DERECHO CIVIL II

(MARTILLERO Y CORREDOR PUBLICO)

PROGRAMA DERECHO CIVIL II (Carrera de Martillero y Corredor Pblico)
MODULO 1 (Unidad 1) GENERALIDADES DE LOS DERECHOS REALES
UNIDAD UNO:
Derechos Reales: Concepto. Diferencias entre los derechos personales y los derechos reales.
Elementos de los derechos reales.
Adquisicin de los derechos reales. Teora del titulo y modo de adquirir. Distincin entre
titulo y modo. Modificacin introducida por la ley 17.801 en cuanto al modo: la inscripcin
del titulo, sus efectos. Convalidacin de los derechos reales. Ejercicio de los derechos reales.
Clasificacin de los derechos reales: a) conforme al objeto; b) contenido; c) segn dependan
o no de otro derecho; d) a su duracin.
MODULO 2 (Unidad 2) RELACIONES REALES
UNIDAD DOS:
Posesin: Concepto. Naturaleza jurdica. Adquisicin de la posesin: Actos unilaterales y
bilaterales. Adquisicin por representantes. Clasificacin de la posesin: Legitima e ilegtima,
de buena y de mala fe, viciosa y sin vicios. El segundo prrafo agregado al art. 2355 del C.C.
por la ley 17711. El titulo putativo.
Diferencia entre posesin y propiedad.
Tenencia: Concepto. Adquisicin. Derechos y obligaciones del tenedor. Conservacin y
prdida de la tenencia.
MODULO 3 (Unidad 3) DERECHO DE PROPIEDAD
UNIDAD TRES:
Derechos de propiedad sobre las cosas: enumeracin. Derechos de propiedad
sobre
bienes: diferentes
clases.
Propiedad Intelectual. Garantas de la propiedad: cuerpos
legales que las consagran directa o indirectamente; proteccin frente a los particulares y frente
al Estado.
La expropiacin por causa de utilidad pblica: requisitos, expropiacin anmala.
Procedimientos administrativo y judicial. Bienes expropiables. Ley 21499. Ley Pcial. 6394.
MODULO 4 (Unidad 4) ADQUISICION Y EXTINCION DEL DOMINIO
UNIDAD CUATRO:
ADQUISICION DEL DOMINIO:
Adquisicin originaria y derivada: Concepto; medios de adquisicin enumerados en el art.
2524 del C. C., medios no enumerados.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

La prescripcin adquisitiva y liberatoria. Prescripcin ordinaria o decenal: requisitos.

Prescripcin extraordinaria o bicenal: requisitos. Prescripcin de cosas muebles.
Rgimen general de cosas muebles: Rgimen general (art. 2412 C.C.) Condiciones de
aplicacin: cosa mueble, posesin, buena fe, desapoderamiento voluntario, titulo oneroso;
casos que quedan excluidos. Naturaleza de la presuncin que consagra.
Rgimen
especial
de los
automotores:
Adquisicin, transmisin y prueba del
dominio. El Registro de la propiedad del automotor. Identificacin de los automotores.
Disposiciones generales del Decreto Ley 6582/58.
El rgimen de los semovientes: Ventajas de las marcas y seales. Ley 22.939. El rgimen de
las cosas perdidas: Nocin de cosa perdida, criterio legal para distinguirla de la cosa
abandonada. Derechos y deberes del hallador.
EXTINCION DEL DOMINIO:
Extincin del dominio: Causas generales de extincin: Relacionadas con: a) el objeto del
derecho; b) la posibilidad de su ejercicio; c) la voluntad del propietario.
MODULO 5 (Unidad 5) DERECHOS REALES SOBRE COSA PROPIA
UNIDAD CINCO:
Dominio: Concepto. Caracteres. Clasificacin del dominio. Dominio imperfecto: Dominio
temporario, sus clases. Dominio desmembrado; caracteres a los que hacen excepcin.
Fideicomiso (ley 24441). Efectos. Fideicomiso Financiero. Patrimonio Fiduciario. Extincin
del Fideicomiso.
Condominio: Concepto. Clases
de condominio. Condominio sin indivisin forzosa:
facultades de los condminos: a) respecto de la parte indivisa; b) respecto de la cosa.
Obligaciones de los condminos. Administracin de la cosa comn. Condominio de
indivisin forzosa: fuentes convencional y legal.
Propiedad Horizontal: Concepto, naturaleza jurdica. Elementos: a) unidad de propiedad
exclusiva; b) partes y cosas de uso comn o comunes; c) el terreno, su carcter particular.
Requisitos establecidos por la ley y el decreto reglamentario nacional. Inscripcin registral.
Momento en que queda sujeto al rgimen legal.
El consorcio de propietarios. Concepto, naturaleza jurdica.
Derechos y deberes de los copropietarios: Enumeracin y anlisis. Renuncia al uso y goce y
abandono: razones de su exclusin. Prehorizontalidad. Concepto.
Superficie Forestal: Concepto, naturaleza jurdica. Ley 25509.
MODULO 6 (Unidades 6 y 7)

DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA

Derechos reales de uso y disfrute

UNIDAD SEIS:
Usufructo: Concepto. Contenido: derecho de uso y goce, frutos, productos; los aumentos de
la cosa; derechos de disposicin jurdica, su limitacin. Obligaciones del usufructuario antes
de entrar en el ejercicio del derecho. Derechos y obligaciones del usufructuario y del nudo
propietario.
Uso y Habitacin: Nocin, caracteres especiales, objeto. Diferencias con el usufructo.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

Servidumbres Prediales: Caracteres, indivisibilidad. Clasificacin de las servidumbres

prediales: a) segn los signos exteriores, b) segn su forma de ejercicio, c) segn su fuente.
Extincin de las servidumbres: causas determinantes.
Servidumbre de trnsito, servidumbre de acueducto, servidumbre de sacar agua y
servidumbre de recibir aguas. Concepto de cada una.
Derechos reales de garanta
UNIDAD SIETE:
Hipoteca: Concepto. Caracteres especiales, excepciones a la indivisibilidad. Objeto.
Constitucin: capacidad requerida, derecho para constituirla (condmino, propietario
imperfecto, comprador antes de la tradicin); constitucin por tercero. Letras hipotecarias:
Ley 2441. Efectos de la hipoteca: Entre las partes: facultades del propietario,
actos
prohibidos, medidas conservatorias; ejecucin del inmueble.
Ejecucin extrajudicial.
Extincin de la hipoteca.
Prenda civil: Concepto, caracteres especiales. Constitucin: el contrato de prenda, sus
caracteres. Objeto de la prenda. Extincin de la prenda.
Anticresis: Concepto. Objeto sobre que recae. Capacidad y derecho para constituirla. Casos de
venta del inmueble por deudas a favor de terceros y a favor del acreedor. Extincin.
Embargos, inhibiciones y anotaciones de litis.

MODULO 7 (Unidades 8 y 9)

FAMILIA Y SUCESIONES

Sociedad conyugal
UNIDAD OCHO:
Rgimen legal de la sociedad conyugal. Administracin. Bienes gananciales: Concepto.
Disposicin de inmuebles. Asentimiento conyugal.
Bienes propios: Concepto. Disposicin del inmueble donde est radicado el hogar conyugal.
Bienes adquiridos con el trabajo personal.
Convenciones matrimoniales: contenido; clusulas nulas.
Divisin de la sociedad conyugal: muerte de uno de los cnyuges; separacin o divorcio
vincular. Liquidacin de dos o ms sociedades conyugales constitudas por una misma
persona.
Sucesiones
UNIDAD NUEVE:
Sucesiones. Concepto. Capacidad para suceder. Ley aplicable. Clasificacin.
Beneficio de inventario.
Declaratoria de Herederos. Naturaleza jurdica. Acreedores autorizados a ejercer los
derechos.
Juicio sucesorio. Derecho de acrecer. Inventario. Tasacin. Particin hereditaria. Diversas
maneras de hacerse la particin
El testamento. Concepto. Capacidad. Clases. Formalidades requeridas.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

DERECHO CIVIL II
(MARTILLERO Y CORREDOR PUBLICO)

MODULO 1 (Unidad 1) GENERALIDADES DE LOS DERECHOS REALES

UNIDAD UNO:
Derechos Reales: Concepto. Diferencias entre los derechos personales y los derechos reales.
Elementos de los derechos reales.
Adquisicin de los derechos reales. Teora del titulo y modo de adquirir. Distincin entre
titulo y modo. Modificacin introducida por la ley 17.801 en cuanto al modo: la inscripcin
del titulo, sus efectos. Convalidacin de los derechos reales. Ejercicio de los derechos reales.
Clasificacin de los derechos reales: a) conforme al objeto; b) contenido; c) segn dependan
o no de otro derecho; d) a su duracin.
DERECHOS REALES
Concepto
El derecho real es un poder jurdico, de una persona, sobre una cosa, reglado por la ley, en
virtud del cual se pueden obtener de ella, todas, algunas, o alguna de sus utilidades, con
exclusin de ingerencias extraas, y que con suficiente publicidad, se adhiere y sigue a la
cosa, pudiendo oponerse a cualquier interesado. ( Gatti y Alterini)

Poder jurdico: Conjunto de facultades que, por constituir una idea de unidad, se
corresponde con la idea de poder.

De una persona: La persona es sujeto de todo derecho.

Sobre una cosa: Es el objeto del derecho real, y como la cosa es un objeto material
susceptible de apreciacin pecuniaria, ese derecho es de contenido patrimonial, a
diferencia de otros poderes, como los familiares, que al recaer sobre personas, ostentan
un contenido extramatrimonial.

Reglado por la ley: El rgimen de los derechos reales est bsicamente dominado por
el orden pblico y por ello es la ley la que los organiza en su nmero, contenido,
adquisicin, transferencia y extincin.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

En virtud del cual se pueden obtener directamente de ella: El poder se ejercita en

forma directa sobre la cosa, sin necesidad de que intermedie la actividad de persona
alguna, lo que refleja su inmediatez.

Todas, algunas, alguna de sus utilidades: Se trata del contenido de los derechos
reales, expuesto segn sus distintas amplitudes.

Con exclusin de injerencias extraas: La facultad del titular del derecho real para
excluir a los dems integrantes de la comunidad de la utilidad o beneficio que el
mismo comporta, revela su carcter absoluto y el deber de respeto que cabe a aquellos,
que si es violado da lugar a acciones reales para efectivizar la exclusin y proteger el
derecho real.

Y que con suficiente publicidad: Para que el derecho real alcance sus plenos efectos,
y nadie pueda alegar su desconocimiento, es menester su cognoscibilidad a travs del
medio previsto por la ley.

Se adhiere y sigue a la cosa: La publicidad suficiente adhiere el derecho a la cosa y

sigue con ella quienquiera sea la persona a cuyo poder pase. Esta inherencia se
manifiesta con el ius persequendi y el ius preferendi.

Pudiendo oponerse a cualquier interesado: Al adherirse el derecho a la cosa, deben

someterse a su fuerza vinculante, hasta los terceros que invoquen un inters legtimo.

Diferencias entre los derechos personales y los derechos reales

Los derechos reales, al igual que los personales, son por su contenido econmico,
derechos patrimoniales; frente a esta semejanza, son numerosas las diferencias que los
separan:
1. Esencia:
El derecho personal consiste en la facultad de exigir a otro el cumplimiento de una
prestacin. El derecho real se configura en su esencia como un poder jurdico, es decir,
como un complejo de facultades.
2. Objeto:
El objeto del derecho personal es la persona del deudor traducida en una determinada
conducta que ste debe observar en beneficio del acreedor, o sea una prestacin (dar,
hacer, no hacer). El objeto de los derechos reales son las cosas.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

3. Elementos:
Se suele construir el concepto del derecho personal con tres elementos: el sujeto activo
(acreedor), el sujeto pasivo (deudor) y el objeto (prestacin); y el concepto del derecho
real con tan solo dos elementos: el sujeto (titular del derecho) y el objeto (cosa).
4. Inmediatez:
En el derecho personal el beneficio (prestacin) es alcanzado por el acreedora travs de
la persona del deudor. En el derecho real, la utilidad es obtenida por el titular del derecho
directamente de la cosa sin necesidad de que intermedie persona alguna.
5. Rgimen legal:
En el derecho personal rige el Principio de la autonoma de la voluntad en la creacin y
vida de las relaciones jurdica, solo limitado por el orden pblico, la moral y las buenas
costumbres. En el derecho real, por oposicin, impera en todo su rgimen el principio de
orden pblico y en mnima parte la autonoma de la voluntad.
6. Nmero:
Como consecuencia de su distinto rgimen legal, el nmero de los derechos personales
es ilimitado; en cambio, el de los derechos reales no solo est circunscrito a los que
autoriza la ley, sino que adems sta los organiza en nmero muy reducido.
7. Adquisicin
En nuestro sistema inspirado en el derecho romano, en tanto los derechos personales
nacen de alguna de las causas o fuentes previstas por la ley, los derechos reales un modo
suficiente, inclusive en los supuestos en que aquellas causas son el titulo suficiente para la
adquisicin.
8. Oponibilidad:
El derecho personal puede hacerse valer contra obligados determinados (relativo); por el
contrario, el derecho real es oponible a todos los integrantes de la sociedad (absoluto,
erga omnes).
9. Publicidad:
El derecho personal por su carcter relativo no ha menester de una exigencia de
publicidad. El derecho real, como consecuencia de su oponibilidad erga omnes, aun
contra terceros interesados, presupone su conocimiento por esos terceros, de ah el
requisito de la publicidad.
10. Ejercicio:
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

Los derechos personales son extraos en cuanto a su ejercicio a la idea de posesin, que
es en cambio el medio natural para ejercitar la mayora de los derechos reales.
11. Prescripcin:
Mientras los derechos personales se pierden por la prescripcin (extintiva o liberatoria),
los derechos reales se adquieren por ella (prescripcin adquisitiva o usucapin)
12. Permanencia:
Los derechos personales se agotan con su ejercicio: el derecho desaparece cuando el
acreedor obtiene el beneficio que aqul comporta (cumplimiento de la prestacin). Los
derechos reales, ya perpetuos, ya temporarios, suponen para la obtencin del beneficio
una situacin de permanencia en el tiempo.
13. Duracin:
Los derechos personales son siempre temporales; los derechos reales pueden ser
temporales o perpetuos.
14. Exclusividad
Los derechos personales admiten la concurrencia de sujetos activos y/o pasivos
(pluralidad de acreedores y/o deudores). En los derechos reales la concurrencia de
titulares es compatible solamente con los de garanta y las servidumbres; para el dominio
y para el usufructo rige la exclusividad; en el uso y la habitacin juegan, o bien la
concurrencia, o bien la exclusividad.
15. Inherencia:
En los derechos personales, tratndose de obligaciones de dar cosas, an ciertas, no se
establece con ellas inherencia alguna, desde que stas son nicamente los objetos
mediatos. En el derecho real, el derecho es inherente a las cosas y se adhiere a ellas, por
ser su objeto inmediato.
16. Ius persequendi:
En virtud de lo expuesto sobre la Inherencia, el derecho personal normalmente carece de
ius persequendi, o sea la facultad de perseguir a la cosa (objeto de su derecho) cuando se
encuentra en poder de un tercero. En cambio, el derecho real tiene al ius persequendi
como una de sus ventajas tpicas, que faculta al titular para seguir la cosa y reclamarla de
cualquiera que la tenga en su poder.
17. Ius preferendi:

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

Cuando los derechos personales procuran hacerse efectivos en las ejecuciones colectivas,
siguen la ley del concurso, es decir, que si los bienes del deudor no alcanzan para
satisfacer todos los crditos, se distribuyen a prorrata (en proporcin a sus montos) entre
los distintos acreedores, salvo que sean crditos privilegiados. En los derechos reales el
ius preferendi constituye la otra ventaja tpica derivada de la inherencia, y se traduce
fielmente en la mxima romana prior in tempore potior in jure (primero en el tiempo,
primero en el derecho). El ius preferendi es independiente de los privilegios, y nada
tiene que ver con ellos, ni con la circunstancia de que algunos derechos reales (hipoteca y
prenda) los otorguen.
18. Competencia:
En las acciones derivadas de los derechos personales, la competencia se determina por el
lugar en que deba cumplirse la obligacin y, en su defecto, a eleccin del actor el
domicilio del demandado o el lugar del contrato, siempre que el demandado se encuentre
en l. En los derechos reales, la competencia se establece para los inmuebles por el lugar
donde est situada la cosa litigiosa. Si las acciones reales ataen a los muebles, es juez
competente el del lugar en que se encuentre o el domicilio del demandado, a eleccin del
actor.
Relacin entre los derechos reales y personales.
Entre los derechos personales y reales, aparte de la semejanza y diferencias enunciadas, se
aprecian algunas relaciones o vinculaciones. Muchas veces el derecho personales
convierte en el camino para llegar al derecho real, por ejemplo, el contrato de compra y
venta que genera derechos personales (obligacin de entregar la cosa vendida y de pagar
su precio), es al mismo tiempo uno de los requisitos necesarios para el nacimiento del
derecho real (titulo suficiente). Cuando el deudor entrega la cosa queda satisfecho el otro
requisito impuesto por la ley para la constitucin del derecho real (modo suficiente).
En ciertos derechos reales, como los de garanta, el derecho personal es camino
obligatorio para alcanzar el derecho real, pues el Cdigo Civil no los admite con otra
fuente que no sea la convencional.
Elementos de los derechos reales
Los elementos de los derechos reales son los siguientes:
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

1) Sujeto activo: Puede serlo tanto una persona fsica como una persona de
existencia ideal. Sin embargo los derechos de uso y habitacin no admiten la
titularidad por personas de existencia ideal.
2) Sujeto pasivo y su deber de abstencin: El sujeto pasivo del derecho real esta
constituido por toda la sociedad, sobre la que pesa un deber de abstencin,
negativo, que no constituye propiamente una obligacin de no hacer, puesto que a
travs de ella no se priva a ninguna persona de un derecho que le competa, sino
que consiste solamente en respetar la accin del titular del derecho sobre su cosa.
3) Objeto: Son las cosas en el sentido del Art. 2311 C.C. ciertas, individualmente
determinadas, en el comercio y actualmente existentes, ya que como lo dice la nota
al Titulo IV del Libro III:..pues que la cosa es objeto directo e inmediato, y no
puede haber un derecho sin objeto... . Artculo 2311: Se llaman cosas en este
Cdigo, los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Las disposiciones
referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales
susceptibles de apropiacin. Antes de la reforma de 1968 slo se hablaba de cosas
corporales. Artculo 2312: Los objetos inmateriales susceptibles de valor, e
igualmente las cosas, se llaman bienes. El conjunto de bienes de una persona
constituye su patrimonio. En los derechos reales debe existir la cosa (objeto) del
derecho real. No as en los derechos personales, admitindose en estas que su
objeto no exista al momento de constituir la obligacin o el contrato, como por
ejemplo el caso admitido por el Art. 1327, esto es, la venta de una cosa futura. Son
objeto de los derechos reales, generalmente las cosas. Excepcionalmente son los
bienes. Podemos decir que el objeto de derecho est constituido por las cosas y por
los hechos voluntarios, lcitos y posibles que consistan en la entrega de una cosa o
en la ejecucin o desistimiento voluntario.
Situaciones especiales (con respecto al objeto).
Existen situaciones especiales con relacin al objeto de los derechos reales. As, por
ejemplo:
Energa: el Art. 2311 del C.C., donde se brinda el concepto de cosa, luce un agregado
introducido por la le ley 17.711, que dice "...Las disposiciones referentes a las cosas
son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin". La
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

ley no afirma que la energa sea cosa, sino que las normas aplicables a las cosas se
deben extender a ella.
Cuerpo humano: No es una cosa y est alejado de toda idea de valor; por
consiguiente, no puede ser objeto de un derecho real. Tiene mayor vinculacin con el
sujeto del derecho, como que es el soporte fsico de la persona, de absoluta
oponibilidad y contenido extrapatrimonial. Sin embargo, la situacin puede llegar a
cambiar cuando sus partes son lcitamente separadas de l. Se suele citar como
ejemplos el cabello, la sangre, la leche de madre, ciertos rganos, etc. Si esta
separacin no ofende el orden jurdico, pueden ser consideradas cosas.
Cadver: no es una cosa que puede servir de soporte objetivo a un derecho real ni a
una relacin posesoria; sin embargo, atendiendo al uso mdico o cientfico del cadver
o partes de l, esta conclusin aparece algo atenuada, en la medida en que no se viole
el Art. 953 del C.C.
Conjunto de cosas: cuando de stos se habla se est haciendo referencia a las
universalidades. El codificador nos dice que hay dos tipos de ellas: de hecho o
jurdicas. El patrimonio de una persona es de las segundas. Ninguna de ambas puede
constituirse en objeto de un derecho real, el que siempre recaer sobre cosas singulares
o particulares.
Adquisicin de los derechos reales. Teora del titulo y modo de adquirir. Distincin
entre titulo y modo. Modificacin introducida por la ley 17.801 en cuanto al modo: la
inscripcin del titulo, sus efectos.
La norma general por excelencia y cardinal en materia de adquisicin de los derechos reales,
es la contenida en el Art. 577 del C.C., segn el cual, antes de la tradicin de la cosa, el
acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real.
Excepciones:
1) Traditio brevi manu: Tiene lugar cuando quien se encuentra en la tenencia de la cosa,
por la realizacin de un acto jurdico se transforma en poseedor, como si el locatario
comprara la finca que arrienda, o
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2) Traditio brevi manu por indicacin: cuando quien posee a nombre de una persona
pasa a poseer a nombre de una tercera; as, si el propietario de un inmueble alquilado
lo vende a un tercero, el locador pasa a poseer a nombre del comprador.
3) Constituto posesorio: Aparece cuando el poseedor transmite a otro la posesin, pero
queda como tenedor de la cosa.
Para provocar la transmisin y correlativa adquisicin derivada de los derechos reales entre
vivos, la tradicin debe ir acompaada por el ttulo suficiente (Art. 2602 C.C.)
Los requisitos de titulo suficiente y modo suficiente no juegan en materia de adquisicin
originaria (Ej.: apropiacin de cosas muebles sin dueos o abandonadas por su dueo) y en
los casos de adquisicin del dominio por especificacin o transformacin y por edificacin,
siembra y plantacin.
El titulo suficiente es el acto jurdico muido de las condiciones de fondo (capacidad y
titularizad) y de forma que en cada caso resulte exigible y dotado por la ley de aptitud para
transferir derechos reales.
El artculo 2505 luego de la reforma de la ley 17.711: La ley 17.711 sustituy el viejo Art.
2505 por el siguiente: La adquisicin o transmisin de los derechos reales sobre inmuebles
solamente se juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los
registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o trasmisiones
no sern oponibles a terceros mientras no estn registradas.
Este artculo, sin eliminar la tradicin como constitutita de derechos reales, exige que las
adquisiciones, extinciones y transmisiones de derechos reales, sobre inmuebles, se inscriban
en el Registro de la Propiedad Inmueble.
La disposicin en cuestin pareca contener una contradiccin en s misma; en efecto, al
emplear el vocablo perfeccionar da lugar a que se pensara que la inscripcin era
constitutita del derecho. La segunda parte, declara a la inscripcin indispensable para oponer
el derecho a terceros . La ley 17.801, que regula el rgimen de los Registros de la Propiedad
Inmueble, con alcance nacional, aclar el punto en su Art. 2: la inscripcin es un simple
medio de publicidad de los derechos reales y no constitutitos de los mismos; se exige nada
ms que para poder oponer a terceros estos derechos.

