NDICE

INTRODUCCIN.......................................................................................................3
I.

ANTECEDENTES...............................................................................................4
A.

Concepto......................................................................................................4

B.

Derecho Comparado....................................................................................5

C.

Antecedentes Historicos...............................................................................8

D.

Naturaleza Jurdica.......................................................................................9

II.

LEGTIMA DEFENSA........................................................................................12
2.1

Elementos.-................................................................................................13

A.

Agresin Ilegtima...................................................................................13

B.

Necesidad Y Racionalidad De La Defensa.............................................13

C.

Falta de Provocacin Suficiente.............................................................15

2.2

Regulacin de la Legitima Defensa en el Cdigo Penal............................16

2.3

Restriccin de la Legtima Defensa...........................................................17

III.

CONCLUSIONES..........................................................................................19

IV.

RECOMENDACIONES..................................................................................21

V. BIBLIOGRAFA.................................................................................................22

INTRODUCCIN
En la actualidad, en donde la delincuencia nos asecha al despertar, es necesario tener un
mayor alcance referente a la Legtima Defensa. Al respecto, es de mencionar que en el
Congreso se ha presentado un Proyecto de Ley referente a ello, en donde se est
solicitando aprobacin a efectos de perfeccionar y reforzar los alcances de la legtima
defensa. De ser aprobado dicho proyecto se constituir un elemento de mayor defensa
para quienes sufren el rigor del ataque delincuencial.
Al ser un tema de gran importancia, resulta tambin de complejidad, no solo en lo que
respecta al sistema jurdico de nuestro pas, sino tambin al mbito personal que rodea a
cada uno de nosotros.
El presente trabajo se refiere a los aspectos ms relevantes de la legtima defensa como
causa que exime o atena la responsabilidad penal. La legtima defensa constituye un
derecho de la persona por lo tanto debe ser apreciada por el juzgador como atenuante o
eximente de responsabilidad penal segn corresponda el caso.
El fundamento de la legtima defensa se encuentra en el derecho de no estar en la
situacin de soportar o ceder ante lo injusto. Siendo as, no se estara ms que
cumpliendo lo normativizado por nuestra Constitucin, debido que la Legtima Defensa es
considerada un derecho fundamental de la persona.
En ese sentido, la legtima defensa se presenta como una situacin excepcional y como
tal los criterios deben ser interpretados con cautela y de modo restrictivo, de manera que
corresponde a los jueces una difcil tarea de dilucidacin entre aquellas conductas que
configuran legtima defensa y aquellas que se extralimitan de este mbito y pasan a ser
delitos.
Por ltimo, mediante el presente se pretende dar un enfoque realista y verdadero sobre la
normatividad que existe en el Per, referente a lo que debemos hacer y cmo debemos
de actuar cuando nos encontremos frente a una agresin ilegitima.

I. ANTECEDENTES
A. [Link] Labatut Glena afirma que:
La legtima defensa es la ms antigua y ms tpica causal de justificacin. Consiste en
la reaccin necesaria para impedir o repeler la agresin ilegtima no provocada, contra la
persona o cualquier bien jurdico, propio o ajeno, actual o inminentemente amenazado.1
Fernando Velsquez Velsquez afirma que:
La legtima defensa no es ms que ejercicio de la violencia para tutelar o proteger un
bien jurdico atacado injustamente; esta nocin estricta es preferible a las que aluden a
todos los elementos de la justificacin.2
Al respecto Ral Pea Cabrera expresa:
La legtima defensa constituye, pues, un derecho del ciudadano (excepto en que la
defensa de terceros constituye un deber como, por ejemplo, en la omisin de impedir
ciertos delitos); por lo que la legtima defensa es una causa de justificacin que excluye
el desvalor del resultado. As encontramos en el mismo derecho del agredido a ser
respetado en su persona y en sus bienes, pues el derecho no solamente interviene en la
represin de hechos delictivos, sino tambin en la misin de prevencin. Es cierto que a
la autoridad pblica se le encomienda la tutela de los bienes jurdicos, pero tambin lo
es, que en ciertos casos los individuos al verse amenazados y en poder contar con el
auxilio inmediato de la autoridad pblica, se acogen inevitablemente al derecho propio
de defenderse; de suerte, que quien se defiende acta de acuerdo a los fines del
ordenamiento jurdico, y de ninguna manera interfiere ni se sustituye a las funciones que
ejerce la autoridad pblica.3
De todo lo manifestado, aunque podemos encontrar varias definiciones de diversos
autores, podemos decir que la legtima defensa es una accin con la que se responde a
1 LABATUT GLENA, Gustavo. Derecho Penal. Pg. 273.
2 VELSQUEZ VELSQUEZ, Fernando. Derecho Penal. Parte General. Pg. 496.
3 PEA CABRERA, Ral. Tratado de Derecho Penal, Parte General. Pg. 183.

otra, igual e injusta, y que toma la forma de un contraataque por medio del cual se
defiende racionalmente un derecho que, por ello, entra en colisin con otro.

