aceptacin

de la herencia se retrotrae al momento de la muerte del autor de la sucesin.
An cuando la particin no haya sido hecha, el heredero puede defender y
reivindicar los bienes de la herencia antes del discernimiento del cargo de
albacea.
Que la razn sea el imperativo de que ningn patrimonio puede perma-
necer acfalo, o el imperativo de defender los bienes de la herencia para
respetar la voluntad del testador -expresa en presencia de un testamento, o
presuntiva en ausencia de este- o cualquier otra, existe en nuestro Cdigo,
tributario del Cdigo Napolen, una coherencia consensualista que suprime
sacramentos innecesarios que antes explicaban la transferencia de la propie-
dad de una persona a otra.
Existen sin embargo, algunas hiptesis especiales que dificultan la apli-
cacin de este principio. En primer lugar, haremos un rpido recuento de
los supuestos en que los efectos inmediatos de la disposicin testamentaria
-transmisin de la propiedad, constitucin de derechos reales, creacin de
fundaciones, etc.- se deben a la naturaleza del acto particular contenido en
la disposicin testamentaria (A), y en un segundo inciso, analizaremos
aquellos supuestos cuyos efectos inmediatos se deben autnticamente a la
muerte como acto detonador de la sucesin (B).

A. Los supuestos en que el testador reconoce o instituye un acto jurdico

que por su naturaleza tiene efectos inmediatos.
a) El testador reconoce una oferta de venta o de compra.JI
Hay que aclarar que si el testador en su testamento reconoce la existen-
cia de un contrato de compraventa, es decir, su oferta y la aceptacin del
comprador, el contrato qued formado y la propiedad se transfiri desde
ese momento, caso que quedara fuera de esta problemtica.
El caso a estudio es el siguiente: Para evitar problemas entre sus herede-
ros y alguien que pretende haber comprado un bien del testador, ste puede
reconocer en su testamento, el hecho de haber ofrecido en venta a cierta
persona, un determinado bien a un determinado precio. Si el testador recibe
la aceptacin en vida, el contrato de compraventa se habr formado, caso
que sale de esta hiptesis.
Pero supongamos que el testador muere antes de recibir la aceptacin
del comprador, y que ste ignoraba la muerte del testador. Siguiendo el ar-

31 Lo cual, el nuestro concepto, es perfectamente posible dada la redaccin de la defini-

cin legal del testamento consagrada en el art. 1295 del Cdigo Civil. El testador reconoce un
deber en este caso.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

218 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

tculo 1809 del Cdigo Civil, quedarn los herederos del testador obligados
a sostener el contrato. Cmo interpretar esta ltima parte del art. 1809? El
testador en su testamento, de manera formal, que por alguna razn no lo
quiso hacer en otro documento, reconoci haber hecho una oferta de venta
en la cual se manifestaron la intencin de vender, la cosa, su precio y se
identific al destinatario de la oferta. El testador muere y el destinatario, sin
conocer su muerte, acepta la oferta. El contrato de compraventa qued for-
mado con la aceptacin de la compra, especficamente en el momento en
que recibe por correo la aceptacin en su domicilio, segn la regla contenida
en el art. 1807 del mismo cdigo, o, si se trata de correo electrnico, en la
bandeja de entrada del servicio de correo al que haya estado afiliado, por
aplicacin analgica de la misma regla, o cuando se presenta al domicilio de
este en forma personal y hace saber a los herederos su aceptacin de la ofer-
ta antes de enterarse de la muerte. En ese preciso momento, es cuando el
contrato qued formado y la propiedad de la cosa vendida se transmiti al
comprador. En este caso, la transmisin de la propiedad se verifica por efec-
to del perfeccionamiento de la compraventa y no por la muerte del testador.
En este caso, la muerte no juega ningn papel en la transmisin de la pro-
piedad y el testamento slo ser un medio de prueba de la existencia de una
oferta de venta hecha en vida del testador. El mismo razonamiento es apli-
cable a la oferta de compra hecha en un testamento y aceptada por el dueo
de la cosa antes de enterarse de la muerte del testador.
b) El testador ofrece u ordena una venta.
Se trata de dos supuestos diferentes. El primer supuesto se formula en
forma de pregunta: Puede el testador en su testamento hacer una oferta
directa de venta? En nuestra opinin, la respuesta est en la interpretacin
jurdica de la palabra "disposicin", porque por virtud del testamento, el
testador puede disponer de sus bienes. Ahora bien, la cuestin es saber si la
oferta de venta es un acto de disposicin de bienes. Si bien, la sola oferta no
enajena el bien, basta con que el destinatario haga su aceptacin para que la
enajenacin se produzca. Consideramos que una oferta de venta s puede
ser calificada como un acto de disposicin. Adems, a la luz de la libertad de
disposicin de la que goza el propietario de un bien, y del principio de libre
testamentifaccin que priva en el derecho mexicano, la balanza parece incli-
narse hacia una respuesta afirmativa.3 2 El testador podra disponer en una

32 Aunque en la prctica es ms frecuente imponer al albacea la obligacin de ofrecer

en venta determinada cosa a determinada persona en determinado precio, o bien, imponer a
los herederos la carga de realizar dicha oferta de venta.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRAVENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD : Prez 219

clusula: "Por este acto ofrezco en venta, al Seor Juan Prez Martnez, mi
casa "X" en precio de un milln de Pesos, quien tendr un plazo de diez das
contados a partir de la notificacin de mi oferta que le haga el albacea, para
aceptar dicha oferta ... ". Si Juan Prez declina aceptar, entonces la cosa, ob-
jeto de la oferta, se integrar al acervo hereditario y ser de los herederos. Si
por el contrario, acepta la oferta, la propiedad se habr transmitido con su
aceptacin, siguiendo la regla del art. 1807 ya citado. Cul es la utilidad de
una tal disposicin testamentaria tan abrupta y tan directa? Qu ventajas
presenta en relacin con la imposicin, ms frecuente en la prctica, de una
obligacin al albacea de realizar l, en su carcter de albacea, la oferta? Qu
ventajas presenta en relacin con una condicin o carga impuesta a los he-
rederos, consistente en hacer dicha oferta?
La primera ventaja es que la oferta de venta hecha directamente por el
testador, facilita la realizacin de la voluntad del testador. La oferta ya est
hecha, slo falta esperar su aceptacin. La segunda ventaja es que con una
tal disposicin escapamos a la posibilidad de la oposicin de los herederos
fundada.en los artculos 1717 y 1719 del Cdigo Civil. En efecto, por regla
general el albacea no puede enajenar ni gravar los bienes de la sucesin sin
el consentimiento de los herederos, pero en el caso de una tal disposicin
testamentaria, fue el testador, y no el albacea, el que dispuso de sus bienes,
si admitimos que la oferta en cierta forma una disposicin de bienes. Sin
perjuicio del alegato en el sentido de que la oposicin de los herederos no es
aplicable frente a un mandato del testador al albacea para vender u ofrecer
en venta, el problema de la interpretacin quedara resuelto con la oferta
directa hecha por el testador en su testamento. Lo importante es que, tam-
bin en este caso, la transmisin de la propiedad se verifica por la acepta-
cin de la oferta y no por la muerte del testador.33
e) La constitucin de una fundacin.
La constitucin de una fundacin por testamento plantea varios proble-
mas. El primero de ellos, que es la falta de personalidad de la fundacin en
tanto que persona, al preciso momento de la muerte del testador, pero este
problema queda resuelto con el art. 11 de la Ley de Instituciones de Asisten-
cia Privada para el Df.34 Una adecuada interpretacin de dicho numeral,
nos llevara a pensar que la misma no destruye la regla contenida en los ar-
tculos 1313 fraccin 1 y 1314 del Cdigo Civil dogmtica y arbitrariamente.

33 En materia fiscal, para efectos del Impuesto Sobre Adquisicin de Inmuebles, la

cuestin sera determinar si hubo transmisin al heredero y luego de este al comprador, es
decir, si hubo fiscalmente dos transmisiones de herencia. El art.
34 En adelante simplemente LIAP.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

220 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

El art. 11 de la LIAP supondra la existencia de la fundacin desde el preciso

momento de la muerte del testador. Sin embargo, una falta de tcnica legis-
lativa, en nuestra opinin, establece en el art. 9 de la LIAP, que la fundacin
no tiene personalidad jurdica sino desde la autorizacin de la Junta de Asis-
tencia Privada.3s As, tericamente tenemos que acudir a la teora del patri-
monio de afectacin, con la dificultad adicional de la falta de su titular, para
justificar el art. 11 de dicha ley y concebir que, entre la muerte del testador
y la autorizacin de la Junta de Asistencia Privada, los bienes afectos a la
Fundacin no pertenecen a nadie; ni al testador, ni a los herederos, ni a la Fun-
dacin que an no existe.
Ms lgica sera, en nuestro concepto, la solucin segn la cual, la fun-
dacin, como persona moral, adquirira su personalidad jurdica y la pro-
piedad de los bienes afectos, con la sola muerte del testador. Tal solucin
sera mucho ms congruente con los principios de prioridad, inmediatez e
irrevocabilidad que irrigan dicho cuerpo legal y evitaran la posible rebelda
o negligencia de los albaceas en el cumplimiento de los trmites a que se
refieren los arts. 8 y 15 de la LIAP.
Cuando se constituye una fundacin por va testamentaria.3 6 La muerte
del testador detona solamente el efecto de la afectacin de los bienes, es de-
cir, los sustrae de la herencia, para ser destinados a entrar en el patrimonio
de la fundacin, en el momento en que este exista, y a utilizarse exclusiva-
mente para el cumplimiento de los fines asistenciales de la misma.
Como podemos ver, en este caso, ni la constitucin de la persona moral,
ni la transmisin de la propiedad de los bienes afectos a la asistencia priva-
da, se detonan por la sola muerte del testador.

B. Los supuestos en los que el testador declara, reconoce

o instituye actos que deben sus efectos inmediatos a la muerte
como nico fundamento
a) La institucin de heredero y de legatario.
Este supuesto es contundente, como ya lo apuntamos, la transmisin de
los bienes del difunto se verifica por su muerte, an cuando los herederos
ignoran la muerte o ignoran su calidad de herederos. Estos son, al momento

35V. ARCE GARGOLLO, Javier, op. cit., p. 54.

36No se trata del supuesto en que el testador impone al albacea la obligacin o al here-
dero o al legatario la carga de constituir una fundacin, sino del caso en que el testador, de
manera directa constituye la fundacin en su testamento. V. ARCE GARGOLLO, Javier op. cit.,
p. 53.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRA VENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD ! Prez 221

de la muerte del testador, una especie de copropietarios de los bienes de la

herencia. Cabe hacerse la pregunta de qu efectos tiene la aceptacin y
la repudiacin de la herencia? En nuestra opinin, mientras que el heredero
no repudie la herencia, se presume heredero 37 y por tanto, propietario o
copropietario de la masa hereditaria hasta en tanto no se haga la particin.38
El repudio se retrotrae al momento de la muerte del autor de la herencia.39
Por esta razn, el repudiante no tiene derecho a los frutos de la herencia
obtenidos entre el momento de la muerte del autor y el momento del re-
pudio. Del mismo modo, la aceptacin de la herencia se retrotrae a dicho
momento.
En este orden de ideas, es la muerte del autor de la herencia, la que de-
tona la transmisin de la propiedad entre el causante y sus herederos. Tanto
la aceptacin, como la particin y la adjudicacin de los bienes de la heren-
cia, deben retrotraerse al momento de la muerte del de cuius.
Para sostener esta afirmacin, es necesario descubrir cul es la naturaleza
del acto de la particin (1) y de la adjudicacin de bienes por herencia (2).
l. La particin de la herencia.4o Es el acto por el cual se atribuye a cada
heredero, el bien o los bienes ya determinados que le corresponden por vo-
luntad del testador o por sucesin legtima.4I A este acto se llega por conve-
nio entre los herederos,42 o a falta de este, por determinacin judicial a

37 ARCE GARGOLLO, Javier, Disposiciones Testamentarias Atpicas, la. ed., Mxico, Po-
rra-Colegio de Notarios del DF, "Coleccin de Temas Jurdicos en Breviarios", breviario no
62, 2011, p. 9. Ver art. 1656 del Cdigo Civil, sobre la aceptacin tcita y el art. 1659 que
implica esta presuncin.
38 Arts. 1779 y ss. del Cdigo Civil.
39 Art. 1660 del Cdigo Civil.
40 El principio de inmediatez que se postula en este apartado, es aplicable tambin a la
disolucin de la copropiedad y a la liquidacin de la sociedad conyugal, razn por la cual se
mencionan estas tres figuras. Tambin es aplicable a la liquidacin de una sociedad en su
parte final en que, despus de haber cobrado activos y pagado pasivos, los socios acuerdan
aplicarse el patrimonio social en la asamblea final de liquidacin, aunque esta figura no se
menciona en este punto por la siguiente razn. Mientras que en la particin de la herencia,
en la disolucin de la copropiedad y en la liquidacin de la sociedad conyugal, no existe una
verdadera transmisin de propiedad, en la liquidacin final de la persona moral, s existe
transmisin de la propiedad porque el dominio de los bienes pasa de la persona moral, a los
socios. El momento en que se transmite la propiedad es el acuerdo de liquidacin en que se
designan los bienes y/o cantidades de dinero que a cada socio corresponden, tomado en la
asamblea final de liquidacin.
41 Art. 1779 del Cdigo Civil.
42 Art. 177 in fine de la Ley del Notariado y 862 y 863 del Cdigo de Procedimientos
Civiles, ambos del DF.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

222 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

partir de la propuesta que haga el albacea. 43 Para los efectos de este ensayo,
la particin tiene una gran importancia que puede inducir algunas contra-
dicciones con el principio del efecto traslativo inmediato por la muerte del
autor. En efecto, si suponemos que el conjunto de los bienes de la masa here-
ditaria se transmite a los herederos por la sola muerte del testador, como lo
establece el art. 1288 del Cdigo Civil, la particin sera una especie de disolu-
cin de copropiedad para declarar qu bien se va a adjudicar a cada heredero.
Ahora bien, existe en el medio notarial la aeja discusin sobre si la
particin, o la disolucin de la copropiedad implica la transmisin de la
cuota de propiedad del heredero al que no le va a corresponder ese bien, en
favor del heredero o copropietario al que se le va a adjudicar el bien. Para
algunos, existe una verdadera permuta de derechos de copropiedad, es de-
cir, para que yo me adjudique el bien "A" como nico propietario, tengo
que transmitir, al heredero o copropietario que se va a adjudicar el bien "B",
mis derechos de copropiedad sobre ese bien "B". Para otros, la disolucin de
copropiedad y la particin de los bienes de la herencia, no pasan por el im-
perativo lgico de la transmisin de la cuota que se tiene sobre el bien que
va a ser adjudicado al otro. El patrimonio comn, que antes tena dos o ms
titulares, ahora simplemente se parte y tiene un solo titular. Son casos en
que para ser propietario nico del bien que antes era comn, no se tiene que
enajenar o transmitir la cuota correspondiente que sobre los dems bienes
se tiene. Y esta ltima, es la posicin mayoritaria de los profesionales del
notariado. Las disposiciones fiscales en la materia, se han adherido a esta
posicin.44 El copropietario o el coheredero, al hacerse la particin y la ad-
judicacin del bien que le correspondi, no est obligado a pagar impuesto
de adquisicin por la parte que los dems copropietarios le "enajenaron"
para llegar al punto de ser propietario nico, salvo demasa que reciba uno
de ellos en relacin con el porcentaje de derechos que tena en la copropie-
dad. En nuestra opinin, el copropietario del SO% de un bien, (o cualquiera
que sea su porcentaje), o de un conjunto de bienes, no enajena ni una mo-
lcula de sus derechos al otro copropietario al hacerse la particin de la co-
propiedad o de la herencia o de la sociedad conyugal, al otro copropietario.
Cada uno pas, de tener el 50% indiviso de un bien o de un conjunto de
bienes, a tener el bien o bienes que equivale exactamente al mismo porcen-
taje, slo que ya individualizado y como propietario exclusivo. No vemos
dnde se produce una tal enajenacin.

43 Art. 865 del Cdigo de Procedimientos Civiles.

44 Art. 115 fraccin XI del Cdigo Fiscal para el DF.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRA VENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD : Prez 223

2. La adjudicacin de los bienes por herencia.4s Tiene una naturaleza for-

mal y declarativa. En realidad, la particin implica la declaracin de qu
parte del bien, o qu bienes dentro de una universalidad patrimonial, perte-
necen a cada partcipe con el fin de individualizarlos como un paso necesa-
rio para llegar a ser el propietario exclusivo. La particin otorga a los
partcipes el carcter de propietarios exclusivos. La palabra adjudicar es en
este caso sinnimo de atribuir formalmente. En realidad, al mencionar el
bien o bienes que a cada partcipe -heredero, copropietario o cnyuge-
pertenece en exclusiva propiedad, estamos atribuyendo el o los bienes a
cada uno de estos. La particin lleva implcita la adjudicacin. Sin embargo,
en la prctica notarial es ms comn hablar de adjudicacin o aplicacin de
bienes, que simplemente de particin. La adjudicacin de bienes por heren-
cia, por disolucin de copropiedad o de sociedad conyugal, tiene por fun-
cin, ms que transmitir la propiedad del bien al adjudicatario, como
errneamente se cree, la de explicitar la particin en un instrumento en el cual
se van a cumplir todos los requisitos administrativos, fiscales46 y formales,47
de la transmisin de la propiedad que ya tuvo lugar.
En el caso de la herencia, la transmisin de la propiedad ya tuvo lugar
con la muerte del de cuius. En la disolucin de la copropiedad, no hay trans-
misin de la propiedad sino determinacin del bien, es decir, la parte espe-
cfica del bien, que ya se separ de su resto, misma que ya tuvo lugar en el
convenio de particin o en el momento en que se publica la sentencia que
declara dicha particin, si esta fue judicial. Y en la liquidacin de la sociedad
conyugal ya tuvo lugar en el convenio de liquidacin o en el momento de
publicarse la sentencia que resuelve la liquidacin, si esta fuera judicial.
b) Ellegado alternativo.
El caso del legado alternativo plantea la cuestin de saber si la toma de
decisin sobre el bien que ser objeto del legado, implica que quien la haga
debe tener como requisito previo el dominus de los bienes entre los que el

45Lo dicho en este punto es tambin aplicable al acto formal que se otorga, en cumpli-
miento del convenio o la sentencia, de disolucin de copropiedad, liquidacin de sociedad
conyugal y liquidacin de personas morales.
4 6 En la adjudicacin de bienes por herencia, se paga el impuesto de adquisicin a que

se refiere el Cdigo Fiscal del DF.; se comprueba que el inmueble no tenga adeudos de Im-
puesto Predial ni de derechos por suministro de agua; se cumple el requisito legal informati-
vo de exhibir y agregar al instrumento la reglamentacin aplicable al bien en materia de
desarrollo urbano, etc. requisitos legales tanto para la formalizacin de la adquisicin, como
para su inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad.
47 Arts. 1777 del Cdigo Civil y 868 del Cdigo de Procedimientos Civiles, ambos el DF.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

224 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

legado habr de elegirse. En nuestra opinin, ya sea que el albacea tenga que
hacer la eleccin, o bien, que sea el heredero quien debe hacerla, la cuestin
de la propiedad de los bienes entre los cuales debe elegirse, no tiene mayor
trascendencia. Sea cual sea la eleccin, esta se retrotrae al momento de la
muerte del testador y se deber considerar, una vez designado el bien, obje-
to del legado, que este se transmiti a la muerte del de cuius al legatario. Este
caso no representa mayor dificultad.