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Ante todo lo expuesto podemos decir que para la adquisicin de los derechos reales es
necesario el titulo suficiente y el modo suficiente, y que la inscripcin en el respectivo
registro hace a la oponibilidad a terceros.
Convalidacin de los derechos reales.
Se produce cuando una persona constituye o transmite un derecho real que no tena derecho a
constituir o transmitir. En virtud del principio del nemo plus iuris, consagrado por el Art. 3270
C.C., esa constitucin carecera de validez. Sin embargo, si posteriormente el constituyente o
transmitente adquiere ese derecho, por el principio de convalidacin, la constitucin o
transmisin se valida retroactivamente y se considera como si desde el momento en que se
efectu hubiera existido ese derecho en cabeza del constituyente o transmitente. Este es el
criterio general adoptado por el Cdigo Civil en su Art. 2504, el que dispone: Si el que
constituy o transmiti un derecho real que no tena derecho a transmitir o constituir, lo
adquiriese despus, entindase que trasmiti o constituy un derecho real verdadero como si
lo hubiera tenido al tiempo de la transmisin o constitucin.
Pero el principio de convalidacin no juega en materia de hipoteca. Conforme al Art. 3119
C.C. el nico que puede hipotecar es el propietario del inmueble. El Art. 3126 C.C. dispone
que La hipoteca constituida sobre un inmueble ajeno no ser valida ni por adquisicin que el
constituyente hiciere ulteriormente, ni por la circunstancia que aquel a quien el inmueble
pertenece viniese a suceder al constituyente a titulo universal.
En la nota a dicha disposicin se justifica la excepcin al principio del 2504 diciendo que si la
propiedad no existiera en cabeza del constituyente en el momento de la constitucin del
derecho, nos encontraramos frente a un derecho real sin objeto actual, a una hipoteca de cosa
futura, es decir, a un acto con un vicio sustancial que no puede subsanarse por la posterior
adquisicin. Las razones apuntadas seran igualmente vlidas a todos los derechos reales, con
respecto a los cuales juega el principio del 2504; es decir que se debi desechar totalmente la
convalidacin o admitirla lisa y llanamente para todos los derechos reales.
En el condominio se presenta una situacin particular, si bien en principio el condmino no
puede realizar actos jurdicos, ni sobre toda la cosa, ni sobre una parte material de ella, estos
actos se validaran si la cosa o la parte material de ella le toca en la particin; pero no por el
principio de la convalidacin, sino por el efecto declarativo de la particin.

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Ejercicio de los derechos reales.

Los derechos reales de uso y goce se ejercen mediante la posesin que implica su contenido
forma a la vez.
Ejercicio del derecho real de garanta: La Hipoteca
De acuerdo con la primera parte del articulo 3157: El deudor propietario del inmueble
hipotecado, conserva el ejercicio de todas las facultades inherentes al derecho de
propiedad....
Por lo tanto, el constituyente de la hipoteca puede realizar en principio todos los actos
jurdicos o materiales que hacen al contenido de su derecho de dominio. En consecuencia,
puede enajenar el inmueble en todo o en parte, gravarlo con otras hipotecas u otros
derechos reales; constituir derechos personales, como darlo en locacin o comodato, etctera.
Puede tambin usar y gozar del inmueble, disponer de los frutos que produzca , e inclusive,
introducir los cambios materiales que juzgue convenientes.
Claro est que esta amplitud de facultades tiene el limite que seala la segunda parte del
articulo 3157: ...pero no puede, con detrimento de los derechos del acreedor hipotecario,
ejercer ningn acto de posesin material o jurdica, que directamente tenga por consecuencia
disminuir el valor del inmueble hipotecado.
Existe en este texto un error tipogrfico, ya que donde dice actos de desposesin

debe

entenderse actos de disposicin.

En consecuencia, el dueo no podra demoler las edificaciones, cortar los rboles de un
bosque antes de la poca normal. Etctera. (Nota al Art. 3157).
En cuanto a los actos de disposicin jurdica, tambin estn alcanzados por la limitacin aun
cuando no disminuyan el valor del inmueble, si puede tornar mas difcil o ms dispendiosa
la realizacin de la garanta hipotecaria, por ejemplo , una enajenacin parcial o una
enajenacin total pero a favor de personas diferentes. Ello pondra al acreedor en la necesidad
de perseguir separadamente a varios terceros poseedores o de recibir por partes lo que le es
debido si estos deciden pagar.
Adems, en cuanto a la constitucin de derechos reales, debemos recordar que respecto de
las servidumbres, no obstante estar permitido su establecimiento, el acreedor est facultado
para ejercer los derechos acordados contra el deudor que disminuye la garanta (Art. 2991) e,
inclusive, puede pedir que el inmueble se venda libre de las servidumbres (Art. 2999).

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Con mayor razn correspondera aplicar estos principios si tratara de la constitucin de

usufructo, uso habitacin o anticresis.
Las facultades del acreedor hipotecario frente a la ejecucin de actos que puedan disminuir
la garanta son de tres clases:
a) Conservatorias: si los deterioros o la disminucin del valor del inmueble todava no
se hubieran consumado pero existiere la evidencia de que ello puede ocurrir, el
acreedor esta facultado para pedir la aplicacin de medidas precautorias (Art. 3158),
aunque el crdito estuviera sujeto a plazo o condicin. Podra solicitar, por ejemplo,
una medida de no innovar, una prohibicin de contratar, hasta podra llegarse a la
designacin de un administrador judicial para que adopte las medidas necesarias a fin
de mantener las cosas en el estado en que se encuentran.
b) Restitutorias: cuando los deterioros, degradaciones o destrucciones han sido
definitivamente consumados y la garanta se encuentra disminuida de modo tal de no
dar plena y entera seguridad al acreedor hipotecario, este puede aun cuando su crdito
sea condicional o eventual, pedir la estimacin de los deterioros causados y
demandar un suplemento de hipoteca o el deposito del importe respectivo (Art.
3159). La solucin es anloga en el caso de que el propietario de un fundo o de un
edificio enajene los muebles accesorios a l y los entregue a un adquirente de buena
fe. (Art. 3160).
En estos supuestos, un vez estimado el valor de los deterioros consumados, el
acreedor puede optar por solicitar el depsito judicial de la suma respectiva que queda
afectada la hipoteca, o por exigir al deudor que grave con este derecho real otro
inmueble de su propiedad o que lo haga un tercero en los trminos del Art. 3121, hasta
cubrir el importe necesario para restablecer la garanta a su estado anterior.
c) Ejecutorias: estando el termino sujeto a plazo y aunque este no estuviera vencido el
acreedor queda facultado para solicitar que el deudor sea privado del mismo (Art.
3161).
Si bien este articulo remite a las tres anteriores, existe consenso en el sentido en que esta
facultad solo es til para los acreedores a termino, quienes pueden optar entre requerir la
caducidad de los plazos o las medidas conservatorias o restitutorias de la garanta indicada en
los Art. 3158 y 3159. Los acreedores condicionales obviamente no tienen mas alternativa que
solicitar la aplicacin de estas ltimas
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Clasificacin de los derechos reales

1) Segn recaiga sobre cosa ajena o propia:
Cosa Propia: a. Dominio
b. Condominio
c. Propiedad Horizontal
d. Superficie Forestal.
Cosa ajena: a. De Goce: 1. Usufructo
2. Uso
3. Habitacin
4. Servidumbre Activa
b. De Garanta: 1. Hipoteca
2. Prenda
3. Anticresis
2) Segn recaigan sobre bienes muebles o inmuebles:
Indistintamente sobre mueble o inmuebles: a. Dominio
b. Condominio
c. Usufructo
d. Uso
Solamente sobre inmuebles: a. Propiedad Horizontal
b. Habitacin
c. Hipoteca
d. Anticresis
e. Servidumbre
f. Superficie Forestal
Solamente sobre muebles: a. Prenda

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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3) Segn su duracin:
Perpetuos: a. Dominio
b. Condominio
c. Propiedad Horizontal
d. Servidumbre Predial
Temporarios: a. Usufructo
b. Uso
c. Habitacin
d. Hipoteca
e. Anticresis
f. Prenda
g. Superficie Forestal
4) Segn se ejerzan o no por la posesin:
Por posesin: a. Uso
b. Dominio
c. Condominio
d. Prenda
e. Propiedad Horizontal
f. Usufructo
g. Habitacin
No por posesin: a. Hipoteca
b. Servidumbre
5) Segn el contenido del derecho real:
Segn afecte la sustancia: a. Dominio
b. Condominio
c. Propiedad Horizontal
d. Superficie Forestal

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Segn afecte la utilidad: a. Usufructo

b. Uso
c. Habitacin
d. Servidumbre
Segn afecte el valor: a. Hipoteca
b. Prenda
c. Anticresis

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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MODULO 2 (Unidad 2) RELACIONES REALES

UNIDAD DOS:
Posesin: Concepto. Naturaleza jurdica. Adquisicin de la posesin: Actos unilaterales y
bilaterales. Adquisicin por representantes. Clasificacin de la posesin: Legitima e
ilegtima, de buena y de mala fe, viciosa y sin vicios. El segundo prrafo agregado al Art.
2355 del C.C. por la ley 17711. El titulo putativo.
Diferencia entre posesin y propiedad.
Tenencia: Concepto. Adquisicin.

Derechos y obligaciones del

tenedor. Conservacin y

prdida de la tenencia.
Relaciones Reales
Son los poderes materiales, son vinculaciones, son las relaciones fsicas que se establecen
entre las personas y las cosas, con independencia, con abstraccin del derecho a que ellas
corresponderan, esto es que puedan fundamentarse en un derecho, o simplemente surgir de
un hecho.
Las relaciones reales son ms amplias, que los derechos reales.
Relaciones Reales
Derechos Reales
Las relaciones reales (posesin), son Los derechos reales son numerus clausus.
menos que los derechos reales

Son los estipulados por la ley.

Son los poderes jurdicos que tenemos

No constituyen los poderes jurdicos, o las

instituciones

que

el

codificador

ha

previsto, para regular los poderes sobre las

cosas.

Son meras vinculaciones de hecho que

sobre las cosas

pueden o no responder al derecho.

Posesin
Concepto
Habr posesin de las cosas cuando alguna persona por s o por otra, tenga una cosa, bajo su
poder con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad. (Art. 2351 C.C.)
Elementos de la posesin:
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Corpus: es la posibilidad de disponer fsicamente de la cosa en cualquier momento,

independientemente del poder de disponer por actos jurdicos de ella. Esta posibilidad
fctica de disponer de la cosa, no requiere necesariamente que se este
permanentemente en contacto con ella, y que aquella se pierda cuando dicho contacto
cesa por propia voluntad. Hay un contacto fsico y un poder efectivo, ejercido por si o
por otro.

nimus: es la intencin de someter a la cosa al ejercicio de un derecho de propiedad.

Esta surgir cuando el que tiene efectivamente la cosa en su poder (corpus) no
reconoce en otra persona, fuera de si mismo, un seoro superior.

Objeto de la posesin
A. Sujeto:
- Persona fsica: (Art. 2392, que es excepcin del 921)
- Persona jurdica: (Art. 2393 confr. Art. 2360)
- Sujeto Singular (exclusividad Art. 2401)
- Sujeto plural (coposesin Art. 2409)
En todos los casos la posesin puede ser hecha por s o por otro (representacin voluntaria o
necesaria, arts.2394/5/6/7/8)
B. Objeto:
Exclusivamente las cosas (Art. 2400) Tienen que ser cosas actuales (no futuras), determinadas
(Art. 2402 y 2410), en el comercio (Art. 2400, y confr. arts 2337/8) Solo bienes del
domino pblico 2340. Adems debe tenerse presente las cualidades de principalidad
(2403), singularidad (2404) e integridad (2405)
Naturaleza Jurdica (diversas teoras)

Teora Subjetiva (Savigny):

Lo que define a la posesin es el animus, ya que el mero contacto fsico no significa nada.
Para Savigny los elementos de la posesin son el corpus y el animus. Esta posesin es
descalificada por Ihering ya que la intencin de ejercer el dominio que exige aquel como
configurativa del animus domini convierte la prueba de la posesin en diablica. El yo interior
es de imposible conocimiento por parte de un tercero. El mero contacto puede confundirse
con la tenencia.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Esta teora es receptada por el Cdigo Civil en su Artculo 2351: Habr posesin de las cosas,
cuando alguna persona, por s o por otro, tenga una cosa bajo su poder, con intencin de
someterla al ejercicio de un derecho de propiedad.

Teora Objetiva (Ihering):

Se basa en el corpus, que para el es un elemento predominante. Quien quiera negar la

posesin debe probarlo. Para l, el corpus tiene un carcter ms bien econmico y lo define
como la relacin exterior que normalmente vincula al propietario con la cosa, segn el destino
econmico de sta, incluido un mnimo de voluntad para que esta relacin no sea una mera
yuctaposesin local. No exige el animus domini y lo reemplaza por la voluntad abstracta e
invariable de la ley. Para Ihering si alega ser poseedor, debe probar solo el corpus, si existe,
quien niega ese carcter y sostiene que soy un poseedor, deber a su vez probar que se origino
en una causa detentioris.
Esta teora es receptada por el Cdigo Civil en su Artculo 2384: Son actos posesorios de
cosas inmuebles, su cultura, percepcin de frutos, su deslinde, la construccin o reparacin
que en ellas se haga, y en general, su ocupacin, de cualquier modo que se tenga, bastando
hacerla en algunas de sus partes.

Teora de la interversin del titulo

Nadie puede cambiar por si mismo, ni por el transcurso del tiempo, la causa de su posesin.
El que comenz a poseer por s y como propietario de la cosa, contina poseyendo como tal,
mientras no se pruebe que ha comenzado a poseer por otro. El que ha comenzado a poseer por
otro, se presume que continua poseyendo por el mismo titulo mientras no se pruebe lo
contrario. (Art. 2353 C.C.)
Es el cambio de la causa o ttulo en virtud del cual se esta poseyendo o teniendo la cosa.
La inmutabilidad de la causa se materializa en el derecho romano a travs de la regla nadie
puede por s mismo ni por el transcurso del tiempo cambiar la causa de su posesin
El Artculo 2353 C.C. excluye la interversin del ttulo por la mera voluntad del tenedor o del
poseedor, sino se manifiesta por actos exteriores su voluntad de convertirse en poseedor y
esos actos producen el efecto de excluir al poseedor o por una intervencin bilateral (contituto
posesori y traditio brevi manu)
Adquisicin de la posesin: Actos unilaterales y bilaterales. Adquisicin por
representantes
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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La adquisicin de la posesin requiere la existencia de corpus y animus.

El Art. 2373 dice esto al consignar que:
La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con la intencin de tenerla como suya
Aqu la palabra aprehensin se refiere al corpus.
Este corpus se da tanto por el contacto personal con la cosa; como con la posibilidad fsica de
tomarla (Art. 2374)
A fin de evitar los problemas de la prueba de animus el cdigo suele tener presunciones de la
existencia del corpus. As el Art. 2384: Son actos posesorios de cosas inmuebles: su
cultura, percepcin de frutos, su deslinde, la construccin o reparacin que en ellas se
haga, y en general, su ocupacin, de cualquier modo que se tenga, bastando hacerla en
alguna de sus partes.
La adquisicin es el minuto cero de la posesin, y sirve para determinar:

Tiempo: de las acciones de la proteccin posesoria que es de un ao. Sirve tambin

para el cmputo del plazo de 20 aos para adquirir el dominio.

Calidad: se ve si la posesin es viciosa o no, si es de mala fe o de buena fe. El que

comenz poseyendo de mala fe continua en esa calidad, en cambio, el que empez
poseyendo de buena fe puede pasar a ser poseedor de mala fe.

Capacidad o incapacidad del adquirente.

Clasificacin
Primeramente debemos establecer que Vlez deja aparte el tema de la posesin sucesoria al
decir en el Art. 2373 in fine:
Salvo lo dispuesto por la adquisicin de las cosas por sucesin
En materia sucesoria el heredero contina la persona del difunto lo sucede tambin en la
posesin, que adquiere con todas sus ventajas y vicios (Art. 3418), pues la posesin
se juzgar siempre unida a la del autor de la sucesin (Art. 2475).
Nos quedamos pues con los actos entre vivos que los podemos dividir en:
a) Modos unilaterales: Los unilaterales son aquellos en que la posesin se realiza con la sola
intervencin de quien la adquiere.
b) Modos bilaterales: Los bilaterales necesitan tambin la intervencin de quien entrega la
cosa.

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Modos unilaterales
1. Aprehensin:
Consiste en la aprehensin material de una cosa sin dueo (Art. 2375).
Tiene que ser alguna cosa que sea de aquellas cuyo dominio puede adquirirse por ocupacin
(Art. 2343 y 2527) por Ej.: animales de caza. Es tambin extensivo a las cosas
abandonadas. Se aplica a las cosas muebles. Inmuebles? No porque el dominio
pasa al Estado.
No es necesario el contacto fsico sino solo entrar en la posibilidad de disponer fsicamente de
la cosa.
2. Ocupacin:
Es cuando se toma la posesin con algunos de los vicios (cosas muebles cosas inmuebles).
(Art. 2382) Pero tambin cuando simplemente se toma sin consentimiento del actual poseedor
(una ocupacin sin clandestinidad ni violencia de un inmueble)
Hay que distinguir sin embargo que si la posesin fue violenta, esta nace en el mismo
momento; pero si fue clandestina la antigua perdura un ao y la nueva comienza recin
cumplido el ao si el anterior poseedor no realiza ningn acto para reestablecerse (Art. 2454 y
2456).
3. Interversin del ttulo
Art. 2354: Nadie puede cambiar por si mismo ni por el transcurso del tiempo la causa de su
posesin. El que comenz a poseer por s como propietario de la cosa, contina poseyendo
como tal, mientras no se pruebe, que ha comenzado a poseer por otro.
El que ha comenzado a poseer por otro, se presume que contina poseyendo por el mismo
ttulo, mientras no se pruebe lo contrario
Este se complementa con el Art. 2354: Tampoco puede el poseedor cambiar por su propia
voluntad ni por el transcurso del tiempo las cualidades ni los vicios de la posesin; tal como
ella comenz contina siempre, mientras no se cree un nuevo ttulo de adquisicin. Quien
comenz como poseedor sigue como tal mientras no se pruebe que se convirti en tenedor.
Quien comenz como tenedor sigue como tal mientras no se pruebe que comenz como
poseedor es el principio de inmutabilidad de la causa.

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Se pierde la posesin cuando el que tiene la cosa a nombre del poseedor, manifiesta por actos
exteriores la intencin de privar al poseedor de disponer de la cosa, y cuando sus actos
producen ese efecto.
Dice Alterini que quien provoca la mutacin del ttulo es el tenedor.
No es suficiente la mera voluntad es necesaria tambin actos exteriores que denoten esa
voluntad.
Modos bilaterales
La tradicin.
Es el traspaso voluntario del poder sobre la cosa por parte de quien lo tiene al muevo poseedor
(Elena Highton)
La tradicin en un acto jurdico bilateral.
No es contrato, es el medio para llevar a cabo lo que las partes han contratado.
Habr tradicin cuando una de las partes entregue voluntariamente una cosa, y la otra
voluntariamente la recibiere (Art. 2377)
Funciones:
Es un medio de adquirir la posesin, los derechos reales y la tenencia (en los contratos reales
como el depsito y el comodato no se perfecciona sino con la entrega de la cosa.)
Es medio de publicidad de los derechos reales.

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Requisitos genricos de la posesin:

-

Que se trate de un acto material efectivo

Que se haya efectuado con consentimiento de las partcipes

Que la tradicin traslativa sea efectuada por el propietario

En la posesin otorgada judicialmente o en la subasta pblica, los dos ltimos requisitos se

cumplen por la propia actividad del tribunal que sustituye la voluntad del ejecutado.
Es un acto formal (Art. 2378) debe realizarse conforme las formas autorizadas por el cdigo.
Las forma legal se traduce en la necesidad de la realizacin de actos materiales de
por lo menos una de las partes (por Ej. Art. 2379/80)
No es necesario dice Borda que los actos materiales sean realizados en presencia de la cosa
misma. El slo hecho de entregar las llaves al adquirente, basta para dejar realizada
la tradicin, aun segn Borda- en caso de inmuebles.
No basta la sola declaracin de darse por desposedo o de entregar la posesin, no puede
reemplazar a la entrega de la cosa (debe colocar al menos a la persona en presencia
de la cosa con la posibilidad fsica de tomarla.)- (Art. 2378)
Sin embargo dice Salvat (seguido por la jurisprudencia) que dicha declaracin es vlida entre
partes, y el interesado podra tomar la posesin por mano propia, prevalindose de
la declaracin a su favor, como si fuera una confesin.
Respecto de los terceros la doctrina y la jurisprudencia es conteste en afirmar que tales
clusulas no tienen eficacia alguna. Losa terceros pueden demostrar lo contrario a
lo que en ella se exprese mediante la simple prueba de la inexactitud y sin recurrir a
la querella o redargucin de falsedad.