B. DERECHO COMPARADO.1.Venezuela4.- La legtima defensa se encuentra consagrada en el Ttulo V, del Libro

Primero del Cdigo Penal Venezolano, y el artculo que se establece de la siguiente
manera:
Artculo 65: No es punible:
1.

El que obra en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legtimo de un

derecho, autoridad, oficio o cargo, sin traspasar los lmites legales.

2.

El que obra en virtud de obediencia legtima y debida. En este caso, si el

hecho ejecutado constituye delito o falta, la pena correspondiente se le
impondr al que resultare haber dado la orden ilegal.

3.

El que obra en defensa de su propia persona o derecho, siempre que

concurran las circunstancias siguientes:
a)

Agresin ilegtima por parte del que resulta ofendido en el hecho.

b)

Necesidad del medio empleado para impedirla o repelerla.

c)

Falta de provocacin suficiente de parte del que pretenda haber obrado

en defensa propia.

Se equipar la legtima defensa el hecho con el cual el agente, en el estado de

incertidumbre, temor o terror traspasa los lmites de defensa.
4.

El que obra constreido por la necesidad de salvar su persona o la de otro,

de un peligro grave e inminente, al cual no haya dado voluntariamente causa,
y que no pueda evitar de otro modo.

2.CUBA5

4 Cdigo Penal de Venezuela.

El artculo 21 del Cdigo Penal de Cuba establece:

1. Est exento de responsabilidad penal el que obra en legtima defensa de su persona
o derechos.
2. Obra en legtima defensa el que impide o repele una agresin ilegtima, inminente o
actual y no provocada, si concurren, adems, los requisitos siguientes:
a)

Necesidad objetiva de la defensa;

b)

Proporcionalidad entre la agresin y la defensa, determinada en cada

caso con criterios razonables, segn las circunstancias de personas,
medios, tiempo y lugar.

3. Est igualmente exento de responsabilidad penal el que defiende a un tercero en las

condiciones y con los requisitos exigidos en el apartado 2, aunque la agresin haya
sido provocada, si el defensor no particip en la provocacin.
4. Asimismo, obra en legtima defensa el que impide o repele en forma adecuada un
peligro o un dao inminente o actual a la paz pblica o a los bienes o intereses
sociales o del Estado.
5. Si el que repele la agresin se excede en los lmites de la legtima defensa, y,
especialmente, si usa un medio de defensa desproporcionado en relacin con el
peligro suscitado por el ataque, el tribunal puede rebajar la sancin hasta en dos
tercios de su lmite mnimo, y si se ha cometido este exceso a causa de la excitacin
o la emocin violenta provocada por la agresin, puede an prescindir de imponerle
sancin excitacin o la emocin, violenta provocada por la agresin, puede an
prescindir de imponerle sancin alguna.
3.ARGENTINA6
El Cdigo Penal de Argentina al referirse a la imputabilidad en el artculo 34 establece
que no son punibles:
5 Cdigo Penal de Cuba.
6 El Cdigo Penal de Argentina.

[Link] que no haya podido en el momento del hecho, ya sea por insuficiencia de sus
facultades, por alteraciones morbosas de las mismas o por su estado de inconsciencia,
error o ignorancia de hecho no imputable, comprender la criminalidad del acto o dirigir
sus acciones.
En caso de enajenacin, el tribunal podr ordenar la reclusin del agente en un
manicomio, del que no saldr sino por resolucin judicial, con audiencia del ministerio
pblico y previo dictamen de peritos que declaren desaparecido el peligro de que el
enfermo se dae a s mismo o a los dems.
En los dems casos en que se absolviere a un procesado por las causales del presente
inciso, el tribunal ordenara la reclusin del mismo en un establecimiento adecuado hasta
que se comprobase la desaparicin de las condiciones que le hicieren peligroso;
2. El que obrare violentado por fuerza fsica irresistible o amenazas de sufrir un mal
grave e inminente;
3. El que causare un mal por evitar otro mayor inminente a que ha sido extrao;
4. El que obrare en cumplimiento de un deber o en el legtimo ejercicio de su derecho,
autoridad o cargo;
5. El que obrare en virtud de obediencia debida;
6. El que obrare en defensa propia o de sus derechos, siempre que concurrieren las
siguientes circunstancias:
a)

Agresin ilegtima;

b)

Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla

c)

Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende.