7. LA APORTACIN
DE UN BIEN A UNA SOCIEDAD MERCANTIL

El art. 11 de la Ley General de Sociedades Mercantiles (en adelante LGSM),

establece que, salvo pacto en contrario, la aportacin de un bien a una socie-
dad mercantil se entiende traslativa de dominio a la misma. La transmi-
sin en este caso opera por mero efecto del acuerdo sobre la aportacin o
representa una obligacin que el futuro socio debe cumplir por un acto
posterior?
La naturaleza jurdica de la aportacin de un bien a una sociedad mer-
cantil, es muy similar a la de la compraventa para efectos de este ensayo. El
futuro socio propone a la asamblea constitutiva que, en lugar de aportar
dinero al capital, aportar un bien determinado. La contraprestacin por
dicha aportacin, ser el nmero de acciones del capital, que representen el
valor del bien aportado, o el valor que en el acuerdo se le asigne. La nica
diferencia entre una compraventa y la aportacin de un bien a la sociedad,
es que en esta ltima, la transmisin de la propiedad no puede tener lugar
sino a partir del momento en que la persona moral que recibe el bien, exista.
Por ende, mientras que en la compraventa, la propiedad del bien se transmi-
te por mero efecto del contrato, ms especficamente, con la aceptacin del
contrato propuesto, en la aportacin ninguna aceptacin de los futuros so-
cios tiene ningn efecto traslativo hasta que la sociedad exista. Siguiendo las
reglas de la LGSM en su art. 2, la aportacin tendr efecto traslativo enton-
ces, en el momento inscripcin de la constitucin de la sociedad en el Registro
Pblico de Comercio, o bien, en el primer momento en que se exteriorice
como sociedad frente a terceros. En este orden de ideas, entre la propuesta
de la aportacin y la transmisin de la propiedad del bien, puede pasar mu-
cho tiempo. La propuesta no se hace a los accionistas sino en tanto que
miembros del rgano supremo de la sociedad que es su asamblea. As las
cosas, antes de que la aportacin pueda tener efectos, debe existir la socie-
dad. En el caso ms extremo la aportacin puede tener lugar en seguida del

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRAVENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD : Prez 225

acuerdo constitutivo de la misma y luego del primersimo acto en que la

misma se exteriorice como sociedad frente a terceros.
En una primera hiptesis, cuando la aportacin se hace dentro del acto
de la constitucin, primero deben los accionistas celebrar el contrato social,
en seguida, se debe hacer cualquier anuncio u oferta comercial (acto de ex-
teriorizacin frente a terceros), y despus, si se quiere inmediatamente, la
aportacin tendr efectos traslativos de dominio. Si en esta hiptesis, el fu-
turo accionista "A" declara: "Aporto a esta sociedad que estamos por formar,
"X" bien ... " dicho acto slo podr recibir la calificacin de una promesa de
aportacin, ya que al no existir an la persona moral, no existir el recipien-
te de la oferta.
En una segunda hiptesis, la oferta puede verificarse ya una vez forma-
da la sociedad, es decir, despus de la inscripcin del contrato social en el
Registro Pblico de Comercio, o bien, despus del primer acto de exteriori-
zacin, en el caso de la sociedad irregular.4s En este segundo supuesto, la
transmisin de la propiedad se verifica entre el aportante y la sociedad, por
mero efecto de la aceptacin de la aportacin, por la mayora calificada de
los socios. En un caso extremo, en el momento en que el escrutador declara
la mayora calificada del acuerdo de aceptacin. Aqu el artculo 2014 del
Cdigo Civil encuentra toda su aplicacin en nuestra opinin.
Volviendo a la primera hiptesis, en que la aportacin se pretende hacer
o se propone antes de la existencia de la persona moral, surge la siguiente
cuestin. Si la persona moral existe por cumplirse los supuestos del art. 2 de
la LGSM, y la oferta de aportacin se hizo antes del momento en que naci,
su aceptacin perfecciona el contrato de aportacin y la propiedad del bien
se transmite?
Para resolver esta cuestin tenemos que cuestionamos sobre la validez
de una oferta unilateral hecha a una persona inexistente al momento de
hacerse. Podemos, por una parte, privilegiar el peso de la voluntad del apor-
tante y el principio moral de que la oferta debe sostenerse porque el promi-
tente debe honrar su palabra para no defraudar las expectativas creadas en
terceros. En este caso, podramos aplicar el criterio contenido en los arts.
1860, 1861, 1862 y siguientes del Cdigo Civil para fundar la fuerza obliga-
toria de la oferta de la aportacin, caso en el cual si constituida la socie-
dad, la asamblea acepta la oferta, la aportacin habr sido hecha, salvo
revocacin del promitente, antes del acuerdo de la aceptacin tomado en
la asamblea.

48 Para emplear la terminologa de la LGSM en su artculo 2.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

226 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Podemos, por otra parte, optar por la posicin segn la cual, la promesa
hecha especficamente a una persona determinada que no existe, no es vli-
da, y en este caso la aceptacin de la oferta por la asamblea, una vez consta-
tada la existencia de la persona moral, no tendr ningn efecto mas que, si
acaso, el de una oferta de suscripcin de acciones por aportacin de un bien
a la sociedad, hecha por esta misma.
Consideramos que la respuesta tiene que ver con el contenido de la oferta.
Y si estamos en presencia de una oferta hecha a una sociedad inexistente, a
sabiendas del oferente, debemos darle toda fuerza y efectos al momento de la
aceptacin por parte de la asamblea, una vez existiendo la sociedad. Si el ofe-
rente de la aportacin ignoraba, al momento de hacer su oferta, que la so-
ciedad no exista, la oferta ser nula por error, salvo que se pruebe que para
el ofertante, el hecho de la inexistencia o no de la persona moral al momen-
to de hacer su oferta, le era intrascendente, es decir, que la existencia de la
persona moral no era el fin o motivo determinante de su oferta.
Como podemos constatar, son rarsimos los casos en que la transmisin
de la propiedad es una obligacin y no es el efecto automtico del acto jur-
dico traslativo de dominio. Slo en el fideicomiso la transmisin de la pro-
piedad pudiera considerarse como una verdadera obligacin personal cuyo
cumplimiento depende de la fiduciaria, con las dudas ya expuestas. En todos
los dems casos, al menos en todas las hiptesis de la compraventa, la trans-
misin de la propiedad no es una obligacin, sino un mero efecto del con-
trato o, como ya lo vimos, de otros actos o hechos que no constituyen el
cumplimiento de la obligacin de transmitir la propiedad.
A manera de conclusin, no debemos confundir la fuerza obligatoria de
un contrato como el de compraventa, y por ende, todo el vigor de la situa-
cin jurdica que crea, con la creacin de obligaciones que conlleva. Tam-
bin los efectos no obligacionales del contrato se imponen tanto entre las
partes como frente a terceros si se cumplen los requisitos de oponibilidad. Si
el vendedor tiene que respetar la propiedad de la cosa vendida al compra-
dor, es decir, el derecho exclusivo de usar, disfrutar y disponer de la cosa sin
perturbarlo, no es porque la transmisin de la propiedad sea una obligacin,
sino porque el comprador es dueo y seor de la cosa por efecto del contra-
to; por la fuerza obligatoria de este.
Esta consideracin abre las puertas a una nueva concepcin del con-
trato. Tradicionalmente, al menos en la doctrina mexicana, el aspecto ms
estudiado del contrato es el de las obligaciones que produce a cargo de las
partes. Los textos de licenciatura y los cursos que se imparten en las escue-
las de Derecho son generalmente la reproduccin de un catlogo de obli-
gaciones para los contratantes segn cada contrato. Las obligaciones del

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

COMPRA VENTA Y TRANSMISIN DE PROPIEDAD : Prez 227

vendedor y del comprador; del mandante y del mandatario; del mutuante y

del mutuatario, etc. No se explica suficientemente, salvo algunas excepcio-
nes honrosas, que el contrato puede producir, adems de obligaciones,
una gran cantidad de efectos no obligacionales, entre ellos, la transmisin
de la propiedad.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

230 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO

CAPTULO PRIMERO
Anlisis de disposiciones mortis causa en el derecho agrario

1.1. ANTECEDENTES

Las leyes de 6 de enero de 1915, la de Ejidos del 28 de diciembre de

1920, el Reglamento Agrario, las Leyes de Dotaciones y Restituciones de
Tierras y Aguas del27 de abril de 1927 y del21 de marzo de 1929, la Ley del
Patrimonio Ejidal, los Cdigos Agrarios del 22 de marzo de 1934, 23 de
septiembre de 1940 y 31 de diciembre de 1942 y la abrogada Ley de la Re-
forma Agraria, en razn de que no reconocieron claramente los derechos
que tanto ejidatarios como comuneros ejercan sobre sus parcelas, y mucho
menos la facultad que tenan de disponer de esos derechos, no incluyeron
en su reglamentacin una forma de sucesin de los derechos ejidales (como
actualmente si existe en la vigente Ley Agraria y que ser materia de anlisis
posterior) sino que incluyeron una muy limitada regulacin sobre la desig-
nacin de adquirentes, dejando al derecho comn la regulacin de la trans-
misin por causa de muerte de los mencionados derechos.
La posibilidad de transmisin de los derechos ejidales, se restringa a
que el adquirente o sucesor reuniera determinadas caractersticas como la de
ser vecino o miembro del ncleo de poblacin, pariente del enajenante, de-
pendiente econmico, o concubina o concubinario del ejidatario.
La circular nmero 48 de la Secretara General de la Comisin Nacional
Agraria del1 de septiembre de 1921 sobre el rgimen interior que imperara
para el establecimiento de los ejidos, as como lo estableci el art. 113 inciso 3
de la Ley de Dotaciones y Restituciones de Tierras y Aguas, reglamentaria del
art. 27 Constitucional y los arts. 71 fraccin II, 128, 133 y 306, fraccin VII del
Cdigo Agrario de 1940, los arts. 65, 134, 153 fraccin l. 156, 159, fraccin
11, 162 al164, 170 al172, 338 fraccin: XII del Cdigo Agrario de 1942, los
artculos 47 fraccin XI, 52. 72. 81 a 86 y 211 de la Ley Federal de la Refor-
ma Agraria, presentaban disposiciones en las que se regulan las transmisio-
nes mortis causa de los derechos ejidales, por lo que pueden considerarse
antecedentes de la figura conocida como "Testamento Agrario" materia del
siguiente anlisis y que se regula en la Ley Agraria de reciente creacin.

1.2. LA LEY AGRARIA VIGENTE

Esta ley, reglamentaria del artculo 27 Constitucional en materia agraria

y de observancia general en toda la Repblica, regula en su ttulo tercero,

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES ! Pruneda 231

Captulo Primero Seccin Segunda, artculos 17 al19, una forma especial de

sucesin de los derechos sobre la parcela y en los dems inherentes a su
calidad de ejidatario.
El propio artculo 27 otorga la facultad a las leyes agrarias emitidas por
la Federacin, de legislar la forma de transmitir los derechos parcelarios, y
an cuando expresamente no habla de transmisiones post mortem, en nues-
tra opinin estaran incluidas en el concepto general de transmisin. El
mencionado artculo 27 en su fraccin VII, cuarto prrafo, menciona en su
parte conducente, lo que es del tenor literal siguiente: " ... La ley, con respeto
a la voluntad de los ejidatarios y comuneros para adoptar las condiciones que
ms les convengan en el aprovechamiento de sus recursos productivos ... esta-
blecer los procedimientos por los cuales los ejidatarios ... podrn ... transmi-
tir sus derechos parcelarios entre los miembros del ncleo de poblacin; ... "
Vale la pena mencionar que la Ley Agraria establece slo dos formas de trans-
misin de los derechos ejidales individuales: mediante la sucesin o por
efecto de privaciones y nuevas adjudicaciones de dichos derechos agrarios. 1
Transcribimos textualmente a continuacin, los artculos 17, 18 y 19 de
la Ley Agraria, que contienen esta figura de sucesin de derechos ejidales,
para luego hacer los comentarios correspondientes:

... Artculo 17.-El ejidatario tiene la facultad de designar a quien deba suce-
derle en sus derechos sobre la parcela y en los dems inherentes a su calidad de
ejidatario, para lo cual bastar que el ejidatario formule una lista de sucesin en
la que consten los nombres de las personas y el orden de preferencia conforme
al cual deba hacerse la adjudicacin de derechos a su fallecimiento. Para ello
podr designar al cnyuge, a la concubina o concubinario en su caso, a uno de
los hijos, a uno de los ascendientes o a cualquier otra persona.
La lista de sucesin deber ser depositada en el Registro Agrario Nacional o
formalizada ante fedatario pblico. Con las mismas formalidades podr ser mo-
dificada por el propio ejidatario, en cuyo caso ser vlida la de fecha posterior.
Artculo 18.-Cuando el ejidatario no haya hecho designacin de sucesores,
o cuando ninguno de los sealados en la lista de herederos pueda heredar por
imposibilidad material o legal, los derechos agrarios se transmitirn de acuerdo
con el siguiente orden de preferencia:
l. Al cnyuge;
11. A la concubina o concubinario;
III. A uno de los hijos del ejidatario;
IV. A uno de sus ascendientes; y

1 Cfr. Diccionario Jurdico Mexicano, Instituto de Investigaciones Jurdicas-UNAM-Po-

rra, 2000, t. D-H, p. 1063.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

232 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

V. A cualquier otra persona de las que dependan econmicamente de l.

En los casos a que se refieren las fracciones III, IV y V, si al fallecimiento del
ejidatario resultan dos o ms personas con derecho a heredar, los herederos
gozarn de tres meses a partir de la muerte del ejidatario para decidir quin, de
entre ellos, conservar los derechos ejidales. En caso de que no se pusieran
de acuerdo, el Tribunal Agrario proveer la venta de dichos derechos ejidales
en subasta pblica y repartir el producto, por partes iguales, entre las personas
con derecho a heredar. En caso de igualdad de posturas en la subasta tendr
preferencia cualquiera de los herederos.
Artculo 19.-Cuando no existan sucesores, el tribunal agrario proveer lo
necesario para que se vendan los derechos correspondientes al mejor postor, de
entre los ejidatarios y avecindados del ncleo de poblacin de que se trate. El
importe de la venta corresponder al ncleo de poblacin ejidal. ..

1.3. ANLISIS Y COMENTARIOS

Como ya dijimos, nuestra Constitucin, en la parte conducente del ar-

tculo 27 arriba mencionada, otorga a la federacin la facultad de regular la
transmisin (nter vivos o post mortem) de los derechos parcelarios, pero la
acota a que dicha transmisin se d entre los miembros del ncleo de pobla-
cin, por lo que ser necesario acotar cules son los derechos entendidos
como parcelarios y a quines se considera miembros del ncleo de poblacin.
Por parcela ejidal, debemos entender que es la extensin de tierra, que
para su cultivo y explotacin, recibe cada uno de los miembros de un ejido
cuando se lleva a cabo el fraccionamiento de la tierra objeto de la dotacin
presidencial. En la terminologa agraria, se denomina igualmente como
"unidad de dotacin".z
Aunque por la porcin de tierra que cada ejidatario obtiene, se recibe
ttulo de propiedad, esta propiedad presenta modalidades que se apartan
mucho del concepto clsico de la propiedad privada.3
En la misma Ley Agraria, se detallan esos derechos parcelarios su ar-
tculo 76: "Corresponde a los ejidatarios el derecho de aprovechamiento, uso
y usufructo de sus parcelas". La titularidad de esos derechos de los ejidatarios
sobre sus parcelas se acreditar con los correspondientes certificados de de-
rechos agrarios; certificados parcelarios; o con sentencia o resolucin relati-
va del tribunal agrario, como se establece en los artculos 16 y 78 de la citada
legislacin.

Ibid., op. cit., tomo P-Z, pp. 2320 y 2321.

2
Cfr. MENDIETA Y NEZ, Lucio, El problema agrario en Mxico y la Ley Federal de
3
Reforma Agraria. 16a. ed., Porra, 1979.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES '. Pruneda 233

Por ncleos de poblacin entendemos lo que la Ley Agraria establece en

su art. 9 que dice: "Los ncleos de poblacin ejidales ejidos tienen personali-
dad jurdica y patrimonio propio y son propietarios de las tierras que les han
sido dotadas o de las que hubieren adquirido por cualquier otro ttulo".
Al preguntarnos quines son los miembros del ncleo de poblacin a
que hace referencia la Constitucin, no encontramos la respuesta ni en ese
ordenamiento ni en la Ley Agraria. El sentido comn nos hace suponer que
seran quienes han vivido o viven en tal o cual ejido. Esta falta de precisin
que no constituye un asunto menor, es relevante ya que es la propia Consti-
tucin la que limita al derecho agrario a regular la transmisin de los dere-
chos de parcela slo entre los miembros del ncleo de poblacin. Existe una
disposicin en su artculo 13 que aunque no menciona el concepto de
miembro de ncleo de poblacin, define a los "avecindados del ejido" como
aquellos mexicanos mayores de edad que han residido por un ao o ms en
las tierras del ncleo de poblacin ejidal y que han sido reconocidos como
tales por la asamblea ejidal o el tribunal agrario competente. Lamentable-
mente sera infundado establecer un vnculo entre estos dos conceptos por
lo que sostenemos la necesidad de aclarar este punto en la legislacin agraria.
Por otro lado, el que la Ley Agraria no limite la facultad de nombrar
herederos de derechos ejidales, slo a aquellos miembros del ncleo de po-
blacin ejidal, sino que luego de mencionar al cnyuge, concubina o concu-
binario, a uno de los hijos, a uno de los ascendientes (que en algunos casos
podran no ser miembros del ncleo de poblacin) y que remata con "o a
cualquier otra persona" (que definitivamente podra no ser miembro de di-
cho ncleo de poblacin) es muy criticable, ya que, como hemos insistido,
rebasa su competencia normativa y va ms all de lo establecido en la Cons-
titucin, generando las siguientes consecuencias:
El testamento agrario slo es aplicable para la transmisin post mortem de de-
rechos parcelarios siempre y cuando dicha transmisin se haga en favor de un
miembro del ncleo ejidal. Como esta legislacin no establece una disposicin
que impida o prohba la transmisin de estos derechos si se otorgan en favor de
persona que NO sea miembro del ncleo de poblacin, en nuestra opinin Sf
podra argumentarse la COMPETENCIA de las legislaciones civiles locales regular
este tipo de sucesiones "mortis causa" a travs de las diferentes figuras testamen-
tarias o de sucesin legtima, con lo que ya no se garantizara la unititularidad
de estos derechos (que fue lo que a nuestro criterio motiv estas disposiciones,
como se explicar ms adelante).
Por la misma situacin resulta igualmente inadecuada la redaccin del
art. 15 de dicha ley en el que al establecer los requisitos para ser ejidatario,

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

234 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

establece en su fraccin segunda: "Ser avecindado del ejido correspondiente,

excepto cuando se trate de un heredero, o cumplir con los requisitos que esta-
blezca cada ejido en su reglamento interno." Con qu competencia otorga la
ley agraria la posibilidad de ser titular de derechos ejidales a alguien que no
sea avecindado (podra no ser miembro del ncleo de poblacin), escudn-
dose en su carcter de heredero? Queda claro que el legislador no compren-
di las mencionadas limitaciones que le impone la Constitucin en el art. 27
fraccin VII. Irnicamente, resulta interesante esa disposicin porque si el
concepto de avecindado lo equiparara al de "miembro del ncleo de pobla-
cin" y no hubiera establecido la inexplicable excepcin al heredero civil,
este artculo quince cumplira cabalmente con la limitacin que respecto de
la transmisin de los derechos de parcela establece la Constitucin.
En otro orden de ideas es criticable el hecho de que para la elaboracin
de la "lista de sucesin" no se establece ninguna formalidad, salvo la obliga-
toriedad de depositarla en el Registro Agrario Nacional o formalizada ante
fedatario pblico. Este criterio no garantiza la libertad de quien otorga la
referida lista de sucesin y por otro lado, si el ejidatario decidiera formalizar
esa lista ante fedatario pblico digamos un Notario del Distrito Federal, este
NO lo podra hacer constar en una escritura pblica como un acto jurdico
otorgado ante su fe sino que tendra que asentarse como hecho jurdico en
sentido estricto en un acta notarial que simplemente hara constar que tal
persona se present ante su fe y solicit fuera "depositada" la lista de suce-
sin de s mismo o de otra persona (como la ley agraria no nos indica que
debe ser el ejidatario quien solicite su depsito es vlido pensar que incluso
otra persona lo haga -sin mayor requerimiento o cuidado por parte de esta
ley), agregando al apndice de ese instrumento notarial la referida lista.
Esta lista de sucesin. Debe contener elementos de existencia o requi-
sitos para su validez? Recordemos que, por ejemplo, en el caso del derogado
testamento olgrafo nuestro C.C estableca requisitos como que fuera reali-
zado por persona mayor de 18 aos; estuviera totalmente escrito de puo y
letra por el testador; fuera firmado por l, con expresin de da, mes y ao
en que se otorgaba. En la disposicin que analizamos no slo no se establece
ningn elemento de existencia o requisito para la validez de la lista de su-
cesin sino que ni siquiera se regula cmo podra presentarla alguien que
no sepa o no pueda escribir, o de qu forma podra otorgar su sucesin un
menor de edad titular de derechos ejidales (cul sera la edad mnima para
redactarla?). Si fue realizada contra la voluntad del "de cujus" por presiones
o violencia, Existe alguna disposicin del la Ley Agraria que en alguna for-
ma lo sancione?