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Capacidad para adquirir la posesin:

Una parte de la doctrina concluye que: como la posesin es un acto consecuencia de otro acto
jurdico previo que le dio origen, el 2392 se refiere nicamente a la capacidad para
adquirir originariamente la posesin.
Es decir, para adquirir por ocupacin o aprensin son incapaces los dementes, los idiotas, y
los menores de 10 aos, y para adquirir por la tradicin, en este caso la capacidad
requerida sera la necesaria para celebrar actos jurdicos (incapaces: dementes
declarado, sordomudos y menores de 21 aos).
Otro sector de la doctrina, en cambio, hace otra distincin. Consideran que debe distinguirse
la capacidad para celebrar el acto jurdico, en virtud del cual se ha hecho la tradicin y
la tradicin misma. El primero requiere capacidad plena, y la adquisicin por tradicin
solo discernimiento (Art. 2392). Con lo cual el menor de 21 y mayor de 10 aos, no
adquiere la posesin por tradicin pero puede empezar a usucapir, porque es vlido el
hecho de la posesin misma. Segn la mayora de la doctrina es una excepcin el
2392 al 921. con lo cual el mayor de 10 aos y menor de 14 puede adquirir la posesin
no solo por actos ilcitos sino tambin lcitos.
Los dementes aun declarados en juicio podran adquirir la posesin unilateralmente, porque
en los intervalos lcidos tiene discernimiento, en cambio por carecer de capacidad no
podrn por s adquirir por tradicin. Si no media declaracin de demencia, al igual que
drogadictos o ebrios, la validez de la adquisicin unilateral depender de que tengan
discernimiento en ese momento.
Adquisicin de la posesin por representante
La posesin puede adquirirse por si o a travs de un representante, ya sea este voluntario
(Mandatario) o legal (Incapaces) o an por un tercero que obre sin mandato (Gestor de
negocios)
1. Mandato: es necesario que al adquirirse la posesin el mandatario tenga intencin de
adquirir para su representado, intencin que se presume por actos exteriores. Si la
posesin se adquiere por tradicin y la voluntad del tradens es que la posesin la
adquiera el mandante, este es quien la adquiere, pues la voluntad del que transmite es
lo que domina al acto. Se tiene en cuenta siempre al mandante, tanto para la buena o
mala fe como para la capacidad.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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2. Representacin legal: los incapaces pueden adquirir la posesin a travs de sus

representantes legales: tutores o curadores. La voluntad del representante legal suple la
voluntad del representado.
3. Gestin de negocios: la posesin se adquiere por medio de un tercero que no sea
mandatario para tomarla, desde que el acto sea ratificado por la persona para quien se
tomo. La ratificacin retrotrae la posesin adquirida al da en que fue tomada por el
gestor oficioso.
Conservacin de la posesin:
Para adquirir la posesin se necesitaba corpus y animus. Para conservarla basta el animus.
Esto est en el Art. 2445 CC
La posesin se retiene y se conserva por la sola voluntad de continuar en ella, aunque el
poseedor no tenga la cosa por s o por otro. La voluntad de conservar la posesin se
juzga que contina mientras no se haya manifestado una voluntad contraria
Esto es as mientras otro no haya adquirido la posesin. Tambin no sera suficiente el animus
si la cosa objeto hubiera dejado de existir (Art. 2451) o si la cosa se perdi sin
esperanza probable de encontrarla (Art. 2457); pero no se pierde mientras la cosa no
haya sido sacada del lugar donde el poseedor la guard, aunque l no recuerde donde
la puso, sea esta en heredad ajena o propia (Art. 2457 segunda parte)
Prdida de la posesin
Cules son los supuestos?
- Cosas extinguidas (Art. 2451)
- Cosas Fuera del Comercio (Art. 2459)
- Tradicin (Art. 2453)
- Imposibilidad de ejercer actos posesorios
- Abandono
- Hecho de un tercero (Art. 2455)
- Interversin de ttulo (Art. 2458)
Clasificacin de la posesin
1) Segn la causa: legitima o ilegitima:
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Legitima: la posesin ser legtima cuando sea el ejercicio de un derecho real

constituido conforme a las disposiciones del Cdigo o cuando la posesin de
un mueble se adquiere de buena fe, mediante boleto de compra venta.

Ilegitima: se da cuando no es ejercida conforme a un derecho real establecido

en el Cdigo Civil. Esta se va a dar cuando: no tenga ttulo, el ttulo es nulo o
anulable, por modo insuficiente o quien lo transmiti no tena derecho para
hacerlo.

2) Segn el sujeto: ilegitima de buena fe y de mala fe:

Ilegitima de buena fe: existe cuando el poseedor, por ignorancia o error de hecho
excusable se persuadiere sin duda alguna de la legitimidad de su posesin. El ttulo
putativo es el nico caso que se puede dar; se entiende por tal, a aquel que equivale
a un ttulo realmente existente, y en donde el poseedor tiene razones suficientes
para creer en la existencia de un ttulo a su favor, o para extender su ttulo a la cosa
poseda. Existen dos casos: A) No existe ttulo pero el poseedor esta convencido
por ignorancia o error de hecho excusable, que existe. B) El ttulo existe, pero no
se puede aplicar a la cosa poseda. La ley presume la buena fe convictita, no la
buena fe creencia, es decir, debe tener un elemento de persuasin suficiente. Para
que sea ilegitima la buena fe, necesita ttulo.

Ilegitima de mala fe: se define por exclusin, es decir, que existe toda vez que no
haya buena fe. Eje: intervencin del ttulo.

3) Segn el modo: Ilegitima de mala fe viciosa y simple mala fe

Ilegitima de mala fe no viciosa (simple mala fe): se da cuando el poseedor, en la

poca de la adquisicin haya debido conocer la ilegitimidad de su posesin o hay
tenido razones para dudar de ella.

Ilegitima de mala fe viciosa: es viciosa en relacin a cosas muebles, cuando se

haya adquirido por hurto o robo, estelionato o abuso de confianza y en relacin a
cosas inmuebles cuando sea violenta, clandestino o abuso de confianza. Estos
vicios son relativos, ya que solo los puede alegar quien los sufri. Purga de la
posesin? La posesin viciosa en su origen contina en tal carcter mientras no se
purgan los vicios que la afecten. (Armonizacin del artculo 2354 y 3959 C.C.).
Los vicios se purgan segn que teora se aplica: A) los vicios se purgaran al cesar

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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de hecho el vicio. B) la purga se operaria al ao de cesar de hecho el vicio, por al

ao el anterior poseedor pierde las acciones posesorias y el nuevo poseedor las
ganas.
Ejemplos:

Ilegitima de buena fe: un heredero instituido en un testamento, que posee los

bienes de la herencia, ignoraba la existencia de un testamento posterior que
revoco al primero.

Ilegitima de buena fe: Pedro compro un terreno en un lote, tomo posesin, se le

otorga la escritura; luego se plantea un litigio en el cual despus de estudios y
mensuras se llego a la conclusin de que la escritura y el acto jurdico que ella
representa no se refiere al lote posedo sino a otro.

Ilegitimo de mala fe no viciosa: alguien compro un a cosa mueble de una

persona que no acostumbra a vender cosas semejantes o no tiene medios para
adquirirlo.

Ilegitimo de mala fe no viciosa: Si el comprador de un inmueble es negligente

en el examen de los ttulos del vendedor.

Ilegitima de mala fe viciosa: cosa mueble, abuso de confianza: cuando se

recibe la cosa con obligacin de restituir y se intervierte el ttulo,
considerndose el tenedor exclusivo seor de la cosa.

El segundo prrafo agregado al artculo 2355 del C.C. por la ley 17.711
Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando
boleto de compra venta.
Examen valorativo del artculo 2355 del C.C.
a.- "Se considera legtima...". La reforma considera legtima la posesin o la adquisicin a
fines que no se precisan en el agregado. Pese a defender el texto del agregado, Mariani y de
Vidal estima que las consecuencias prcticas son mas bien magras siendo su mrito el de que
despeja las dudas sobre la condicin de poseedor de buena fe del adquirente por boleto,
requisito ste que le servir para la usucapin corta, pero a la vez admite que el boleto no es
justo ttulo. Podramos decir que la reforma considere legtima a la adquisicin de la posesin
no significa innovacin alguna: es legtima cuando proviene del dueo en virtud an de
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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solamente un boleto, lo que no es legtima es la posesin misma por no ser el ejercicio de un

derecho real adquirido de conformidad alas disposiciones del Cdigo. El propio Dr.
Barraquero admita que antes de otorgarse la escritura pblica no quedaba adquirido el
dominio.
b.- "...la adquisicin de la posesin de inmuebles..." la ley considera legtima a la
adquisicin de la posesin pero no considera legtima luego a la posesin adquirida. Bien
sabemos que las cualidades y vicios de la posesin no son los del momento de su adquisicin,
pero una posesin adquirida legtimamente (o considerada adquirida legtimamente como lo
dice el texto) bien puede tornarse ilegtima, como el supuesto de que se adquiera de non domino y deviniera nulo el ttulo de adquisicin. En ese sentido se definen Gatti y Alterini,
siendo que Spota y Adrogu son mas condescendientes con el texto de la reforma y le
adjudican la legitimidad ala posesin misma. Alsina Atienza advierte que al hablar el
agregado de una adquisicin de posesin, lo ms que decide en todo caso es que el boleto de
compraventa basta para hacerse de posesin legtimamente.
c.- "... de buena fe...". La doctrina ya polemiza al tratar de determinar a qu se considera
buena fe. Para algunos (Adrogu) al momento de la adquisicin; otros (Games) a la posesin
misma; otros (Bustamante Alsina y Borda) al acto jurdico contenido en el boleto de
compraventa. Para Gatti y Alterini, la buena fe no es calidad atribuida por la ley al poseedor
en virtud de un boleto, sino un requisito impuesto para que, mediando adems el boleto, la
adquisicin sea considerada legtima. Debemos tener en cuenta, dicen estos autores, que el
Art. 4009 si bien establece que "el vicio de forma en el ttulo de adquisicin hace suponer
mala fe en el poseedor" no impide que el adquirente de la posesin sea de buena fe, pues la
forma del boleto es viciosa a los fines de servir como ttulo de adquisicin del dominio no
como ttulo de adquisicin de la posesin. Pero opinamos que si lo que las partes de boleto
han querido es transferir dominio y si para Alterini el boleto es una promesa de venta forzosa,
debemos observar que s existe vicio en la forma, acorde al Art. 1184, ya que la adquisicin
de derecho real es lo buscado por las partes a travs del boleto, y ste resulta no slo inidneo
para tal fin sino viciado en su forma como ttulo.
d.- "...mediando boleto de compraventa...". Es de destacar que el agregado utiliza el
gerundio "mediando" en lugar del participio "mediante". El empleo de aquel vocablo
implicara que la adquisicin de la posesin se efectiviza en virtud del boleto que le sirve de
antecedente inmediato y que se produzca a travs de l. El boleto inidneo para generar la
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

29

adquisicin posesoria ya que esta se efectiviza por medio de actos materiales y el boleto es
una declaracin de voluntad como la que se requiere en el derecho francs para probar
posesin, pero no en nuestro sistema. Si dijera "mediante" abonara tal vez la tesis de que
"porque media boleto, la posesin es legtima", que igualmente no compartimos pero al decir
"mediando" el boleto puede ser anterior, simultneo, o posterior a la tradicin, lo cual viene a
complicar an ms la sostenibilidad del agregado.

Opinin de Lpez de Zavala.

El distinguido maestro tucumano ha ahondado en este tema en su obra " Derechos Reales",
manteniendo la postura que, sobre el boleto de compraventa ya haba desarrollado en su
"Teora de los Contratos". No slo examina detenidamente la letra y el alcance de la reforma
sino que propone un texto alternativo, que contiene las observaciones y crticas que le hace y
soluciona interpretaciones contrapuestas. Segn l, para compadecerse mejor con el sistema
del Cdigo el agregado debi decir "sise dan todos los recaudos extranotariales se considera
respecto de algunos terceros, legtimamente perfecta la adquisicin de la posesin de
inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa". Por qu?
a.- Si se dieran los recaudos extranotariales implica que se cumplan de antemano los
requisitos de legitimidad. Como estamos frente a un negocio de tipo dispositivo, no podemos
dejar de tener en cuenta que debe tratarse del verdadero dueo y que ste, ambos, deben ser
capaces, recaudos que s toma el acto notarial escritura pblica; si el boleto reemplaza a sta,
no puede soslayar stos recaudos, caso contrario caera inexorablemente en la ilegitimidad de
la adquisicin posesoria. Adems el boleto ser en adelante el ttulo que sirve de antecedente
al modo -tradicin- y si ste no est precedido de ttulo suficiente, no ser modo de adquirir
derecho real, por lo que tambin ser jaqueada su pretendida legitimidad.
b.- La expresin "se considera" encierra la idea de que existe "algo" un ente al que la ley
considera. Lo que significa que si es considerado alguna cualidad es porque ab - initio no
tiene esa cualidad. Es decir, dice Lpez de Zavala, existe un ente que no es legtimo y al que
la ley considera legtimo. Cul es ese ente?, algunos dicen que es la posesin, otros que es la
adquisicin de la posesin y concluye que para su opinin ambos entes son ilegtimos. Y aqu
se pregunta si estamos frente a una igualacin o a una aproximacin a lo legtimo. La ley no
dice y cabe considerar que se trata de lo segundo, ya que evidentemente para ciertos efectos
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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cabra aproximarlo en este texto propuesto pero no para todos como ser la adquisicin de
dominio.
c.- Cabe analizar despus si sta aproximacin a lo legtimo es con respecto a todos los
terceros o slo respecto de algunos como propone el jurista tucumano. De arranque, la
aproximacin no debe plantearse entre las parte entre quines gobierna el principio de
irrepetibilidad del traspaso posesorio. Ya entre los terceros, obviamente frente al verus
dominus no corre la aproximacin porque frente a l no podremos aproximas absolutamente
nada. La cuestin interesa a los terceros respecto de los cuales la proteccin tiene como
presupuesto la buena fe, configurndose all una situacin de inatacabilidad. Esto es el
poseedor con boleto y buena fe no podra ser atacado por un tercero sin estos o algunos de
estos requisitos, pero podra atacarlo a su vez. De all que, anticipndonos a lo que expresa
sobre la legitimidad perfecta, es menester la inscripcin del boleto, dado que la oportunidad
de los derechos reales (insistiendo en que la posesin no es un derecho real) aparece luego de
la inscripcin, en este caso, inscripcin de boleto y faltara que nuestro sistema registral
permitiera a su vez sistemas inscriptorios de posesin, traspasos posesorios, y lo vinculado a
este instituto en general. Hechas estas digresiones, Lpez de Zavala exime el anlisis de que
si quien tiene slo boleto puede ser considerado poseedor de buena fe atento a que los Art.
1184 y 4009 imponen una forma solemne, pero aparece excusando al caso del agregado
como si tal excepcin ya estuviera contemplada en el Art.923, y sobre la presuncin del
4009 al no considerarla iuris et de iure da albergue a la posibilidad de que - precisamente
invocando una excepcin a la situacin del error de hecho excusable- se pueda decir que se
trata de una posesin de buena fe.
d.- L a expresin "legitimidad perfecta" del texto propuesto alude a la legitimidad extra que
da la inscripcin. Al sancionarse el Cdigo de Vlez, slo exista un grado de legitimidad,
pero observa Lpez de Zavala que a los fines queridos por el agregado y en relacin a la
oponibilidad ser menester establecer una categora superior de lo legitimo que se obtiene a
partir de la inscripcin; slo luego de ella es oponible terceros y de all que hablemos de
legitimidad perfecta, legitimidad inscripta.
Titulo putativo
Su concepto est contenido en el Art. 4011:

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

31

El ttulo debe ser verdadero y aplicado en realidad al inmueble posedo. El ttulo putativo no
es suficiente cualquiera que sean los fundamentos del poseedor para creer que tena un ttulo
suficiente
El ttulo entonces es putativo cuando:

No existe ttulo pero el poseedor est convencido por ignorancia o error de hecho
excusable, que existe. As, un heredero instituido en un testamento, que posee los
bienes de la herencia, ignorando la existencia de un testamento posterior, que revoca el
primero.

El ttulo existe, pero no se aplica a la cosa poseda. Es tpico el ejemplo siguiente: A

compra un terreno en un loteo, toma posesin, se le otorga la escritura; luego se
plantea un litigio en el cual, despus de estudios y mensuras se llega la conclusin de
que la escritura y el acto jurdico que representa no se refieren en verdad al lote
posedo sino a otro.

El Art. 2357 dice:

El ttulo putativo equivale a un ttulo realmente existente, cuando el poseedor tiene razones
suficientes para creer en la existencia de un ttulo a su favor, o para extender el ttulo a la
cosa poseda.
En el contexto de esta norma la misma significa que el ttulo putativo no hace presumir la
buena fe, pero tampoco la excluye. Para que quien posee por ttulo putativo sea considerado
poseedor de buena fe debe acreditar que tiene razones suficientes para creer la existencia de
un ttulo a su favor o para extenderlo a la cosa poseda.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

32

Diferencia entre propiedad y posesin

Propiedad

Posesin

Derechos reales
Poder jurdico
Modos de adquirirla: siguiendo la

Relaciones reales
Poder material, poder de hecho
Modos de adquirirla: con mi

teora romanista del ttulo y del

propia

fuerza,

unilateralmente,

modo (tradicin)

basta una sola voluntad, la del

poseedor.
Se requieren tener 10 aos.

Capacidad plena:
- Debe haber un acto jurdico de
identidad
- Debo hacer tradicin de la cosa

- Debo inscribirla en el registro

Para ser propietario, tengo que haber sido
poseedor, se me tiene que
haber hecho la tradicin. La
posesin es el momento cero.
Medios defensivos:
* Acciones reales (duracin 20 aos)
- Confesara
- Reivindicatoria
adems

propietario

Medios defensivos
- Acciones protectorias del poder efectivo.
Defiende al mero corpus.

- Negatoria

Para ser poseedor, no tengo que haber sido

- Acciones propiamente dichas, defienden

tenemos

las

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

acciones

la posesin.
33

posesorias, si estn dentro del ao, y

las acciones protectoras del poder
efectivo.
Tenencia
Art. 2352: El que tiene efectivamente una cosa, pero reconociendo en otro la propiedad, es
simple tenedor de la cosa.
El tenedor tiene el corpus, es decir ejerce un poder fsico efectivo sobre la cosa, pero carece
de animus domini, pues reconoce la propiedad en otro.
Tiene animus de titular de derecho personal y reconoce el animus de un derecho real en otro.
La tenencia puede ser:
a. Tenencia Absoluta o Pura:
Se da cuando no existe poseedor cuya posesin el tenedor represente, porque la cosa no
admite ser objeto de posesin, son cosas fuera del comercio. Ej: las cosas del
dominio pblico del Estado:
1. De uso comn:
Es el que puede realizar cualquier hombre de la comunidad. Ej. Transitar en la va pblica.-.
2. Uso Especial:
Es aquel que puede realizarlo solo personas que adquirieron la facultad conforma el
ordenamiento. Lo puede adquirir mediante:
- Permiso de uso. No crea derecho subjetivo a favor del titular. Es de carcter precario y no es
considerado propiedad. Si el ataque proviene de terceros, es viable la va
administrativa., tambin puede reclamar daos y perjuicios e incluso mediante
acciones posesorias, pues contra terceros no rige la precariedad de sus facultades- Concesin de uso: por ella se otorga un derecho de uso especial y exclusivo sobre
dependencias del dominio pblico del Estado. Engendra un derecho pblico
subjetivo para su titular. Si el ataque proviene del Estado y consiste en vas de
hecho se defiende por acciones posesorias. Y si el ataque proviene de terceros, son
pertinentes las acciones posesorias, reales y de daos.- Prescripcin de uso: cuando una norma expresa autoriza a adquirir por prescripcin un
derecho de uso particular una dependencia del dominio pblico. Ej: en Catamarca
la ley de aguas permite adquirir por prescripcin de 20 aos el uso especial del
agua. Los efectos son similares a la concesin.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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b. Tenencia Relativa:
Cuando existe un poseedor cuya posesin el tenedor representa. De esta tenencia se ocupa
nuestro cdigo, en el Art. 2461.
1. Tenencia interesada:
Cuando el tenedor tiene inters personal en conservar la cosa para l Ej: el locatario, el
comodatario.
2. Tenencia desinteresada:
Cuando el tenedor careciendo del derecho de usar y gozar de la cosa, no tiene inters en la
tenencia. Ej: depositario, mandatario.
Yuxtaposicin
Es una relacin de mero contacto fsico con la cosa, sin voluntad jurdicamente relevante de
tener ese contacto fsico
Ejemplo: Si estando yo dormido me colocan un objeto en la mano: mi relacin con ese objeto
es de una yuxtaposicin. O el caso de un demente o un menor de 10 aos, que tiene una
relacin fsica con la cosa, pero carece de voluntad jurdicamente apta para jerarquizar esa
relacin, de conformidad al Art. 2392 CC

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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MODULO 3 (Unidad 3) DERECHO DE PROPIEDAD

UNIDAD TRES:
Derechos de propiedad sobre las cosas: enumeracin. Derechos de propiedad
bienes:

diferentes

sobre

clases. Propiedad Intelectual. Garantas de la propiedad: cuerpos

legales que las consagran directa o indirectamente; proteccin frente a los particulares y frente
al Estado.
La expropiacin por causa de utilidad pblica: requisitos, expropiacin anmala.
Procedimientos administrativo y judicial. Bienes expropiables. Ley 21499. Ley Pcial. 6394.
Derechos de propiedad sobre las cosas: enumeracin
Dominio y Propiedad.
Entre propiedad y dominio hay una relacin de gnero a especie. El dominio es la especie
pues se trata de un derecho de propiedad que recae sobre cosas. La propiedad tiene un
sentido amplio que comprende todo derecho patrimonial, es decir, todos los derechos
reales y personales. El cdigo civil muchas veces utiliza los trminos dominio y
propiedad, dueo y propietario como sinnimos (Art. 2510/23/43 etc.). Pero cuando se
refiere al derecho real en sentido tcnico prefiere la palabra dominio. As en el Art.
2506. Tambin a veces utiliza propiedad como sinnimo de derecho real (Art. 2351).
En suma hay una relacin de gnero especie. Dice Highton, que dado que la propiedad
es el gnero y el dominio la especie, no est del todo mal, decir propiedad y
propietario en cambio por dominio y dueo. Todo dueo es a su vez propietario del
objeto sobre el que recae su derecho. La Corte Suprema interpreta los trminos
propiedad contenidos en los Art. 14 y 17 de la C.N. en un sentido amplsimo
comprensivo de todo derecho patrimonial. As se pronunci en el sentido que el Art.
17 protege a todo aquello que forma el patrimonio del habitante, trtese de derechos
reales o de derechos personales, de bienes materiales o inmateriales. Tambin ha dicho
que la palabra propiedad comprende todos los intereses apreciables que un hombre
puede poseer fuera de si mismo, fuera de su vida y de su libertad.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Propiedad Intelectual
La propiedad Intelectual tiene 2 manifestaciones:
1) Derecho de autor: que comprende las creaciones del intelecto, que tienen como objeto
una recreacin del espritu, una satisfaccin personal (Art. 1, ley 11.723)
2) Propiedad Industrial: hace referencia a la creacin del intelecto que debe ser:
1. Novedoso: conforme al estado de conocimiento de la tcnica
2. Aprovechamiento Econmico
3. Aplicacin Industrial
Contiene: a) Patente de Invencin.
b) Certificado de Modelo de Utilidad.
c) Marcas y Designaciones
d) Diseo Industrial
Cuadro Comparativo
DERECHO DE AUTOR
Se exige originalidad

PROPIEDAD INDUSTRIAL
Se exige originalidad y que sea novedoso

No se asegura un rdito econmico, sino El Estado va a dar el certificado sobre el

que se asegura que ninguna persona tome instrumento, luego de un anlisis de
rdito de de su obra.
Inscripcin

Declarativa,

cumplimiento

de

los

requisitos

establecidos por ley.

excepto Inscripcin Constitutiva.

traducciones.
Derecho de autor
Es la rama del derecho que regula los derechos subjetivos del autor sobre las creaciones que
representan individualidades resultantes de su actividad intelectual, que habitualmente son
enunciadas como obras literarias, musicales, teatrales, artsticas, cientficas y audiovisuales.
Todo creador de una obra intelectual, ya sea sta artstica o literaria, se considera un autor.
Para proteger a ste y a su creacin respecto del reconocimiento de su calidad como autor y la
facultad de oponerse a cualquier modificacin de su creacin sin su consentimiento, as como
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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para el uso o explotacin por si mismo o por terceros, existe un conjunto de normas conocido
como el DERECHO DE AUTOR.
El derecho de autor reconoce en cabeza del creador de dichas obras intelectuales facultades
exclusivas,

oponibles

erga

omnes,

que

forman

el

contenido

de

la

materia:

1. Facultades de carcter personal concernientes a la tutela de la personalidad del autor en

relacin con su obra, destinadas a garantizar intereses intelectuales, que conforman el llamado
derecho moral.
2. Facultades de carcter patrimonial concernientes a la explotacin de la obra que posibilitan
al autor la obtencin de un beneficio econmico y que constituyen el llamado derecho
patrimonial.
Es preciso anotar que al autor se le reconocen estas dos facultades desde el mismo momento
de la creacin de la obra.
Los derechos morales nacen como resultado de la creacin misma, ms no del reconocimiento
administrativo. Estos derechos son personalsimos, a travs de los cuales se busca
salvaguardar el vnculo que se genera entre el autor y su obra, en tanto sta constituye la
expresin de su personalidad. En tal carcter, los derechos morales son inalienables,
inembargables, intransferibles e irrenunciables.
En virtud de estos derechos, el autor tiene la potestad de:

Conservar la obra indita o divulgarla;

Reivindicar la paternidad de la obra en cualquier momento;

Oponerse a toda deformacin, mutilacin o modificacin que atente contra el mrito de

la obra o la reputacin del autor;

Modificar la obra, antes o despus de su publicacin;

Retirar la obra del mercado, o suspender cualquier forma de utilizacin aunque ella

hubiese sido previamente autorizada.