7. El que obrare en defensa de la persona o derechos de otro, siempre que concurran

las circunstancias a) y b) del inciso anterior y caso de haber precedido provocacin
suficiente por parte del agredido, la de que no haya participado en ella el tercero
defensor.
4. ESPAA

El Cdigo Penal declara exento de responsabilidad criminal el que obre en defensa de

la persona o derechos, propios o ajenos, siempre que concurran los siguientes
requisitos: agresin ilegtima, necesidad racional del medio empleado para impedirla o
repelerla y falta de provocacin suficiente por parte del defensor, como lo establece el
nmero 4 del artculo 20.
De la investigacin se tiene que en Venezuela, no consideran punible cuando el que
obra en defensa de su propia persona o derecho siempre que exista Agresin Ilegtima,
Necesidad de Medio y Falta de Provocacin. Asimismo, en Cuba y Argentina manifiesta
que estn exentos de responsabilidad penal el que obra en legtima defensa de su
propia persona o derecho al igual que tercero, siempre que se encuentre el requisito de
Proporcionalidad entre Agresin y Defensa. Por su parte Espaa, considera que se
encuentra exento de responsabilidad penal el que obra en defensa de su propia persona
o ajenos. Estableciendo que la accin realizada en legtima defensa es lcita, al tener
esta eximente la naturaleza de una causa de justificacin.

C. ANTECEDENTES [Link] legtima defensa ha sido reconocido por las antiguas culturas que habitaron el
mundo occidental, tal fue el caso de la ya muy conocida Ley del Talin instituido en la
antigua Mesopotamia, como una forma de defensa privada contra la agresin de
otra persona. La Biblia tambin reconoce a la legtima defensa en el libro del xodo
cuando Moiss defiende a otro hebreo de las manos de un capataz egipcio, pues
muchas sociedades han reconocido a la Legtima defensa como un Derecho y muchas
veces como un deber. Roma que ha sido la cuna del Derecho no poda ser ajena a esta
concepcin, pues reconoce esta idea a travs de las famosas doce tablas de Justiniano
y el Digesto, pues si bien es cierto, este pueblo concibi esta idea como un derecho de
la persona la misma que poda ser usada cuando una determinada agresin recaa
sobre un bien patrimonial especifico, que a la vez deba de poner en peligro la integridad
del propietario.

Ya en las civilizaciones ms pretritas se conoca esta excluyente de la antijuridicidad,

lo cual la torna en una de las instituciones jurdicas ms antiguas de la humanidad.7
Su desenvolvimiento histrico ha seguido, paso a paso, el de humanidad, que la
evolucin del Derecho penal se mide por el tanto de defensa de los individuos que el
Estado ha tomado bajo su cargo, arrebatndolo a stos.
La legtima defensa en todos los tiempos se ha reconocido como un acto que no
merece pena. En las pocas ms remotas ha sido considerada como un acto lcito y
an como una ley natural antes que civil.
En la Edad Media, fue reconocido este instituto por el Derecho germnico y por el
mismo Derecho germnico y por el mismo Derecho cannico, el que lo admiti con la
agresin injusta y actual, fijndole un rgido moderadamente, dando preferencia a la
defensa de terceros, que para tal concepcin traduca la forma ms hermosa de
solidaridad humana y de amor al prjimo, distinguiendo entre la necesidad evitable y la
inevitable, estableciendo que en el primer caso, el clrigo, el plebeyo y el religioso
tenan la obligacin de acudir a la fuga antes que dar muerte al agresor (por el contrario,
el noble no estaba obligado a huir), no admita la defensa violenta del honor, y con
referencia a la del patrimonio slo estaba permitido cuando era al mismo tiempo
amenazada la persona.
Durante el derecho intermedio, la legtima defensa sigui los moldes romanos,
reconocindose como fundamentos de la inculpatae tutelae el peligro actual, la injusta
de la agresin y la inmediacin de la defensa, agregndose por ltimo la
indispensabilidad del medio usado, permitindose la posibilidad de la fuga cuando ella
no pusiera en mayor peligro al agredido.
Correspondi al Derecho germnico hacer de la legtima defensa una elaboracin
superior a la de las otras instituciones.
Posteriormente se observa que en la era de las codificaciones del Derecho Penal, la
legtima defensa es ubicada en la parte especial, sobre todo en los delitos contra la vida,
tal el caso del Cdigo Penal francs y en las legislaciones penales que se inspiraron en

7 JIMNEZ DE ASA, Luis. Tratado de Derecho Penal. Tomo IV. Pg. 27

l como las Ciencias Penales de Blgica, Luxemburgo, Hait, Bolivia y la Repblica

Dominicana; otras Ciencias Penales lo legislaron en la parte general.