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES ! Pruneda 235

Vale la pena resaltar que el Derecho Agrario, al decidir regular las suce-
siones de sus derechos de parcela, lo hace en primer lugar induciendo al
testador al mencionar a los posibles herederos (cnyuge, concubina, a uno
de sus hijos, etc.) y que finalmente remata con "o a cualquier otra persona."
Si las sucesiones agrarias comparten la posicin del derecho civil sobre la
libre testamentifaccin, entonces resulta inadmisible que "sugiera" listando
(aunque sea con la mejor intencin) a los posibles herederos. Aunque nues-
tra legislacin contiene una gran cantidad de disposiciones enunciativas, en
este caso resulta reprobable pues induce a un criterio de nombramiento de
herederos. Nos da la impresin que la Ley Agraria al procurar la titularidad
nica de los derechos ejidales, se enfrent a la realidad del cambio de titular
de derechos ejidales por razn de su muerte, lo que los motiv a redactar esa
lista que en todo momento establece la designacin de personas en singular
y confirma lo anteriormente expuesto en la parte final del arriba transcrito
artculo 18 de esta Ley Agraria en el que regula un procedimiento aplicable
en el caso de que persistan dos o ms personas con derecho a heredar (que
no herederos) en su voluntad de serlo, a lo que el Tribunal Agrario procede-
ra a la venta en Subasta de esos derechos (a una sola persona), para repar-
tirles el producto de esa operacin a los titulares de ese derecho de herencia.
Es lamentable que para evitar la pulverizacin de los ejidos por virtud
de sucesiones en las que se instituya a ms de un heredero, el legislador haya
decidido crear una nueva forma de sucesin agraria. Este hecho no es en s
criticable sino porque al Derecho Civil le ha llevado siglos perfeccionar la
regulacin de las sucesiones, poniendo un cuidado extremo en la forma de
manifestar la "ltima voluntad", como para que en la materia agraria se "re-
gulara" en TRES artculos. Lo que generaron nuestros legisladores, lejos de
ser el llamado "Testamento Agrario", es un mecanismo incompleto con in-
finidad de supuestos no previstos.

CAPTULO SEGUNDO
Designacin de sucesores de pensiones y derechos laborales
consignados en la Ley Federal del Trabajo, la Ley del INFONA VIT,
la Ley del ISSFAM, la Ley Federal de los Trabajadores al Servicio
del Estado, reglamentaria del Apartado "B" del Artculo 123
constitucional, la Ley del ISSSTE y la Ley del Seguro Social

2.1. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL

La legislacin laboral, consagrada en nuestra Constitucin Poltica

como garanta individual en su artculo quinto:

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

236 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

A ninguna persona podr impedirse que se dedique a la profesin, industria,

comercio o trabajo que le acomode, siendo lcitos. El ejercicio de esta libertad
slo podr vedarse por determinacin judicial, cuando se ataquen los derechos
de tercero, o por resolucin gubernativa, dictada en los trminos que marque
la ley, cuando se ofendan los derechos de la sociedad. Nadie puede ser privado
del fruto de su trabajo, sino por resolucin judicial. La ley determinar en cada
Estado, cules son las profesiones que necesitan ttulo para su ejercicio, las con-
diciones que deban llenarse para obtenerlo y las autoridades que han de expe-
dirlo. Nadie podr ser obligado a prestar trabajos personales sin la justa
retribucin y sin su pleno consentimiento, salvo el trabajo impuesto como pena
por la autoridad judicial, el cual se ajustar a lo dispuesto en las fracciones I y II
del artculo 123 ...
La facultad de legislar en materia de trabajo se estableci en el Art 73,
que se la otorga al Congreso de la Unin, en su fraccin X que estipula:
"Para legislar en toda la Repblica sobre ... y para expedir las leyes del traba-
jo reglamentarias del artculo 123".
Precisamente en el artculo 123 encontramos consagrados los derechos
y obligaciones laborales, entendidos como garanta social. De este artculo
resaltamos lo siguiente:
Art. 123.-... EI Congreso de la Unin, sin contravenir a las bases siguientes
deber expedir leyes sobre el trabajo, las cuales regirn:
A. Entre los obreros, jornaleros, empleados, domsticos, artesanos, y de una
manera general, todo contrato de trabajo ...
En esta parte del citado artculo, encontramos el otorgamiento de la fa-
cultad de legislar al Congreso de la Unin (entidad legislativa federal) en
materia laboral, esto es aquella relacin de subordinacin por virtud de un
contrato de trabajo.
Al mencionar las obligaciones de los patrones, establece en la fraccin XII
lo siguiente:
XII. Toda empresa agrcola, industrial, minera o de cualquier otra clase de
trabajo, estar obligada, segn lo determinen las leyes reglamentarias a propor-
cionar a los trabajadores habitaciones cmodas e higinicas. Esta obligacin se
cumplir mediante las aportaciones que las empresas hagan a un FONDO NA-
CIONAL DE LA VIVIENDA a fin de constituir depsitos en favor de sus trabaja-
dores y establecer un sistema de financiamiento que permita otorgar a estos
crditos baratos y suficientes para que adquieran en propiedad tales habitacio-
nes. Se considera de utilidad social la EXPEDICIN DE UNA LEY para la crea-
cin de un organismo integrado por representantes del Gobierno Federal, de
los trabajadores y de los patrones, que administre los recursos del fondo nado-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES ! Pruneda 237

nal de la vivienda. Dicha ley regulara las formas y procedimientos conforme a

los cuales los trabajadores podrn adquirir en propiedad las habitaciones antes
mencionadas.
En esta fraccin (recordemos que es parte del apartado "A" del artculo
en comento), encontramos el sustento constitucional de lo que es el INSTI-
TUTO DEL FONDO NACIONAL DE LA VIVIENDA PARA LOS TRABAJADO-
RES (INFONA VIT). La relevancia de esta disposicin, reformada el 9 de
febrero de 1972, es que encauza la obligatoriedad por parte de los patrones
a garantizarle vivienda a sus trabajadores a travs de sus depsitos al referi-
do Instituto del que define su objeto o finalidad y establece la necesidad de
crear una ley que regule al mismo as como a la forma de llevar a cabo sus
atribuciones.
En la fraccin XXVIII, de este mismo artculo 123, encontramos la si-
guiente disposicin: "Las leyes determinarn los bienes que constituyan el
patrimonio de la familia, bienes que sern inalienables, no podrn sujetarse a
gravmenes reales ni embargos y sern transmisibles a ttulo de herencia con
simplificacin de las formalidades de los juicios sucesorios".
Esta fraccin, junto con la XVII del artculo 27 de la Constitucin, son
la base del Patrimonio de la Familia, que se regula en nuestro Cdigo Civil,
libro primero (de las personas), ttulo duodcimo.
Hacemos referencia a esta figura pues menciona, en su ltima parte:
(Los bienes que forman parte del patrimonio de la familia) " ... sern trans-
misibles a ttulo de herencia con simplificacin de las formalidades de los jui-
cios sucesorios.". No terminamos de entender la motivacin a simplificar
formalidades en la materia sucesoria, sobre todo si consideramos lo vulne-
rable que se vuelve el procedimiento sucesorio cuando hay intereses encon-
trados por parte de los herederos y ya no se cuenta con la existencia del
titular del patrimonio materia de la sucesin. Afortunadamente, en las leyes
secundarias no se estableci ninguna simplificacin a las formalidades de
los juicios sucesorios, por lo que simplemente resaltamos el hecho de este
inadecuado enunciamiento.

2.2. ANLISIS Y COMENTARIOS

DE LA LEY FEDERAL DEL TRABAJO

Art. 115.-Los beneficiarios del Trabajador fallecido tendrn derecho a per-

cibir las prestaciones e indemnizaciones pendientes de cubrirse, ejercitar las
acciones y continuar los juicios, sin necesidad de juicio sucesorio.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

238 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO

En este artculo, encontramos un elemento que contribuye a una confu-

sin que deriva en una extralimitacin de la competencia normativa del de-
recho laboral, al pretender dejar sin efecto el juicio sucesorio que regula el
derecho civil sin ningn respaldo constitucional que la faculte para ello.
Mezcla incorrectamente conceptos como indemnizaciones y prestacio-
nes. Revisemos la trascendencia de distinguir estos conceptos:
Las diferentes indemnizaciones se encuentran reguladas por la Ley Fe-
deral del Trabajo en sus arts. 483 a 497 y concretamente en lo referente a
indemnizaciones por caso de muerte, en su art. 500 (sobre la cuanta de la
indemnizacin); art. 501 (sobre quienes tendrn derecho a recibir la indem-
nizacin -beneficiarios-); art. 502 (indemnizacin que corresponde a los
beneficiarios); y art. 503 (sobre el procedimiento de investigacin de perso-
nas dependientes econmicamente del trabajador).
Podramos definir a la indemnizacin (concretamente la que se da por
la muerte del trabajador) como el pago en dinero que el patrn est obliga-
do a otorgar, segn la cuanta y procedimientos establecidos en la Ley Fede-
ral del Trabajo en favor de quienes esta misma normatividad establece.
Debemos precisar, que estas disposiciones entran dentro de la plena
competencia del derecho laboral, ya que establecen criterios para beneficiar
a aquellas personas cercanas al trabajador fallecido por causas de trabajo, a
travs de una imposicin econmica llamada indemnizacin.
En este caso, el anlisis sobre la posible regulacin a travs del derecho
sucesorio ni siguiera es posible ya que la disposicin de bienes y derechos
por parte del autor de la sucesin solo puede operar sobre aqullos que se
encuentren DENTRO DE SU PATRIMONIO al momento de su muerte. En el
caso de la indemnizacin, la obligatoriedad de prestarla por parte del patrn
se genera a consecuencia de la muerte del trabajador, por lo que no puede
ingresar a su patrimonio, sino que ingresa directamente a aqul de quien o
quienes hayan sido designados como beneficiarios.
Muy diferente es el caso de lo mencionado en este artculo, que recono-
ce " ... el derecho a percibir las prestaciones e indemnizaciones pendientes de
cubrirse, ejercitar las acciones y continuar los juicios ... ", refirindose a accio-
nes que en vida el trabajador ejercit para hacer valer derechos adquiridos
antes de su muerte, (v. gr. si el trabajador ahora muerto haba exigido la
indemnizacin por una lesin previa y que no se le haba otorgado). En
consecuencia de lo argumentado anteriormente, estos derechos o estas ac-
ciones s haban entrado dentro del patrimonio del trabajador, por lo que
forman parte de la masa hereditaria y por ende, la disposicin de ellos com-
pete al derecho sucesorio civil. Aseveraciones como la que encontramos en
la ltima parte del artculo en la que se dice que no se necesitar el juicio

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES ! Pruneda 239

sucesorio para recibir la titularidad de esos derechos, evidencian una com-

petencia legislativa no autorizada expresamente en la Constitucin a una
Ley Federal. Cabe mencionar que adems del juicio sucesorio, el derecho
civil contempla una segunda va que es la del procedimiento sucesorio ante
notario pblico y sobre ella el referido artculo no hace mencin alguna, lo
que hace an ms grande la vaguedad e improcedencia del artculo ya que
puede vlidamente pensarse que en ese supuesto el derecho comn s aplica.
Art. 141: Las aportaciones del Fondo Nacional de la Vivienda son gastos de
previsin social de las empresas y se aplicarn en su totalidad a constituir de-
psitos en favor de los trabajadores que se sujetarn a las bases siguientes:
I. En los casos de ... muerte del trabajador, se entregar el total de los dep-
sitos constituidos, a l o sus beneficiarios, con una cantidad adicional igual a
dichos depsitos, en los trminos de la Ley a que se refiere el artculo 139 ...
fraccin II ... 4
... III. En caso de que el trabajador hubiere recibido crdito del Instituto, las
cantidades a que tuviera derecho en los trminos de las fracciones anteriores ...
salvo en los casos de incapacidad total permanente o de muerte en los trminos
del artculo 145 si despus de hacer la aplicacin de dichas cantidades a la
amortizacin del crdito quedare saldo a favor del trabajador se le entregar a
ste el monto correspondiente. Para la devolucin de los depsitos y cantidades
adicionales, bastar que la solicitud por escrito, se acompae con las pruebas
pertinentes.
Para el anlisis de esta disposicin habr que establecer si los depsitos
aludidos forman parte del Patrimonio del Trabajador, o si el derecho a la
devolucin de aqullos se genera con el fallecimiento de ste y no es sino
hasta entonces que se pueden hacer exigibles.
Si consideramos la primera opcin, entonces la regulacin de la dispo-
sicin de los depsitos compete al derecho sucesorio civil y no al laboral,
mientras que si consideramos la segunda, el derecho laboral tiene toda la
facultad de regular los mecanismos para generar un beneficio a los supervi-
vientes del trabajador que fallece.
El maestro Mario de la Cueva,s hace un interesante y pertinente estudio
sobre las aportaciones en favor del trabajador a travs de los depsitos en el
INFONAVIT, en el que establece que existe una doble finalidad de las apor-
taciones mencionadas: Por un lado, la de constituir depsitos a favor de los
trabajadores, lo que da origen a un derecho de crdito personal equivalente

4 Se refiere a la Ley del INFONAVIT.

5 DE LA CUEVA, Mario, El nuevo Derecho Mexicano del Trabajo, 22a. ed., Porra, 2015,
t. 11, pp. 96-102.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

240 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

a la cantidad peridica que corresponda al 5% de su salario y, por el otro,

que este conjunto de aportaciones servir para establecer un sistema de fi-
nanciamiento que permita otorgar a los trabajadores crdito barato y sufi-
ciente para que adquieran, amplen, o reparen su habitacin o paguen los
pasivos de la misma.
Adems resalta el maestro De la Cueva lo establecido en el artculo 141
arriba transcrito, respecto a la calidad de prestaciones de previsin social
que se le concede a las aportaciones. Diferencia a las aportaciones que se
aplican para constituir depsitos a favor de los trabajadores, de las cotiza-
ciones del Seguro Social, ya que stas forman un fondo comn para satisfa-
cer la necesidad de los trabajadores vctimas de algn riesgo ...
Finaliza otorgndole a la suma de aportaciones que constituyen el dep-
sito, el calificativo de " ... una especie de Fondo de Ahorro del que podr
disponer" en su totalidad, si se presentan los casos contemplados en el art. 141
fraccin primera, materia de este anlisis.
En conclusin, estando de acuerdo con el maestro citado, las aportacio-
nes que constituyen depsitos a favor del trabajador ya se convierten en
derechos de crdito personales, perfectamente determinables en cuanto a
que lo constituyen la totalidad de dichas aportaciones y por lo tanto son
parte del patrimonio del trabajador. Si a esto agregamos el criterio conteni-
do en nuestro cdigo civil referente a que se transmiten todos los derechos
y obligaciones "que no se extinguen con la muerte" (art. 1,281 CC), queda
claro el carcter anticonstitucional del multireferido artculo 141 que impi-
de a los herederos del de cujus, disponer de las aportaciones depositadas a
favor del trabajador, mismas que deberan considerarse como parte de la
masa hereditaria del trabajador muerto. No obstante lo anterior, resulta in-
teresante que este criterio de inconstitucionalidad no es aplicable al supues-
to establecido en la parte final de la fraccin primera del aludido artculo
141, en la que se ordena al INFONAVIT otorgar " ... una cantidad adicional
igual a dichos depsitos ... " a l o los beneficiarios del trabajador, en virtud
de que dicha cantidad adicional ingresa directamente al patrimonio de l o
los beneficiarios, sin formar parte nunca del patrimonio del Trabajador
(pues est muerto). Al no formar parte de su masa hereditaria, no entra en
el supuesto regulado por el derecho civil sucesorio.
Persiste, en lo tocante a la regulacin para la transmisin "post mortem"
de los depsitos aludidos, una aberracin no slo por la inconstitucional
invasin de competencias legislativas, sino tambin por la carencia de cui-
dado del legislador al establecer, en la Ley laboral, la facultad para designar
sucesores, pero sin ahondar en la forma ni en el mecanismo para materiali-
zar esta designacin, o para revocar o cambiar a los beneficiarios. Normas

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES : Pruneda 241

tan elementalmente establecidas, que dan pie a infinidad de interpretaciones

en cuanto a su alcance, que distan mucho del inters de procurar lo justo y
dar certidumbre a quienes se rigen por ellas, por lo que insistimos en que
esta no solo resultan anticonstitucionales sino pobres y mal reguladas en
perjuicio de la seguridad jurdica de los implicados.

2.3. ANLISIS Y COMENTARIOS DE LA LEY

DEL INFONA VIT

Es precisamente en lo dispuesto por la Ley del Instituto del Fondo Na-

cional de la Vivienda para los Trabajadores, en su artculo 51, donde encon-
tramos un punto de inicio a nuestro anlisis y crtica. Este artculo establece:
Articulo 51.-Los crditos que el Instituto otorgue a los trabajadores estarn
cubiertos por un seguro para los casos de ... muerte, que libere al trabajador o
a sus beneficiarios de las obligaciones, gravmenes o limitaciones de dominio a
favor del Instituto derivados de esos crditos ...
. .. El costo del seguro a que se refieren los prrafos anteriores quedar a
cargo del Instituto .
... Los trabajadores acreditados podrn manifestar expresamente su volun-
tad ante el Instituto, en el acto del otorgamiento del crdito o posteriormente
para que, en caso de muerte, la liberacin de las obligaciones, gravmenes o
limitaciones de dominio que existan a favor del Instituto, as como la adjudica-
cin del inmueble libre de aqullos, se haga en beneficio de las personas que
designen conforme a lo que seala el artculo 40 de esta Ley, con la prelacin
ah establecida cuando as lo haya manifestado expresamente el trabajador, con
slo las formalidades previstas en el penltimo prrafo del artculo 42 de esta
misma Ley y la constancia que asiente el Instituto sobre la voluntad del traba-
jador y los medios con que se acrediten la capacidad e identidad de los benefi-
ciarios. En caso de controversia, el Instituto proceder exclusivamente a la
liberacin referida y se abstendr de adjudicar el inmueble.
En los casos a que se refiere el prrafo anterior, los Registros Pblicos de la
Propiedad correspondientes debern efectuar la inscripcin de los inmuebles
en favor de los beneficiarios, cancelando en consecuencia la que existiere a
nombre del trabajador y los gravmenes o limitaciones de dominio que hubie-
ren quedado liberados.
Artculo 40.-Los fondos de la subcuenta de vivienda que no hubiesen sido
aplicados de acuerdo al artculo 43 Bis, sern transferidos a las administradoras
de fondos para el retiro para la contratacin de la pensin correspondiente o su
entrega, segn proceda, en los trminos de lo dispuesto por las Leyes del Segu-
ro Social, en particular en sus artculos 119, 120, 127, 154, 159, 170 y 190, 193

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

242 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

y de los Sistemas de Ahorro para el Retiro, particularmente, en sus artculos 3,

18, 80, 82 y 83.
A efecto de lo anterior, el trabajador o sus beneficiarios debern solicitar al
Instituto la transferencia de los recursos de la subcuenta de vivienda a las ad-
ministradoras de fondos para el retiro. El Instituto podr convenir con el Insti-
tuto Mexicano del Seguro Social los trminos y requisitos para simplificar y
unificar los procesos para autorizar la disponibilidad de los recursos a que se
refiere el prrafo anterior.
Art 42 ...
. . . Los contratos y las operaciones a que se refiere el prrafo anterior, as
como la constitucin del rgimen de propiedad en condominio de los conjun-
tos que financie el Instituto podrn hacerse constar en documentos privados,
ante dos testigos, e inscribirse en el Registro Pblico de la Propiedad que co-
rresponda, con la constancia del registrador sobre la autenticidad de las firmas
y de la voluntad de las partes ...
Para el anlisis de este artculo, lo dividiremos en dos partes:
A. La primera, que nos presenta, entre otros, el supuesto de la muerte de
un trabajador que haya sido beneficiado por un crdito del INFONAVIT y
que por virtud de ello, le aplicara un seguro contratado por el mismo Insti-
tuto que liberara al trabajador o a sus beneficiarios de las obligaciones, gra-
vmenes o limitaciones de dominio a favor del Instituto derivados de esos
crditos.
CoMENTARIO.-Debido a que la Ley Federal del Trabajo no nos define
al Beneficiario,6 tomaremos varias definiciones de la doctrina:
Por un lado, Briseo Ruiz 7 los define simplemente como " .. .los familia-
res dependientes del asegurado." y nos aclara que el concepto de familiares
se refiere al ncleo primordial de atencin obligatoria para el asegurado, a
su cnyuge, concubina (ms bien concubinario), hijos y padres. Argumenta
que el aspecto de la dependencia es el ms delicado y oscuro ya que las leyes
ni la definen ni la limitan, lo que da margen a una interpretacin demasiado
amplia. Critica el que se establezca la necesidad de una dependencia en el
caso de los padres, hijos y cnyuge. Aunque interesante, esta definicin no
esclarece el objeto de la relacin beneficiario-trabajador, es decir, cules
son los derechos que adquiere o puede adquirir el beneficiario por el hecho
de serlo.