Por otro lado, tenemos los derechos patrimoniales de autor que estn relacionados con la
explotacin econmica de la obra, y, a diferencia de los morales, son transferibles,
prescriptibles y renunciables.
Para Juan Pablo RIVEROS, el contenido econmico o patrimonial del derecho de autor, se
entiende como la potestad de ste para enajenar su obra sin ms limitaciones que las fijadas en
la ley; a ttulo gratuito u oneroso, haciendo uso de tres prerrogativas bsicas: la reproduccin
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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de la obra, la comunicacin al pblico y la transformacin. Estas facultades pueden estar

radicadas en cabeza de otras personas naturales o jurdicas.
En virtud de los derechos patrimoniales, el autor o la persona natural o jurdica a quien se le
transfieran estos derechos, puede realizar, autorizar o prohibir:

La reproduccin,

La comunicacin pblica,

La distribucin pblica de ejemplares;

La traduccin, adaptacin, arreglo u otra transformacin de la obra;

La importacin de ejemplares de su obra reproducidos sin su autorizacin.

Es importante recalcar que este tipo de derechos si estn dentro del comercio, y por esta
misma razn, pueden ser expropiados y estn sujetos a licencias obligatorias y al rgimen de
las limitaciones o excepciones al derecho de autor consagradas por la Ley.
Garantas de la propiedad: cuerpos legales que las consagran directa o indirectamente;
proteccin frente a los particulares y frente al Estado.
Normas Constitucionales
Artculo 109 116
Frente a los Particulares
Adquiere eficacia mediante el otorgamiento de las acciones que el propietario puede hacer
valer (accin reivindicatoria y accin negatoria). Las acciones reales o petitorias, y acciones
posesorias confieren al propietario una slida y eficaz defensa contra los ataques ilegtimos a
que est expuesto en sus relaciones contra terceros.
Frente al Poder Pblico
La propiedad no carece de proteccin frente al Estado. Es verdad que el Estado con frecuencia
se ve en la obligacin de ocupar o autorizar la ocupacin de bienes pertenecientes a los
particulares, para la mejor realizacin de sus fines, pero est obligado a pagar un precio justo
y en la forma que se establece previamente.
Son situaciones en las cuales los intereses legtimos de los particulares resultan lesionados por
la accin del Estado, pero la propiedad conserva su plenitud.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Expropiacin
Constituye una forma de limitacin del derecho de propiedad cuyos antecedentes se
encuentran en la prcticas ms antiguas. La expropiacin en nuestro pas tuvo inicio en la
Constitucin Nacional de 1870.
Es el instituto de derecho pblico mediante el cual el Estado, para el cumplimiento de un fin
de utilidad pblica, priva coactivamente de la propiedad de un bien a su titular, siguiendo un
determinado procedimiento y pagando una indemnizacin previa, en dinero, integralmente
justa y nica.
Dos son los efectos esenciales de la expropiacin: la transferencia del derecho de propiedad
del expropiado al expropiante y el nacimiento del derecho a la indemnizacin a favor del
expropiado. En virtud de la expropiacin el Estado extingue el derecho de la propiedad sobre
un bien, mediante una previa indemnizacin, para destinarlo a la satisfaccin de una utilidad
pblica
Fundamento.
La Constitucin reconoce el derecho subjetivo a la propiedad privada, sujeto a las
reglamentaciones que condicionan su ejercicio, razn por la cual no es un derecho absoluto,
sino relativo, que tiene una funcin social. El poder pblico tiene el derecho de retirar del
dominio individual, para incorporar al patrimonio comn mediante indemnizacin, todos
aquellos bienes que sean necesarios para satisfacer la utilidad pblica. Ah se encuentra en la
finalidad de bien comn el fundamento axiolgico de la expropiacin. Por ello, y a fin de
realizar su cometido de bien comn, el Estado cuenta con diversos medios o instrumentos
jurdicos, [Link]., la expropiacin, con fundamento jurdico positivo en la Constitucin (art. 17),
en la ley nacional de expropiaciones (LE) (21.499), en las Constituciones y leyes provinciales
que rigen las expropiaciones locales, en el CM (art. 16), y en el CC (arts. 439, 1324, inc. 1,
2511, 2610 y 2861).
Naturaleza jurdica.
Tres son las concepciones que al respecto se han sustentado.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Institucin privatista: La expropiacin es una compraventa forzosa regida por el derecho

privado, de conformidad con el art. 1324 del CC, segn el cual: "nadie puede ser obligado a
vender, sino cuando se encuentra sometido a una necesidad jurdica de hacerlo, la cual tiene
lugar... 1) cuando hay derecho en el comprador de comprar la cosa por expropiacin, por
causa de utilidad pblica..."; no obstante, en la nota al artculo se seal que todas las
condiciones de la expropiacin, para determinar y pagar el precio, como tambin lo que ha de
expropiarse, corresponden a una ley especial. La Corte Suprema (CSJN, Fallos, 238:335)
entiende que el Cdigo Civil es inaplicable para regir lo atinente a la expropiacin porque en
l se regula el derecho privado con validez para toda la Nacin. Por el contrario, la legislacin
expropiatoria, al no haber sido delegada por las provincias a la Nacin, es atribucin
concurrente. Por su origen un acto estatal que califica la utilidad pblica, procedimientos
judicial y extrajudicial y finalidad la satisfaccin del bien comunitario, la expropiacin no
puede ser materia del derecho privado.
Institucin mixta: Un sector de la doctrina y algunos pronunciamientos de la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin hasta 1957, consideraron la expropiacin como un instituto mixto,
regido en parte por el derecho privado y en parte por el derecho pblico. La Corte Suprema
dijo en el caso "Provincia de Santa Fe c/Sociedad Puerto de Rosario", en 1937, que "la
expropiacin es, sin duda, una institucin de derecho administrativo, pero la etapa ltima
tendiente a obtener ante los jueces la fijacin del precio o valor de la cosa expropiada presenta
los caracteres de una causa civil" (CSJN, Fallos, 178:85; ver adems Fallos, 182:15).
Institucin publicista: La expropiacin es un instituto homogneo, regido en todas sus
etapas por el derecho pblico y, ms concretamente, por el derecho administrativo; por ello la
legislacin puede ser tanto nacional como local, por aplicacin de los arts. 75, inc. 12, y 121
de la Constitucin. En ella nada hay de privado, pues el Estado, al expropiar, ejerce una
competencia otorgada por la Constitucin y la indemnizacin no es un precio, sino la
compensacin econmica que, por mandato constitucional, corresponde al propietario del
bien afectado a la utilidad pblica. El criterio publicista de la expropiacin es el que aparece
plasmado en la Ley de Expropiacin cuando en su Art. 21 prev la competencia de la justicia
federal con jurisdiccin en lo contencioso administrativo para entender en las causas
expropiatorias. En virtud del carcter publicista de la expropiacin, la CSJN ha dicho in re
"Argello c/Provincia de Buenos Aires" (Fallos, 97:408) que la legislatura de la Provincia
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

41

puede sancionar la ley de expropiacin en ejercicio de una atribucin concurrente con el

Congreso de la Nacin, y en el caso "Administracin General de OSN c/Tornquist y Bernal y
otros s/expropiacin" (Fallos, 241:73) declar que "el instituto expropiatorio pertenece
totalmente al derecho pblico incluida la etapa concerniente al rgimen de indemnizacin".
Elementos.
Los elementos de la expropiacin pblica son los siguientes:
1) Utilidad pblica (elemento final);
2) Bien expropiable (elemento objetivo);
3) Expropiante y expropiado (elemento subjetivo);
4) Indemnizacin (elemento material);
5) Procedimiento y plazo (elemento formal).
Elemento final: utilidad pblica: La exigencia de que la expropiacin responda a una causa
de utilidad pblica constituye, para los administrados, una garanta constitucional establecida
en resguardo de la propiedad privada. Es una frmula jurdica elstica, que permite la
expropiacin de la propiedad para satisfacer las diversas exigencias del inters colectivo. Si la
causa fuese slo la necesidad pblica no todo lo til es necesario, la expropiacin en muchos
casos sera imposible. No existe, pues, un concepto de utilidad pblica inmutable, rgido e
inflexible.
La Ley de Expropiacin establece que "la utilidad pblica que debe servir de fundamento
legal a la expropiacin, comprende todos los casos en que se procure la satisfaccin del bien
comn, sea ste de naturaleza material o espiritual" (Art. 1).
Calificacin. La Constitucin atribuye al Poder Legislativo la responsabilidad de calificar la
utilidad pblica a travs de una ley formal. La competencia para calificar la utilidad pblica
corresponde al Congreso Nacional y a las legislaturas locales, como lgica consecuencia del
sistema federal de gobierno. En idntico sentido se ha manifestado la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin cuando sostuvo: "desconocer a las provincias esa facultad (de disponer
la calificacin de utilidad pblica), importara hacer ilusorios los poderes que ellas ms
expresamente se han reservado en nuestro rgimen institucional, como son los que enumera el
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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art. 107 de la Constitucin, para promover su industria, la construccin de ferrocarriles y

canales navegables, todo lo cual supone la expropiacin de la propiedad privada, y, por
consiguiente, la calificacin legal de la utilidad pblica de la obra a realizar. El procedimiento
para poner en ejercicio esa facultad y la calificacin de la utilidad pblica en el orden
provincial corresponde a la propia legislatura local" ("Arias Mura, Nicols c/Provincia de
Salta", 1906, Fallos, 104:247).
Forma. La declaracin de utilidad pblica puede ser especfica o genrica (art. 5, Ley de
Expropiacin). La declaracin de utilidad pblica se har, en su caso, por ley, con referencia a
bienes determinados. Cuando la calificacin sea sancionada con carcter genrico, el Poder
Ejecutivo individualizar los bienes requeridos a los fines de la ley, con referencia a planos
descriptivos, informes tcnicos u otros elementos suficientes para su determinacin. Cuando
el rgano legislativo no determine individualmente el bien, corresponde hacerlo al Poder
Ejecutivo entre los genricamente enumerados o dentro de la zona sealada. Ahora bien, tal
determinacin consiste en una indi vidualizacin, y sta no puede quedar totalmente librada al
arbitrio del Ejecutivo, sino que debe realizarse dentro del marco referencial sealado por el
Legislativo al efectuar la calificacin. Exigir al Legislativo que individualice concretamente
en todos los casos los bienes a expropiar, importa un imposible material que impedira la
realizacin de obras de inters colectivo.
Revisin. La atribucin de calificar la utilidad pblica compete al rgano legislativo, nacional
o provincial. Ni el Ejecutivo ni el Judicial pueden hacer esa declaracin. Ahora bien, es
revisable judicialmente la declaracin legislativa de utilidad pblica? La Corte Suprema de
Justicia admite la judiciabilidad de la declaracin, con un criterio restrictivo, slo en aquellos
casos en que la calificacin resulte notoriamente arbitraria (CSJN, Fallos, 33:162).
Elemento objetivo: bien expropiable: El objeto de la expropiacin es la propiedad, vale
decir, todos los derechos patrimoniales de contenido econmico. Quedan, entonces, excluidos
de la nocin de propiedad y por ende de la expropiacin, los bienes o valores innatos al ser
humano, los llamados derechos a la personalidad: derecho a la vida, al honor, a la libertad, a
la integridad fsica y al nombre. El objeto de la expropiacin es ilimitado, siempre que est
comprendido en la propiedad, segn su concepto constitucional. De la Constitucin y de la ley
de expropiaciones no surge, en principio, limitacin alguna. As, pueden ser objeto de
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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expropiacin, en general, todos los bienes, es decir, todos los objetos materiales e inmateriales
susceptibles de valor econmico (Art. 2312, CC), y en particular: inmuebles, muebles,
semovientes, universalidades jurdicas (establecimientos industriales, archivos, museos, etc.),
derechos (emergentes de un contrato de propiedad intelectual, de propiedad industrial), la
fuerza hidrulica, los bienes afectados por el concesionario para la prestacin del servicio
pblico, el espacio areo, los cadveres de seres humanos, las iglesias, etctera. En ese sentido
el Art. 4 de la Ley de Expropiacin dice: "Pueden ser objeto de expropiacin todos los bienes
convenientes o necesarios para la satisfaccin de la utilidad pblica, cualquiera sea su
naturaleza jurdica, pertenezcan al dominio pblico o privado, sean cosas o no".
Expropiacin parcial. Es posible que para la satisfaccin de la utilidad pblica no se requiera
la desposesin total de un inmueble. El expropiado sufre, en este caso, la prdida de slo una
parte de su bien. Esta hiptesis plantea dos situaciones diversas; si la parte restante no le
impide una utilizacin normal o, si por el contrario, el remanente le resulta intil. En este
segundo caso el llamado sobrante inadecuado o remanente intil, genera para el propietario el
derecho de requerir la expropiacin total del inmueble. Se establece que la superficie
inadecuada ser determinada, en cada caso, por las partes expropiante y expropiado de comn
acuerdo, si media avenimiento, o por el juez, tratndose del juicio expropiatorio. De ello se
infiere que la expropiacin total podr solicitarse tanto en sede administrativa como en sede
judicial. En caso de no lograrse el avenimiento, el expropiado puede, a su opcin, reconvenir
en el mismo juicio expropiatorio o promover una accin de expropiacin irregular (art. 51 y
ss., Ley de Expropiacin).
Elemento subjetivo: expropiante y expropiado: Los sujetos necesarios de la relacin
jurdica expropiatoria son expropiante (sujeto activo) y expropiado (sujeto pasivo). Puede
haber un tercer sujeto, voluntario, el beneficiario, cuando el bien no se expropia para el
expropiante sino para terceros.
a) Sujeto activo o expropiante. Es quien ejecuta la declaracin de utilidad pblica, impulsa
el trmite para consumar el desapropio y paga la respectiva indemnizacin. En casos de
excepcin, el procedimiento expropiatorio es instado por el expropiado. Cuando media una
ley que declara la utilidad pblica de un bien y exige un agravio al derecho de propiedad, por
comportamientos indebidos del expropiante o situaciones de hecho, que impidan disponer de
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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l en condiciones normales, el afectado acude a la llamada accin de expropiacin irregular.

Si bien el propietario es el actor, ello no significa que se convierta el expropiado en
expropiante. La Nacin y las provincias son los nicos titulares de la competencia
expropiatoria, pues ejercen por s mismas y directamente la facultad de declarar la utilidad
pblica. Es sta una atribucin constitucional privativa y excluyente, dado que ninguna otra
persona fsica o jurdica, pblica o privada, goza de competencia para calificar la utilidad
pblica. La calificacin la realiza siempre el rgano legislativo correspondiente, pero la
promocin de la expropiacin pueden hacerla personas distintas del Estado, como las
entidades descentralizadas (autrquicas, municipalidades, empresas del Estado) y particulares,
todos ellos autorizados por ley. Se opera as, en cuanto a la promocin expropiatoria, un
desdoblamiento en la categora de sujeto activo: originario y derivado.

Adems de la Nacin y las provincias (sujetos activos originarios), pueden promover la

expropiacin entes pblicos (estatales y no estatales), o privados (sujetos activos derivados),
que obran en virtud de una delegacin autorizada por sujetos originarios. Esta delegacin
comprende slo la facultad para promover la expropiacin. En ese sentido pueden actuar
como expropiantes todos los organismos descentralizados, sociedades annimas del Estado,
sociedades del Estado, etctera. El art. 2 de la LE contempla tambin la posibilidad de que
los particulares, sean personas de existencia visible o jurdica, puedan actuar como
expropiantes cuando estuvieren autorizados por la ley o por acto administrativo fundado en
ley.
b) Sujeto pasivo o expropiado: Es el titular del bien objeto de la declaracin de utilidad
pblica. La Ley de Expropiacin establece que la accin expropiatoria podr promoverse
contra cualquier clase de personas de carcter pblico o privado (art. 3). No existe
impedimento para que el sujeto expropiado pueda ser tambin una persona pblica estatal. El
art. 4, que alude a la pertenencia del bien al dominio pblico o privado, as lo ratifica. Si el
sujeto expropiado es un incapaz, sujeto a tutela o curatela, la transferencia del bien por cesin
amistosa o avenimiento debe ser autorizada por el juez.
c) Sujeto beneficiario: Es aqul a quien se destina el objeto expropiado. Si es el Estado quien
expropia, lo habitual es que el bien desapropiado se incorpore a su dominio, pblico o
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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privado, segn el fin que se le asigne. Aqu, el expropiante y el beneficiario se identifican.

Pero puede ocurrir que el Estado o alguno de sus entes jurdicos menores (entidades
autrquicas, empresas del Estado, etc.) no acudan a la expropiacin con la finalidad de retener
el bien en sus patrimonios, sino a fin de transferirlo a otra persona. En este caso, el sujeto
activo no expropia para s, sino para terceros, generalmente particulares.
Elemento material: indemnizacin: La competencia constitucional para adquirir el dominio
sobre el bien desapropiado est subordinada a la condicin de que el patrimonio de su
propietario quede indemne, es decir, sin dao. Una expropiacin sin indemnizacin, o con
indemnizacin injusta importa una confiscacin o despojo carente de sustento jurdico. La
indemnizacin es una compensacin econmica debida al expropiado por el sacrificio
impuesto en el inters pblico. Como lo expresa la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
significa restituir integralmente al propietario el mismo valor econmico del que se le priva,
cubriendo los daos y perjuicios que sean consecuencia de la expropiacin [CSJN, 7/10/76,
"Agros SA c/Consejo Nacional de Construcciones Antissmicas y de Reconstruccin de San
Juan (Instituto Nacional de Prevencin Ssmica)", ED, 70-167; d., 22/12/71, "Provincia de
Buenos Aires c/Bonabello, Ricardo", ED, 43-566]. La indemnizacin expropiatoria, en
nuestro ordenamiento jurdico, debe ser: previa y justa (art. 17, CN, y art. 2511, CC) y
conforme con la Ley de Expropiacin, nica (arts. 27 y 28), y en dinero en efectivo (art. 12).
No es precio, sino el resarcimiento del dao sufrido con motivo del acto expropiatorio.
Integran la indemnizacin de conformidad con el rgimen legal:
1) Valor objetivo: Es lo que la cosa realmente vale para la generalidad en el mercado de los
bienes de esa especie, correspondiente al lugar del bien expropiado y al tiempo de la
desposesin (CSJN, 1950, "Consejo Agrario Nacional c/Mosso", Fallos, 217:804).
2) Valor justo: Supone que el expropiado debe recibir un valor equivalente a aquel del cual se
lo priva, de modo actual e integral. Dicho valor debe representar una suma al contado o en
trmino razonablemente equivalente, por lo cual el dueo del bien, deseoso de vender pero no
obligado a hacerlo, hubiera vendido su propiedad a un comprador deseoso de ello, pero no
obligado a hacerlo.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