D. NATURALEZA [Link] Derecho Penal desde siempre ha tenido la voluntad de profundizar los fundamentos
de la causa de justificacin.
Todos los intentos que se conocen, pueden agruparse en dos clases de ideas: teoras
monistas que consideran que todas las causas de justificacin poseen un identifico
fundamento, en tanto las teoras pluralistas que creen que los fundamentos son
diferentes para cada una de las causas de justificacin.8
Sobre la produccin del hecho antijurdico por el comportamiento contrario a la norma
Jescheck seala que: Las consecuencias desaparecen o se contrarrestan del todo o en
su mayor parte, tanto el injusto del resultado, como el de la accin.9
Se consideran las siguientes doctrinas:
1. Doctrinas que consideran a la legtima defensa como una excusa o motivo de
inimputabilidad, sostenida principalmente por Gever, Kant, Stelzer, Pudendorf,
Carmignani, Puccioni, Heymans y otros.
2. Doctrina de la defensa necesaria como colisin de intereses, donde el inters
preponderante es el fundamento de las causas de justificacin, tal inters es as o por
ser el de mayor importancia o pero ser el legtimo.
3. Doctrina de la legtima defensa como causa de justificacin, sostenida entre muchos
otros por Hegel y Carrara. El primero sostuvo que el que ejerce la legtima defensa
afirma el derecho, porque siendo el delito la agresin injusta la negacin del derecho,
la legtima defensa es la negacin de la negacin y tiende a anular la injusticia.
8 PEA CABRERA, Ral. Tratado de Derecho Penal, Parte General. Pg. 365.
9 JESCHECK, Hans Heinrich. Tratado de Derecho Penal, Parte General. Pg. 444.

Para Carrara la defensa pblica ha sido organizada para suplir la insuficiencia de la

defensa privada y para refrenar los excesos, pero cuando, por el contrario, por
impotencia momentnea de la defensa pblica, la defensa privada es por s sola
suficiente y no puede producir excesos, la defensa pblica no tiene ya fundamento
alguno, y ya no puede intervenir, ni como fuerza supletoria, ni como fuerza moderatoria.
4. La doctrina de los positivos italianos se sustenta en el relieve del aspecto subjetivo.
Son sus principales seguidores Ferri, Eugenio Florin, Fioretti, Zerboglio, Francisco
de Luca, Eusebio Gmez, Jos ngel Ceniceros, Luis Garrido, Carlos Arturo Acosta,
Para Fioretti, la legtima defensa representa una funcin eminentemente social, en
cuyo cumplimiento tiene inters, no sabra decir sin mayor la sociedad, o el individuo
agregado en sus derechos.
Es un derecho, tanto en el sentido objetivo, como en el subjetivo. Es derecho en el
sentido objetivo, porque, como se ha visto es una norma que representa una condicin
necesaria para la existencia de la sociedad humana.

Y es derecho, en el sentido

subjetivo, porque otro nombre no se podra dar a la facultad que tiene toda persona de
obrar conforme al inters social y al propio.
5. Luis Jimnez de Asa refirindose a la naturaleza jurdica de este instituto, dice: La
legtima defensa como causa de justificacin que se, funda su legitimidad en que se
salvaguarda el inters preponderante que, en este caso de colisin de intereses, lo
mejor, aunque cualitativamente los bienes jurdicos que colisionan sean iguales (como
en la agresin contra la vida que desenlaza con la muerte del agresor). Es decir, que
el defensor restablece el derecho atacado, puesto que en la colisin de intereses se
hace as prevalecer el bien jurdicamente protegido mediante el necesario sacrificio.

II.

LEGTIMA DEFENSA
Es aquel acto en el cual se repe le una agresin ilegitima que se est llevando a cabo o
que se va a llevar a cabo (cuando es inminente la agresin), y en donde peligra un bien
propio o el bien de un tercero.
A sta definicin hay que agregarle una serie de pautas para poder entender de mejor
manera a que nos referimos cuando hablamos de una agresin ilegitima.
Siempre se escucho decir que si el ataque era producido mediante un arma de fuego,
entonces quien se defenda poda hacerlo mediante otra arma de fuego; o que si el
ataque era producido mediante un cuchillo, quien se defenda podra hacerlo con otro
cuchillo; pero que de ninguna manera, si el ataque era producido con un cuchillo, el
agredido poda defenderse con un arma de fuego, pues si no, no era legtima defensa.
Este dicho o afirmacin es totalmente falso. Pues lo mas importante en estos casos es
justamente la razonabilidad. Si el cuchillo del agresor se est dirigiendo directamente
hacia tu cuello para cortar te la yugular, entonces es totalmente viable que repelas este
ataque con un arma de fuego. Tu vida est en juego y, en ese sentido, no cabe
anteponer la proporcionalidad antes que la razonabilidad. Y por lgica, y tengo que
decirlo, si alguien te quiere robar utilizando para ello solamente la fuerza de sus puos y
el tamao de sus msculos, es difcil que un juez considere que hubo legtima defensa si
a ese individuo le disparaste tres balazos en el cuerpo.
Asimismo, considero que la Legtima Defensa es aquel acto en el cual se repela una
agresin ilegitima que se est llevando a cabo o que se va a llevar a cabo (cuando es
inminente la agresin), y en donde peligra un bien propio o el bien de un tercero.
La Legtima Defensa, est normativizado en su artculo 2 inciso 23 de nuestra
Constitucin Poltica del Per, as como en el artculo 20 inciso 3 del Cdigo penal
vigente, que la instituye como una eximente de responsabilidad y al mismo tiempo como
atenuante de la culpabilidad o responsabilidad penal.