6Empero, la Ley Federal del Trabajo, en su art. 501 establece un listado de las personas
que tendran derecho a recibir la indemnizacin, en los casos de muere. (Beneficiarios).
7 Cfr. BRISEO Rmz, Alberto, Derecho Mexicano de los Seguros Sociales, Harla, 1990,
p. 28.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES : Pruneda 243

Acudiremos entonces a la definicin que establece el Diccionario Jurdi-

co Mexicano:s
Es la persona que percibe una indemnizacin o una ayuda econmica por la
muerte de un trabajador a consecuencia de un riesgo profesional. La persona a
quien un trabajador designa para recibir determinados beneficios derivados de
una legislacin laboral.
De esta definicin, debemos concluir que beneficiario es la persona de-
signada por el trabajador para que a su muerte, perciba las indemnizaciones
que le correspondan segn la ley laboral y de ninguna manera coincide este
concepto con el de obligado solidario, copropietario o causahabiente que
seran los nicos casos en los que alguna persona -por muy cercano fami-
liar que sea- diversa del trabajador-deudor pudiera beneficiarse de la libe-
racin de sus obligaciones y gravmenes que pesen sobre el inmueble.
Por lo tanto, resulta incomprensible que este artculo incluya dentro de
la liberalidad de las obligaciones, los gravmenes o las reservas de dominio
por virtud de la muerte del trabajador a sus beneficiarios ya que stos no
tienen ningn vnculo con el INFONAVIT y -con ms razn-, con las car-
gas de las que liberan slo al trabajador quien al aceptar el crdito, acepta las
cargas que le impone el Instituto, por virtud de un crdito.
Por lo tanto, la liberalizacin de estas cargas slo se dar en beneficio de
quien resulte heredero o legatario (en su caso), de los bienes en cuestin, de
conformidad con las disposiciones civiles competentes.
Por lo dems, el que la ley prevea la contratacin de un seguro para el
caso de muerte, en beneficio del acreedor para que con la suma asegurada se
pague el adeudo que se tiene, no slo es perfectamente procedente, sino
constituye una prctica comn y adecuada en el otorgamiento de mutuos o
crditos hipotecarios. El pago del seguro se dara una vez fallecido el deu-
dor, por lo que esta disposicin no tendra nada que ver con la sucesin a
bienes del "de cuius".
B. Anlisis aparte merecen los dos ltimos prrafos del artculo 51 de la
ley en comento, (subrayados en la transcripcin que se hizo anteriormente).
En estos muy escuetos prrafos, el legislador federal pretende instituir
TODO UN PROCEDIMIENTO SUCESORIO, al establecer que los trabajadores
acreditados por el INFONA VIT podrn manifestar expresamente su voluntad
ante el Instituto, en el acto del otorgamiento del crdito o posteriormente,
para que en caso de muerte, la liberacin de las obligaciones, gravmenes o
limitaciones de dominio que existan a favor del Instituto, as como la adjudi-
cacin del inmueble libre de aqullos, se haga en beneficio de las personas que

8 Cfr. Diccionario Jurdico Mexicano, ibid., op. cit., Tomo A-Ch, p. 333.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

244 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

designen conforme a lo que seala el artculo 40 de esta Ley, con la prelacin

ah establecida cuando as lo haya manifestado expresamente el trabajador,
con slo las formalidades previstas en el penltimo prrafo del artculo 42 de
esta misma Ley y la constancia que asiente el Instituto sobre la voluntad del
trabajador y los medios con que se acrediten la capacidad e identidad de los
beneficiarios. En caso de controversia, el Instituto proceder exclusivamente a
la liberacin referida y se abstendr de adjudicar el inmueble.
Resulta penosa la irresponsable redaccin del legislador federal en este
tema. A una simple manifestacin del trabajador hecha al INFONAVIT (ma-
nifestacin consensual por no estar sujeta a formalidad alguna), pretenden
darle efectos de DISPOSICIN TESTAMENTARIA, pero no conformes con
esa aberracin, dispusieron en dos renglones toda una regulacin de DERE-
CHO SUCESORIO que de manera absolutamente aberrante, concluye con la
adjudicacin del bien, hecha por el INFONA VIT a favor del designado como
"beneficiario". Ni heredero, ni legatario, simplemente "beneficiario". La-
mentablemente, la secuencia de absurdos no par con esto y el legislador
continu en su eufrica simplificacin de lo "complicado", al derogar cual-
quier formalidad, pero ahora en lo concerniente a la transmisin de bienes
inmuebles, pues permite que la adjudicacin del bien por herencia se haga
en documento privado, ante dos testigos, y se inscriba en el Registro Pblico
de la Propiedad que corresponda, con la constancia del registrador sobre la
autenticidad de las firmas y de la voluntad de las partes ...
Por cierto, se habla de un orden de prelacin establecido en el artculo
40 de la citada ley, mismo que no existe.
Toda esta disposicin federal CARECE ABSOLUTAMENTE de sustento
constitucional. Invade incorrectamente la esfera del derecho civil en el De-
recho Sucesorio y tambin en lo referente a la formalidad a la que el derecho
civil sujeta las enajenaciones de los bienes inmuebles.

2.4. ANLISIS Y COMENTARIOS

DE LA LEY DEL INSTITUTO DE SEGURIDAD
Y SERVICIOS SOCIALES DE LOS TRABAJADORES
AL SERVICIO DEL ESTADO

2.4.1. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL

Como exponamos en el captulo anterior, la legislacin laboral, se re-

gula en nuestra Constitucin Poltica en su artculo quinto (como garanta
individual) y en su artculo 73, fraccin X, que establece la competencia le-
gislativa en esta materia en favor del Congreso de la Unin.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES ! Pruneda 245

En el artculo 123 apartado "B", establece lo siguiente:

... El Congreso de la Unin, sin contravenir a las bases siguientes deber
expedir leyes sobre el trabajo, las cuales regirn: ... B. Entre los Poderes de la
Unin, el Gobierno del Distrito Federal y sus trabajadores:
XI. La seguridad social se organizar conforme a las siguientes bases mnimas:
a) Cubrir los accidentes y enfermedades profesionales; las enfermedades no
profesionales y maternidad; y la jubilacin, la invalidez, vejez y muerte.

2.5. ANLISIS Y COMENTARIOS A LA LEY FEDERAL

DE LOS TRABAJADORES AL SERVICIO
DEL ESTADO, REGLAMENTARIA DEL APARTADO "8"
DEL ARTCULO 123 CONSTITUCIONAL

Esta ley, a diferencia de las disposiciones sucesorias contenidas en la Ley

Federal del Trabajo y que analizamos y comentamos en el captulo anterior,
solamente estipula en su artculo 43, fraccin VI, inciso e) lo siguiente:
Artculo 43.-Son obligaciones de los titulares9 a que se refiere el artculo
lo. de esta Ley:
... VI. Cubrir las aportaciones que fijen las leyes especiales, para que los tra-
bajadores reciban los beneficios de la seguridad y servicios sociales comprendi-
dos en los conceptos siguientes:
... e) Jubilacin y pensin por invalidez, vejez o muerte.

Salvo este sealamiento, las dems disposiciones en materia de pensin

por muerte, los encontraremos en la Ley del Instituto de Seguridad y Servicios
Sociales de los Trabajadores del Estado, que estudiaremos a continuacin.

2.6. ANLISIS Y COMENTARIOS

A LA LEY DEL INSTITUTO DE SEGURIDAD
Y SERVICIOS SOCIALES DE LOS TRABAJADORES
DEL ESTADO (LEY DEL ISSSTE)

Esta ley, contiene las disposiciones relativas a las pensiones por causa de
muerte que a continuacin transcribimos:
Artculo 95.-A la muerte del Pensionado por cesanta en edad avanzada o
vejez que estuviere gozando de una Pensin Garantizada, el Gobierno Federal,

9Recordemos que las relaciones laborales reguladas en esta Ley son las que se estable-
cen entre los titulares de las dependencias e instituciones que en ella se precisan y los traba-
jadores de base.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

246 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

por conducto de quien determine la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico,

podr contratar una Renta que cubra la Pensin correspondiente a favor de los
Familiares Derechohabientes con la Aseguradora que stos elijan o pagar las
Pensiones conforme al mismo procedimiento utilizado para el pago de la Pen-
sin Garantizada.
En caso de optar por la contratacin de Rentas, los Familiares Derechoha-
bientes del Pensionado fallecido y el Instituto, cuando tuviere conocimiento de
este hecho, debern informar del fallecimiento al PENSIONISSSTE o a la Admi-
nistradora que, en su caso, estuviere pagando la Pensin, y observarse lo si-
guiente:
I. El PENSIONISSSTE o la Administradora deber entregar al Instituto los
recursos que hubiere en la Cuenta Individual del Pensionado fallecido, los cua-
les se destinarn al pago del Monto Constitutivo de la Renta de los Familiares
Derechohabientes, y
II. El Gobierno Federal, por conducto de quien determine la Secretara de
Hacienda y Crdito Pblico, deber aportar los recursos faltantes para el pago
del Monto Constitutivo de la mencionada Renta ...
.. SECCIN III
Pensin por Causa de Muerte
Artculo 129.-La muerte del Trabajador por causas ajenas al servicio, cual-
quiera que sea su edad, y siempre que hubiere cotizado al Instituto por tres
aos o ms, dar origen a las Pensiones de viudez, concubinato, orfandad o
ascendencia en su caso, segn lo prevenido por esta Ley.
En este caso, las Pensiones se otorgarn por la Aseguradora que elijan los
Familiares Derechohabientes para la contratacin de su Seguro de Pensin. A
tal efecto, se deber integrar un Monto Constitutivo en la Aseguradora elegida,
el cual deber ser suficiente para cubrir la Pensin y las dems prestaciones de
carcter econmico previstas en este Captulo. Para ello, el Instituto cubrir el
Monto Constitutivo con cargo al cual se pagar la Pensin y las dems presta-
ciones de carcter econmico previstas en este Captulo, por la Aseguradora.
En caso de fallecimiento de un Pensionado por riesgos del trabajo o invali-
dez, las Pensiones a que se refiere este artculo se cubrirn por el Instituto,
mediante la entrega del Monto Constitutivo a la Aseguradora que elijan los
Familiares Derechohabientes para el pago de la Renta correspondiente.
El saldo acumulado en la Cuenta Individual del Trabajador o Pensionado
por riesgos del trabajo o invalidez fallecido, podr ser retirado por sus Familia-
res Derechohabientes en una sola exhibicin o utilizado para contratar un Se-
guro de Pensin que le otorgue una Renta por una suma mayor.
Artculo 130.-El derecho al pago de la Pensin por causa de muerte se
iniciar a partir del da siguiente al de la muerte de la persona que haya origi-
nado la Pensin.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES ! Pruneda 247

Artculo 131.-El orden para gozar de las Pensiones a que se refiere este
artculo por los Familiares Derechohabientes ser el siguiente:
I. El cnyuge suprstite slo si no hay hijos o en concurrencia con stos si
los hay y son menores de dieciocho aos o que no sean menores de dieciocho
aos pero estn incapacitados o imposibilitados parcial o totalmente para tra-
bajar; o bien hasta veinticinco aos previa comprobacin de que estn realizan-
do estudios de nivel medio o superior de cualquier rama del conocimiento en
planteles oficiales o reconocidos y que no tengan trabajo;
II. A falta de cnyuge, la concubina o concubinario solo o en concurrencia
con los hijos o stos solos cuando renan las condiciones sealadas en la frac-
cin anterior, siempre que la concubina hubiere tenido hijos con el Trabajador
o Pensionado o el concubinario con la Trabajadora o Pensionada, o vivido en
su compaa durante los cinco aos que precedieron a su muerte y ambos ha-
yan permanecido libres de matrimonio durante el concubinato. Si al morir el
Trabajador o Pensionado tuviere varias concubinas o la Trabajadora o Pensio-
nada tuviere varios concubinarios, ninguno tendr derecho a Pensin.
Para efectos de esta Ley, para considerarse como tales los concubinos debe-
rn acreditar haber vivido en comn con el Trabajador en forma constante y
permanente por un periodo mnimo de cinco aos que precedan inmediata-
mente a la generacin de la Pensin o haber tenido por lo menos un hijo en
comn;
III. A falta de cnyuge, hijos, concubina o concubinario la Pensin se entre-
gar a la madre o padre conjunta o separadamente y a falta de stos a los dems
ascendientes, en caso de que hubiesen dependido econmicamente del Traba-
jador o Pensionado;
IV. La cantidad total a que tengan derecho los deudos sealados en cada
una de las fracciones, se dividir por partes iguales entre ellos. Cuando fuesen
varios los beneficiarios de una Pensin y alguno de ellos perdiese el derecho,
la parte que le corresponda ser repartida proporcionalmente entre los restan-
tes, y
V. Los hijos adoptivos slo tendrn derecho a la Pensin por orfandad,
cuando la adopcin se haya hecho por el Trabajador o Pensionado antes de
haber cumplido cincuenta y cinco aos de edad.
Artculo 132.-Los Familiares Derechohabientes del Trabajador o Pensiona-
do fallecido, en el orden que establece la seccin de Pensin por causa de muer-
te del seguro de invalidez y vida, tienen derecho a una Pensin equivalente al cien
por ciento de la que hubiese correspondido al Trabajador por invalidez o de la
Pensin que vena disfrutando el Pensionado, y a la misma gratificacin anual
a que tuviera derecho el Pensionado. La cuanta de este beneficio ser hasta por
un monto mximo de diez veces el Salario Mnimo.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

248 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Artculo 133.-Si otorgada una Pensin aparecen otros familiares con dere-
cho a la misma, se les har extensiva, pero percibirn su parte a partir de la
fecha en que sea recibida la solicitud en el Instituto, sin que puedan reclamar el
pago de las cantidades cobradas por los primeros beneficiarios. A efecto de lo
anterior, el Instituto deber solicitar por escrito a la Aseguradora con la que se
hubiere contratado el Seguro de Pensin, que se incluya a los beneficiarios su-
pervenientes en el pago de la Pensin.
En caso de que dos o ms interesados reclamen derecho a Pensin como
cnyuges suprstites del Trabajador o Pensionado, exhibiendo su respectiva
documentacin se suspender el trmite del beneficio hasta que se defina judi-
cialmente la situacin, sin perjuicio de continuarlo por lo que respecta a los
hijos, reservndose una parte de la cuota a quien acredite su derecho como
cnyuge suprstite.
Cuando un solicitante, ostentndose como cnyuge suprstite del Trabaja-
dor o Pensionado reclame un beneficio que ya se haya concedido a otra perso-
na por el mismo concepto, slo se revocar el anteriormente otorgado, si existe
sentencia ejecutoriada en la que se declare la nulidad del matrimonio que sirvi
de base para la concesin de la Pensin. Si el segundo solicitante rene los re-
quisitos que esta Ley establece, se le conceder Pensin, la cual percibir a par-
tir de la fecha en que se reciba la solicitud en el Instituto, sin que tenga derecho
a reclamar al Instituto las cantidades cobradas por el primer beneficiario.
COMENTARIO.-Esta Ley, (publicada el 31 de marzo de 2007), super
adecuadamente a la ley anterior, que contena una gran cantidad de dispo-
siciones sucesorias absurdas y aberrantes, independientemente de su in-
constitucionalidad. Como se desprende de los artculos que transcribimos
anteriormente, esta ley se limita a correctamente establecer los supuestos de
pensin por causa de muerte, vinculndolos a la contratacin de un seguro
de pensin y que de manera muy acertada para nuestro estudio, expresa-
mente establece en su artculo 130, que el derecho al pago de la Pensin por
causa de muerte se iniciar a partir del da siguiente al de la muerte de la
persona que haya originado la Pensin, lo que desde nuestro punto de vista
deja en claro que dicha Pensin, al originarse con posterioridad a la muerte
del trabajador, nunca ingresa a su patrimonio como un derecho, por lo que
de ninguna manera podr drsele connotacin sucesoria alguna. Esta es una
de las "Sucesiones" que al inicio del presente trabajo, calificamos como apa-
rentes, pues no hay manera de encuadrarlas dentro del Derecho Sucesorio.
No podemos dejar de comentar, sin embargo, que en la fraccin segunda
del artculo 131, resulta verdaderamente aberrante que se haya pretendido
dar una definicin de concubinato "para efectos de esta ley" que claramente
rompe con la figura que solamente corresponde regular al derecho civil.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES ! Pruneda 249

2.7. ANLISIS Y COMENTARIOS A LA LEY

DEL SEGURO SOCIAL

Artculo 5 A.-Para los efectos de esta Ley, se entiende por:

XII. Beneficiarios: el cnyuge del asegurado o pensionado y a falta de ste, la
concubina o el concubinario en su caso, as como los ascendientes y descen-
dientes del asegurado o pensionado sealados en la Ley;
XIII. Derechohabientes o derechohabiente: el asegurado, el pensionado y los
beneficiarios de ambos, que en los trminos de la Ley tengan vigente su dere-
cho a recibir las prestaciones del Instituto;
XIV. Pensionados o pensionado: el asegurado que por resolucin del Insti-
tuto tiene otorgada pensin por: incapacidad permanente total; incapacidad
permanente parcial superior al cincuenta por ciento o en su caso incapacidad
permanente parcial entre el veinticinco y el cincuenta por ciento; invalidez;
cesanta en edad avanzada y vejez, as como los beneficiarios de aqul cuando
por resolucin del Instituto tengan otorgada pensin de viudez, orfandad, o de
ascendencia;
Artculo 64.-Si el riesgo de trabajo trae como consecuencia la muerte del
asegurado, el Instituto calcular el monto constitutivo al que se le restar los
recursos acumulados en la cuenta individual del trabajador fallecido, a efecto
de determinar la suma asegurada que el Instituto deber cubrir a la institucin
de seguros, necesaria para obtener una pensin, ayudas asistenciales y dems
prestaciones econmicas previstas en este captulo a los beneficiarios.
Los beneficiarios elegirn la institucin de seguros con la que deseen contra-
tar la renta con los recursos a que se refiere el prrafo anterior, de acuerdo con
lo dispuesto en el artculo 159 fraccin IV de la presente Ley. En caso de que el
trabajador fallecido haya acumulado en su cuenta individual un saldo mayor al
necesario para integrar el monto constitutivo necesario para contratar una ren-
ta que sea superior al monto de las pensiones a que tengan derecho sus benefi-
ciarios, en los trminos de este captulo, stos podrn optar por:
a) Retirar la suma excedente en una sola exhibicin de la cuenta individual
del trabajador fallecido, o
b) Contratar rentas por una cuanta mayor.