46

3) Valor actual: Para fijar el valor del bien expropiado debe tomarse el que dicho bien tiene,
en el momento de la desposesin, segn el sistema del costo de reproduccin o reposicin, es
decir, considerando la suma que debe invertirse para obtener, al mismo tiempo, un bien igual
al que se desapropia.
4) Valor integral: Implica que el expropiado ser resarcido de todo aquello de que se lo priva,
no pudiendo ser disminuida la indemnizacin por deducciones que lesionen ese principio. El
resarcimiento debe incluir la depreciacin monetaria y los intereses, estando exento de toda
deduccin que vulnere la integridad; por ejemplo, por la imposicin de gravmenes, tributos,
compensaciones, etctera.
5) Valor de mejoras: Las mejoras necesarias realizadas en el bien objeto de la expropiacin
despus de la afectacin a la utilidad pblica son indemnizables (Art. 11, Ley de Expropiacin
, y Art. 591, CC).
6) Valor excluido: Quedan excluidos de la indemnizacin las circunstancias de carcter
personal y los valores afectivos. Esta restriccin es razonable, puesto que no sera justo que el
Estado tuviera que reparar valores, tal vez muy apreciables en el fuero ntimo, pero carentes
de relevancia en el mbito externo.
Indemnizacin previa: El Art. 17 de la Constitucin dispone que la expropiacin debe ser
previamente indemnizada. Es el nico de los caracteres de la indemnizacin contemplado
expresamente por la norma suprema. El propietario seguir siendo tal, mientras no perciba
ntegramente su indemnizacin.
Indemnizacin nica: La Ley de Expropiacin adopta el sistema de indemnizacin nica, lo
cual implica que el monto que tiene que abonar el expropiante es uno slo, resultando
beneficiario exclusivo de l el expropiado. Excluye de la relacin jurdica generada por la
expropiacin a todo tercero afectado.
Indemnizacin en dinero: La Ley de Expropiacin en su Art. 12 prescribe que la
indemnizacin se pagar en dinero efectivo, salvo que medie conformidad del expropiado en
el sentido de aceptar otra especie de valor, [Link]., ttulos pblicos.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Elemento formal: procedimiento y plazo. La legislacin prev dos procedimientos

expropiatorios:
a) Administrativo, de avenimiento, cesin amistosa o extrajudicial y
b) Judicial, o contencioso-expropiatorio.
a) Procedimiento extrajudicial: En el caso de inmuebles, la Ley de Expropiacin indica que
el expropiante ofrece al expropiado el valor fijado por el Tribunal de Tasaciones de la Nacin
con prescindencia de toda otra base y para los dems bienes el valor fijado por las oficinas
tcnicas competentes que en cada caso se designen.
Cabe sealar que el Tribunal de Tasaciones de la Nacin es un ente autrquico, que se
encuentra regido por la ley 21.626. Entre sus funciones tiene a su cargo la de tasar los
inmuebles sujetos a expropiacin y dictaminar acerca de su valor en los casos previstos por la
Ley de Expropiacin. Si el expropiado acepta ese valor, no habr necesidad de acudir a la
instancia judicial. Este procedimiento amigable, como es obvio, slo puede ser utilizado en
aquellos casos en que el expropiado no cuestiona la legitimidad de la calificacin de la
utilidad pblica. La ley prev que en el caso de bienes inmuebles, el valor mximo estimado
sea incrementado automticamente, y por todo concepto, en un diez por ciento. En la instancia
administrativa, el adicional no requiere peticin expresa ni prueba alguna. Su monto ha sido
determinado por ley en un diez por ciento del valor mximo estimado del bien, sin admitir
prueba en contrario. En el proceso contencioso-expropiatorio, en cambio, el valor adicional se
manifesta bajo el rubro "daos y perjuicios" y necesita peticin expresa y aportacin y
produccin de pruebas.
b) Procedimiento judicial: Si no se logra el procedimiento extrajudicial o avenimiento, el
expropiante deber acudir a la va judicial (art. 18, LE). El juicio de expropiacin, o
contencioso-expropiatorio, es la va procesal idnea para: a) determinar el monto
indemnizatorio; b) cuestionar la declaracin legislativa de utilidad pblica, y c) impugnar la
individualizacin administrativa del bien en el supuesto de una declaracin genrica de
utilidad pblica o la determinacin de la superficie expropiada en el caso de expropiacin
parcial.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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De la retrocesin
Procede la accin de retrocesin cuando al bien expropiado se le diere un destino
diferente al previsto en la ley expropiatoria, o cuando no se le diere destino alguno en
un lapso de dos aos computado desde que la expropiacin qued perfeccionada en la
forma prevista en el artculo 29 de la ley de [Link] al bien no se le hubiere dado destino alguno dentro del plazo mencionado en el
artculo 35, a efectos de la accin de retrocesin el expropiado deber intimar
fehacientemente al expropiante para que le asigne al bien el destino que motiv la
expropiacin; transcurridos seis meses desde esa intimacin sin que el expropiante le
asignara al bien ese destino, o sin que hubiere iniciado los respectivos
que

deber

mantener conforme

trabajos, los

los planes de obra aprobados, la accin de

retrocesin quedar expedita, sin necesidad de reclamo administrativo previo. Si al bien

se le hubiere dado un destino diferente al previsto en la ley expropiatoria, deber
formularse el reclamo administrativo previo.
Para que la retrocesin sea procedente se requiere:
a) Que la expropiacin que la motive haya quedado perfeccionada, en la forma prevista
en el artculo 29.b) Que se de alguno de los supuestos que prev el artculo 35 y en su caso se cumpliese
lo dispuesto en el artculo 39.c) Que el accionante, dentro del plazo que fije la sentencia, reintegre al expropiante
lo que percibi de ste en concepto de precio o de indemnizacin, con la actualizacin
que correspondiere.
Si el bien hubiere disminuido de valor por actos del expropiante, esa disminucin ser
deducida de lo que debe ser reintegrado

por el accionante. Si

el

bien

hubiere

aumentado de valor por mejoras necesarias o tiles introducidas por el expropiante, el

expropiado deber reintegrar el valor de las mismas. Si el bien hubiere aumentado
de valor por causas naturales, el reintegro de dicho valor no ser exigido al
accionante. Si el bien, por causas naturales hubiere disminuido de valor, el monto de
esa disminucin no ser deducido del valor a reintegrar por el accionante.-

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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De la expropiacin irregular
Procede la accin de expropiacin irregular en los siguientes casos:
a) Cuando existiendo una ley que declara de utilidad pblica un bien, el Estado lo
toma sin haber cumplido con el pago de la respectiva indemnizacin.b) Cuando, con motivo de la ley de declaracin de utilidad pblica, de hecho una cosa
mueble o inmueble resulte indisponible por evidente dificultad o impedimento para
disponer de ella

en condiciones normales.-

c) Cuando el Estado imponga al derecho del titular de un bien o cosa una indebida
restriccin o limitacin, que importen una lesin a su derecho de [Link] CUATRO: ADQUISICION Y EXTINCIN DEL DOMINIO:
UNIDAD CUATRO: ADQUISICIN DEL DOMINIO
Adquisicin originaria y derivada: Concepto; medios de adquisicin enumerados en el Art.
2524 del C. C., medios no enumerados.
La prescripcin adquisitiva y liberatoria.

Prescripcin ordinaria o decenal: requisitos.

Prescripcin extraordinaria o bicenal: requisitos. Prescripcin de cosas muebles.

Rgimen general de cosas muebles: Rgimen general (Art. 2412 C.C.) Condiciones de
aplicacin: cosa mueble, posesin, buena fe, desapoderamiento voluntario, titulo oneroso;
casos que quedan excluidos. Naturaleza de la presuncin que consagra.
Rgimen

especial

de

los

automotores:

Adquisicin, transmisin y prueba del

dominio. El Registro de la propiedad del automotor. Identificacin de los automotores.

Disposiciones generales del Decreto Ley 6582/58.
El rgimen de los semovientes: Ventajas de las marcas y seales. Ley 22.939. El rgimen de
las cosas perdidas: Nocin de cosa perdida, criterio legal para distinguirla de la cosa
abandonada. Derechos y deberes del hallador.
EXTINCION DEL DOMINIO:
Extincin del dominio: Causas generales de extincin: Relacionadas con: a) el objeto del
derecho; b) la posibilidad de su ejercicio; c) la voluntad del propietario.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Adquisicin originaria y derivada: Concepto; medios de adquisicin enumerados en el

Art. 2524 del C. C., medios no enumerados.
Los modos de adquisicin de los derechos reales son los hechos o actos jurdicos a los que la
ley confiere la virtualidad de conducir a la adquisicin de ese derecho real. El ttulo es el acto
jurdico que tiene por fin transmitir el dominio pero la transmisin quedar consumada
cuando se cumple con el modo, que en nuestro derecho nicamente es la tradicin.
Existen modos originarios y modos derivados para la adquisicin del dominio:
1. Modos originario: se adquiere con independencia de un derecho anterior de otra
persona, no hay antecesor conocido, de modo que el derecho nace para el titular libre
de todas las cargas y limitaciones que pudieren haberlo afectado en algn momento.
Son modos de esta clase la apropiacin, la especificacin, la accesin y la percepcin
de frutos (para algunos autores es la usucapin)
2. Modos Derivados: la adquisicin se apoya en el derecho de otra persona. Hay un
titular anterior que pierde el derecho y un titular actual que con motivo de la
transmisin lo recibe con todas las cargas y limitaciones y restricciones que lo
afectaban Por ejemplo: la tradicin y la sucesin mortis causa.
La importancia de la clasificacin se origina en que los modos originarios se adquieren sin
limitaciones, salvo las que surjan de la propia ley, en cambio la adquisicin derivada, el
derecho se adquiere con las limitaciones que el antecesor tenia.
Modos enumerados:
Art. 2524: el dominio se adquiere:
1. por la apropiacin
2. por la especificacin
3. por la accesin
4. por la tradicin
5. por la percepcin de frutos
6. por la sucesin en los derechos del propietario
7. por la prescripcin.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Es una enumeracin no taxativa. Existen otros modos de adquirir el dominio que no estn
enumerados por el articulo 2524 del C.C., los cuales son:
1. tesoro
2. emigracin de animales
3. expropiacin.
Apropiacin: existe cuando se aprehende un acosa con animo de aduersela, solo sirve para
adquirir el dominio cuando:
1. Adquirente capaz de adquirir (capacidad plena)
2. Cosas susceptibles de apropiacin (cosas muebles, sin dueo o abandonadas por este).
3. Animus domini
Cosas apropiables:
1. cosas muebles sin dueo (los que nunca tuvieron dueo. Ej.: animales salvajes)
2. cosas muebles abandonadas por su dueo, es decir, aquellas de cuya posesin el dueo
se desprende materialmente con la mira de no continuar en el dominio de ellas. Para
determinar si una cosa fue o no abandonada hay que tener en cuenta: el valor y la
funcionabilidad del objeto en cuestin.

Cosas perdidas: no son susceptibles de

adquirirse por apropiacin, hacen falta dos requisitos para que exista cosa perdida: El
objetivo o material: la cosa debe ser expuesta a la mirada de todos y accesible a
cualquiera en un lugar que no es el destinado a conservarla y el
subjetivo: negligencia o descuido. En caso de duda no se presume que la cosa fue
abandonada, sino que fue perdida, si es de algn valor.
Los inmuebles no son susceptibles de apropiacin porque los inmuebles nunca carecen de
dueo, en el ultimo de los casos pertenecer al Estado.
Artculo 2527 C.C.: Son susceptibles de apropiacin por la ocupacin, los animales de caza,
los peces de los mares, ros y de los lagos navegables; las cosas que se hallen en el fondo de
los mares o ros, como las conchas, corales, etc., Y otras sustancias que el mar o los ros
arrojan, siempre que no presenten seales de un dominio anterior; el dinero y cualesquiera
otros objetos voluntariamente abandonados por sus dueos para que se los apropie el primer

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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ocupante, los animales bravos o salvajes y los domesticados que recuperen su antigua
libertad.
Caza: segn el Art. 2540 es otra manera de apropiacin relativa a animales bravos o salvajes
(cosas muebles sin dueo). La propiedad de los animales salvajes o bravos se adquiere por
apropiacin porque son cosas sin dueo y se pierde cuando recuperan su antigua libertad (Art.
2605). Los animales salvajes no pertenecen al propietario del fundo donde se encuentran, pero
el cdigo distingue en el Art. 2542 que no se puede cazar sino en terrenos propios o en
terrenos ajenos, que no estn cercados, plantados y cultivados, y segn los reglamentos de la
polica. Art. 2543 los animales que se cazaren en terrenos ajenos, cercados, plantados o
cultivados, sin permiso del dueo, pertenecen al propietario del terreno y el cazador esta
obligado a pagar por los daos que hubiere causado.
Pesca: el Art. 2547 dice " la pesca es tambin otra manera de apropiacin, cuando el pez
fuese tomado por el pescador o hubiere cado en sus redes ".
Tesoro: Art. 2551 "Se entiende por tesoro todo objeto que no tiene dueo conocido y que esta
oculto o enterrado en un inmueble, sea de creacin antigua o reciente, con excepcin de los
objetos que se encuentren en los sepulcros o lugares pblicos destinados a la sepultura de los
muertos". Los tesoros son cosa mueble y se exige que se trate de objetos preciosos o de valor,
todos son res nullius.
Quienes pueden buscar tesoros: el propietario, copropietario, poseedores, imperfectos,
usufructuarios, el usuario, el habitador y el acreedor anticresista y el tenedor que cuente con
permiso del dueo.
Derechos acordados: La mitad del tesoro pertenece al descubridor por apropiacin. La otra
mitad pertenece al dueo del fundo, y se tratara de una adquisicin lege. Descubridor del
tesoro es el primero que lo hace visible aunque no lo tome.

Especificacin
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Art. 2567 " Adquirase el dominio por la trasformacin o especificacin cuando alguien por
su trabajo, hace un objeto nuevo con la materia de otro, con la intencin de apropirselo". Ej.:
una tela ajena en donde pinto un paisaje y resulta un cuadro.
Hay que tener en cuenta dos pautas:
1. La buena o mala fe del transformador
2. Que la cosa pueda o no volver a su forma primitiva
La propiedad solo se concede cuando el especificador es de buena fe y la cosa no puede
volverse al estado anterior, sin perjuicio de la indemnizacin al dueo de la materia.

Accesin
Art.2571 "Se adquiere el dominio por accesin, cuando alguna cosa mueble o inmueble
acreciere a otra por adherencia natural o artificial".
El dominio de una cosa se extiende a todos sus accesorios. El titulo respecto de esos
accesorios

no

es

otro

que

el

mismo

titulo

que

se

tiene

sobre

la

cosa.

Puede suceder que la cosa nueva se agregue a la anterior, ejemplo propiedad riberea por
efecto de las aguas acrecienta una de las mrgenes. Hay un nuevo titulo de adquisicin el
aluvin o la avulsin, que son dos casos de accesin como modos de adquisicin del dominio.
Son distintos los accesorios a los que se extiende la propiedad, y los accesorios que vienen a
aumentarla por efecto de una nueva adquisicin.
Hay accesin como adquisicin del dominio cuando una cosa acrece a otro, por adherencia
natural o artificial, perteneciendo ambos cosas a distintos propietarios.
Aluvin: Las aguas de mar y de ri estn en movimiento y cuando limitan con fundos puede
pasar que la superficie de estos aumente o disminuya segn las aguas retrocedan o avancen.
El incremento de los terrenos del ribereo se produce a consecuencia del aluvin.
El acrecentamiento de tierra producido paulatinamente por efecto del agua no puede ser
advertido en cada momento sino al cabo e cierto tiempo.
Condiciones para la adquisicin:
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Cuando las aguas aumentan a raz de una crecida extraordinaria y cubren los terrenos
ribereos, no se puede invocar ningn derecho ya que es inundacin pasajera. Sucede lo
mismo con la disminucin de las aguas. Las aguas deben lindar directamente con el fundo
ribereo. Esto no se da si las mrgenes son artificiales. El aluvin debe ser obra de la
naturaleza debe formarse espontneamente.
Por excepcin se produce la adquisicin cuando la corriente es intermitente, no debe tratarse
de fundos que lindan con el mar o ros navegables pues entonces el aluvin pertenece al
estado.
Art. 2582 "cuando se forma un terreno de aluvin a lo largo de muchas heredades la divisin
se hace entre los propietarios que pueden tener derecho a ella, en proporcin del ancho que
cada una de las heredades presenten sobre el antiguo ri".
Avulsin
En la avulsin el aumento es resultado de una fuerza sbita o violenta que provoca el
desprendimiento de una parte de un fundo ribereo susceptible de ser reconocido que luego se
une por adjuncin que o por superposicin a un fundo inferior o a uno situado sobre la ribera
opuesta.
Los muebles de una cosa arrastrados por las aguas por efecto de una inundacin, tienen un
dueo que los ha perdido como consecuencia de un hecho fortuito de la naturaleza. Nunca
podrn adherirse naturalmente. Es suficiente que sea reconocible y que el propietario pueda
probar que el terreno se ha desprendido de su fundo.
Derechos del propietario de las cosas de avulsin
El dueo del trozo de tierra desprendido por la accin brusca de agua conserva el dominio al
solo efecto de llevrselo, reclama la entrega contra el dueo del fundo donde ha ido a parar
pero no esta autorizado a tomar la posesin o a usar y gozar del desprendimiento en el lugar
hacia el que se dirigi.
Edificacin, siembra y plantacin:
La edificacin, la siembra y la plantacin, constituyen supuestos de accesin artificial.
Interviene la mano del hombre. La adquisicin de estos ser hacha por el dueo del terreno.
Supuestos legales: a) Edificacin, siembra u edificacin en terreno propio con elementos
ajenos. b) Edificacin, siembra u edificacin en terreno ajeno con materiales propios.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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En finca propia con elementos ajenos:

De buena fe: Quien siembra, planta o edifica en fundo propio, con o semillas, plantas
materiales de otro, adquiere el dominio de lo sembrado, plantado o edificado por aplicacin
del principio de la accesin. Siendo el edificador de buena fe, debe pagar el valor de la
semilla, planta o materiales utilizados a quien sea su dueo, la buena fe debe consistir en la
creencia absoluta de que tales elementos son propios.
Mala fe: Si procedi de mala fe, ser condenado al resarcimiento de los daos y a abonar el
costo real de los materiales.

Adjuncin, mezcla y confusin:

Adjuncin: Art.2594 "Cuando dos cosas muebles pertenecientes a distintos dueos, se unen
d tal manera que viene a formar una sola cosa, el propietario de la principal adquiere la
accesoria aun en caso de ser posible la separacin pagando al dueo de la cosa accesoria lo
que ella valiere. Cuando las cosas unidas no forman un solo cuerpo cada dueo conserva su
propiedad.
Mezcla y confusin: La 1 se refiere a slidos, la 2 a lquidos (Art. 2597 "Cuando cosas
secas o fluidas de distintos dueos se hubiesen confundido o mezclado, resultando una
transformacin, se una fuere la principal, el dueo de ella adquiere el dominio total, pagando
el otro el valor de la materia accesoria")
Tradicin:
Es un modo de adquirir el dominio en forma derivada. Antes de la tradicin de la cosa el
acreedor no adquiere sobre la cosa ningn derecho real. Art. 2601: para que la tradicin
traslativa de la posesin haga adquirir el dominio de la posesin que se entrega debe ser hecha
por el propietario que tenga capacidad para enajenar y el que la reciba ser capaz de adquirir.
La tradicin debe ser por titulo suficiente para transmitir el dominio. Para poder hacerlo el
tradens debe ser propietario.
Prescripcin
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Art.3947 "Los derechos, reales y personales se adquieren y se pierden por la prescripcin, es

un medio de adquirir un derecho o de liberarse de una obligacin.
Son usucapibles todos los derechos reales que se ejercen por medio de la posesin, excepto la
prenda y la anticresis.

Prescripcin adquisitiva (usucapin): Es un modo de adquisicin del dominio y de otros

derechos reales.
Prescripcin liberatoria: Art.3949 "La prescripcin liberatoria es una excepcin para repeler
una accin por el solo hecho del que la entabla ha dejado durante un lapso de tiempo de
intentarla o de ejercer el derecho a la cual se refiere.
La adquisitiva lleva la adquisicin del derecho, la liberatoria la extingue, la liberatoria tiene
lugar

en

los

derechos

personales,

la

nica

semejanza

es

el

factor

tiempo.

Prescripcin adquisitiva: Art.3948 "La prescripcin para adquirir es un derecho por el cual,
el poseedor de una cosa inmueble, adquiere la propiedad de ella por la continuacin de la
posesin, durante el tiempo fijado por la ley".
La posesin debe ser en forma publica, pacifica, continua e interrumpida.
La adquisicin se basa en dos hechos, la posesin de la cosa por parte de quien no es dueo y
la duracin de esa posesin.
La prescripcin debe ser alegada por el sujeto que ha prescripto, no puede ser decretada de
oficio.
Sujetos: Son dos, el que adquiere el derecho (usucapiente) y el que lo pierde (el verdadero
propietario).Pueden prescribir todos los que pueden adquirir.
Todas la personas fsicas y jurdicas pueden ser sujeto pasivo de la usucapin, tambin el
estado.
Objeto: Art.3952 "Pueden prescribirse todas las cosas cuyos dominio o posesin puede ser
objeto de una posesin."
Por regla general: Entran las cosas muebles e inmuebles. Pueden ser todas las cosas que se
encuentren dentro del comercio quedando fuera los derechos y las cosas del dominio publico
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del estado. Son usucapibles: Dominio, condominio y propiedad horizontal, usufructo, uso
habitacin y costumbre, quedando afuera la prenda y anticresis
Fundamento:
1. Es consolidar situaciones fcticas, como medio de favorecer la seguridad jurdica,
liquidando situaciones inestables, dando certeza a los derechos y poniendo en claro la
composicin del patrimonio con el cual se propende a la paz y el orden social.
2. Profundo contenido social, puesto que, frente al no uso de las cosas por parte del
propietario, se le hace perder el derecho, confirindoselos al que realmente las hace
producir.
Requisitos Generales
1. Posesin: debe haber corpus y animus domini. La posesin debe ser: publica, pacifica,
continua e interrumpida.
2. Tiempo: el poseedor puede aprovechar de la posesin de sus antecesores.
Usucapin extraordinaria o vicenal:
Art.4015 "Prescrbase tambin la propiedad de cosas inmuebles y dems derechos reales por
la posesin continua de 20 aos, con animo de tener la cosa para s, sin necesidad de titulo y
buena fe.
Formas procesales: puede hacerse valer tanto como excepcin como por accin.
Debe ser pedida al juez, no se da de oficio.
Usucapin breve:
Art. 3999 "El que adquiere un inmueble con buena fe y justo titulo prescribe la propiedad por
la posesin continua por 10 aos".
Justo titulo Art.4010 "Es todo titulo que tiene por objeto transmitir un derecho de propiedad".
Requisitos especiales:
1. justo titulo, la prescripcin bien a purificar los defectos que se dan en este titulo, que
pueden ser: que no ha emanado del propietario o que emanado del propietario, este no es
capaz de enajenar.
2. buena fe
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Forma Procesal: por excepcin, sino desaparecera la buena fe.