II.1 ELEMENTOS.A. AGRESIN [Link] agresin debe entenderse no solo como una conducta que implique violencia o
fuerza, sino cualquier comportamiento que amenace afectar un inters
jurdicamente protegido. El trmino agresin se debe entender no en sentido
natural, sino normativo social.
La agresin consiste en un comportamiento humano que pone en peligro o lesiona
un legtimo inters ajeno protegido por el ordenamiento jurdico (bien jurdico del
autor de la legtima defesa o de un tercero), 10 por ejemplo: A un automvil se le
vencen los frenos, asciende a la acera, y obliga a quien est a su paso a saltar
bruscamente y golpear a otro. Este tipo de casos dan lugar a conductas defensivas
por parte de quienes ven amenazadas sus bienes jurdicos, pero en los lmites de
la necesidad justificante o exculpante, segn las circunstancias.
Asimismo, el autor ZAFFARONI menciona que la agresin ilegtima puede ser
dolosa o imprudente11, pues la ley no exige una forma de ilcito especial o
calificado, procediendo en ambos casos la legtima defensa.
Al respecto, se entiende que la Agresin Ilegtima es el ataque frente al cual se
responde por un ataque previo, el cual consiste en un acto que atenta contra los
derechos constitucionales como lo es la vida y/o a la integridad fsica y/o psquica.

B. NECESIDAD Y RACIONALIDAD DE LA [Link] segundo elemento objetivo de la legtima defensa se haya recogido en el
prrafo b), del inc. 3 del art. 20 de nuestro Cdigo penal, en los siguientes
trminos: Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla (a la
agresin ilegtima se entiende).

10

BACIGALUPO ZAPATER, Enrique. Derecho penal. Parte general, pg. 360.

11

ZAFFARONI, Eugenio Ral. Tratado de Derecho Penal. Parte general, pg. 597.

Redaccin que, a decir de Hurtado Pozo resulta defectuosa, pues puede hacer
pensar que est slo relacionado con el medio empleado, cuando en realidad se
refiere a la defensa contra la agresin ilcita, es decir a toda forma de
comportamiento al que incurre quien se defiende y no solo el objeto, instrumento o
arma que puede utilizar para hacerlo mejor12. Asimismo, sostiene correctamente
Hurtado Pozo que el vocablo medio debe ser comprendido como accin para
conseguir un objetivo (en este caso, la proteccin del bien jurdico). Se puede
afirmar, pues, que el medio constituye, segn el texto legal, el comportamiento
defensivo de quien acta en legtima defensa.
Esta conducta defensiva puede ser una defensa pasiva o de proteccin pura; parar
un golpe con fractura de la mano al agresor, o puede tratarse de una defensa
ofensiva o de contraataque.
La necesidad de la defensa debe ser valorada desde una perspectiva objetiva, tal
como hubiera reaccionado cualquier otra persona en la situacin del agredido.
Debe tenerse en cuenta, entre otras circunstancias, la rapidez e intensidad del
ataque, el carcter inesperado o no del mismo, las caractersticas del agresor, los
medios que tena el agredido, as como su estado de nimo13. No debemos partir
de una consideracin subjetiva del agente, sino reflexiva y analtica, pues en una
situacin de agresin ilegtima la persona normalmente acta con el impulso del
momento.
As, ejemplificando lo dicho en el pargrafo anterior; si el sujeto Z entra con un
arma de fuego descargada a robar en una farmacia y, el dueo de sta sujeto
B- posee un arma de fuego le dispara a Z, ocasionndole la muerte, creemos
que B estara amparado por la legtima defensa pues su conducta constituira
una defensa necesaria contra la agresin en su contra, pues la situacin descrita
valorada objetivamente por un tercero llegara a la conclusin de que la pistola
estaba cargada, y el defensor no tenia porque correr riesgo alguno, aunque se
haya descubierto que el arma de Z estaba descargada.
Una defensa puede ser necesaria, pero no siempre ser racional; cuando no lo
sea no podremos decir que se trate de un defensa legtima. Por ejemplo el clebre
caso de laboratorio del empleo (disparo) de una escopeta por parte de un
12 HORMAZBAL MALARE, Hernn. Pg. 128-129.
13 CEREZO MIR, Jos. Curso de Derecho penal espaol. Parte general -Teora jurdica del delito, 6 edic., 2004, pg.
234.