Las pensiones y prestaciones a que se refiere la presente Ley sern:

I. El pago de una cantidad igual a sesenta das de salario mnimo general que
rija en el Distrito Federal en la fecha de fallecimiento del asegurado.
Este pago se har a la persona preferentemente familiar del asegurado, que
presente copia del acta de defuncin y la cuenta original de los gastos de funeral;
II. A la viuda del asegurado se le otorgar una pensin equivalente al cuarenta
por ciento de la que hubiese correspondido a aqul, tratndose de incapacidad
permanente total. La misma pensin corresponde al viudo o concubinario que

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

250 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

hubiera dependido econmicamente de la asegurada. El importe de esta presta-

cin no podr ser inferior a la cuanta mnima que corresponda a la pensin de
viudez del seguro de invalidez y vida;
III. A cada uno de los hurfanos que lo sean de padre o madre, que se en-
cuentren totalmente incapacitados, se les otorgar una pensin equivalente al
veinte por ciento de la que hubiese correspondido al asegurado tratndose de
incapacidad permanente total. Esta pensin se extinguir cuando el hurfano
recupere su capacidad para el trabajo;
IV. A cada uno de los hurfanos que lo sean de padre o madre, menores de
diecisis aos, se les otorgar una pensin equivalente al veinte por ciento de la
que hubiera correspondido al asegurado tratndose de incapacidad permanen-
te total. Esta pensin se extinguir cuando el hurfano cumpla diecisis aos.
Deber otorgarse o extenderse el goce de esta pensin, en los trminos del
reglamento respectivo, a los hurfanos mayores de diecisis aos, hasta una edad
mxima de veinticinco aos, cuando se encuentren estudiando en planteles del
sistema educativo nacional, tomando en consideracin, las condiciones econ-
micas, familiares y personales del beneficiario y siempre que no sea sujeto del
rgimen obligatorio;
V. En el caso de las dos fracciones anteriores, si posteriormente falleciera el
otro progenitor, la pensin de orfandad se aumentar del veinte al treinta por
ciento, a partir de la fecha del fallecimiento del segundo progenitor y se extin-
guir en los trminos establecidos en las mismas fracciones, y
VI. A cada uno de los hurfanos, cuando lo sean de padre y madre, menores
de diecisis aos o hasta veinticinco aos si se encuentran estudiando en los
planteles del sistema educativo nacional, o en tanto se encuentren totalmente
incapacitados debido a una enfermedad crnica o discapacidad por deficiencias
fsicas, mentales, intelectuales o sensoriales, que les impida mantenerse por su
propio trabajo se les otorgar una pensin equivalente al treinta por ciento de
la que hubiera correspondido al asegurado tratndose de incapacidad perma-
nente total.
El derecho al goce de las pensiones a que se refiere el prrafo anterior, se
extinguir en los mismos trminos expresados en las fracciones III y IV de este
precepto.
Al trmino de las pensiones de orfandad establecidas en este artculo, se
otorgar al hurfano un pago adicional de tres mensualidades de la pensin
que disfrutaba.
A las personas sealadas en las fracciones II y VI de este artculo, as como
a los ascendientes pensionados en los trminos del artculo 66, se les otorgar
un aguinaldo anual equivalente a quince das del importe de la pensin que
perciban.
Artculo 65.-Slo a falta de esposa tendr derecho a recibir la pensin se-
alada en la fraccin II del artculo anterior, la mujer con quien el asegurado
vivi como si fuera su marido durante los cinco aos que precedieron inmedia-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES : Pruneda 251

tamente a su muerte o con la que tuvo hijos, siempre que ambos hubieran
permanecido libres de matrimonio durante el concubinato. Si al morir el ase-
gurado tena varias concubinas, ninguna de ellas gozar de pensin.
Artculo 66.-El total de las pensiones atribuidas a las personas sealadas en
los artculos anteriores, en caso de fallecimiento del asegurado, no exceder de
la que correspondera a ste si hubiese sufrido incapacidad permanente total.
En caso de exceso, se reducirn proporcionalmente cada una de las pensiones.
Cuando se extinga el derecho de alguno de los pensionados se har nueva
distribucin de las pensiones que queden vigentes, entre los restantes, sin que
se rebasen las cuotas parciales ni el monto total de dichas pensiones.
A falta de viuda o viudo, hurfanos, concubina o concubinario con derecho
a pensin, a cada uno de los ascendientes que dependan econmicamente del
trabajador fallecido, se le pensionar con una cantidad igual al veinte por cien-
to de la pensin que hubiese correspondido al asegurado, en el caso de incapa-
cidad permanente total.
Tratndose de la viuda o concubina o, en su caso, del viudo o concubinario,
la pensin se pagar mientras no contraigan nupcias o entren en concubinato.
Al contraer matrimonio, cualquiera de los beneficiarios mencionados recibir
una suma global equivalente a tres anualidades de la pensin otorgada. En esta
ltima situacin, la aseguradora respectiva deber devolver al Instituto el fondo
de reserva de las obligaciones futuras pendientes de cubrir, previo descuento de
la suma global que se otorgue.
Artculo 130.-Tendr derecho a la pensin de viudez la que fue esposa del
asegurado o pensionado por invalidez. A falta de esposa, tendr derecho a reci-
bir la pensin, la mujer con quien el asegurado o pensionado por invalidez vi-
vi como si fuera su marido, durante los cinco aos que precedieron
inmediatamente a la muerte de aqul, o con la que hubiera tenido hijos, siem-
pre que ambos hayan permanecido libres de matrimonio durante el concubina-
to. Si al morir el asegurado o pensionado por invalidez tena varias concubinas,
ninguna de ellas tendr derecho a recibir la pensin.
La misma pensin le corresponder al viudo o concubinario que dependiera
econmicamente de la trabajadora asegurada o pensionada por invalidez.
Artculo 131.-La pensin de viudez ser igual al noventa por ciento de la
que hubiera correspondido al asegurado en el caso de invalidez o de la que
vena disfrutando el pensionado por este supuesto.
Artculo 132.-No se tendr derecho a la pensin de viudez que establece el
artculo anterior, en los siguientes casos:
I. Cuando la muerte del asegurado acaeciera antes de cumplir seis meses de
matrimonio;
11. Cuando hubiese contrado matrimonio con el asegurado despus de ha-
ber cumplido ste los cincuenta y cinco aos de edad, a menos que a la fecha
de la muerte haya transcurrido un ao desde la celebracin del enlace, y

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

252 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

III. Cuando al contraer matrimonio el asegurado reciba una pensin de

invalidez, vejez o cesanta en edad avanzada, a menos de que a la fecha de la
muerte haya transcurrido un ao desde la celebracin del matrimonio.
Las limitaciones que establece este Artculo no regirn cuando al morir el
asegurado o pensionado la viuda compruebe haber tenido hijos con l.
Artculo 133.-El derecho al goce de la pensin de viudez comenzar desde
el da del fallecimiento del asegurado o pensionado por invalidez y cesar con
la muerte del beneficiario, o cuando la viuda, viudo, concubina o concubinario
contrajeran matrimonio o entraran en concubinato. El disfrute de esta pensin
no se suspender porque aqullos desempee un trabajo remunerado.
La viuda, viudo, concubina o concubinario pensionados que contraigan ma-
trimonio, recibirn una suma global equivalente a tres anualidades de la cuan-
ta de la pensin que disfrutaban.
Artculo 134.-Tendrn derecho a recibir pensin de orfandad cada uno de
los hijos menores de diecisis aos, cuando muera el padre o la madre y alguno
de stos hubiera tenido el carcter de asegurado, y acrediten tener ante el Ins-
tituto un mnimo de ciento cincuenta cotizaciones semanales o haber tenido la
calidad de pensionados por invalidez.
El Instituto prorrogar la pensin de orfandad, despus de alcanzar el hur-
fano la edad de diecisis aos, y hasta la edad de veinticinco, si se encuentra
estudiando en planteles del sistema educativo nacional, tomando en considera-
cin las condiciones econmicas, familiares y personales del beneficiario, siem-
pre que no sea sujeto del rgimen obligatorio.
El hurfano mayor de diecisis aos que desempee un trabajo remunerado
no tiene derecho a percibir esta pensin; salvo que no pueda mantenerse por su
propio trabajo, debido a una enfermedad crnica, defecto fsico o psquico, en
tanto no desaparezca la incapacidad que padece.
Artculo 135.-La pensin del hurfano de padre o madre ser igual al vein-
te por ciento de la pensin de invalidez que el asegurado estuviese gozando al
fallecer o de la que le hubiera correspondido suponiendo realizado el estado de
invalidez. Si el hurfano lo fuera de padre y madre, se le otorgar en las mismas
condiciones una pensin igual al treinta por ciento de la misma base.
Si al iniciarse la pensin de orfandad el hurfano lo fuera de padre o de
madre y posteriormente falleciera el otro progenitor, la pensin de orfandad se
aumentar del veinte al treinta por ciento, a partir de la fecha de la muerte del
ascendiente.
Artculo 136.-El derecho al goce de la pensin de orfandad comenzar des-
de el da del fallecimiento del asegurado o pensionado por invalidez y cesar
con la muerte del beneficiario, o cuando ste haya alcanzado los diecisis aos
de edad, o una edad mayor, de acuerdo con las disposiciones de los dos artcu-
los anteriores.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES ! Pruneda 253

Con la ltima mensualidad se otorgar al hurfano un pago finiquito equi-

valente a tres mensualidades de su pensin.
Artculo 137.-Si no existieran viuda, viudo, hurfanos ni concubina o con-
cubinario con derecho a pensin, sta se otorgar a cada uno de los ascendien-
tes que dependan econmicamente del asegurado o pensionado por invalidez
fallecido, por una cantidad igual al veinte por ciento de la pensin que el ase-
gurado estuviese gozando al fallecer, o de la que le hubiera correspondido su-
poniendo realizado el estado de invalidez .
... Artculo 171.-El asegurado, cuyos recursos acumulados en su cuenta in-
dividual resulten insuficientes para contratar una renta vitalicia o un retiro
programado que le asegure el disfrute de una pensin garantizada y la adquisi-
cin de un seguro de sobrevivencia para sus beneficiarios, en los porcentajes
del captulo V de este Ttulo, recibir del Gobierno Federal una aportacin
complementaria suficiente para el pago de las pensiones correspondientes, mis-
mas que se otorgarn en los siguientes trminos:
I. La pensin de viudez ser igual al noventa por ciento de la que estuviese
gozando el pensionado al fallecer;
II. La pensin del hurfano de padre o madre ser igual al veinte por ciento
de la pensin que el asegurado estuviese gozando al fallecer. Si el hurfano lo
fuera de padre y madre, se le otorgar en las mismas condiciones una pensin
igual al treinta por ciento de la misma base.
Si al iniciarse la pensin de orfandad el hurfano lo fuera de padre o de
madre y posteriormente falleciera el otro progenitor, la pensin de orfandad se
aumentar del veinte al treinta por ciento de la base sealada, a partir de la fe-
cha de la muerte del ascendiente, y
III. Si no existieran beneficiarios con derecho a pensin conforme a lo pre-
visto en las fracciones I y II anteriores, sta se otorgar a cada uno de los ascen-
dientes que dependan econmicamente del pensionado fallecido, por una
cantidad igual al veinte por ciento de la pensin que el asegurado estuviese
gozando al fallecer.
En estos casos, la administradora de fondos para el retiro continuar con la
administracin de la cuenta individual del pensionado y efectuar retiros con
cargo al saldo acumulado para el pago de la pensin garantizada, en los trmi-
nos que determine la Comisin Nacional del Sistema de Ahorro para el Retiro .
... Artculo 172 A.-A la muerte del pensionado por cesanta en edad avan-
zada o vejez que estuviere gozando de una pensin garantizada, el Instituto
deber contratar una renta vitalicia que cubra la pensin correspondiente con-
forme a lo previsto en las fracciones I a III del artculo 171 de esta Ley, a favor
de los beneficiarios con la aseguradora que stos elijan.
A efecto de lo anterior, el Instituto deber informar del fallecimiento a la ad-
ministradora de fondos para el retiro que, en su caso, estuviere pagando la pen-
sin, y observarse lo siguiente:

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

254 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

I. La administradora de fondos para el retiro deber entregar al Instituto los

recursos que hubiere en la cuenta individual del pensionado fallecido, los cua-
les se destinarn al pago del monto constitutivo de la renta vitalicia de los be-
neficiarios, y
II. El Gobierno Federal, por conducto del Instituto, deber aportar los re-
cursos faltantes para el pago del monto constitutivo de la mencionada renta
vitalicia.
... Artculo 193.-Los beneficiarios del trabajador titular de una cuenta indi-
vidual del seguro de retiro, cesanta en edad avanzada y vejez sern los que es-
tablecen las fracciones III al IX del artculo 84, en relacin con los artculos 129
al 137 de esta Ley.
En caso de fallecimiento del trabajador, si los beneficiarios legales ya no tie-
nen derecho a pensin por el seguro de invalidez y vida, la Administradora de
Fondos para el Retiro respectiva les entregar el saldo de la cuenta individual
en partes iguales, previa autorizacin del Instituto.
El trabajador asegurado, deber designar beneficiarios sustitutos de los indi-
cados en el prrafo anterior, nica y exclusivamente para el caso de que faltaren
los beneficiarios legales. El trabajador podr en cualquier tiempo cambiar esta
ltima designacin. Dicha designacin deber realizarla en la Administradora
de Fondos para el Retiro que le opere su cuenta individual.
A falta de los beneficiarios legales y sustitutos, dicha entrega se har en el
orden de prelacin previsto en el artculo 501 de la Ley Federal del Trabajo.
Cualquier conflicto deber ser resuelto ante la Junta Federal de Conciliacin y
Arbitraje.
CoMENTARIOS.-Al igual que en la Ley del ISSSTE, la Ley del Seguro
Social genera el mecanismo de contratacin del seguro por pensin y aun-
que establece un sistema ms definido sobre quines sern los beneficiarios
de dicha pensin, deja claro que dichos derechos nacen a partir de la muer-
te del trabajador, nunca entrando a la esfera patrimonial de ste, por lo que
nuestra conclusin, para efectos del presente trabajo, coincidira con la ex-
presada en relacin con la Ley del ISSSTE, en el sentido de que no habra
lugar a encuadrar la designacin de los beneficiarios de la pensin por la ley
en comento como una disposicin sucesoria.

2.8. ANLISIS Y COMENTARIOS A LA LEY DEL ISSFAM

La ley del ISSF AM contiene disposiciones que regulan especficamente al

seguro de vida militar obligatorio, como se regula en los artculos que trans-
cribimos a continuacin:
Artculo 73.-En el seguro de vida militar obligatorio, como en el potestati-
vo, los militares podrn designar beneficiarios libremente. Las designaciones se

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES : Pruneda 255

formularn en el documento de afiliacin o en escrito por triplicado dirigido al

Instituto, con las firmas de dos testigos y la del asegurado, y su huella digital o
slo con sta en caso de que no supiera firmar o estuviere impedido fsicamen-
te para hacerlo.
Artculo 74.-Las designaciones de beneficiario pueden ser revocadas libre-
mente, con las formalidades que se mencionan en el artculo anterior. Una de-
signacin posterior revoca la anterior.
En el supuesto de que una nueva designacin de beneficiarios no se reciba en
el Instituto dentro del plazo a que se refiere el artculo 177 de esta Ley, el pago se
realizar al ltimo beneficiario de que se tenga conocimiento, sin responsabilidad
para el Instituto ni para la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico.
Artculo 75.-La calidad de beneficiario es personal e intransmisible por he-
rencia.
Los derechos del beneficiario sobre la suma asegurada, una vez ocurrido el
siniestro, s son transmisibles por herencia.
Artculo 76.-Cuando los beneficiarios sean varios, la suma asegurada se
entregar:
l. De acuerdo con los porcentajes que hubiere sealado el militar asegurado;
11. Por partes iguales, en caso de que el militar asegurado no hubiere hecho
sealamiento de los porcentajes, y
III. Si algn beneficiario muere o pierde sus derechos antes de que fallezca
el militar, su parte acrecentar la del o la de los dems beneficiarios al fallecer
el asegurado.
Artculo 77.-Si al morir el militar no existiere designacin de beneficiarios
conforme a esta Ley, el seguro se pagar a los familiares de acuerdo con la pre-
lacin siguiente:
l. Al cnyuge o, si no lo hubiere, a la concubina o al concubinario, en los
trminos de los artculos 38, fraccin 11, incisos a) y b), y 160 de esta Ley, en
concurrencia con los hijos del militar por partes iguales;
11. La madre;
III. El padre, y
IV. Los hermanos.
La existencia de alguno o algunos de los beneficiarios mencionados en cada
fraccin excluye a los comprendidos en las fracciones siguientes.
COMENTARIO.-A pesar de que la presente ley establece la posibilidad
de que ste designe beneficiario y que regula la prelacin u orden para ser
considerado beneficiario de un militar cuando no haya uno designado, la
realidad es que todas las disposiciones y criterios que en este tema adopta la
ley, son perfectamente vlidas y aplicables pues concretamente estamos en
presencia de un derecho de cobro del seguro que nace con posterioridad a

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

256 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

la muerte del militar, por lo que nunca ingresa a su patrimonio y con ello
no forma parte de los derechos que pueden transmitirse por sucesin mor-
tis causa.

CAPTULO TERCERO
Disposiciones en materia de instituciones bancarias y de seguros

3.1. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL

Constitucionalmente, el fundamento de la regulacin bancaria, de inter-
mediacin y servicios financieros, de instituciones de crdito y seguros,
como actividades sujetas a la legislacin y regulaciones federales, es real-
mente pobre y escueta, como se desprende de las fracciones X y XXIX del
artculo 73, que a continuacin transcribo:

SECCIN III
De las Facultades del Congreso
Artculo 73.-El Congreso tiene facultad:
X. Para legislar en toda la Repblica sobre .. .intermediacin y servicios fi-
nancieros ...
XXIX. Para establecer contribuciones:

3o. Sobre instituciones de crdito y sociedades de seguros;

3.2. ANLISIS Y COMENTARIOS

A LA LEY DE INSTITUCIONES DE CRDITO
Iniciar el estudio de la Ley de Instituciones de Crdito, resulta muy rele-
vante para el presente trabajo, pues en la presente ley se encuentran disposi-
ciones realmente SUCESORIAS que habremos de analizar una vez transcritos
los artculos conducentes a continuacin:

CAPTULO II
De las Operaciones Pasivas
Artculo 56.-El titular de las operaciones a que se refieren las fracciones I y
II del artculo 46 de esta Ley, as como de depsitos bancarios en administra-
cin de ttulos o valores a cargo de instituciones de crdito, deber designar
beneficiarios y podr en cualquier tiempo sustituirlos, as como modificar, en
su caso, la proporcin correspondiente a cada uno de ellos.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES ! Pruneda 257

En caso de fallecimiento del titular, la institucin de crdito entregar el

importe correspondiente a quienes el propio titular hubiese designado, expre-
samente y por escrito, como beneficiarios, en la proporcin estipulada para
cada uno de ellos.
Si no existieren beneficiarios, el importe deber entregarse en los trminos
previstos en la legislacin comn.
Como se desprende del artculo transcrito, esta legislacin bancaria im-
pone un mecanismo autnticamente SUCESORIO pues dispone que en caso
de fallecimiento del titular de un depsito bancario, la institucin de crdito
entregar el importe del depsito sin mayor procedimiento a quien o quienes
hubieran sido designados ante la institucin de crdito como beneficiarios.
Dicha designacin de beneficiarios nuevamente carece de una formalidad
como requisito de validez y slo en el caso de que no hubiera designacin
de beneficiario, la institucin de crdito, deber entregar el monto del dep-
sito a quien o quienes le acrediten su carcter de herederos o legatario, de
conformidad con el Derecho Sucesorio. Desde nuestro punto de vista, esta
disposicin, debi dejar fuera a l o los beneficiarios designados, para reco-
nocerle expresamente sus derechos a quienes fueron designados herederos
o legatarios de conformidad con el Derecho Sucesorio, para evitar invasio-
nes competenciales que a todas luces carecen de sustento constitucional y
que slo generan desorden, contradiccin de intereses y por ende, falta de
certidumbre.

3.3. ANLISIS Y COMENTARIOS A LA LEY ORGNICA

DEL BANCO NACIONAL DEL EJRCITO,
FUERZA AREA Y ARMADA

La ley en comento, presenta dos artculos que determinan a quines les

correspondera el fondo de ahorro por fallecimiento del titular. Dichos ar-
tculos se transcriben literalmente a continuacin, para su posterior anlisis:
Artculo 13.-Podrn disponer del fondo de ahorro, las personas que los
titulares hayan designado como beneficiarios, en caso de fallecimiento, y a falta
de designacin, sus familiares de acuerdo con la prelacin que enseguida se
seala:
I. El cnyuge, o en su defecto, la persona con quien haya hecho vida marital
durante los cinco aos inmediatos anteriores a su muerte en concurrencia con
los hijos del occiso a partes iguales;
II. La madre;
III. El padre; y

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

258 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

IV. Quienes justifiquen su parentesco con el titular del fondo; los ms prxi-
mos excluirn a los ms remotos, en caso de controversia resolver la autoridad
judicial.
Articulo 16.-Podrn disponer del fondo de trabajo los elementos de tropa
o sus equivalentes en la Armada, que queden separados del activo, obtengan
jerarqua de oficiales o se les conceda licencia ilimitada; y
Las personas que los elementos de tropa o sus equivalentes en la Armada
hayan designado como beneficiarios en caso de fallecimiento, y a falta de desig-
nacin, sus familiares de acuerdo con la prelacin sealada en el artculo 13 de
esta Ley.
Al igual que en el anlisis hecho a la ley de instituciones de crdito, en
la ley orgnica del BANJERCITO, se establece el procedimiento que permite
al titular de un fondo de ahorro, designar beneficiario para que se le trans-
mita dicho fondo en caso de fallecimiento del titular. La diferencia radica en
que el presente ordenamiento, igualmente inconstitucional, establece arbi-
trariamente un orden de prelacin para el caso de no designacin de bene-
ficiario por parte del titular y en caso de controversia con todo cinismo se
limita a decir que quedar a la determinacin del juez. En este caso, el legis-
lador ni siquiera se atrevi a expresar con claridad la aplicacin y proceden-
cia en la aplicacin del derecho civil.