Usucapin de muebles:
Artculo 4016 bis.
El que durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa mueble robada o perdida, adquiere
el dominio por prescripcin. Si se trata de cosas muebles cuya transferencia exija inscripcin
en registros creados o a crearse, el plazo para adquirir su dominio es de dos aos en el mismo
supuesto de tratarse de cosas robadas o perdidas. En ambos casos la posesin debe ser de
buena fe y continua.
Requisitos:
1. buena fe
2. cosa robada o perdida
3. titulo oneroso
Si no posee todos los requisitos deber ir por la prescripcin extraordinaria o bicenal.
Rgimen general de cosas muebles: Rgimen general (Art. 2412 C.C.) Condiciones de
aplicacin: cosa mueble, posesin, buena fe, desapoderamiento voluntario, titulo oneroso;
casos que quedan excluidos. Naturaleza de la presuncin que consagra.
Examen del texto del art. 2412.- El art. 2412 del Cdigo Civil
establece que "la posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del
poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler
cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o
perdida".
La primera parte del precepto legal contempla la siguiente situacin: El
dueo de la cosa mueble la entrega en prstamo, depsito, locacin, etc. a otro sujeto, el cual
no obstante estar obligado a restituirla a su verdadero dueo una vez expirado el plazo
contractual, la enajena en favor de un tercero que confa en su titularidad, es decir, que ignora
que la cosa no pertenece a quien se la trasmite.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Es claro que el verdadero propietario poda intentar una accin de carcter

personal ex contractu contra aqul a quien le confi la tenencia de la cosa mueble.
Pero cuando sta es trasmitida por quien estaba obligado a restituir (abuso de
confianza) a un tercero de buena fe, se plantea un conflicto entre dos intereses incompatibles
entre s, y, en principio, tan dignos de proteccin el uno como el otro.
La adquisicin de la propiedad por el tercero implica la prdida simultnea
del dominio por el anterior dueo, quien tendr contra aqul a quien haba
confiado la cosa las acciones civiles y criminales correspondientes por haberla
enajenado indebidamente.
Aqu, en esta hiptesis, se puede apreciar que el Cdigo deja a un lado el
principio establecido en el Art. 3270 para las cosas inmuebles, conforme al cual nadie puede
transmitir sobre una cosa un derecho mejor ni ms extenso que el que por s mismo tiene
(nemo plus iuris in alium transferre potest quam ipse habet). Ello no slo surge del mentado
art. 2412, sino que el art. 3271 dispone en forma expresa que el principio sentado por el 3270
no se aplica al poseedor de cosas muebles.
De tal forma, al actual poseedor de buena fe que recibi la cosa de manos
de quien no era su verdadero propietario, la ley lo presume tal y lo autoriza a
repeler la accin reivindicatoria que pueda intentar el anterior dueo de la cosa trasmitida. Si
dicho poseedor enajena esa cosa, los sucesivos adquirentes tambin se hallan amparados de la
reivindicacin, dado que esta accin se detuvo en cabeza del tercero que reuna los requisitos
exigidos por el Art. 2412.
Las razones por las cuales el legislador ha optado por proteger al tercero en
desmedro del anterior propietario pueden ser diversas. Hay que tener en cuenta que las cosas
muebles cambian de manos con mucha frecuencia, "y por ser contrario a las necesidades
econmicas la redaccin de un escrito destinado a constatar la trasmisin de ellos, el
adquirente debe confiar en la posesin de aquel con quien contrata como el solo signo visible
de su derecho; por tanto, su propia posesin debe estar al abrigo de toda reivindicacin. En
materia mobiliaria la posesin hace el oficio de un ttulo. Si los derechos del propietario
deben ser sacrificados, cuando, por ejemplo, el mueble ha sido vendido por un mandatario o
un depositario infiel, ser porque una falta le es imputable, al haber colocado mal su
confianza, mientras que al adquirente nada hay que reprochar

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Requisitos
A) Posesin
El tercero, para poder invocar la regla emergente del Art. 2412 en los
supuestos de desprendimiento voluntario, debe ser poseedor de la cosa mueble; los tenedores
no pueden prevalerse, de este sistema. Quien adquiera del no propietario la mera tenencia no
tiene un ttulo idneo para adquirir la propiedad; adems, reconoce el poder preferente de otro
sobre la cosa.
B) Buena fe.
La buena fe es otro de los requisitos que debe reunir el tercero para poder
invocar la regla emergente del Art. 2412 y as repeler la accin reivindicatoria, o de nulidad, o
de resolucin, que intente el anterior propietario.
Habr buena fe cuando el poseedor est persuadido, sin duda alguna, de la
legitimidad de su adquisicin, es decir, que no haya sabido, despus de una conducta
diligente, que quien le trasmiti la cosa mueble no estaba legitimado para hacerlo. Se requiere
la buena fe en el momento de adquirir la posesin. La mala fe sobreviniente no perjudica al
adquirente ya que, de lo contrario, se vera frustrada la finalidad de dar seguridad al comercio
jurdico de cosas muebles
C) Ttulo oneroso.
En rigor, el Art. 2412 slo exige la posesin y la buena fe en cabeza del
subadquirente, para escapar a la accin reivindicatoria del anterior propietario. Sin embargo,
de otras normas del Cdigo, especialmente de los Art. 2767 y 2778, surge la necesidad de que
dicho tercero sea adquirente a ttulo oneroso a los efectos de poder repeler la accin real que
se dirija contra l
D) Cosa mueble no robada ni perdida.
Es claro que el artculo no se aplica en materia de cosas inmuebles, sino
que se limita a los muebles. A su vez, ciertas cosas muebles cuentan con
regmenes especficos, de los cuales el Cdigo Civil slo es subsidiario
(automotores, buques, etc.). Como se expuso, Vlez sigui la tradicin germnica y francesa,
conforme a la cual la atribucin de propiedad que establece la primera parte del art. 2412 se
aplica en supuestos en los cuales el propietario se hubiese desprendido voluntariamente de la
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

61

cosa, aun cuando su voluntad estuviera viciada (v. gr., venta obtenida mediante engao, cuya
nulidad no afectara al tercero poseedor de buena fe -art. 2413-).

Rgimen

especial

de los

automotores:

Adquisicin, transmisin y prueba del

dominio. El Registro de la propiedad del automotor. Identificacin de los automotores.

Disposiciones generales del Decreto Ley 6582/58.
Registro Nacional De Propiedad Del Automotor
Funcionamiento
Poco o nada dice la ley sobre el funcionamiento de los registros de automotores, lo que
constituye un vaci lamentable, ya que se han dejado de contemplar aspectos de importancia,
como ser el relativo a las facultades de calificacin de los documentos que procura inscribir.
En general todos los trmites que se realicen ante el registro solo podrn efectuarse mediante
la utilizacin de las solicitudes tipo que determine el organismo de aplicacin.
Ser pues la direccin nacional la que fije el contenido de dichas solicitudes y dems
requisitos de validez.
La direccin nacional tiene la facultad de dictar normas administrativas y de procedimiento
relativas a los trmites registrales y a la organizacin y funcionamiento de los registros
seccionales, y fijar requisitos de la documentacin que expida el registro y de las placas y
otros medios identificatorios del automotor.
Con las solicitudes tipo se procura facilitar la tarea registral, para que la presentacin
contenga todos los elementos necesarios que permitan conocer en su integridad la relacin
jurdica que se va a registrar y publicitar, y facilite la adecuada codificacin de esos datos. Se
ha preparado as una serie de formularios, que se denominan por dos dgitos que lo
individualizan.
Caractersticas principales

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

62

El registro nacional de la propiedad el automotor depender de la direccin nacional de

los registros de la propiedad del automotor y de crditos prendarios, que ser el organismo
de aplicacin del presente rgimen.

Es facultad del Poder Ejecutivo nacional determinar el nmero de secciones en que se

dividir territorialmente el registro y fijar los lmites de cada una de ellas.

Los trmites que realicen ante el registro nacional de la propiedad del automotor, deber
abonar un arancel que fije el Poder Ejecutivo Nacional, salvo los caso expresamente
exceptuados por la reglamentacin.

La inscripcin de los automotores es obligatoria.

La innovacin mas profunda introducida por la ley de automotores es la que concede

carcter constitutivo a la inscripcin registral (artculo 1 y 2, decreto ley 6582/58),
conviene aclarar que el contrato es perfectamente valido como fuente de obligaciones, lo
que no se transmite es el derecho real..

Se denomina matriculacin a la primera inscripcin del automotor o motovehculo,

momento en el cual se produce su nacimiento registral y su cambio de estado, pues deja de
recibir el trato de una cosa mueble comn.

La matriculacin deber efectuarse siempre en el lugar de la primera radicacin;

radicacin y lugar de patentamiento deben coincidir, y la patente podr solicitarse en el
lugar de domicilio del propietario, o en la guarda habitual del coche.

La matriculacin otorgada por el registro seccional, permanecer inmutable durante toda

la vida registral del vehculo, hasta que se lo d de baja; la radicacin, en cambio, podr
cambiar en distintas circunstancias.

Lugar de radicacin: domicilio del propietario o lugar de guarda.

Folio real
En los registros reales se suele emplear la tcnica de destinar una hoja (fija o mvil), para
contener los datos correspondientes a la cosa registrada, y los derechos que sobre ella existen;
de all proviene que a esta tcnica se la denomine de folio real.
Debemos destacar que en este folio real, figuran siempre los datos sobre los elementos de la
relacin jurdica, a saber:

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

63

1. sujeto titular del derecho, sea ste una persona fsica o jurdica o, si hay condominio,
todos los condminos, con la indicacin de la parte que corresponde a cada un.
2. causa generadora, o sea el titulo que dio origen a la relacin.
Con posterioridad a la matriculacin debern asentarse en el mismo legajo las cargas,
gravmenes, embargos, derechos desmembrados y todas las modificaciones que se produzcan
en la relacin jurdica, sea por cambio de titularidad, sea porque el objeto inscripto sufra
alteraciones como el cambio de motor.

Hoja de registro
Recibida la solicitud de matricula de un automotor o motovehculo, el registrador formara dos
carpetas o legajos, el A, que se remite a la direccin nacional, y el B, que se conserva en el
registro seccional mientras el automotor no cambie de radicacin.
Todos los cambios que hacen a la vida jurdica del automotor debern irse reflejando en esos
legajos. A tal fin, debe llevarse en el registro de radicacin una Hoja de Registro, en la que el
encargado anotar todos los actos sujetos a inscripcin relativos al automotor de que se trate.
Esta Hoja es el verdadero folio real y en ella se debe reflejar ntegramente la vida registral del
automotor. La forma de llevar la Hoja de Registro esta regulada con detenimiento por la
disposicin D.N. 395/90 que procura lograr que la Hoja sea un reflejo completo, fiel y prolijo
del contenido del legajo.
Los asientos deben efectuarse de manera continuada, e orden cronolgico y sin dejar espacios
en blanco, no admitindose raspaduras ni enmiendas de ninguna naturaleza, como tampoco
anotaciones marginales.
Si el legajo debiera salir del registro seccional, se fotocopiara ntegramente la Hoja de
Registro y luego de certificar esa copia se la archivara, para garanta de seguridad que
permita, en su caso, rehacer el legajo.
Necesidad de precisar la cosa
Ahora bien, para que una relacin jurdica exista es indispensable que sus elementos tengan
cierto grado de determinacin que posibilite su ejercicio, como as tambin la tutela del orden
jurdico.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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El grado de determinacin varia segn el tipo de relacin jurdica y de acuerdo a los fines que
el derecho procura tutelar en cada caso.
El objeto inscribible en este registro son los automotores, a los que se le han agregado los
motovehculos.
De acuerdo con el articulo 20 de la ley, en el ttulo debern consignarse los siguientes datos:
1. Elementos de individualizacin del vehculo, los que sern determinados por la
reglamentacin, incluyendo: marca de fbrica, modelo, nmero de chasis y/o motor,
tipo de combustible empleado, nmero de ejes, distancia entre los mismos, nmero de
ruedas en cada eje, potencia en caballos de fuerza, tipo de traccin, peso del vehculo
vaco, tipo de carrocera, capacidad portante
2. Indicacin de si se destinar a uso pblico o privado.
Tan importante es la determinacin del objeto que el decreto reglamentario prev que si como
consecuencia de la verificacin practicada al automotor, la identificacin del motor o del
chasis apareciese alterada, el encargado del registro seccional denegara la inscripcin y
comunicara la situacin a la autoridad policial del lugar.
La ley impone la obligacin de inscribir en el registro todas las modificaciones que afecten a
los elementos de determinacin del objeto. Alterando algunos de los datos enumerados en el
inciso c del articulo 20.
La ley le da tanta importancia al cambio de chasis, que prev como efecto normal de este
cambio que se produzca el fin de la vida registral del vehculo, dando de baja al dominio
anterior y tramitando una nueva inscripcin registral. Hay, sin embargo, algunos casos de
excepcin en que, pese al cambio de chasis, o de sus datos registrales, se mantiene la
matricula original del automotor. Ello sucede, por ejemplo, cuando se recupera un automvil
robado, pero con un numero de chasis distinto al originario; o cuando se la empresa de
fabricante cambia el chasis para cumplir con la garanta de fabricacin; o cuando,
simplemente, se trata de corregir una falla en la numeracin consignada incorrectamente en el
certificado de fabricacin.
Para los casos de cambio de motor se contemplan por separado las hiptesis de que el motor
que se incorpora en reemplazo del anterior sea nuevo o usado. En el caso de motores nuevos,
adems de las facturas de compra, deber acompaarse el certificado de fabricacin, en los de
origen nacional, o la constancia de nacionalizacin, si son importados. Si el motor pertenece a

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

65

un vehculo que ya estuvo inscripto, ser menester presentar la factura de compra, y el

certificado de baja respecto de la inscripcin anterior.
El propietario que resuelva retirarlo definitivamente del uso, deber comunicarlo al registro,
pidiendo su baja. Al cancelarse la matricula, el automotor sale del registro y deja de estar
sometido al rgimen especial. Los casos que se pueden dar de retiro, pueden ser por:
1. desgaste o envejecimiento
2. destruccin
3. desastre
4. exportacin
En los casos de transferencia del dominio deben consignarse los datos personales, domicili y
documentos de identidad del adquirente.
El rgimen de los semovientes: Ventajas de las marcas y seales. Ley 22.939
Aspectos Legales Vigentes:
La Repblica Argentina cuenta con una serie de regulaciones de carcter legal, relacionadas
directa o indirectamente con la identificacin animal. En general estn relacionadas con la
condicin de propiedad, aunque en otros casos su objetivo es la identidad racial en los
registros correspondientes (pedigree, puro controlado, etc.) u otros aspectos de tipo
productivo o sanitario.
a. Ley Nacional N 22.939, de Marcas y Seales 06 de octubre de 1983 :
Cuyo objetivo fue el de unificar el sistema jurdico de marcas y seales del ganado,
certificados y guas y que dispone el uso obligatorio de:
Para bovinos y equinos: la marca que consiste en un dibujo o diseo, aplicado durante el
primer ao de vida, por medio de un hierro caliente, de marca de fro o de cualquier otro
procedimiento que asegure en forma clara o indeleble, debidamente autorizado por la
Secretara de Agricultura y Ganadera. Es de carcter grupal, por propietario,
independientemente del nmero de animales que ste posea.
Para ovinos, porcinos y otras especies: la seal que consiste en un corte o incisin, o
perforacin o grabacin hecha a fuego, en la oreja del animal, antes de los seis meses de edad.
Es de carcter grupal, por propietario, independientemente del nmero de animales.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

66

 En el ganado de pedigree: se autoriza el tatuaje o resea del animal. Es de carcter

individual y
amparado y garantizado por el Registro del Productor (RP) y Her Book Argentino (HBA),
este ltimo de carcter irrepetible dentro de cada raza.
Tanto la marca como la seal, deben cumplir las formalidades que determine cada Estado
Provincial, mediante el registro correspondiente y bajo ningn concepto debe ser admitida la
recepcin idnticos o semejantes, o que pudieran confundirse entre s dentro de una misma
provincia.
El Registro del diseo de Marcas y Seales, confiere a su titular el derecho de uso exclusivo
por el
plazo que las respectivas legislaciones provinciales establezcan, pudiendo ste ser
prorrogable. Asimismo
el registro de una marca o seal y por lo tanto su titularidad otorga la propiedad del ganado y
da su
titular la capacidad de transferir dicha propiedad, cumpliendo las disposiciones nacionales y
provinciales vigentes, al ser un acto jurdico.
En el caso especial de ejemplares de razas puras, la propiedad se prueba mediante el
respectivo Certificado de Inscripcin en los registros genealgicos y selectivos reconocidos,
los que llevan debidamente consignados los cambios de propiedad si hubiera.
Adems, esta Ley determina el uso de un documento obligatorio denominado Gua de
traslado o de Campaa que debe amparar la totalidad de los movimientos y/o cambios de
propiedad, acompaado en todo momento a los animales. Este documento puede ser de
carcter grupal (para los animales que no son de pedigree) o individualizado cada animal
cuando stos son de pedigree. Este documento es un pasaporte que tiene por objetivo acreditar
la propiedad del ganado y la legitimidad de su transporte; para su obtencin se requiere la
presentacin previa del PASTA (que incluye el nmero de Registro Nacional Sanitario del
Productor Pecuario RENSPA).
EXTINCION DEL DOMINIO:
Extincin del dominio: Causas generales de extincin: Relacionadas con: a) el objeto del
derecho; b) la posibilidad de su ejercicio; c) la voluntad del propietario.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

67

El dominio puede extinguirse en forma absoluta o relativa

Extincin absoluta para el cdigo.
Destruccin de la cosa: siendo esta el objeto del dominio, si se destruye es evidente que no
solo se extingue el derecho para su titular, sino tambin para toda la otra persona, puesto que
no

hay

derecho

real

sin

cosa

que

le

sirva

de

objeto

Art.

2604

La destruccin debe ser total, no debe quedar nada del objeto ya que de no ser as, el dominio
subsistira sobre los restos. Esta causal nicamente es aplicable a las cosas muebles e
inmuebles por accesin y por su carcter presentativo.

Consumo de la cosa: si se trata de cosas consumibles cuya existe termina con el primer uso
Art. 2325, es obvio que la situacin es anloga a la destruccin de la cosa. El derecho queda
desprovisto del objeto, de modo que deja de existir.
Puesta de la cosa fuera del comercio: quedan comprendidas todos los supuestos en que la
cosa pasa al dominio pblico del estado. Cuando se trata de cosas absolutamente inajenables
porque su venta o enajenacin es prohibida en forma expresa por la ley.
Los animales salvajes: tratndose de animales domesticados que recuperan su antigua
libertad, vuelven a ser res nullius y, por lo tanto, susceptibles de adquisicin por cualquier
medio de adquisicin. Art. 2527

Los cosas de extincin relativa, tambin llamados de perdida son:

Disposicin de la ley Art. 2606. la ley le atribuye la propiedad de una cosa a otra persona a
titulo de transformacin, accesin o prescripcin. Por ejemplo el transformador de buena fe
adquiere la propiedad del objeto nuevo y el dueo de la materia utilizada la pierde; el
propietario del tercero adquiere el dominio de lo edificado, al tiempo que el dueo de los
materiales deja de serlo; el poseedor consuma la posesin del dominio por la posesin
continuada por 20 aos y correlativamente, el antiguo dueo pierde esa calidad.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

68

Abandono: Art. 2507 es un modo unilateral de perdida del dominio. Siendo el abandono un
hecho excepcional, no se presume. Se exige una manifestacin de voluntad espontnea clara y
categrica debiendo interpretrsela restrictivamente. La extincin es inmediata y no interesa
que otra persona adquiera el dominio.
Enajenacin Art. 2609 para que se pierda el dominio por enajenacin es menester un acto
jurdico del dueo capaz de cambiar el estado de su derecho, que ordinariamente consistir en
contraer una obligacin de transmitirlo, en consecuencia el dominio se pierde por enajenacin
solo despus de firmado el instrumento pblico seguido de la tradicin.
MODULO 5 (Unidad 5) DERECHOS REALES SOBRE COSA PROPIA
UNIDAD CINCO:
Dominio: Concepto. Caracteres. Clasificacin del dominio. Dominio imperfecto: Dominio
temporario, sus clases. Dominio desmembrado; caracteres a los que hacen excepcin.
Fideicomiso (ley 24441). Efectos. Fideicomiso Financiero. Patrimonio Fiduciario. Extincin
del Fideicomiso.
Condominio: Concepto.

Clases

de condominio. Condominio sin indivisin forzosa:

facultades de los condminos: a) respecto de la parte indivisa; b) respecto de la cosa.

Obligaciones de los condminos.

Administracin de la cosa comn. Condominio de

indivisin forzosa: fuentes convencional y legal.

Propiedad Horizontal: Concepto, naturaleza jurdica. Elementos: a) unidad de propiedad
exclusiva; b) partes y cosas de uso comn o comunes; c) el terreno, su carcter particular.
Requisitos establecidos por la ley y el decreto reglamentario nacional. Inscripcin registral.
Momento en que queda sujeto al rgimen legal.
El consorcio de propietarios. Concepto, naturaleza jurdica.
Derechos y deberes de los copropietarios: Enumeracin y anlisis. Renuncia al uso y goce y
abandono: razones de su exclusin. Prehorizontalidad. Concepto.
Superficie Forestal: Concepto, naturaleza jurdica. Ley 25509.
Dominio:
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Concepto.
El derecho de dominio es el derecho real por excelencia. Es el modelo perfecto respecto del
cual todos los otros derechos reales se califican como limitados.
El dominio, dice Wolff, es el mas amplio derecho de seoro que puede tenerse sobre una
cosa. In plena res potestas.
Nuestro cdigo C.C. lo define en el art. 2506: El dominio es el derecho real en virtud del
cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y accin de una persona.
Caracteres del dominio: Doctrina clsica.
Conforme lo que surge del Cdigo Civil podemos hablar de exclusividad, perpetuidad y
absoluto.
1. Exclusividad
Tiene una triple connotacin:
A. Exclusividad en cuanto al sujeto
Artculo 2508: El dominio es exclusivo. Dos personas no pueden tener cada una en el todo el
dominio de una cosa; ms pueden ser propietarios en comn de la misma cosa, por la parte
que cada una pueda tener
Dice la nota del codificador que es imposible que lo que me pertenece en el todo pertenezca al
mismo tiempo a otro.
B. Exclusividad en cuanto al ttulo
Artculo 2509 El que una vez ha adquirido la propiedad de una cosa por un ttulo, no puede
en adelante adquirirla por otro, si no es por lo que le faltase al ttulo por el cual la haba
adquirido.
Siendo la propiedad la reunin de todos los derechos posibles sobre una cosa, dice la nota,
ninguna causa de adquisicin nueva puede agregrsele.
De esto se deriva el principio tradicional y clsico de derecho romano que nadie puede tener
un derecho real sobre la cosa propia, ms que el dominio. El dominio excluye que el titular
pueda tener otros derechos reales.
Si el propietario constituye un usufructo y el usufructuario muere, el usufructo revierte al
dueo pero el no se constituye en nudo propietario ms usufructuario.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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C. Exclusividad en cuanto a terceros:

Establece el Art. 2516 que: El propietario tiene la facultad de excluir a terceros del uso y
goce o disposicin de la cosa y de tomar a este respecto todas las medidas que encuentre
conveniente. Puede prohibir que en sus inmuebles se ponga cualquier cosa ajena; que se entre
o pase por ella. Puede encerrar sus heredades con paredes, fosos o cercos, sujetndose a los
reglamentos policiales
El Art. 2517 completa la idea agregando que: Ponindose alguna cosa en terreno o predio
ajeno, el dueo de ste tiene derecho para removerla, sin previo aviso, si no hubiese prestado
consentimiento.
2. La perpetuidad
A. La no limitacin temporal
El Art. 2510 dispone que el dominio es perpetuo.
En este sentido el dominio es ilimitado en el tiempo y dura indefinidamente en tanto dure la
cosa; el lmite est dado por la duracin de su objeto. En tal sentido Highton propone que se
distinga entre la extincin del derecho de dominio porque desaparece la cosa (perpetuidad
objetiva), de la perpetuidad subjetiva (se extingue el derecho de dominio para el titular).
No debe confundirse perpetuo con vitalicio. El dominio al ser perpetuo pasa a los sucesores
del titular que fallece.
Excepciones a la no limitacin temporal
1. Expropiacin (Art. 2511) y Requisicin (Art. 2512)
2. Otra excepcin estara dada por los casos de dominio memos pleno o imperfecto que
es cuando el derecho del titular est subordinado a durar hasta el advenimiento de una
condicin o cumplimiento de un plazo resolutorio, es decir los casos de dominio revocable y
fiduciario
3. Salvat menciona la propiedad intelectual, y en efecto sta se encuentra sujeta a un
plazo de duracin, pero se trata de un tema ajeno al dominio.