paraltico que tiene solo esta arma al alcance de su mano, no disponiendo de

ningn otro recurso para impedir que un nio se apodere de una manzana; en este
y otros casos anlogos, la accin de disparar es necesaria, porque no existe otra
menos lesiva para evitar el resultado, pero no cumple el requisito de la
racionalidad.
La simple razn jurdica es que no constituye ejercicio de un derecho la accin que
lesiona los derechos de otro. Este fundamento del requisito de racionalidad
excluye la posibilidad de considerar a la defensa irracional como una forma de
ejercicio abusivo o como un exceso en la legtima defensa.
Ahora bien, no se debe confundir la relacin que debe haber entre agresin y
defensa y la proporcin entre el dao que hubiera causado la agresin y el
causado por la defensa. La racionalidad de la necesidad de la defensa slo se
vincula con la primera cuestin14. Siendo que, en relacin al individuo que slo
puede escapar de una paliza apualando al agresor, ejerce la defensa necesaria y
est justificado por legtima defensa aunque la lesin del bien jurdico causada con
el homicidio sea mucho ms grave que la que se hubiera producido con la paliza,
como tambin por ejemplo, cuando la vctima de agresin sexual, mata a su
agresor para evitar ser ultrajada sexualmente. Con estos ejemplos, se puede
considerar que la legitimidad de la defensa no se determina, en principio, por el
valor atacado, sino por la intensidad y la peligrosidad de la agresin.

C. FALTA DE PROVOCACIN SUFICIENTE

Si bien se reconoce el derecho a la legtima defensa, cuando no se puede deparar
proteccin al agredido, el derecho no fomenta el innecesario y gratuito aumento de
la conflictividad y, por ende, reconoce el derecho en la medida en que el agente,
no haya cado en esa prctica15. La conducta provocadora excluye la legtima
defensa por ser jurdicamente desvalorada como contraria a principios elementales
de coexistencia. No puede equipararse provocacin suficiente con agresin
ilegitima16, pues si as fuera se terminara concluyendo que esta tercera condicin

14 BACIGALUPO ZAPATER, Enrique. Derecho penal. Parte general, pg. 369.

15 ZAFFARONI, Eugenio Ral. Tratado de Derecho Penal. Parte general, pg. 625.
16 BACIGALUPO ZAPATER, Enrique. Derecho penal. Parte general, pg. 370.

impuesta es superflua al resultar innecesario que la ley dijera dos veces la misma
cosa.
En este sentido, la provocacin es distinta de la agresin y supone una situacin
anterior a la agresin misma, por lo que no pueden confundirse ambas situaciones.
Al hablarse en doctrina de provocacin suficiente, se infiere que esta figura
admite grados, como lo demuestra la vida cotidiana, cuando ensea que una
persona puede ser sometida por otra a estmulos de mayor o menor intensidad,
con miras al logro de un determinado cometido que puede ser, por ejemplo,
generar en el otro una situacin de agresin para as darle muerte en el ejercicio
aparente de una defensa (el denominado pretexto de defensa).
La provocacin puede ser intencional o imprudente. En el primer caso se da
cuando alguien provoca a otro para que realice una agresin y, as poder hacerle
dao bajo la cobertura de la legtima defensa17, aqu la doctrina considera que
debe excluirse totalmente la legtima defensa en la medida que la supuesta
agresin ha sido querida y se busc deliberadamente por el accionar del
provocador.

II.2 REGULACIN DE LA LEGITIMA DEFENSA EN EL CDIGO [Link] las consideraciones efectuadas al momento de referirnos a las causas de
justificacin en general, podemos afirmar que la legtima defensa se configura por
la presencia de dos grupos de elementos: objetos y subjetivos. Los primeros son la
agresin ilegtima, la necesidad racional del medio empleado y la falta de
provocacin suficiente de quien hace la defensa. En este punto no consideramos
que la agresin ilegtima merezca el mismo tratamiento que la necesidad racional
del medio empleado o que la falta de provocacin suficiente, considerado que el
primero de los elementos objetivos nombrados es aquel que va a habilitar el
escenario en el cual se ejercitar la legtima defensa, de ah que sea ms
apropiado denominarlo presupuesto: mientras que el segundo y el tercero son
elementos que van a determinar el ejercicio mismo de la defensa (una vez que la
posibilidad de ejercitarla ha sido habilitada), motivo por el cual es preferible
17 WELZEL, Hans. Derecho penal alemn, pg. 127.