3.4. ANLISIS Y COMENTARIOS

A LA LEY SOBRE EL CONTRATO DE SEGURO

A continuacin transcribo los artculos de la ley a analizar en los que se

regula al contrato de seguro por muerte:
Artculo 147.-El seguro contra la responsabilidad atribuye el derecho a la
indemnizacin directamente al tercero daado, quien se considerar como be-
neficiario del seguro desde el momento del siniestro.
En caso de muerte de ste, su derecho al monto del seguro se trasmitir por
la va sucesoria, salvo cuando la ley o el contrato que establezcan para el asegu-
rado la obligacin de indemnizar, seale los familiares del extinto a quienes
deba pagarse directamente la indemnizacin sin necesidad de juicio sucesorio ...
. .. Artculo 153.-En el certificado de seguro de caucin se consignarn:
l. El nombre y domicilio de la empresa de seguros, del contratante del segu-
ro y del asegurado; ...
... Artculo 182.-Cuando los hijos de una persona determinada figuren
como beneficiarios sin mencin expresa de sus nombres, se entendern desig-
nados los descendientes que debieran sucederle en caso de herencia legtima.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES ! Pruneda 259

Artculo 183.-Por el cnyuge designado como beneficiario, se entender al

que sobreviva.
Artculo 184.-Por herederos o causahabientes designados como beneficia-
rios, deber entenderse, primero, los descendientes que deban suceder al asegu-
rado en caso de herencia legtima y el cnyuge que sobreviva y despus, si no
hay descendientes ni cnyuge, las dems personas con derecho a la sucesin.
Artculo 185.-Si el derecho del seguro se atribuye conjuntamente como be-
neficiarios, a los descendientes que sucedan al asegurado y al cnyuge que so-
breviva, se atribuir una mitad a ste y la otra a los primeros segn su derecho
de sucesin.
Artculo 186.-Cuando herederos diversos a los que alude el artculo ante-
rior, fueren designados como beneficiarios, tendrn derecho al seguro segn su
derecho de sucesin.
Esta disposicin y la del artculo anterior se aplicarn siempre que el asegu-
rado no haya establecido la forma de distribucin del seguro.
Artculo 187.-Si el asegurado omitiere expresar el grado de parentesco o
designare como beneficiarios de su pliza a personas que no deben suceder
como herederos y faltare indicacin precisa de la porcin que corresponda a
cada una, el seguro se distribuir entre todas ellas por partes iguales.
Artculo 188.-Al desaparecer alguno de los beneficiarios, su porcin acre-
cer por partes iguales la de los dems.
Artculo 189.-Aun cuando renuncien a la herencia los descendientes, cn-
yuge suprstite, padres, abuelos o hermanos del asegurado, que sean beneficia-
rios, adquirirn los derechos del seguro.
Los artculos 182 a 189 antes transcritos, producto de una reforma del4
de abril de 2013, constituyen un verdadero retroceso a la luz del presente
estudio y del sentido comn.
Por un lado, en el artculo 182 establece, para el caso de un contratante
de seguro que designa como beneficiario "a sus hijos" sin hacer mencin de
sus nombres, entonces se entendern designados los descendientes de acuer-
do con el criterio de la sucesin legtima. Si la disposicin de beneficiarios
se da en esos trminos, no hay lugar a la aplicacin de criterio sucesorio al-
guno, pues bastara con que "sus hijos", acrediten tal carcter con su acta de
nacimiento correspondiente. Posiblemente el legislador quiso establecer un
criterio para el caso de que alguno o algunos de "los hijos", hubiera fallecido
antes que el contratante y a su vez tuviera descendencia, en cuyo caso segui-
ra el criterio de la herencia por estirpe de las sucesiones intestamentarias.
La redaccin del artculo 183 nos parece muy deficiente por imprecisa.
Establece que cuando se designa al cnyuge como beneficiario, se entender

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

260 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

al que sobrevive. No deja claro al cnyuge de quin se refiere ni a quin

sobrevive. En el caso de que se interpretara que se refiere al cnyuge suprs-
tite del asegurado, francamente no vemos la utilidad de aclarar lo obvio.
El artculo 184 es un atropello al derecho de las sucesiones. Confunde el
trmino "herederos" con "descendientes y/o cnyuge" lo que denota una
ignorancia absoluta o una temeridad irresponsable toda vez que pone en
conflicto a quienes podran ser designados como herederos va la sucesin
testamentaria y quienes fueran descendientes o cnyuge que sobreviva (si-
gue sin precisarse a quin). Remata este artculo con la fabulosa gracia de
que en caso de que no haya ni descendientes ni cnyuge, entonces s entran
las personas con derecho a la sucesin (pareciera que, en este caso, s po-
dran considerarse como herederos a los herederos testamentarios)
El artculo 185 trata de definir las reglas de la sucesin intestamentaria
cuando concurren descendientes con cnyuge pero lo hace de manera in-
completa y deficiente. Hubiera sido mucho ms fcil que en la redaccin de
dicho artculo se remitieran a lo establecido por el derecho comn que lo
regula de manera adecuada.
El artculo 186 parece querer decir que cuando se designe beneficiarios
a los herederos del contratante y siempre y cuando no le sobrevivan ni hijo
ni cnyuge suprstite, entonces sern beneficiarios los herederos del contra-
tante. Seguimos sin entender la ruptura con el criterio de libre testamenti-
faccin de nuestro derecho sucesorio al imposibilitar que la voluntad
plasmada en testamento aplique por el hecho de que concurran descendien-
tes y cnyuge a quienes se les coloca como herederos forzosos por disposi-
cin de ley (federal).
En el 187, parece que el legislador quiso decir que si se designan como
beneficiarios a personas que no son parientes, stas heredarn por partes
iguales.
El artculo 188, emplea de manera desafortunada el verbo "desaparecer"
cuando probablemente hubiera sido adecuado decir "fallecer". Tambin es
penoso el fondo del artculo pues al establecer que la parte del desaparecido
acrece a la de los dems beneficiarios, parece olvidarse de su propia aberra-
cin asentada en los artculos 182, 184 y 186 en los que impide el acrecenta-
miento de las partes cuando hay descendientes y cnyuge.
El artculo 189 tambin evidencia la notoria ignorancia del legislador en
materia de sucesiones y de tcnica legislativa. Con una redaccin casustica
enuncia a descendientes, cnyuge suprstite, padres, abuelos o hermanos
del asegurado, como las nicas personas que pueden renunciar a la herencia
del asegurado (ningn otro ascendiente, pariente colateral o ninguna otra

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES ! Pruneda 261

persona). Se olvidan de que cualquier persona puede ser designado como

heredero mediante testamento y en la sucesin intestamentaria pueden re-
sultar herederos los parientes consanguneos hasta el cuarto grado y en lti-
ma instancia una persona moral como el Sistema para el Desarrollo Integral
de la Familia (de acuerdo con el Cdigo Civil para el Distrito Federal).
En el presente estudio hemos hecho nfasis en la gravedad de que el le-
gislador federal salga de su competencia legislativa invadiendo la del dere-
cho comn. La consideracin fundamental, hemos dicho, es la de respetar y
ser congruentes con el orden constitucional. Luego de revisar los novedosos
artculos reformados en la Ley del Contrato de Seguro, es preciso agregar un
elemento adicional: la de la ignorancia evidente que el legislador federal tie-
ne respecto de la materia local.

CAPTULO CUARTO
Disposiciones sucesorias en instituciones burstiles

4.1. ANLISIS Y COMENTARIOS

A LA LEY DEL MERCADO DE VALORES

La presente ley presenta los mismos criterios de transmisin del monto

depositado en una cuenta de inversin para el caso de fallecimiento del titu-
lar de la misma, que tena la Ley de Instituciones de Crdito hasta antes de
la entrada en vigor del criterio vigente que ya hemos analizado en la parte
conducente del presente trabajo. A continuacin transcribimos el artculo
correspondiente:
Artculo 201.-En los contratos que celebren las casas de bolsa con su clien-
tela, el inversionista que sea titular de la cuenta podr en cualquier tiempo de-
signar o cambiar beneficiario.
En caso de fallecimiento del titular de la cuenta, la casa de bolsa entregar al
beneficiario que haya sealado de manera expresa y por escrito, el saldo regis-
trado en la cuenta que no exceda el mayor de los lmites siguientes:
l. El equivalente a veinte veces el salario mnimo general diario vigente en el
Distrito Federal elevado al ao.
11. El equivalente al setenta y cinco por ciento del saldo registrado en la
cuenta.
El beneficiario tendr derecho de elegir la entrega de determinados valores
registrados en la cuenta o el importe de su venta, con sujecin a los lmites se-
alados.
El excedente, en su caso, deber entregarse de conformidad con la legisla-
cin comn.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

262 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Salvo por la diferencia antes expuesta, la crtica y comentarios expresa-

dos para la Ley de Instituciones de Crdito, aplican para este caso.

4.2. ANLISIS Y COMENTARIOS

A LA LEY DE FONDOS DE INVERSIN
(ANTES LEY DE SOCIEDADES DE INVERSIN)

La designacin de beneficiarios del importe de las acciones que se hu-

bieran mantenido en un fondo de inversin por causa de muerte de su titu-
lar, encuadra dentro de los supuestos de la herencia del derecho comn por
lo que incorrectamente y fuera de su competencia legislativa aparece regula-
do en el artculo 41 de la presente Ley.
A continuacin el artculo correspondiente:
... Artculo 41.-Los accionistas de los fondos de inversin debern designar
ante la sociedad operadora de fondos de inversin o bien, ante la sociedad dis-
tribuidora o la entidad que preste los servicios de distribucin de acciones, sus
beneficiarios y podrn en cualquier tiempo sustituirlos, as como modificar, en
su caso, la proporcin correspondiente a cada uno de ellos.
En caso de fallecimiento del titular, la sociedad distribuidora de acciones de
fondos de inversin o la entidad que preste ese servicio deber entregar el im-
porte de las acciones que se mantuvieran en cada fondo de inversin a quienes
el propio titular hubiese designado expresamente y por escrito, como beneficia-
rios, en la proporcin estipulada para cada uno de ellos.
El beneficiario tendr derecho a elegir entre la entrega de las acciones del
fondo de inversin correspondiente o el importe de su recompra.
Si no existieren beneficiarios, el importe deber entregarse en los trminos
previstos en la legislacin comn ...

CAPTULO QUINTO
Disposiciones sucesorias en otras leyes federales

A partir del desarrollo del presente trabajo, nos pareci interesante ha-
cer una bsqueda en otras leyes federales, que incorporan de alguna manera
disposiciones sucesorias o aparentemente sucesorias como las anteriormen-
te analizadas. Las leyes expuestas en este captulo tienen una aplicacin li-
mitada por su propia naturaleza por lo que no agotaremos al lector con un
anlisis que en ltima instancia repite la argumentacin expuesta en los ca-
ptulos anteriores, pero dejamos la transcripcin de los artculos proceden-
tes, para ilustrar de manera completa la gran "creatividad" del legislador
federal, que en un afn por resolver y proteger a ciertos grupos sociales de

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES : Pruneda 263

las consecuencias de su propia muerte lo que en realidad lograron fue la

creacin de mecanismos precarios, obscuros y sin base constitucional. Lejos
de cumplir con la finalidad para la que fueron creados, chocan con el Dere-
cho Sucesorio y con toda su sistematizacin, en detrimento de la seguridad
jurdica de nuestro Estado de Derecho:

5.1. LEY DE SOCIEDADES DE SOLIDARIDAD SOCIAL

Artculo 10.-Son derechos de los socios:

l. Obtener de la sociedad un certificado que acredite su calidad de socio, mis-
mo que no podr ser objeto de venta, cesin o gravamen. Este certificado y la ca-
lidad que acredita, podrn transmitirse, a la muerte del socio, a su cnyuge, a sus
hijos, o en su caso, a la persona con quien haya hecho vida comn durante los
ltimos cinco aos, bajo su dependencia econmica. El causahabiente estar obli-
gado al cumplimiento de las obligaciones del socio al que suceda.

5.2. LEY QUE CREA EL FIDEICOMISO

QUE ADMINISTRAR EL FONDO DE APOYO SOCIAL
PARA EX TRABAJADORES MIGRA TORIOS MEXICANOS

Artculo 2o.-Para efectos de esta Ley, se entender por:

l. Beneficiarios: Los Ex trabajadores Migratorios Mexicanos o, en su caso,
sus cnyuges, o concubinas que acrediten su calidad mediante resolucin judi-
cial, o hijos o hijas, o legtimos herederos que sobrevivan y que cumplan con
los requisitos a que se refiere el artculo 6o. de la presente Ley;
Artculo 6o. Sern beneficiarios de los apoyos a que se refiere este ordena-
miento los Ex Trabajadores Migratorios Mexicanos o sus cnyuges o concubinas,
o hijos o hijas, o en caso de no existir los anteriores, sus legtimos herederos
declarados en sentencia emitida por autoridad judicial competente ...

5.3. LEY EN FAVOR DE LOS VETERANOS

DE LA REVOLUCIN
COMO SERVIDORES DEL ESTADO

Artculo 16.-Los familiares de los Veteranos disfrutarn de los beneficios

de esta Ley, conforme a las siguientes reglas:
l. Se consideran como familiares derechohabientes de los Veteranos:
a) La cnyuge suprstite.
b) Los hijos menores de 18 aos.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

264 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

e) La concubina, a falta de cnyuge suprstite, siempre que compruebe que

hizo vida marital con el causante durante los cinco aos consecutivos e inme-
diatos anteriores a la fecha del fallecimiento del Veterano y que tanto ste como
ella permanecieron libres de matrimonio durante su unin.
II. Al fallecer un Veterano que haya estado disfrutando de cuota adicional
con cargo al Erario Federal, sus familiares derechohabientes tendrn derecho a
la transmisin del 80% del monto del beneficio durante el primer ao, rebajn-
dose del segundo en adelante anualmente un 10% sucesivamente hasta llegar al
50% del beneficio original;
III. Si el Veterano fallecido no disfrut de cuota adicional con cargo al Era-
rio Federal, sus familiares tendrn derecho a que se les transmita el 100% de la
cuota adicional que hubiere correspondido al causante para el primer ao, re-
bajndose del segundo en adelante un 10% hasta llegar a la mitad de la cuota
asignada para el primer ao;
IV. La iniciacin de pago del beneficio concedido a los derechohabientes,
ser a partir del da siguiente al del fallecimiento del Veterano causante;
V. El derecho de los familiares del Veterano para disfrutar del beneficio que
se les haya concedido, terminar:
a) Para los hijos, al cumplir 18 aos de edad.
b) Para las hijas, al cumplir 18 aos de edad o antes al contraer matrimonio
o por vivir en concubinato.
e) Para la viuda o concubina, a su fallecimiento o al contraer nuevas nupcias
o por vivir en concubinato.
d) Por prescripcin, al transcurrir cinco aos de no cobrarse el beneficio,
contados a partir de la fecha del ltimo cobro.
IV. Si fueren varios los familiares con derecho a la cuota adicional, el impor-
te de sta se dividir por partes iguales;
VII. Cuando se suspenda o extinga el derecho de un copartcipe, con su
cuota-parte se acrecer proporcionalmente la de sus cobeneficiarios, y
VIII. El derecho al cobro de la cuota-parte correspondientes a cada benefi-
ciario prescribir por el transcurso de dos aos, computados a partir de la fecha
del ltimo cobro.
Es incompatible la percepcin de la cuota adicional otorgada a un Veterano o
a sus deudos, con cualquier otra pensin o con cualquier percepcin proveniente
de empleos remunerados por el Presupuesto de Egresos de la Federacin.
Artculo 21.-Si un Veterano reconocido oficialmente falleciere encontrn-
dose al servicio del Estado antes de obtener su retiro, estando ste en trmite, o
sin tener derecho a l por causa de edad o de tiempo de servicios, la unidad
burocrtica que corresponda suministrar a sus familiares desde luego y para
gastos de funeral un auxilio igual al importe de seis meses del sueldo de que
disfrutaba al morir.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

ANLISIS Y CONSIDERACIONES SOBRE DIVERSAS DISPOSICIONES ! Pruneda 265

CAPTULO SEXTO
Conclusiones

El presente trabajo hace nfasis en la necesidad de identificar todas las

regulaciones mortis causa derivadas de legislaciones federales, para clarifi-
car y distinguirlas unas de otras, a partir de tres criterios:
Por un lado, encontramos figuras "aparentemente sucesorias", pero que
no forman parte del objeto del derecho civil sucesorio por lo que es vlida
su regulacin por parte de leyes federales; por otro lado, tenemos figuras
que regulan la transmisin de bienes o derechos por causa de muerte y que
resultan constitucionales por encontrarse dentro de la facultacin expresa al
legislador federal en nuestra carta magna; por ltimo, tenemos las disposi-
ciones que abiertamente transgreden la limitacin competencia! de nuestra
carta magna, mismas que adicionalmente presentan una regulacin pobre y
limitada que deja abierta la puerta a litigios generando un grave perjuicio a
la seguridad jurdica.
No podemos dejar de expresar que, a pesar de que este trabajo tiene
como sustento nuestra realidad constitucional y busca el orden y respeto a
las atribuciones legislativas derivadas de nuestro pacto federal, ello no signi-
fica que consideremos a dicha distribucin competencia! como adecuada.
Desafortunadamente y con independencia de que el mejor sistema jurdi-
co es aqul en el que toda la legislacin secundaria sea congruente con la
carta magna, no podemos dejar de expresar nuestro sentir respecto de la muy
desafortunada manera en la que, de origen, se estructur nuestro federalismo.
Por ser materia de un estudio diverso al presente, no ahondaremos de-
masiado en ello, pero diremos que nos resulta inconcebible e inadmisible el
que seamos quiz el nico pas de tradicin civilista que decidi pulverizar
el derecho civil reservndolo a la competencia legislativa del derecho co-
mn. Si bien es cierto que la regulacin y alcances de ciertas instituciones
del derecho civil pudieran tener sensibles diferencias a nivel local (v. gr. el
matrimonio o la adopcin), lo cierto es que son excepciones que, esas s,
podran ser reservadas por los Estados para legisladas de manera indepen-
diente y en razn de criterios locales. Lo terrible de nuestra conformacin
federal, es que hizo de una excepcin la regla y hoy nos tiene sumidos en un
desorden desde la estructura jurdica elemental, evidenciado por la existen-
cia de un cdigo civil por cada Estado, uno para el Distrito Federal y, para
cerrar con broche de oro, un cdigo civil federal que entre otras valoracio-
nes, constituye una aberracin en s mismo.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

EL CONTRATO DE PROMESA, IDEAS

DEL HOMENAJEADO:
DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ
DEL CASTILLO

Vicente Sols Arana 1

Siendo otoo del ao dos mil quince, en la Universidad Nacional Autno-

ma de Mxico, es un personaje muy importante de nuestra querida Facul-
tad, el Doctor Bernardo Prez Fernndez del Castillo y toda una autoridad
en la materia de Contratos, materia que imparte hace ms de cuarenta y
cinco aos, razn sta por la que para un profesor de Contratos es suficien-
te para rendir homenaje.
Hablar de Contratos sin mencionar al Doctor Bernardo Prez Fernn-
dez del Castillo, hoy no es posible si se quiere hablar en serio de esta mate-
ria. Su libro apareci en mi vida profesional cuando cursaba la carrera de
Derecho, y desde entonces forma parte de mi vida jurdica y en especial
desde que acept dar clases de dicha materia, hace ms de diez aos.
Me gustara que con este homenaje se difundiera ms la obra del Doctor
Bernardo entre las nuevas generaciones de abogados que hoy se forman en
el pas, por lo que me sumo a la celebracin haciendo en forma de preguntas
y respuestas una nueva presentacin de las idas del homenajeado. Enhora-
buena! Y que sean muchos ms aos.
Gracias.

1 Profesor de las materias de Obligaciones y de Contratos, en la Facultad de Derecho de

la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Ciudad Universitaria. 2015.