B. La no extincin por el no uso.

El Art. 2510 dice en su segunda parte que el dominio ... subsiste independiente del ejercicio
que se pueda hacer de l. El propietario no deja de serlo, aunque no ejerza ningn acto de

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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propiedad, aunque est en la imposibilidad de hacerlo, y aunque un tercero lo ejerza con su

voluntad o contra ella
Ni el desuso hace extinguir el dominio ni la falta de uso de algunas de las facultades producen
merma en el derecho de dominio.
La excepcin la constituye la usucapin:
el propietario no deja de serlo, aunque no ejerza ningn acto de propiedad... a no ser que
deje de poseer la cosa por otro, durante el tiempo requerido para que este pueda adquirir la
propiedad por prescripcin (Art. 2510)
3. Absoluto.
En el caso del dominio la palabra absoluto se refiere a la amplitud de este derecho real.
El carcter no aparece as enunciado ni en la definicin de dominio que suministra el cdigo
ni en el resto de su articulado.
En la nota al Art. 2513, sin embargo dice el codificador que es preciso reconocer, que siendo
la propiedad absoluta, confiere el derecho de destruir la cosa y la concepcin de este carcter
fluye de la definicin legal afirmada en la idea del sometimiento de la cosa a la voluntad y a
la accin de una persona.
El dominio es absoluto porque otorga, uso, goce y disposicin, y porque el propietario es el
nico rbitro del destino de la cosa; es decir que el dominio es absoluto porque da derecho a
la sustancia de la cosa.
Clasificacin del dominio.
1. Perfecto e imperfecto.
El dominio se clasifica conforme lo dispuesto en el artculo 2507 del Cdigo Civil, en:
A. Pleno o perfecto.
Se llama as cuando es perpetuo, y la cosa no est gravada con ningn derecho real hacia otras
personas.
Puede decirse que el dominio perfecto es el derecho real perpetuo, de una sola persona sobre
una cosa propia, mueble o inmueble, con todos los derechos sobre su sustancia y utilidad.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

72

B. Menos pleno o imperfecto.

Son los supuestos en que el dominio:
a. Debe resolverse al fin de un cierto tiempo o al advenimiento de una condicin.
b. Si la cosa que forma su objeto es un inmueble, gravado respecto de terceros con un derecho
real como servidumbre, usufructo, etc.
Por su parte el artculo 2661 agrega que dominio imperfecto es el derecho real revocable o
fiduciario de una sola persona sobre una cosa propia o el reservado por el dueo perfecto de
una cosa que enajena solamente su dominio til.
En suma existen tres casos de dominio menos pleno o imperfecto:
1. Dominio revocable.
El que ha sido transmitido en virtud de un ttulo revocable a voluntad del que lo ha
transmitido; o cuando el actual propietario puede ser privado de la propiedad por una causa
proveniente de su ttulo (plazo, condicin).
2. Dominio fiduciario.
Es el que se adquiere en un fideicomiso singular, que durar al cumplimiento de una
condicin resolutoria, o hasta el vencimiento de un plazo resolutorio, para el efecto de
restituir la cosa a un tercero.
3. Dominio desmembrado.
Es el dominio cuyo objeto est gravado respecto de terceros con un derecho real.

Fideicomiso (ley 24441). Efectos. Fideicomiso Financiero. Patrimonio Fiduciario.

Extincin del Fideicomiso
Esta ley fue sancionada por el Congreso de la Nacin con fecha 22 de diciembre de 1994 y
tiene por finalidad el "Financiamiento de la vivienda y la construccin" pero su contenido es
mltiple. En su Ttulo Primero trata del FIDEICOMISO, en siete Captulos sucesivos
(artculos 1 a 26), contemplando dos especies: a) el fideicomiso comn u ordinario -aunque
no le asigna nombre-, artculos 1 a 18; y b) el fideicomiso financiero (artculos 19 a 24). Los
artculos 25 y 26 regulan la extincin del fideicomiso. En este captulo se analizarn ambas
especies de fideicomiso.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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El fideicomiso es el negocio mediante el cual una persona trasmite la propiedad de ciertos

bienes con el objeto de que sean destinados a cumplir un fin determinado. En esta
conceptualizacin genrica se destacan dos aspectos claramente definidos. Uno, la
transferencia de la propiedad del bien; otro, un mandato en confianza.
El fideicomiso no constituye un fin en si mismo, sino, en verdad, un vehculo apto para dotar
de mayor seguridad jurdica a un determinado negocio. El adquirente es el receptor de ciertos
bienes, los que se mantienen separados del patrimonio de los dems sujetos que participan en
el negocio y del suyo propio. La propiedad que aqul ostenta desde el punto de vista jurdico
carece de contenido econmico, pues ste le pertenece al beneficiario o bien al
fideicomisario, que puede ser el propio transmitente (fiduciante).
La transmisin del bien produce el efecto jurdico de hacer nacer el patrimonio separado en
cabeza del fiduciario transformndose, as, en un bien fideicomitido.
Las partes del contrato
1. el Fiduciante (o Fideicomitente o instituyente o constituyente), que es la persona que
transmite los bienes.
2. el Fiduciario (o Fideicomitido), que es quien recibe -adquiere- los bienes en
propiedad fiduciaria.
Ellos son las partes del contrato. Existen en la figura legal otras dos personas como terceros
interesados:
3. el Beneficiario, quien percibe los beneficios que produzca el ejercicio de la propiedad
fiduciaria por el Fiduciario.
4. el Fideicomisario, que es el destinatario final de los bienes fideicomitidos.
Estos ltimos no son partes del contrato; sus respectivas posiciones jurdicas quedan
amparadas por las estipulaciones a favor de terceros del Art. 504 del Cdigo Civil.
Los cuatro pueden ser personas fsicas o jurdicas con la importante salvedad de que, si se
trata del Fideicomiso Financiero, el Fiduciario puede ser solamente una entidad financiera
(sujeta a la ley 21.526) o una sociedad especialmente autorizada por la Comisin Nacional de
Valores para actuar como "fiduciario financiero" (art. 19, ley 24.441).

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

74

En el derecho comparado el Beneficiario y el Fideicomisario coinciden. Para nuestra ley

pueden ser distintos; es facultad del Fiduciante, al constituir el Fideicomiso, disponer que las
utilidades de los bienes a administrar por el Fiduciario (fideicomiso de administracin /
inversin) se entreguen a una o ms personas, que designa como "beneficiarios" y, al
extinguirse, los bienes transmitidos se entreguen a otra u otras personas (fsicas o jurdicas)
como "fideicomisarios". Pero pueden tambin coincidir.
Adems, por aplicacin del art. 2 de la ley, el fiduciante puede llegar a ser el Beneficiario y
tambin el Fideicomisario, en cuyo caso los protagonistas del instituto se limitan a dos (las
partes), o sea el Fiduciante y el Fiduciario.
El Fiduciario, segn el rgimen creado, no puede ser beneficiario ni fideicomisario; surge del
Art. 7 que el contrato constitutivo no podr dispensar al fiduciario "de la prohibicin de
adquirir para s los bienes fideicomitidos".
Qu caracteriza al Fideicomiso
Constituye una transmisin de bienes que hace una parte (fiduciante) a la otra (fiduciario),
bienes que deben estar individualizados en el contrato (o testamento) o, de no ser ello posible,
constar la descripcin de sus requisitos y caractersticas (arts. 4, inciso a- y 3).
Lo adquirido por el fiduciario lo califica la ley como Propiedad fiduciaria, quedando
entendido que ella ser Dominio fiduciario si se trata de cosas (muebles o inmuebles), como
lo llama el Art. 2662 del Cdigo Civil y Propiedad fiduciaria, propiamente dicha, si recae
sobre objetos inmateriales o incorporales susceptibles de valor (crditos, derechos
intelectuales, marcas de fbrica y "derechos" en general).
El fideicomiso financiero en la ley 24.441
El Art. 19 de la ley 24.441 lo define as: " Fideicomiso financiero es aquel contrato de
fideicomiso sujeto a las reglas precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o
una sociedad especialmente autorizada por la Comisin Nacional de Valores para actuar como
fiduciario financiero y beneficiarios son los titulares de certificados de participacin en el
dominio fiduciario o de ttulos representativos de deuda garantizados con los bienes as
transmitidos".
En el marco de la ley 24.441 el fideicomiso financiero es tratado como una especie del gnero
fideicomiso, estableciendo que le son de aplicacin las reglas generales previstas en la misma
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

75

ley ("sujeto a las reglas precedentes"). El fideicomiso financiero, entonces, se encuentra

sujeto a todas las reglas aplicables al fideicomiso general con las modificaciones especficas
que se establecen a su respecto.
Una caracterstica esencial del fideicomiso financiero es que el fiduciario debe,
necesariamente, ser una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la
Comisin Nacional de Valores para actuar en tal carcter.
En la definicin del Art. 19 no se menciona al fiduciante pero la expresin final referida a "los
bienes as transmitidos", permite inferir su existencia, ya que, segn la ley, debe mediar una
transmisin fiduciaria de bienes, la que ha de estar a cargo de un fiduciante. Esta
circunstancia no le quita al contrato su carcter de consensual.
Los beneficiarios son los inversores o ahorristas que adquieren los ttulos valores respaldados
por los activos transmitidos en fideicomiso. Ntese que los beneficiarios slo sern
determinables en el momento en que ejerzan sus derechos incorporados a los ttulos valores
que se emitan, en razn de la naturaleza eminentemente circulatoria de los ttulos. Nos
encontramos con dos tipos diferentes de beneficiarios: uno, es el titular de "certificados de
participacin en el dominio fiduciario", el otro, es el titular de "ttulos representativos de
deuda" garantizados con los bienes as transmitidos.
La ley califica expresamente como ttulos valores tanto a los certificados de participacin
cuanto a los ttulos de deuda emitidos, determinando, as, el encuadre legal del cual
participan.
Extincin del Fideicomiso
El Art. 25 de la ley 24.441 dispone que el fideicomiso se extinguir por:
1. El cumplimiento del plazo o condicin a que est sometido, o el vencimiento del plazo
mximo legal (30 aos desde su constitucin).
2. La revocacin del fiduciante si se hubiere reservado expresamente esa facultad; la
revocacin no tendr efecto retroactivo.
3. Cualquier otra causal prevista en el contrato.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Condominio
1. Definicin
El condominio dice el art. 2673, es: el derecho real de propiedad que pertenece a varias
personas por una parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble

2. Caracteres:
De esta definicin la doctrina saca los siguientes caracteres del condominio:
a) Pluralidad de Sujetos:
A diferencia del dominio que presupone la existencia de un solo sujeto en atencin al carcter
de exclusividad el condominio requiere la titularidad compartida de varias personas.
b) Objeto consistente en una cosa (mueble o inmueble):
El nico objeto posible de los derechos reales son las cosas. En ese sentido el Art. 2674 aclara
que no es condominio la comunin de bienes que no sean cosas.
c) Por una parte indivisa:
La titularidad de los condminos sobre el objeto comn no se fracciona en partes materiales
sino que se extiende a la totalidad de las cosas segn partes indivisas, intelectuales o
materiales, que son proporciones o participaciones en el todo. La parte que le corresponde a
cada condmino no es una parte materialmente determinada sino que se proyecta sobre cada
molcula de la cosa.
Por eso cada condmino est habilitado a utilizar toda la cosa.
Tipos de condominio
Podemos dividir los condominios regulados por nuestro cdigo civil en dos clases:
a) Condominio normal o sin indivisin forzosa
b) Condominio con indivisin forzosa:
1. Indivisiones forzosas perdurables (su fuente es la ley):
Ej: - Condominio de muros
- Condominio de cosas accesorias a dos o ms herededades
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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- Indivisin de las cosas comunes en la P.H.

2. Indivisiones forzosas temporarias (su fuente es el contrato o la imposicin de la voluntad
del testador o del cnyuge suprstite)
3. Indivisiones forzosas circunstanciales:
Es el caso de la particin nociva prevista en el art. 2715 in fine, y su fuente es la sentencia
judicial.
Condominio sin indivisin forzosa o normal
Facultades sobre parte indivisa
El principio general se encuentra en el Art. 2676: Cada Condmino goza sobre su parte
indivisa de los derechos inherentes a la propiedad, compatibles con la naturaleza de ella, y
puede ejercitarlos sin el consentimiento de los dems propietarios
La norma est tomada de Aubry et Rau y sienta el principio general en esta materia, puedo
ejercer toda clase de actos sin el consentimiento del resto siempre que sean compatibles con la
naturaleza abstracta de la parte indivisa.
Aplicaciones del principio:
a) Enajenaciones:
Art. 2677: Cada condmino puede enajenar su parte indivisa, y sus acreedores pueden
hacerla embargar y vender antes de hacerse la divisin
No requiere el consentimiento del resto de los comuneros, y estos no pueden invocar siquiera
un derecho de preferencia o tanteo del que carecen.
En cuanto a los acreedores: Los acreedores particulares pueden hacer embargar las partes
indivisas y hacerlas rematar sin esperar a la divisin. Los otros condminos tampoco tienen
aqu un derecho prioritario o a intervenir.
b) Usufructo:
La constitucin de usufructo est autorizada por el Art. 2843; y en tal caso el usufructo se
ejercer no sobre la cuota sino sobre toda la cosa en al extensin de la cosa, lo que le
garantizar al usufructuario una coparticipacin en el derecho al uso y goce de la cosa que
tienen los distintos condminos.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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c) Uso y habitacin:
Igual solucin en el uso por remisin del usufructo.
d) Prenda:
No es factible dado que debe entregarse la posesin de la cosa y no podra hacerse sin el
consentimiento de los otros condminos.
e) Anticresis:
Si porque tiene derecho a constituirla todo quien tenga derecho a los frutos el acreedor
anticresista entrar en coposesin con los restantes comuneros.
f) Locacin:
La prohibicin surge ntida del Art. 1512, no se puede arrendar la parte comn ni an en la
parte que le pertenece. Segn la doctrina francesa Troplong, el condmino con contratos a
bajo precio y por largo tiempo podra gravar para el futuro la cosa hacindola improductiva,
de modo de presionar al condmino que no intervino.
g) Hipoteca del condmino.
Art. 3123: Cada uno de los condminos de un inmueble puede hipotecar su parte indivisa en
el inmueble comn, o una parte materialmente determinada del inmueble; pero los efectos de
tal constitucin quedan subordinados a los resultados de la particin. // y no tendr efecto
alguno si no le tocara la cosa en el lote de ese condominio (art. 2678)
2. Facultades del condmino sobre toda la cosa
Art. 2684: Todo condmino puede gozar de la cosa comn, conforme al destino de ella, con
tal que no la deteriore en su inters particular.
El condmino puede usar y gozar la cosa comn o sea que est facultado para extraer de ella
los distintos provechos y ventajas que puede brindar.
La sujecin del uso y goce al destino de la cosa y la prohibicin de deteriorarla en inters
particular indica que ese uso es en verdad sin alteracin de la sustancia a la manera del
usufructo.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Convenio para el uso y goce de parte materiales:

La regla es el uso y goce conjunto e indistinto por los diversos condminos, pero no existe
ningn impedimento para que acuerden que ese uso y goce sea ejercitado ya sea de manera
alternativa en el tiempo o mediante asignaciones materiales como una suerte de particin de
uso y goce.

Uso por uno slo de los condminos.

Puede ocurrir que uno slo de los condminos utilice de toda la cosa. En tal caso no deber
pagar compensacin alguna a los otros condminos, hasta que los mismos se lo requieran,
dado que incidiendo su parte indivisa sobre toda la cosa, puede hacer utilizacin de toda ella.
Por supuesto que si hubiera percibido frutos (como una cosecha, alquileres) deber repartirla
con el resto conforme el artculo 2707 del Cd. Civ. (en proporcin a los valores de sus partes,
salvo estipulacin en contrario) y al 2691.
Obligaciones de los condminos:
1- Gastos de conservacin y reparacin de la cosa comn (Art. 2685)
Estn obligados a pagar los mismos en proporcin a sus partes, pero pueden librase de los
mismos haciendo uso de la facultad de abandono.
Qu ocurre con la parte indivisa abandonada?
Para Mariani de Vidal se transforman si son muebles en res nullius y si son inmuebles en
propiedad del estado por 2342 inc. 1 del CC (siempre respecto a la parte indivisa)
Para la tesis clsica sustentada por Borda, Salvat la parte indivisa abandonada viene a
acrecentar la de los otros condminos
Oportunidad para abandonar: en ocasin de solicitarse la contribucin y no podr hacerse uso
de la misma si el gasto fue originado por el hecho de quien pretende abandonar la cosa.
Qu derechos tiene en condmino que realiz el pago de los gastos de conservacin ante la
falta de pago del otro condmino?
Conforme al artculo 2686 tiene derecho a percibir intereses y retener la cosa hasta que se
verifique el pago.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Deudas contradas con terceros en pro de la comunidad

Se rige por los Arts. 2687 y 2688:
- Si contrat un solo condmino ste es el nico responsable con respecto a los terceros sin
perjuicio de luego poder repetir contra el resto de los condminos.
- Si contrataron todos los condminos colectivamente la deuda es simplemente mancomunada
salvo que se pactara solidaridad (siempre sin perjuicio de la posibilidad de repetir contra el
resto en lo que se abonar en exceso en proporcin del valor de las partes)
- o bien (otra salvedad) que hicieran expresin de cuotas, es decir cuanto tiene cada uno en el
condominio. En tal caso slo responden en proporcin a sus partes.
El condmino insolvente
Dice el Art. 2690 que: Cuando entre los condminos hubiere alguno insolvente, su parte en
la cosa debe repartirse entre los otros en proporcin del inters que tengan en ella, y segn el
cual hubieren contribuido a satisfacer la parte del crdito que corresponda al insolvente
Administracin de la cosa comn
Principio general
En principio todos los condminos pueden utilizar y gozar de la cosa, pero el Art. 2699,
contempla que si es imposible el uso o goce de la cosa comn o su posesin comn por:
- Oposicin de uno de los condminos
- O por la calidad de la cosa comn
resolvern todos si la cosa debe ser puesta en administracin o alquilada (o arrendada)
Quorum:
resolvern todos (2699 y 2703), es decir se necesitara la concurrencia de todos los
condminos.
- Segn algunos autores en caso de ausencia nada podra hacerse (Salvat)
- Machado entiende que el juez debe nombrarle representante al ausente.
- Lafaille y Garrido y Andorno entienden que debe citarse judicialmente a los renuentes bajo
apercibimiento de realizarse la reunin sin ellos

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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- Segovia y Alterini, en la solucin ms prctica entienden que es suficiente con la citacin

fehaciente de todos, dado que si no una minora puede obstar a lo que la mayora quiera hacer.
Decisin.
La decisin debe tomarse por mayora (2700) la que se computa por valor ( 2704), y debe ser
absoluta. Esto ltimo surge del 2705 no habiendo mayora absoluta nada se har, para
Borda puede en cambio en caso de mayora simple aplicarse la misma disposicin del artculo
2.706 aplicable a caso de empate.
Para el supuesto de empate el 2.706 establece que no prefiriendo los condminos la decisin
por suerte o por rbitros, decidir el juez sumariamente a solicitud de cualquiera de ellos con
audiencia de los otros.
Conclusin del condominio
Particin: Principio general.
El modo propio de la terminacin del condominio es la particin
El principio general previsto en el Art. 2692 permite a cualquier propietario pedir en
cualquier momento la divisin de no estar sometido el condominio a una indivisin forzosa.
El Art. 2693 dispone que los condminos no pueden renunciar en forma indefinida a pedir la
indivisin.
Excepciones:
Sin embargo pueden pactarla por un trmino que no exceda cinco aos y renovarlas todas las
veces que quieran.
El Art. 2694 permite imponer el mismo trmino de indivisin al donante o al testador sobre la
cosa dada o legada.
- Si se hubiera fijado un plazo mayor a cinco aos el plazo se considera reducido a cinco.
- Si es un plazo incierto (como hasta que muera un condmino o acaezca tal hecho)
igualmente debe considerarse que a los cinco aos cesa la indivisin.
- En caso de carencia de plazo o plazo ilimitado de indivisin la mayora de los autores
entienden que no existe nulidad de la clusula sino que debe entenderse limitada a cinco aos.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Efectos:
Los efectos de la particin son declarativos lo que se encuentra previsto en el Art. 2695
En cuanto a la retroactividad se aplican conforme al Art. 2697 las reglas de las sucesiones
Lo mismo en cuanto al modo de hacerse la particin por expresa mencin del Art. 2698.