denominarlos requisitos18. En lo atinente al elemento subjetivo se considerar la

exigencia de conocimiento de la situacin de justificacin.
La Constitucin Poltica reconoce el Derecho de toda persona a la legtima
defensa (artculo 2, inciso 23), pero es el Cdigo penal quien se encarga de hacer
una previsin pormenorizada de los elementos que deben concurrir para que una
conducta pueda ser amparada por esta causa de justificacin, as en su artculo
20, inciso 3 regula a la legtima defensa de la siguiente manera:
Artculo 20.- Est exento de responsabilidad penal:
El que obra en defensa de bienes jurdicos propios o de terceros, siempre que
concurran las circunstancias siguientes:
a) Agresin ilegtima.
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla. Se excluye
para la valoracin de este requisito el criterio de proporcionalidad de medios,
considerndose en su lugar, entre otras circunstancias, la intensidad y peligrosidad
de la agresin, la forma de proceder del agresor y los medios de que se disponga
para la defensa.
c) Falta de provocacin suficiente de parte del que se defiende.
Si se ha sostenido que la legtima defensa es una causa de justificacin, entonces,
como refiere Revilla Llaza19, la exencin de la responsabilidad penal a que hace
referencia este precepto penal, debe entenderse como la exclusin de la
antijuricidad de la conducta de quien obra amparado en ella.
Por otro lado, la agresin ilegtima, la necesidad racional del medio empleado y la
falta de provocacin suficiente de quien hace la defensa tienen que ser
concurrentes segn la normativa penal peruana.

18 YON RUESTA, Roger. Legtima defensa y acciones disvaliosas. En: Actualidad Jurdica, Lima: Gaceta Jurdica, 2008.
19 REVILLA LLAZA, Percy. Derecho a la legtima defensa. En: La Constitucin comentada, 1 edic., Lima: Gaceta
Jurdica, 2006, pg. 217.

II.3 RESTRICCIN DE LA LEGTIMA [Link] de los mayores problemas prcticos, y de una nada pacifica discusin
doctrinal, ha sido establecer si la existencia de relaciones de garanta constituyen
una limite mayor (se habla de lmites tico-sociales, otros de restricciones
normativas) de la legtima defensa. As la pregunta gira en torno a averiguar cmo
debe ser la conducta defensiva del ofendido en los casos de agresiones
producidas entre personas vinculadas por una posicin de garanta como lo seran
las estrechas relaciones comunitarias, las relaciones familiares, teniendo en
cuenta que entre agresor y agredido existe de por medio obligaciones de
proteccin o de impedir daos al otro.
Al respecto una posicin doctrinaria, basndose en que en las relaciones de
garanta existe una obligacin de sacrificio ms elevada, plantea que la vctima
debe procurar desviar el ataque o aceptar menoscabos leves a sus bienes, antes
de lesionar intereses existenciales del agresor. Se sostiene que el agredido debe
recurrir a medios estrictamente defensivos como parar el golpe, encerrarse en la
habitacin o a la retirada prudente.
En la misma lnea Bacigalupo Zapater afirma que: Asimismo se excluye el
derecho de defensa necesaria en los casos de estrechas relaciones personales
(padres-hijos; esposos; comunidad de vida, etctera). Ello slo significa que en
estos casos debe recurrirse, ante todo, al medio ms suave, aunque sea inseguro.
Por ejemplo: el marido no tiene derecho a matar a su mujer para impedir que sta
lo abofetee20.
No compartimos la postura doctrinaria aludida, pues no parece correcto que uno
de los cnyuges o concubinos, o en todo caso algn hijo, deba soportar ataques o
situaciones peligrosas por el slo hecho de estar casado o porque entre las partes
en conflicto se asume una posicin de garante derivada de la relacin familiar o de
una situacin anloga.
Bajo esta orientacin a la pregunta de si la existencia de una vinculacin jurdica
especial implica la renuncia al mnimo de derechos personales, la respuesta debe
ser en sentido negativo, ninguna sociedad que se conciba como liberal puede
aceptarlo, por lo que no es acertado hablar de lmites al Derecho de legtima
defensa con base en una relacin especial21. Cuando hay agresiones entre los
parientes cercanos o entre quienes comparten una estrecha relacin dichas
acciones de acometimiento hacen cesar automticamente los deberes de
20 BACIGALUPO ZAPATER, Enrique. Derecho penal. Parte general, pg. 371.

proteccin y de solidaridad, en otras palabras la agresin de una de las partes

anula para el caso concreto todo tipo de vinculacin jurdica especial en el sentido
de las posiciones de garante, por lo que no cabe una restriccin a la legtima
defensa22, lo contrario significara, por ejemplo, reconocer que las palizas entre
cnyuges son parte normativa integrante de cualquier relacin de pareja que ya
haya adquirido significado normativo para el Derecho penal.
Conforme a lo dicho podemos concluir, que en estos casos, la legitimidad de la
defensa se determinar de acuerdo a los elementos configurativos de la legtima
defensa exigidos por la ley, as en el ejemplo propuesto por Bacigalupo, en
principio se puede decir que este caso no tiene relevancia para la legtima
defensa, puesto que va a faltar el requisito de la actualidad de la agresin, y si esto
se repite (la agresora pretende seguir abofeteando, o si variando el ejemplofuera el esposo quien pretendiera golpear a su esposa), procede la legtima
defensa, pero utilizando los medios necesarios y racionales para repeler la
agresin, por lo que sin duda, no estar cubierto por la legtima defensa el matar a
la agresora (o al agresor en la variante propuesta) para impedir otra bofetada,
pues existen medios menos lesivos e igualmente idneos para neutralizar el
peligro, como el coger de las manos a la persona agresora o en todo caso darle un
empelln; si en el caso concreto la victima de la agresin saca un arma y dispara
contra su cnyuge, ello no estar amparado por la legtima defensa, pero no
porque deba tolerar la agresin por existir una posicin de garante (la agresin ha
hecho cesar los deberes de solidaridad y proteccin) sino simplemente porque no
cumple con los elementos exigidos en la norma penal para alegar la legtima
defensa, as pues el disparar en este caso resulta ser una defensa innecesaria,
desproporcional e irracional, pues como ya sealamos existen otros medios
igualmente idneos para acabar con la agresin y mensos lesivos para el agresor.