267

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

268 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

Lo siguiente son ideas del Doctor Bernardo Prez Fernndez del Casti-
llo, que se pueden consultar en el libro de Contratos, de la Editorial Porra.
l. DEFINICIN DEL CONTRATO DE PROMESA.
l. VSA: Qu es el Contrato de Promesa?
BPFC: El contrato de promesa es el acuerdo de voluntades por medio
del cual, una parte o ambas, segn sea unilateral o bilateral, se obligan a
celebrar un contrato futuro.
El Cdigo Civil, Libro Cuarto, Segunda Parte, Ttulo Primero, establece:
Artculo 2243.-Puede asumirse contractualmente la obligacin de celebrar
un contrato futuro.
2. VSA: Cul es la fuente histrica de esta definicin?
BPFC: "Este artculo est inspirado en el 22 del Cdigo Civil Suizo de
las Obligaciones, que en su primer prrafo establece: 'La obligacin de cele-
brar una convencin futura puede ser motivo de contrato"'.
11. DIFERENTES NOMBRES DEL CONTRATO DE PROMESA.
3. VSA: Con qu nombres se le conoce al Contrato de Promesa?
BPFC: A travs del tiempo, al contrato de promesa se le han dado diver-
sas denominaciones, a saber: contrato preparatorio, contrato preliminar,
precontrato, antecontrato, peticin de contrato, opcin, promesa de contra-
tar, pacto de contrahendo, etctera.
As, el Libro Cuarto, Segunda Parte, Ttulo Primero del Cdigo Civil, se
denomina "De los contratos preparatorios".
La promesa. Y el artculo 2244 se refiere a la promesa de contratar y al
contrato preliminar.
111. PARTES EN EL CONTRATO DE PROMESA.
4. VSA: Cmo se llaman las partes en el Contrato de Promesa?
BPFC: "Se denomina promitente al que se obliga y beneficiario al que
recibe. En la promesa bilateral ambos son promitentes y beneficiarios".
IV. HISTORIA DEL CONTRATO DE PROMESA.
5. VSA: Esta figura contractual ya se conoca antes? Exista en Roma?
BPFC: Esta figura no se conoca en Roma, no obstante algunos autores
consideran que el llamado pactiunm in contrahendo romano, es el antece-
dente de la promesa. Sin embargo, dicho pacto careci de regulacin legal y,
por lo tanto, actualmente slo se comprende como una mencin al acuerdo
de voluntades entre las partes para contratar y obligarse. Los glosadores y
posglosadores fueron los que iniciaron su aplicacin como un acto jurdico
unilateral sin llegar a su concepcin contractual.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

EL CONTRATO DE PROMESA, IDEAS DEL HOMENAJEADO ! Sols 269

6. VSA: El Cdigo Napolen regul el Contrato de Promesa?

BPFC: El Cdigo de Napolen desconoci explcitamente esta figura
al decir:
Artculo 1589.-La promesa de venta equivale a venta cuando hay consenti-
miento recproco de las dos partes sobre la cosa y sobre el precio.
En la Exposicin de Motivos de este ordenamiento, Portalisis expresa:
La promesa de venta equivale a venta, cuando en ella hay consentimiento rec-
proco de las partes sobre la cosa y sobre el precio. Se encuentra, efectivamente,
en este caso, todo lo que es la substancia del contrato de venta.
7. VSA: Los Alemanes, qu dicen al respecto?
BPFC: Por su parte, la doctrina alemana considera que la promesa va en
contra de la libre contratacin, pues coacciona la celebracin del contrato
definitivo.
8. VSA: Y los espaoles?
BPFC: En la legislacin y en la doctrina espaola, se concibe la celebra-
cin del contrato de promesa, pero como un negocio jurdico atpico y no
regulado.
9. VSA: Nuestros Cdigos de 1870 y 1884, se referan al Contrato de
Promesa?
BPFC: Estos cdigos no siguieron al de Napolen, pues como fuente de
inspiracin tuvieron los cdigos portugus y suizo de las obligaciones. En
ellos no se regulaba la promesa de contrato, sino nica y exclusivamente se
limitaban a la promesa de compraventa (Arts. 2819, 2820 y 2821). En la ac-
tualidad, la definicin del cdigo vigente se extiende a todos los contratos,
tales como el de arrendamiento, sociedad, comodato, etctera.
V. ELEMENTOS DEL CONTRATO, SEGN LA TEORA GENERAL DEL CONTRATO.
10. VSA: Dentro de la Teora General del Contrato, cules son los ele-
mentos de existencia del Contrato de Promesa?
BPFC: Consentimiento. Es el acerdo expreso de voluntades sobre la
creacin y transmisin de derechos y obligaciones. En el caso de la promesa
de contratar, el acuerdo recae sobre la obligacin de hacer, consistente en la
celebracin de un contrato futuro y, por lo tanto, en las caractersticas esen-
ciales del contrato a celebrar y el tiempo fijado para su otorgamiento.
Objeto. Es la creacin de una obligacin de hacer, que tiene como con-
tenido la celebracin de un contrato futuro.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

270 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

El objeto debe ser posible fsica y jurdicamente, tanto en el contrato

preparatorio como en el definitivo. Es fsicamente imposible cuando va en
contra de las leyes de la naturaleza, y esa imposibilidad origina una libera-
cin de la obligacin, pues a lo imposible nadie est obligado. Si se trata de
cosas, deben existir en la naturaleza, ser determinadas o determinables en
cuanto a su especie y estar en el comercio. Es imposible jurdicamente cuan-
do es irreductible con las normas jurdicas como por ejemplo: la celebracin
de un contrato de compraventa entre cnyuges casados bajo el rgimen de
sociedad conyugal.
El artculo 2246 establece que en el contrato de promesa se tienen que
asentar los elementos del contrato definitivo. De faltar estos, el contrato se
puede considerar inexistente, ya que el objeto de la obligacin de existencia
de un contrato y no pueden suplirse, as el precio y la cosa enajenable, ren-
table, etctera, deben determinarse con toda claridad para no producir la
inexistencia del contrato. En cambio, la forma y lugar de pago, el tiempo y
los intereses, pueden suplirse con la regulacin del contrato en general, o en
su caso en contrato tpico a celebrarse.
Por ejemplo, sera inexistente un contrato en el cual una persona se
obliga a enajenar un terreno sin que se determine el tipo de terreno, su ubi-
cacin, superficie, linderos y colindancias.
Algunos autores consideran como un elemento de existencia del contrato
preparatorio, el establecer un plazo para la celebracin del contrato definitivo,
pues piensan que no deben existir obligaciones indefinidas o perpetuas. Yo,
por mi parte, estimo que si no se ha establecido un da cierto para el cum-
plimiento de la obligacin, debe aplicarse lo dispuesto en el artculo 2080
que dice:
Si no se ha fijado el tiempo en que deba hacerse el pago y se trata de obligacio-
nes de dar, no podr el acreedor exigirlo sino despus de los treinta das si-
guientes a la interpelacin que se haga, ya judicialmente, ya en lo extrajudicial,
ante un notario o ante dos testigos. Tratndose de obligaciones de hacer, el
pago debe efectuarse cuando lo exija el acreedor, siempre que haya transcurri-
do el tiempo necesario para el cumplimiento de la obligacin.
De tal suerte que si no se pacta el trmino, nos encontramos ante el supues-
to de un contrato afectado de nulidad relativa ya que puede ser convalidado
por las partes.

11. VSA: Dentro de la Teora General del Contrato, cules son los ele-
mentos de validez del Contrato de Promesa?

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

EL CONTRATO DE PROMESA, IDEAS DEL HOMENAJEADO ! Sols 271

BPFC: Al contrato de promesa le son aplicables las disposiciones comu-

nes a cualquier contrato, a saber: capacidad de las partes; que el consenti-
miento est exento de vicios; que el objeto, motivo o fin sean lcitos; y, que
el consentimiento se otorgue con las formalidades establecidas por la ley
(Art. 1795).
No obstante lo anterior, el Cdigo Civil establece un caso de ilicitud en
la promesa, al decir el artculo 2302:
Queda prohibida la venta con pacto de retroventa, as como la promesa de
venta de un bien raz que haya sido objeto de una compraventa entre los mis-
mos contratantes.
Y por otro lado, el 2246 seala que para que la promesa de contratar sea
vlida debe:
l. Constar por escrito. En este caso se puede otorgar nicamente en es-
crito privado, toda vez que la ley no exige que se realice ante notario u otra
formalidad adicional.
2. Contener los elementos caractersticos del contrato definitivo, de lo
contrario su objeto sera vago e impreciso, si no es que inexistente, pues se
podra llegar al extremo de no poder determinar el bien o acto materia del
contrato futuro.
3. Limitarse a cierto tiempo. Con anterioridad expres que la falta de
determinacin del plazo no produce la inexistencia del contrato, en virtud
de la aplicacin del artculo 2080 del Cdigo Civil. Por otra parte, algunos
autores opinan que si transcurrido el plazo sealado para la celebracin del
contrato ste no se verifica, pero se han realizado actos positivos tendientes
al cumplimiento de la promesa dentro de dicho plazo, el contrato no se ter-
mina. A mi juicio esta idea es contraria, pues considero que, cumplido el
plazo, necesariamente se produce la terminacin del contrato, a menos que
durante su vigencia se pacte prrroga.
VI. CLASIFICACIN DEL CONTRATO DE PROMESA.
12. VSA: En cuanto a su existencia, cmo se clasifica el Contrato de
Promesa?
BPFC: ... es un contrato principal y preparatorio. Principal porque su
validez y existencia no dependen de otro contrato; preparatorio porque
su finalidad es garantizar la celebracin del contrato definitivo, mismo del
que se sealan sus caractersticas esenciales, pero del cual no depende su
existencia.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

272 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

13. VSA: Por lo que se refiere a las obligaciones que crea, cmo se cla-
sifica el Contrato de Promesa?
BPFC: ... puede ser unilateral o bilateral, segn obligue a una o a ambas
partes a celebrar el contrato futuro. En el primer caso se llama prominentes y
beneficiarios. El contrato definitivo puede llevarse a cabo segn sea la volun-
tad del beneficiario. Esto da logar a lo que se conoca en el derecho romano
como la condicin si vales, si volueris, si volam. La falta de cumplimiento del
contrato celebrado en forma unilateral o bilateral, puede traer como conse-
cuencia la ejecucin forzosa consistente en la realizacin del contrato defi-
nitivo, en el ltimo de los casos firmado por el juez.
14. VSA: En relacin a su contenido, cmo se clasifica el Contrato de
Promesa?
BPFC: ... por regla general el contrato de gratuito. Sin embargo, podra
pactarse una prestacin econmica (arras), por el slo hecho de obligarse a
celebrar el contrato definitivo, pero esta prestacin no debe abonarse o
considerarse como parte del precio, pues se convertira en compraventa en
abonos. Al respecto cabe mencionar que cuando un contrato de promesa
contiene prestaciones que pertenecen al contrato definitivo (entrega del
bien, pago total o parcial del precio, etc.) se desvirta su naturaleza, pues el
consentimiento no se refiere a un facere consistente en la celebracin de un
contrato futuro, sino que contiene obligaciones de dar. Situacin que hace
que el contrato rena los requisitos de una verdadera compraventa, misma
a la que, en todo caso y tratndose de inmueble, faltara darle la forma exi-
gida por la ley (escrituracin ante notario). Esta accin la podran demandar
los contratantes (pro-forma), pero en cambio no podran ejercitar la accin
derivada del artculo 2247 que obliga al cumplimiento forzoso de celebrar el
contrato prometido. En este supuesto estaramos ante una compraventa "in-
formal". Al respecto existe la siguiente jurisprudencia:
COMPRAVENTA, CONTRATO INFORMAL DE.-La Suprema Corte de Justicia ha
establecido claramente la distincin entre los contratos de promesa de venta y de
compraventa, y ha considerado que cuando las partes convienen en el precio y en la
cosa y aun entregan ambos o slo uno de ellos, pero no se llenan las solemnidades
externas del contrato, se est en presencia de lo que la doctrina reconoce con el
nombre de contrato informal de compraventa.
Sexta poca: Vol. XXXIII, Pg. 101. A.D. 893/59, Jess Vargas Prez. Vol. XLVIII, Pg.
120. A.D. 4977/60, Delfino Guadarrama. Vol. CXXV, Pg. 18. A.D. 7987/65, Mara Esquive!
de Lara.
Sptima poca: Vol. 61, Pg. 23. A.D. 500/73, Gloria Valois Cabiedes. Vols. 169-174,
Pg. 14. A.D. 2871/82, Julio Llaguano Manzano.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

EL CONTRATO DE PROMESA, IDEAS DEL HOMENAJEADO : Sols 273

15. VSA: En cuanto a su Forma, cmo se clasifica el Contrato de Promesa?

BPFC: ... es de forma restringida. La ley exige que se realice por escrito
privado. La forma de este escrito la regula el Cdigo Civil que reza:
Artculo 2246.-Para que la promesa de contratar sea vlida debe constar
por escrito, contener los elementos caractersticos del contrato definitivo y li-
mitarse a cierto tiempo.
Artculo 1834.-Cuando se exija la forma escrita para el contrato, los docu-
mentos relativos deben ser firmados por todas las personas a las cuales se im-
ponga esa obligacin.
Si alguna de ellas no puede o no sabe firmar, lo har otra a su ruego y
en el documento se imprimir la huella digital del interesado que no firm.
VII. DISTINCIN CON OTRAS FIGURAS.
16. VSA: Actualmente, se puede confundir al Contrato de Promesa con
otras figuras jurdicas?
BPFC: Al contrato de promesa se le puede confundir con la promesa
unilateral o policitacin, la minuta, el contrato definitivo, o bien con el con-
trato definitivo sujeto a condicin o plazo.
17. VSA: Qu diferencia hay entre el Contrato de Promesa y la Licitacin?
BPFC: Mazeaud, al tratar la licitacin dice que: "La promesa unilateral
es un acto jurdico que crea una obligacin con cargo a una persona y por
su sola voluntad."
Se trata de un acto unilateral, a diferencia del contrato de promesa que
es un acto bilateral, o sea un acuerdo de voluntades.
El artculo 1804la regula de la siguiente forma:
Toda persona que propone a otra la celebracin de un contrato fijndole un
plazo para aceptar, queda ligada por su oferta hasta la expiracin del plazo.
La oferta de contratar puede estar destinada a una persona concreta (licita-
cin), o a personas indeterminadas (policitacin) offerentis solius promissio. En
el primer caso, cuando el destinatario de la oferta desea contratar, la ley esta-
blece el momento en el cual el consentimiento se tiene por perfeccionado, se-
gn se trate de acuerdo entre presentes o ausentes (Arts. 1805 al1811).
En el segundo caso, conocido tambin como oferta al pblico, el cdigo es-
tablece el alcance y trmino por los que el oferente queda obligado. Esta obli-
gacin consiste bsicamente en sostener su ofrecimiento hasta el vencimiento
del plazo. Asimismo prev los casos en que se puede revocar su declaracin
unilateral (Arts. 1860 al 1867).

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

274 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

La opcin de compra, conocida en el derecho anglosajn como option con-

tract, es un ejemplo de licitacin pues se trata de un acto unilateral, por medio
del cual una persona se obliga irrevocablemente a transmitir un bien a otra en
un plazo determinado y en un precio cierto, sin que exista acuerdo de volunta-
des o sin que sea aceptada por el beneficiario.
En virtud de que esta figura es un acto jurdico unilateral, en un testamen-
to podra establecerse, como carga para el heredero, la obligacin testamenta-
ria de dar la opcin de compra de un bien, a cierta persona y en determinado
precio.
18. VSA: Qu diferencia existe entre el Contrato de Promesa y el Con-
trato Definitivo?
BPFC: Es importante destacar algunas diferencias que pueden existir
entre ambos contratos. Como lo expres anteriormente, corrientes doctri-
nales como la francesa, no distinguen el contrato definitivo del de promesa,
y legislaciones como la espaola, no regulan el contrato de promesa.
A continuacin analizo los principales aspectos de distincin:
a) En cuanto a su objeto, la promesa de contratar siempre engendra obli-
gaciones de hacer, nunca de dar o no hacer, consistentes en la celebracin de
un contrato futuro.
El contrato definitivo, crea o transmite obligaciones de dar, hacer o no
hacer.
b) Por lo que se refiere a las obligaciones que nacen, el contrato de pro-
mesa puede ser bilateral o unilateral, segn se obliguen una o ambas partes
a celebrar el contrato definitivo. Por su parte, el contrato definitivo puede
que necesariamente sea bilateral, como por ejemplo la compraventa, la per-
muta, el arrendamiento, etctera.
e) En cuanto a la forma, en el contrato de promesa la voluntad deber ser
expresada por escrito. En el definitivo puede ser en escritura pblica, como
en la transmisin y gravamen de derechos reales sobre inmuebles o bien,
verbal, como en la donacin de menos de doscientos pesos.
d) En el contrato de promesa nunca se transmite la propiedad. En el
definitivo, como en el caso de la compra-venta, permuta o donacin, la pro-
piedad se transmite por mero efecto del contrato. Asimismo, el contrato de
promesa no se inscribe en el Registro Pblico de la Propiedad, en virtud de
que no crea, modifica, transmite ni extingue derechos reales o gravmenes
sobre inmuebles; el definitivo debe ser inscrito cuando afecta dichos dere-
chos reales o gravmenes.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

EL CONTRATO DE PROMESA, IDEAS DEL HOMENAJEADO ! Sols 275

Para los efectos del Registro Pblico de la Propiedad, estimo conve-

niente distinguir entre la promesa de contrato de compraventa y la com-
praventa misma, ya que en la prctica se presta a confusiones. As tenemos
que en la promesa no hay transmisin de propiedad ni obligacin de entre-
gar la cosa ni pagar el precio, sino nicamente el deber de celebrar la com-
praventa. No importa que las partes estn de acuerdo en todos los elementos
esenciales del contrato. De tal forma que la fase ejecutoria del contrato de
promesa se circunscribe en un nuevo querer, dirigido a la celebracin de la
compraventa, y, en sta la ejecucin se caracteriza por la realizacin de las
obligaciones.

19. VSA: Y la Corte Suprema de nuestro pas qu opina?

BPFC: A este respecto existe jurisprudencia en el siguiente sentido:
COMPRAVENTA BAJO ASPECTO DE PROMESA DE VENTA.-Las llamadas prome-
sas de venta, en que no se contiene exclusivamente una obligacin de hacer sino
una de dar, o se entrega la cosa y se paga el precio en su totalidad o en parte, satis-
facen los elementos necesarios para la existencia de la compraventa, independiente-
mente de la terminologa defectuosa que hubieren empleado las partes.
Quinta poca: Tomo LIII, Pg. 3462.-Ca. De Terrenos Mexicanos, S.A. Tomo LI, Pg.
79.-Kondo, Isuke. Tomo LIII, Pg. 473.-Ca. De Terrenos Mexicanos, S.A. Tomo LXX,
Pg. 2828. Hernndez, Rodolfo. Tomo LXXXVII, Pg. 342.-Alfonso, Angel.
PROMESA DE VENTA.-Mediante la promesa de venta no se transmite el domi-
nio de la cosa, pues en ella slo se consigna una obligacin de hacer, consistente en
la celebracin del contrato definitivo.
Quinta poca: Tomo LI, Pag. 79.-Kondo, Isuke. Tomo LXXXVIII, Pag. 1640.-Mn-
dez, Mximo. Tomo LXXXIX, Pag. 2446.-Cartas, Adela. Tomo XC, Pg. 2443.-Chami,
Amado. Tomo XCIII, Pg. 2126.-Furlong, Wilfrido y Coags.
PROMESA DE VENTA.-La promesa de venta constituye un contrato preparato-
rio del de compraventa, que obliga a las dos partes contratantes; contrato que, si
bien no transmite la propiedad, s engendra derechos y obligaciones para las partes
que en l intervienen, y, por tanto, el derecho formal, no simplemente posible, por
parte del vendedor, para exigir del comprador que se lleve a cabo el contrato.
Quinta poca: Tomo XVI, Pg. 620.-Garca Alvarez, Toribio. Tomo XXXIII, Pg.
1610.-Lpez, Jos. Tomo LI, Pg. 79.-Kondo, lsuke. Tomo LVII, Pg. 1872.-Landero G-
mez, Francisco y Coags. Tomo LXII, Pg. 1658.-Pallas de Duque, Mara Esther.
20. VSA: Qu diferencia existe entre el Contrato de Promesa y el Con-
trato Sujeto a Trmino o Condicin Suspensiva?
BPFC: Contrariamente a lo que dispone nuestro Cdigo Civil, la doctri-
na francesa no distingue entre la promesa de compraventa y la compraven-
ta, pues considera que tienen la misma finalidad, ya que existe disposicin

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

276 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

en el sentido de que si las partes estn de acuerdo en precio y cosa, el con-

trato de compraventa se entiende perfectamente, aunque no se haya pagado
uno ni entregado la otra. En todo caso se est sujeto a un trmino o plazo.
La promesa es un contrato perfecto y obligatorio para las partes, no se
est sujeto a ninguna condicin para que genere la obligacin de celebrar un
contrato futuro, pues aunque se fije un plazo para hacerlo, ste slo genera-
r obligaciones de hacer.
Por su parte, el contrato sujeto a condicin slo genera la obligacin de
cumplir las prestaciones pactadas si se realiza la condicin de la cual de-
pende su exigibilidad o su existencia, segn sea condicin suspensiva o re-
solutoria, retrotrayndose sus efectos al momento de la contratacin. En
cambio, en la promesa unilateral el promitente queda obligado desde su
celebracin.
21. VSA: Qu diferencia existe entre el Contrato de Promesa y las Minutas?
BPFC: Las minutas eran documentos definitivos carentes de forma que
contenan actos que posteriormente deban elevarse a escritura pblica. El
Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal y Territorio de la
Baja California de 1884 estableca:
Artculo 9 -Siempre que sea obligatoria por la ley o por convenio de las
partes, que un contrato conste en escritura, y se niegue alguno de los contra-
tantes a firmarla, podr el otro obligarle a hacerlo o a que se le indemnice de
los daos y perjuicios. A este efecto, los notarios no extendern en sus protoco-
los ningn instrumento sin exigir previamente que los interesados firmen ante
ellos la minuta o borrador, o que, si no saben firmar, den su consentimiento
expreso ante el mismo notario y dos testigos mayores de toda excepcin, lo
cual se har constar en el mismo instrumento.
Esta figura jurdica fue derogada en el Distrito Federal por la Ley del
Notariado de 1945. Sin embargo, todava la mencionan algunos cdigos de
procedimientos civiles y leyes fiscales de los estados.
VIII. REGISTRO PBLICO DE LA PROPIEDAD.
22. VSA: Se puede inscribir en el Registro Pblico de la Propiedad el Con-
trato de Promesa?
BPFC: En el Registro Pblico de la Propiedad slo se inscriben la crea-
cin, transmisin, modificacin y extincin de los derechos reales. En el
caso de la promesa, slo nacen obligaciones personales consistentes en un
haber, inscribirlo sera tanto como darle efectos reales.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

EL CONTRATO DE PROMESA, IDEAS DEL HOMENAJEADO : Sols 277

Legislaciones como las de Chihuahua, Nuevo Len y Yucatn, prevn la

posibilidad de inscribir la promesa de venta preventivamente. Igualmente,
autores como Ramn Snchez Meda! se inclinan por esta posicin, pues
consideran que de esta manera los efectos de la inscripcin del contrato
definitivo, se retrotraern a la fecha de la anotacin preventiva del prepara-
torio. Estimo que darle efectos retroactivos sera desvirtuar el objeto propio
de la promesa y considerarla como una etapa del contrato definitivo.
Situacin distante es cuando, iniciado el juicio de ejecucin obligatoria,
se ha demandado la celebracin del contrato definitivo y se pide al juez que
ordene al registrador la anotacin preventiva del estado contencioso de la
finca. Una vez dictada la sentencia y otorgado el contrato definitivo en escri-
tura pblica, sus efectos se retrotraen a la fecha de la anotacin preventiva.
IX. EJECUCIN FORZADA.
23. VSA: Se puede exigir el Cumplimiento Forzoso del Contrato de
Promesa?
BPFC: En la promesa de contratar bilateral se aplica el artculo 1949,
por medio del cual el que resulte perjudicado queda facultado para exigir el
cumplimiento forzoso o la resolucin de la obligacin con el resarcimiento
de daos y perjuicios.
Independientemente de lo anterior, el artculo 2247 establece que, ya sea
unilateral o bilateral:
Si el promitente rehsa firmar los documentos necesarios para dar for-
ma legal al contrato concertado, en su rebelda los firmar el juez salvo el
caso de que la cosa ofrecida haya pasado por ttulo oneroso a la propiedad
de tercero de buena fe, pues entonces la promesa quedara sin efecto, siendo
responsable el que la hizo de todos los daos y perjuicios que se hayan ori-
ginado a la otra parte.
El derecho a que el juez firme el contrato definitivo no debe confundir-
se con la accin proforma, ya que en el primer caso el contrato no existe, el
juez es el que lo va a otorgar en rebelda; y en el segundo s existe, pero la
voluntad no se dio con las formalidades establecidas por la ley.
Una de las formas en que el promitente comprador puede garantizar la
celebracin del contrato prometido, es estableciendo una clusula penal
para el caso de que el obligado no cumpla.
X. UTILIDAD JURDICA.
24. VSA: Tiene alguna utilidad jurdica el Contrato de Promesa?
BPFC: Es un medio de garantizar y asegurar la celebracin de un contrato
futuro, bien por existir obstculos que posteriormente pueden subsanarse, ta-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

278 HOMENAJE AL DOCTOR BERNARDO PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO

les como obtener permisos y autorizaciones; o bien porque no se desee por el

momento el nacimiento de las obligaciones del contrato definitivo. Un ejem-
plo del primer caso es el extranjero que va a comprar una propiedad ubica-
da en la ciudad de Mxico y no ha obtenido el permiso de la Secretara de
Relaciones Exteriores, conditio sine qua non, para adquirir el inmueble.
Mientras estos requisitos se satisfacen, puede celebrarse un contrato de pro-
mesa unilateral de compraventa, por medio del cual el vendedor se obliga a
enajenar el bien. En el segundo caso, una persona que es arrendataria de un
local, quiere celebrar un contrato de promesa unilateral de compraventa,
para que en un lapso de tiempo prudente pueda constatar la prosperidad del
negocio y, si le favorece, adquirir el inmueble. El contrato de promesa se
utiliza comnmente en el otorgamiento de crditos hipotecarios concedidos
por las instituciones bancarias a sus empleados, quienes al conocer el monto
de su crdito, pueden avocarse a conseguir un inmueble adecuado, y para
"asegurar" la operacin, en tanto se cubren los requisitos administrativos
del banco y se obtienen los documentos necesarios (certificado de libertad
de gravmenes, avalo, etctera), celebran un contrato de promesa de com-
praventa respecto del inmueble.
PROPUESTA "VSA".
Con estas ideas seguramente se puede proponer una reforma que adap-
te el Contrato de Promesa a las necesidades actuales, y que lo hagan de ma-
yor utilidad y vigencia para el mundo jurdico.
Le propongo al Doctor Bernardo Prez Fernndez del Castillo que en
un futuro encuentro podamos platicar de la siguiente propuesta.
REFORMA AL CDIGO CIVIL EN MATERIA DEL CoNTRATO DE PROMESA.
Propuesta del Licenciado Vicente Sols Arana.
Artculo 2243.-El Contrato de Promesa es el Contrato por el cual una o
ambas partes se obligan a celebrar un Contrato futuro.
Artculo 2244.-Las partes en el Contrato de Promesa unilateral se denomi-
nan promitente, que es la parte que se obliga, y beneficiario, que es la parte que
obtiene los provechos establecidos en el Contrato. Las partes en el Contrato de
Promesa bilateral, se denominan promitentes, adicionndole a esta palabra el
nombre de cada una de las partes del Contrato futuro que se promete.
Artculo 2245.-El Contrato de Promesa es un Contrato preparatorio, en el
que slo se contraen obligaciones de hacer, consistente en la celebracin del
Contrato futuro.
Artculo 2246.-El Contrato de Promesa debe ser por escrito siempre que se
trate de bienes muebles y en Escritura Pblica cuando se trate de bienes inmue-

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

EL CONTRATO DE PROMESA, IDEAS DEL HOMENAJEADO ! Sols 279

bles y debindose de inscribir en el Registro Pblico de la Propiedad del lugar

del bien. Salvo pacto en contrario, la anotacin preventiva, en dicho registro,
tendr la vigencia de un ao.
Artculo 2247.-El Contrato de Promesa termina cuando se cumple con la
celebracin del Contrato futuro. En caso de incumplimiento en el Contrato de
Promesa unilateral, el juez firmara el Contrato futuro. Y en el Contrato de Pro-
mesa bilateral se estar a lo ordenado por el artculo 1949.

Doctor Bernardo Prez Fernndez del Castillo, muchas felicidades.

DR 2015.Colegio de Profesores de Derecho Civil

Facultad de Derecho

También podría gustarte

Derecho Civil - Parte General
Aún no hay calificaciones
Derecho Civil - Parte General
448 páginas
Definición del Derecho según Kelsen
Aún no hay calificaciones
Definición del Derecho según Kelsen
62 páginas
Bienes y Derechos en Derecho Civil
Aún no hay calificaciones
Bienes y Derechos en Derecho Civil
190 páginas
Historia del Derecho: Conceptos Clave
Aún no hay calificaciones
Historia del Derecho: Conceptos Clave
79 páginas
Introduccion Derecho Civil Javier Ramirez Tapia1
Aún no hay calificaciones
Introduccion Derecho Civil Javier Ramirez Tapia1
424 páginas
Guía Didáctica: Derecho Civil II, Bienes
Aún no hay calificaciones
Guía Didáctica: Derecho Civil II, Bienes
280 páginas
3a Cortez y Saavedra. 2024. La Constitución de 1917 y Su Transformación
Aún no hay calificaciones
3a Cortez y Saavedra. 2024. La Constitución de 1917 y Su Transformación
36 páginas
Los Primeros Pasos de La Ciencia Del Derecho Administrativo en Cuba
Aún no hay calificaciones
Los Primeros Pasos de La Ciencia Del Derecho Administrativo en Cuba
334 páginas
Teoría y Conceptos de la Constitución
0% (1)
Teoría y Conceptos de la Constitución
23 páginas
Derecho Constitucional Actual
Aún no hay calificaciones
Derecho Constitucional Actual
128 páginas
Historia del Derecho en México
Aún no hay calificaciones
Historia del Derecho en México
497 páginas
Estudios de Derecho Romano y Civil
Aún no hay calificaciones
Estudios de Derecho Romano y Civil
481 páginas
Digesto Coahuila PDF
Aún no hay calificaciones
Digesto Coahuila PDF
1098 páginas
Teoría y Dogmática de Los Derechos Fundamentales-Humberto Nogueira ALcalá PDF
Aún no hay calificaciones
Teoría y Dogmática de Los Derechos Fundamentales-Humberto Nogueira ALcalá PDF
425 páginas
Teoría y Práctica Del Derecho Internacional
Aún no hay calificaciones
Teoría y Práctica Del Derecho Internacional
6 páginas
Derecho Civil Personas
Aún no hay calificaciones
Derecho Civil Personas
174 páginas
Derecho Subejtivo
Aún no hay calificaciones
Derecho Subejtivo
45 páginas
Concepto y Clasificación de Bienes
Aún no hay calificaciones
Concepto y Clasificación de Bienes
257 páginas
Guía de Estudio: Introducción al Derecho
Aún no hay calificaciones
Guía de Estudio: Introducción al Derecho
60 páginas
Descarga Editorial Jusbaires
Aún no hay calificaciones
Descarga Editorial Jusbaires
542 páginas
PATRIMONIO y Parentesco Diapositivas Familia
Aún no hay calificaciones
PATRIMONIO y Parentesco Diapositivas Familia
19 páginas
Régimenes Constitucionales Contemporáneos
0% (1)
Régimenes Constitucionales Contemporáneos
30 páginas
Derechos Reales
0% (1)
Derechos Reales
86 páginas
Tratado de Derecho Civil - Parte General - Tomo I
88% (8)
Tratado de Derecho Civil - Parte General - Tomo I
618 páginas
Material Derecho 1
Aún no hay calificaciones
Material Derecho 1
77 páginas
El Laudo Taft
0% (1)
El Laudo Taft
65 páginas
Apuntes de Derecho Constitucional 2019
100% (2)
Apuntes de Derecho Constitucional 2019
222 páginas
Juicio Ordinario de Mayor Cuantía: Curso
100% (1)
Juicio Ordinario de Mayor Cuantía: Curso
225 páginas
Interpretación Constitucional en Chile
Aún no hay calificaciones
Interpretación Constitucional en Chile
116 páginas
Panorama Internacional de Derecho de Familia - Tomo I
Aún no hay calificaciones
Panorama Internacional de Derecho de Familia - Tomo I
487 páginas
Ius Quiritium en el Derecho Romano
Aún no hay calificaciones
Ius Quiritium en el Derecho Romano
16 páginas
Derecho Romano II Libia Reyes Mendoza Red Tercer M
Aún no hay calificaciones
Derecho Romano II Libia Reyes Mendoza Red Tercer M
97 páginas
Derecho Civil (Libro Homenaje Al Dr. Othón Pérez Fernández) (2017)
Aún no hay calificaciones
Derecho Civil (Libro Homenaje Al Dr. Othón Pérez Fernández) (2017)
357 páginas
Notariado: Garantía de Derechos Humanos
Aún no hay calificaciones
Notariado: Garantía de Derechos Humanos
105 páginas
Evolución del Derecho Notarial en México
Aún no hay calificaciones
Evolución del Derecho Notarial en México
14 páginas
Clase Escrita 2 DN
Aún no hay calificaciones
Clase Escrita 2 DN
10 páginas
Biblioteca Jurídica UNAM: Acervo Digital
Aún no hay calificaciones
Biblioteca Jurídica UNAM: Acervo Digital
35 páginas
Obligaciones y Contratos - Amorín 2024 - CH - Asistencias - 20240623-0916
Aún no hay calificaciones
Obligaciones y Contratos - Amorín 2024 - CH - Asistencias - 20240623-0916
5 páginas
Historia y Función del Notariado en México
Aún no hay calificaciones
Historia y Función del Notariado en México
130 páginas
El Notario Público Como de La Justicia en Materia Familiar
Aún no hay calificaciones
El Notario Público Como de La Justicia en Materia Familiar
15 páginas
Derecho Notarial: Origen y Función
Aún no hay calificaciones
Derecho Notarial: Origen y Función
15 páginas
Bibliografia Unlocked
Aún no hay calificaciones
Bibliografia Unlocked
6 páginas
0.1 Evolución Del Derecho Civil - Pablo Macedo PDF
Aún no hay calificaciones
0.1 Evolución Del Derecho Civil - Pablo Macedo PDF
36 páginas
Notariado Mexicano y Jurisdicción Voluntaria
Aún no hay calificaciones
Notariado Mexicano y Jurisdicción Voluntaria
13 páginas
Derecho Notarial: Funciones y Principios
Aún no hay calificaciones
Derecho Notarial: Funciones y Principios
51 páginas
Funciones del Notario y Abogado en Derecho
Aún no hay calificaciones
Funciones del Notario y Abogado en Derecho
28 páginas
Importancia del Derecho Notarial en México
Aún no hay calificaciones
Importancia del Derecho Notarial en México
7 páginas
M8 Derecho Notarial y Registral Actividad 1
Aún no hay calificaciones
M8 Derecho Notarial y Registral Actividad 1
8 páginas
DERECHO NOTARIAL CHILENO - Vidal Dominguez
100% (5)
DERECHO NOTARIAL CHILENO - Vidal Dominguez
422 páginas
De Los Bienes
Aún no hay calificaciones
De Los Bienes
91 páginas
Temas Clave del Derecho Notarial en México
100% (1)
Temas Clave del Derecho Notarial en México
582 páginas
Temas Der Notarial
Aún no hay calificaciones
Temas Der Notarial
582 páginas
Función Notarial en el Derecho Constitucional
Aún no hay calificaciones
Función Notarial en el Derecho Constitucional
15 páginas
Libro Intro Derecho Notarial
100% (1)
Libro Intro Derecho Notarial
94 páginas
Derecho Notarial y Registral UMSNH
Aún no hay calificaciones
Derecho Notarial y Registral UMSNH
8 páginas
Notariado y Registro en México: Curso Jurídico
Aún no hay calificaciones
Notariado y Registro en México: Curso Jurídico
7 páginas
Historia y Funciones del Derecho Notarial
Aún no hay calificaciones
Historia y Funciones del Derecho Notarial
9 páginas
Colección Notarial del D.F.
Aún no hay calificaciones
Colección Notarial del D.F.
4 páginas
Derecho Civil III
Aún no hay calificaciones
Derecho Civil III
7 páginas
ESPITIA-Historia Del Derecho Romano Comp PDF
63% (8)
ESPITIA-Historia Del Derecho Romano Comp PDF
682 páginas
ESPITIA-Historia Del Derecho Romano Comp PDF
63% (8)
ESPITIA-Historia Del Derecho Romano Comp PDF
682 páginas
Derecho Colectivo y Derecho Procesal Del Trabajo Jose Davalos
Aún no hay calificaciones
Derecho Colectivo y Derecho Procesal Del Trabajo Jose Davalos
361 páginas
Teoria General de Las Obligaciones Rafael Rojina Villegas
94% (90)
Teoria General de Las Obligaciones Rafael Rojina Villegas
543 páginas
02 12 2010 Derecho Economico - Guia Resuelta
86% (7)
02 12 2010 Derecho Economico - Guia Resuelta
234 páginas
Derecho Colectivo y Derecho Procesal Del Trabajo Jose Davalos PDF
Aún no hay calificaciones
Derecho Colectivo y Derecho Procesal Del Trabajo Jose Davalos PDF
127 páginas
Guía CONTESTADA de Examen Primer Parcial Derecho Constitucional
Aún no hay calificaciones
Guía CONTESTADA de Examen Primer Parcial Derecho Constitucional
9 páginas
Atribuciones Suprema Corte de Justicia de La Nacion
Aún no hay calificaciones
Atribuciones Suprema Corte de Justicia de La Nacion
3 páginas
Litigio PDF
100% (1)
Litigio PDF
12 páginas
TJSCJN - DerProc
Aún no hay calificaciones
TJSCJN - DerProc
276 páginas
Galperin 1976 1982 Int Psi
100% (5)
Galperin 1976 1982 Int Psi
100 páginas
Plan de Mantenimiento AIP-CRT 2023
Aún no hay calificaciones
Plan de Mantenimiento AIP-CRT 2023
7 páginas
Guia Metodologica para La Elaboracion de La Propuesta de Intervencion Educativa
Aún no hay calificaciones
Guia Metodologica para La Elaboracion de La Propuesta de Intervencion Educativa
15 páginas
Plantilla M6
Aún no hay calificaciones
Plantilla M6
12 páginas
Comunicación Asertiva en Habilidades Sociales
Aún no hay calificaciones
Comunicación Asertiva en Habilidades Sociales
2 páginas
RP Cta3 k01 Manual
Aún no hay calificaciones
RP Cta3 k01 Manual
3 páginas
Ficha de Datos Personales Del Trabajador
Aún no hay calificaciones
Ficha de Datos Personales Del Trabajador
3 páginas
Psicologia Educativa Semana 3
Aún no hay calificaciones
Psicologia Educativa Semana 3
2 páginas
Cómo Escribir Romántica
Aún no hay calificaciones
Cómo Escribir Romántica
10 páginas
Planeacion Biologia 2018
100% (2)
Planeacion Biologia 2018
25 páginas
Beneficios de los Juegos Tradicionales
100% (2)
Beneficios de los Juegos Tradicionales
2 páginas
CV de Rafael Peterson Escobar
Aún no hay calificaciones
CV de Rafael Peterson Escobar
2 páginas
Actividad sobre el Día de las Américas
100% (2)
Actividad sobre el Día de las Américas
6 páginas
Saberes familiares en la educación preescolar
Aún no hay calificaciones
Saberes familiares en la educación preescolar
11 páginas
Plan de Estudios Tecnología en Delineantes
Aún no hay calificaciones
Plan de Estudios Tecnología en Delineantes
1 página
Dts Escala de Trauma de Davidson - Protocolo
Aún no hay calificaciones
Dts Escala de Trauma de Davidson - Protocolo
1 página
Libro Prisioneros Infancia
Aún no hay calificaciones
Libro Prisioneros Infancia
13 páginas
Temáticas del Modelo Educativo Rural
Aún no hay calificaciones
Temáticas del Modelo Educativo Rural
5 páginas
Beneficiarios Alianza 4x1 2018-1
Aún no hay calificaciones
Beneficiarios Alianza 4x1 2018-1
7 páginas
Miniproyecto en Ingeniería Química
Aún no hay calificaciones
Miniproyecto en Ingeniería Química
2 páginas
EDC15 Inmo Off
100% (10)
EDC15 Inmo Off
6 páginas
Estadística Descriptiva: Tendencias y Dispersión
Aún no hay calificaciones
Estadística Descriptiva: Tendencias y Dispersión
20 páginas
Hoja de Vida de Eulalia Livano Puma
Aún no hay calificaciones
Hoja de Vida de Eulalia Livano Puma
5 páginas
Manual de Ticketero de Visitas SAE (QueueSmart) - Pregrado Presencial
Aún no hay calificaciones
Manual de Ticketero de Visitas SAE (QueueSmart) - Pregrado Presencial
4 páginas
2.3 (Traducido) Rogoff, B. (2003) - The Cultural Nature of Human Development
Aún no hay calificaciones
2.3 (Traducido) Rogoff, B. (2003) - The Cultural Nature of Human Development
36 páginas
Análisis de la UTP: Éxitos y Desafíos
Aún no hay calificaciones
Análisis de la UTP: Éxitos y Desafíos
69 páginas
Ética
Aún no hay calificaciones
Ética
23 páginas
Educación y Sociedad: Impacto y Estructura
Aún no hay calificaciones
Educación y Sociedad: Impacto y Estructura
7 páginas
Grado en Ciencias de la Actividad Física
Aún no hay calificaciones
Grado en Ciencias de la Actividad Física
20 páginas