21 PERDOMO TORRES, Jorge Fernando. Las relaciones familiares y anlogas como lmites al Derecho de legtima
defensa? En: Revista para el anlisis del Derecho, 2008, 2008, pg. 14.

22 HURTADO POZO, Jos. pg. 539.

III.

CONCLUSIONES
1. La legtima defensa es la reaccin necesaria contra una defensa ilegitima, actual o
inminente y no provocada por la persona.
2. No habr responsabilidad penal si en dicha defensa concurren los tres requisitos
establecidos en la ley, como son: Agresin ilegitima, Falta de provocacin
suficiente por parte del que hace la defensa, La necesidad de hacer la defensa.
3. La proporcionalidad es solo una de las variables de la razonabilidad, no se
requiere de igualdad matemtica entre el medio usado como ataque y el medio
usado como defensa para que exista una legtima defensa.
4. En el marco de un Estado Constitucional de Derecho, se encuentra prohibido
hacer justicia por propia mano o hacer valer nuestros derechos por nuestra cuenta.
Debido que para el Estado, su fin primordial es la defensa de la persona humana y
el respeto de su dignidad, de conformidad con el artculo 1 de la Constitucin,
para lo cual se le concede la competencia exclusiva para el uso de la fuerza para
estos casos.
5. En ese sentido, la legtima defensa se presenta como una situacin excepcional y
como tal los criterios bajos los cuales se admite deben ser interpretados con
cautela y de modo restrictivo, de modo tal que corresponde a los jueces una difcil
tarea de dilucidacin entre aquellas conductas que configuran legtima defensa y
aquellas que se extralimitan de este mbito y pasan a ser delitos.
6. En ese sentido, la legtima defensa se presenta como una situacin excepcional y
como tal los criterios bajos los cuales se admite deben ser interpretados con
cautela y de modo restrictivo, de modo tal que corresponde a los jueces una difcil
tarea de dilucidacin entre aquellas conductas que configuran legtima defensa y
aquellas que se extralimitan de este mbito y pasan a ser delitos.

IV.

RECOMENDACIONES
1. Mejorar las condiciones estructurales generales que obligan a los ciudadanos a
tener que defenderse por su propia cuenta cuando el Estado no puede acudir en
su defensa.
2. Esperemos que el Proyecto de Ley, indique una mejora sustancial en los
mecanismos de prevencin del delito y se relaciona directamente con la accin de
los cuerpos policiales preventivos, tales como policas municipales y policas
estatales, de manera que el Estado pueda, en la mayor parte de las ocasiones
acudir en defensa de los ciudadanos.
3. Asimismo, que haya una revisin de la legislacin y la doctrina referente a las
causas de justificacin, especficamente, aquella relacionada con la Legtima
Defensa.
4. Por otro lado, al no haberse establecido de manera clara, precisa y no haberse
determinado si el ataque contra los bienes puede transformarse en una agresin
contra las personas, se recomienda que todo ataque debe ser repelido
inmediatamente, si cuenta con los medios, sin evaluar la proporcionalidad
establecida en el cdigo penal peruano y sin titubeos, porque cualquier error
puede costar la vida.
5. Por ltimo, el Cdigo Procesal Penal, debera contener una disposicin especial
para la apreciacin de los medios de pruebas cuando se trate de legtima defensa.

V. BIBLIOGRAFA
Labatut Glena, Gustavo, Derecho Penal.
Velsquez Velsquez, Fernando. Derecho Penal. Parte General.
Pea Cabrera, Ral. Tratado De Derecho Penal, Parte General.

 Cdigo Penal de Venezuela.

Cdigo Penal de Cuba.

Cdigo Penal de Argentina

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Cerezo Mir, Jos. Curso de Derecho Penal Espaol. Parte General - Teora
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Perdomo Torres, Jorge Fernando. Las Relaciones Familiares Y Anlogas Como
Lmites Al Derecho De Legtima Defensa? 2008.
Hurtado Pozo, Jos.

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