Propiedad Horizontal:
Concepto
Derecho real sobre cosa propia, por el cual su titular puede usar, gozar y disponer
jurdicamente del objeto sobre el que recae y que consiste en una fraccin de un inmueble
edificado integrada por un sector exclusivo independiente y por una parte indivisa sobre el
terreno y dems partes y cosas de propiedad comn.
Naturaleza jurdica.
Es un derecho real autnomo, se debi crear una normativa especfica, para resolver todos los
problemas que pueden presentarse en la propiedad horizontal y que son ajenos a los otros dos
derechos reales sobre cosa propia.( dominio y condominio). Existe un consorcio que
constituye un ente distinto de cada uno de los titulares de los diferentes derechos de propiedad
horizontal; los derechos y obligaciones de los mismos estn regulados por un reglamento de
copropiedad y administracin, cuya redaccin e inscripcin registral dan nacimiento al
llamado estado de propiedad horizontal. El dueo de un departamento es dueo de este, pero
tiene que compartir las paredes, piso y techo.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Objeto
La propiedad Horizontal es un derecho real inmobiliario, que adems, debe recaer sobre un
inmueble edificado, el que constituye el objeto de la suma de todos los
derechos reales que concurren sobre el mismo. El objeto es la unidad
funcional, compuesta del sector privativo independiente y del porcentaje sobre
el terreno y dems partes y cosas comunes.
Partes privativas.
Art. 1 ley 13512 los distintos pisos de un edificio o distintos departamentos de un mismo piso
o departamentos de un edificio de una sola planta que sean independientes y que tengan salida
a la va pblica directamente o por un pasaje comn podrn pertenecer a propietarios
distintos, de acuerdo a las disposiciones de esta ley. Cada piso o departamento puede
pertenecer en condominio a mas de una [Link] objeto exclusivo de la PH puede consistir en:
a. Los pisos de un edificio: se da en este caso la verdadera divisin horizontal puesto que
el objeto esta ntegramente ubicado entre dos planos horizontales
b. Los departamentos de un mismo piso: la palabra departamento abarca tanto vivienda
como cada una de las partes en que se divide por ejemplo un edificio.
En este supuesto la divisin es vertical.
c. Los departamentos de un edificio de una sola planta: en este caso es ms ntida la
divisin vertical, no existen planos superpuestos salvo los que constituyen el piso y el
techo de la totalidad del edificio.
Por lo tanto, la PH puede aplicarse a locales de comercio, galeras comerciales, oficinas,
consultorios, puesto de un mercado, cocheras, etc.
Partes Comunes
Sobre las mismas existe un condominio de indivisin forzosa.
El Art. 2 de la ley dice que cada propietario de pisos o departamentos ser copropietario:
a) del terreno. Es esencial siempre es necesariamente comn
b) sobre las cosas de uso comn del edificio.
Dentro de las mismas podemos distinguir entre las cosas de uso comn simplemente
consideradas que podran dejar de serlo si no fueran necesarias para el sistema y las cosas
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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necesariamente comunes que son aquellas que por su naturaleza son imprescindibles para el
funcionamiento del sistema (ascensores, escaleras comunes, etc.)
c) y las indispensables para mantener la seguridad del mismo.(cimientos, muros maestros,
etc.).
Partes comunes enumeracin del Art.2
"El Art. contina diciendo que se consideran comunes por esa razn y hace una enumeracin
al respecto, pero estas cosas son comunes precisamente por ser de uso comn o por ser
indispensables para la seguridad del edificio.
Esta enumeracin no es taxativa
El Art. 2 remata diciendo que "los stanos y azoteas revestirn el carcter de comunes, salvo
convencin en contrario"
Partes comunes de uso exclusivo
No previstas en la ley suelen mencionarse en los reglamentos y han tenido recepcin
doctrinal. Tal suele ser el caso de los balcones, patios internos
Esta formulacin implica que tales cosas, pese a ser comunes, se encuentran afectadas al uso
exclusivo de un propietario en particular.
Ello se debe en gran medida a que en algunos supuestos el acceso a dichas partes slo puede
hacerse efectivo a travs de partes exclusivas lo que excluye la posibilidad de uso comn.
Privatizacin de cosas comunes
Las cosas previstas como comunes pueden privatizarse?
Si. Pero siempre que no sean necesarias para la subsistencia del sistema o para la seguridad.
Qu nmero de copropietarios se necesita para ello?
Unanimidad porque est interesado el derecho de copropiedad de cada uno de los
condminos.
Facultades sobre partes comunes
El Art. 3 de ley de P.H. dispone que:
Cada propietario podr usar de los bienes comunes conforme a su destino, sin perjudicar o
restringir el legtimo derecho de los dems.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Estos son los derechos tpicos de un condmino

El derecho sobre los bienes comunes ser proporcionado al valor de su piso o departamento el
que se fijar por acuerdo de partes (esto es en el reglamento de copropiedad y respondiendo a
criterios objetivos) o en su defecto en el impuesto inmobiliario.
Esto no significa que el que tenga mayor valor pueda usar ms las cosas, los derechos de uso
son iguales.
El consorcio de propietarios.
Concepto, naturaleza jurdica.
La pequea comunidad organizada que es el consorcio, funciona como un micro-estado, con
una constitucin, que es su reglamento, un rgano deliberativo, que es la asamblea y uno
ejecutivo, que es el administrador; tiene su sistema tributario a travs de las expensas
comunes y extraordinarias y su rgimen disciplinario. Solamente la funcin judicial escapa a
la figura pues es atribuida por la ley al juez competente, como no podra ser de otro modo ya
que sus rganos carecen de impero suficiente
La jurisprudencia y doctrina mayoritaria sostiene que el consorcio es una persona de
existencia ideal o de personalidad restringida a la realizacin de ciertos actos indispensables
para la defensa, uso y goce de los intereses comunes. Por eso el administrador al contratar no
lo hace en nombre de cada uno de los propietarios sino a nombre del consorcio. Tiene
patrimonio propio y es el nico titular Propter Rem del crdito por expensas comunes. Pero
toda demanda contra el consorcio debe ser dirigida a su representante legal (administrador) o
si este no existiere, a cada uno de sus miembros (no a uno de ellos), de lo contrario la cedula
de notificacin esta mal diligenciada.
Derechos y deberes de los copropietarios: Enumeracin y anlisis. Renuncia al uso y goce y
abandono: razones de su exclusin
Facultades del titular de la PH
Respecto a su piso o departamento: son las propias de un dueo, se puede distinguir entre
facultades materias y jurdicas.
Facultades Materiales
1. derecho de poseer: se trata de un derecho real que se ejerce por la posesin

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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2. derecho de usar: deber sujetarse al destino establecido en el reglamento (no atentar

contra la moral y las buenas costumbre)
3. Derecho de gozar: puede percibir los frutos
4. Derecho de disponer materialmente: es limitada
Facultades jurdicas
Cada propietario puede enajenar el piso o departamento que le pertenece o constituir derechos
personales o reales sobre el mismo, por lo tanto tiene los siguientes derechos
a. derecho de enajenar:
b. derecho de gravar:
c. derecho de constituir derechos personales: puede locar,
d. derecho de abandonar: es traslativo de propiedad
Respecto de las cosas y partes comunes
Art. 3. Cada propietario podr usar de los bienes comunes conforme a su destino, sin
perjudicar o restringir el legtimo derecho de los dems.
Las facultades de uso y goce reconocen una doble limitacin
a. respetar el destino
b. no perjudicar ni restringir el derecho de los dems.
Facultades jurdicas.
No se pueden ejercer facultades jurdicas sobre las cosas y partes comunes. Ultimo prrafo del
Art. 3 "Los derechos de cada propietario en los bienes comunes son inseparables del dominio,
uso y goce de su respectivo departamento o piso. En la transferencia, gravamen o embargo de
un departamento o piso se entendern comprendidos esos derechos, y no podrn efectuarse
estos actos con relacin a los mismos, separadamente del piso o departamento a que accedan".
Prohibiciones impuestas a propietarios y ocupantes de piso o departamentos.
Cada propietario atender los gastos de conservacin y reparacin de su propio piso o
departamento; estando prohibida toda innovacin o modificacin que pueda afectar la
seguridad del edificio o los servicios comunes. Est prohibido cambiar la forma externa del
frente o decorar las paredes o recuadros exteriores con tonalidades distintas a las del conjunto.
Queda prohibido a cada propietario y ocupante de los departamentos o pisos:
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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a) Destinarlos a usos contrarios a la moral o buenas costumbres o a fines distintos a los

previstos en el reglamento de copropiedad y administracin;
b) Perturbar con ruidos o de cualquier otra manera la tranquilidad de los vecinos, ejercer
actividades que comprometan la seguridad del inmueble, o depositar mercaderas peligrosas o
perjudiciales para el edificio.
El propietario del ultimo piso no puede elevar nuevos pisos o realizar construcciones sin el
consentimiento de los propietarios de los otros departamentos o pisos; al de la planta baja o
subsuelo le est prohibido hacer obras que perjudiquen la solidez de la casa, como
excavaciones, stanos, etc.

Toda obra nueva que afecte al inmueble comn no puede

realizarse sin la autorizacin de todos los propietarios.

Violacin de las prohibiciones
En caso de violacin por parte de cualquiera de los propietarios u ocupantes, de las normas
del articulo 6, el representante o los propietarios afectados formularn la denuncia
correspondiente

ante

el

juez

competente

acreditada

en

juicio

sumarsimo

Esta legitimado a promover la accin el administrador o los propietarios. El primero no debe

acreditar un perjuicio concreto ya que esta obligado a velar por el cumplimiento del
reglamento.
Obligacin de los titulares
Gastos de conservacin y reparacin de los pisos o departamentos
Cada propietario atender los gastos de conservacin y reparacin de su propio piso o
departamento; estando prohibida toda innovacin o modificacin que pueda afectar la
seguridad del edificio o los servicios comunes. Est prohibido cambiar la forma externa del
frente o decorar las paredes o recuadros exteriores con tonalidades distintas a las del conjunto.
Los impuestos, tasas o contribuciones de mejoras se cobrarn a cada propietario
independientemente. A tal efecto se practicarn las valuaciones en forma individual,
computndose a la vez la parte proporcional indivisa de los bienes comunes.
Reglamento de Copropiedad y Administracin
Es el cuerpo normativo que regula ms directamente las relaciones entre los copropietarios del
edificio sometido al rgimen de la propiedad horizontal.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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El reglamento es el estatuto bsico, y regula los derechos. y obligaciones de la comunidad.

Las clusulas de este, son la ley que los copropietarios deben obedecer (1197 [Link].), y son
parte integrante del titulo de dominio de c/u de ellos. Adems no solo es ley para sus dueos
sino

too

para

los

que

habiten

en

esos

inmuebles

(Ej.

locatarios).

El reglamento tiene naturaleza contractual (1137) a pesar de que se pueda modificar por
mayoras y de que la ley le imponga ciertas clusulas que limitan por ello la autonoma de
laSvoluntad.
Clusulas obligatorias y Facultativas
El reglamento de copropiedad y administracin deber proveer sobre las siguientes materias:
1 - Especificacin de las partes del edificio de propiedad exclusiva.
2 - Determinacin de la proporcin que corresponda a cada piso o departamento con relacin
al valor del conjunto.
3 - Enumeracin de las cosas comunes.
4 - Uso de las cosas y servicios comunes.
5 - Destino de las diferentes partes del inmueble.
6 - Cargas comunes y contribucin a las mismas.
7 - Designacin de representante o administrador, retribucin y forma de remocin; facultades
y obligaciones.
8 - Forma y tiempo de convocacin a las reuniones ordinarias y extraordinarias de
propietarios; persona que las preside; reglas para deliberar; qurum; mayoras necesarias;
cmputo de los votos; representacin.
9 - Persona que ha de certificar los testimonios a que se refieren los arts. 5 y 6 del presente
decreto.
10 - Constitucin de domicilio de los propietarios que no han de habitar el inmueble.
11 - Autorizacin que prescribe el Art. 27 - agregado por decr. 23.049/56, art. 2-.
La renuncia o abandono en la PH
ltimo prrafo del Art. 8 "Ningn propietario podr liberarse de contribuir a las expensas
comunes por renuncia del uso y goce de los bienes o servicios comunes ni por abandono del
piso o departamento que le pertenece". Por lo tanto puede abdicar de su derecho solo que
dicho abandono es traslativo de propiedad pero no liberatorio, por cuanto no exime a quien lo
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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realiza de la obligacin de contribuir al pago de la expensas. Tampoco se admite la liberacin

renunciando al uso y goce de las cosas y servicios comunes ejemplo: ascensor
Prehorizontalidad. Concepto. ley 19.724
Denota la situacin jurdica previa a la existencia de la propiedad horizontal y abarca el
periodo que va desde el momento en que se ofrece en venta unidades que todava pueden ni
siquiera estar en construccin, hasta aquel en que finaliza la edificacin y con la redaccin e
inscripcin del reglamento de copropiedad y administracin, nace el llamado estado de
propiedad horizontal.
Derecho real de superficie forestal.
La ley nacional 25.509, sancionada en noviembre del 2001, incorpora como novedad
legislativa a la figura del derecho real de superficie forestal, modificando de esta forma el
artculo 2614 y agregando el inciso 8 al artculo 2503 del Cdigo Civil (enumeracin
taxativa)..
Sus escasos quince artculos se refieren a los siguientes contenidos:
Por la misma se autoriza a los propietarios o condminos a constituir sobre una determinada
propiedad inmueble el derecho de superficie forestal a favor de un tercero, esta figura se
circunscribe a las superficies susceptibles de forestacin o silvicultura de conformidad al
rgimen previsto en la Ley de Inversiones para Bosques Cultivados (ley 25080).
Se le otorga la calidad de derecho real autnomo y temporario dado que el plazo mximo de
duracin es de cincuenta aos (plazo excluyente), por el mismo se otorga a un tercero el uso,
goce y disposicin jurdica de la superficie de un inmueble a los fines de realizar actividades
de forestacin y silvicultura, adquiriendo el dominio de lo plantado o pudiendo comprar las
plantaciones ya existentes, sometindola a gravamen mediante el derecho real de garanta.
El propietario del inmueble conserva el derecho de enajenar el mismo, debiendo respetar el
nuevo adquirente el derecho de superficie forestal constituido con anterioridad, no puede el
propietario constituir otro derecho real de disfrute o garanta durante la vigencia del contrato,
ni perturbar los derechos del superficiario, si as lo hiciere este ltimo tiene derecho a
reclamar el cese de las turbaciones.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Este novedoso derecho real se adquiere por contrato oneroso o gratuito y debe ser
instrumentado mediante escritura pblica y tradicin de posesin, el mismo deber ser
inscripto en el Registro de la Propiedad Inmueble a los efectos de la oponibilidad respecto de
terceros.
No se extingue por la destruccin total o parcial de lo plantado, cualquiera fuere su causa si el
superficiario realiza nuevas plantaciones dentro del plazo de tres aos, la renuncia del derecho
del superficiario o su desuso o abandono no lo liberan de sus obligaciones.
Se extingue por renuncia expresa, vencimiento del plazo contractual, cumplimiento de la
condicin resolutoria pactada, por consolidacin en la misma persona de las calidades de
propietario y superficiario (los derechos y obligaciones del propietario y superficiario
continan con sus mismos alcances y efectos), o por el no uso durante tres aos.
Producida la extincin del derecho de superficie el propietario del inmueble extiende su
dominio a las plantaciones que subsistan, debiendo indemnizar al superficiario, salvo pacto en
contrario, en la medida de su enriquecimiento.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

91

MODULO 6 (Unidades 6 y 7)

DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA

Derechos reales de uso y disfrute

UNIDAD SEIS:
Usufructo: Concepto. Contenido: derecho de uso y goce, frutos, productos; los aumentos de
la cosa; derechos de disposicin jurdica, su limitacin. Obligaciones del usufructuario antes
de entrar en el ejercicio del derecho. Derechos y obligaciones del usufructuario y del nudo
propietario.
Uso y Habitacin: Nocin, caracteres especiales, objeto. Diferencias con el usufructo.
Servidumbres Prediales: Caracteres, indivisibilidad. Clasificacin de las servidumbres
prediales: a) segn los signos exteriores, b) segn su forma de ejercicio, c) segn su fuente.
Extincin de las servidumbres: causas determinantes.
Servidumbre de trnsito,

servidumbre de acueducto, servidumbre de sacar agua y

servidumbre de recibir aguas. Concepto de cada una.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

92

Usufructo
Concepto
Ya desde antiguo ha sido definido el usufructo como "ius aliens rebus utendi, fruendi, salva
rerum substantia"- (el derecho de usar y disfrutar de las cosas ajenas salva su sustancia).Esta definicin, atribuida por Justiniano a Paulo, (segn lo recuerda Vlez en la nota al Art.
2807) ha sido objeto de anlisis y crticas por parte de los romanistas, pero, de hecho, es
tomada casi textualmente por la codificacin civilista latina, inspirada en el cdigo de
Napolen de 1807, que prcticamente transcribe la definicin de [Link] Doctrina ha hecho esfuerzos por "redefinir" esta institucin, la ms de las veces
simplemente agregando a las dadas por los textos legales ciertas especificaciones que no son
ms que caracteres de la institucin que tratamos, y por lo tanto, podra decirse, "poco dignas"
de formar parte de una definicin.- Podramos citar como ejemplo la dada por Planiol cuando
expresa que: "el usufructo es un derecho real de goce sobre una cosa perteneciente a otro, si
bien con la carga de conservar su sustancia, y que, temporal por esencia, y ordinariamente
vitalicia, se extingue lo ms tarde con la muerte de su titular".Es por esto que la mayora de nuestros autores toman como base para sus lucubraciones
doctrinarias la definicin legal y luego, al analizarla, ponen de relieve los diversos caracteres
de la [Link] entonces esta tendencia mayoritaria, definiremos al usufructo como "el derecho
real de usar y gozar una cosa cuya propiedad pertenece a otro, con tal de no alterar su
sustancia".
Caracteres
Ante todo debemos decir que el usufructo es un derecho real, ello surge de la propia
definicin ("es el derecho real de....."); aparte est enumerado en el artculo 2503 y en las
notas a los artculos 2970 y 2807 se nos dan los motivos por los cuales el Codificador lo
incluy en tal categora.
Es en razn tambin del carcter real del derecho el hecho de que goce de todas las
caractersticas de ellos, en especial la de obtener las ventajas directamente de la cosa sin
intermediacin alguna, ni siquiera por la ingerencia del dueo.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Sentado esto, comenzaremos a analizar los caracteres que podramos llamar "secundarios" ya
que la mayora de ellos surgen de la naturaleza real del derecho que nos toca examinar.
1) La Predialidad: o de una manera ms general la inherencia a la cosa (desde el punto de
vista pasivo).
2) La Ajenidad: es necesario que la cosa a la cual accede el usufructuario sea ajena, ya que
no puede admitirse, ni an desde el punto de vista terico el usufructo sobre un bien propio.
3) El usufructo concede a su titular el derecho a usar y gozar de la cosa, lo cual es, en
verdad, la esencia misma de la institucin.
Este uso y goce tiene gran amplitud, ya que la ley prevee que puede realizarlo "como el
propietario mismo" es decir que el usufructuario gozara, usando el lxico roma del "ius
utendi" y "ius fruendi" pero con una limitacin: la de no alterar al sustancia de la [Link] dentro de este amplio espectro de facultades que el usufructuario puede ejercer como el
propietario mismo no se encuentra incluido lo que los romanos llamaban el "ius abutendi"
salvo que se tratare de un "cuasi-usufructo" institucin que no se trata de un derecho de
usufructo sino de un simple mutuo, que como tal, debe incluirse dentro de los derechos de las
obligaciones o derechos personales.4) La no ambulatoriedad desde le punto de vista activo: Esto es la determinacin de la
persona del titular, o sea la atribucin "nominatim" a favor de un determinado sujeto, de lo
cual se deriva que an cuando se transfiera o ceda el derecho de usufructo y no solamente su
ejercicio, la suerte del derecho del cesionario queda ligada al derecho del titular originario, de
manera que, desaparecido el derecho de ste desaparece tambin el derecho del cesionario;
siendo, por tanto, el usufructo la anttesis de los derechos activamente ambulatorios.
5) La ambulatoriedad desde el punto de vista pasivo: al contrario de lo que ocurre por
parte del sujeto activo, el sujeto pasivo puede variar, y no es necesario que est determinado,
ya que, las ventajas se obtienen directamente de la cos sin la intervencin del propietario.
6) La temporalidad: su mxima duracin es la vida del usufructuario (si es persona fsica) o
20 aos ) 30 en el Derecho Italiano) si es una persona de existencia [Link] este carcter esencial en nuestro derecho porque si el usufructuario pudiera establecerse
con carcter permanente se producira una divisin entre el dominio til y el dominio directo
que es precisamente lo que se quiere evitar.
7) La intransmisibilidad por causa de muerte: surge de este ltimo carcter y como manera
de afianzarlo.- Nunca se permite que a la muerte de su titular se transfiera a los herederos, ni
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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dure por ninguna causa ms all de la vida del usufructuario, es as que se puede establecer en
favor de varios titulares pero en forma conjunta y no sucesiva.- en este sentido la ley es
categrica, y sus disposiciones son de orden pblico.
8) La divisibilidad: por lo mismo que dijimos antes de que puede constituirse a favor de
varias personas simultneamente.
9) La necesidad y el poder de la entrada en posesin de la cosa (objeto de derecho) por
parte del titular.
10) Lafaille agrega que es una "servidumbre personal" (una categora que se formaba, en
oposicin a las servidumbres prediales, en vista del hecho de que los derechos que se incluan
en ella gravaban una cosa ajena con un derecho real).- La moderna doctrina ha abandonado
esto que, como comenta Borda, es una cuestin tan vieja como intrascendente, ya que desde el
punto de vista prctico carece de toda secuencia, porque el usufructo (as como tambin el uso
y la habitacin) estn especficamente legislados en el cdigo y ninguna solucin vara por el
hecho de que se los repute o no servidumbres.

El principio "salva rerum substantia"

Nos estamos refiriendo al principio de no alterar la sustancia, al que los romanos llamaban
"salva rerum substantia" y al que las distintas legislaciones del derecho comparado han
especificado o completado de distintas [Link] significa entonces "dejar a salvo la sustancia"?.- en principio importa la obligacin de
no destruirla y de no alterar su individualidad, pero tambin de no cambiar su destino, o como
dice precisamente el concepto del Cdigo Italiano, "salvaguardando el destino econmico".
Aparte del principio general del Art. 2807 existen en el Cdigo diversas especificaciones del
principio de "salva rerum substantia".
Una de ellas la constituye el Art. 2878 cuando dice que "la cosa debe ser usada en el destino
al cual se encontraba afectada antes del usufructo".
El mismo codificador comenta este artculo diciendo que no podra transformarse una casa en
fonda ni una fonda en casa.- analizando un principio similar en el Cdigo Civil Francs, los
hermanos Mazeaud dicen que no podra el usufructuario cambiar una explotacin agrcola por
una industrial, y que esta obligacin del usufructuario explica que no se pueda comenzar la
explotacin de bosques, minas o canteras, sino slo continuar la ya existente; y que tambin
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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violara el principio que estamos analizando el cambio de ritmo de la explotacin de la cosa

cuando este ritmo fuese contrario a los usos corrientes y a la buena explotacin.
Este comentario de Mazeaud, que bien puede aplicarse en nuestro derecho, nos hace ver que
el "destino" al cual se refiere el Cdigo no es ms que el "destino econmico" de la cosa
puesto que se mueve en el campo de los derechos patrimoniales.
La idea queda precisada en los artculos 2879 y 2892.-El primero se refiere a que el
usufructuario no puede realizar una explotacin que perjudique la productividad de la cosa; lo
cual puede aplicarse, por ejemplo a las plantaciones o a la tierra, a la cual debe dejrsela
descansar o emplearla de manera que no resulte improductiva; lo que llamamos hoy
tcnicamente una racional rotacin de cultivos, o, como lo precisan varios autores, no podra
sembrarse girasol nicamente en los ltimos aos del usufructo porque ello agota
completamente la tierra, disminuyendo en forma sensible la productividad.
El segundo de los artculos mencionados se refiere al usufructo de casas, prohibiendo al
usufructuario el alterar su forma, demolerla, cambiar la distribucin interior o exterior, o su
destino; y hace la salvedad de que ello es prohibido "aunque aumentase en mucho la utilidad
que ella pudiere producir". No podr, por ejemplo el usufructuario, transformar la casa
habitacin en una confitera bailable, un bar o en un comercio.
Pero siguiendo en esto a Borda, debemos aclarar que el principio sentado debe interpretarse
con cierta elasticidad; siendo posible al usufructuario realizar la "rotacin agraria" de la que
hablbamos anteriormente, o dedicar parte del predio a ganadera an cuando el constituyente
la tuviere dedicada exclusivamente a la agricultura, o an cambiar las divisiones interiores de
una casa para adaptarla a sus necesidades, con tal que luego sea restituida al propietario en la
forma originaria.
En sntesis, el principio que analizamos implica que el usufructuario no puede variar el
destino econmico que la cosa tena al momento de constituirse el derecho real, pero dentro
de este mbito puede moverse libremente, adecuando el uso y goce de la cosa a sus propias
necesidades, y, en caso de ser un bien productivo, a las necesidades y tendencias del
[Link] del usufructo
Sujetos:
Son sujetos del derecho real que nos ocupa el nudo propietario y el [Link]. Vazquez de Novoa Santiago

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Ningn problema se plantea cuando el usufructuario es persona singular (aunque sea una
persona jurdica) pero el problema se complica cuando son varios los sujetos que ejercen la
titularidad del derecho.- En este caso pueden plantearse dos hiptesis:
a)

Que cada uno ejerza su derecho sobre una parte determinada de la cosa, y en tal caso no
habra usufructo de sujeto activo mltiple sino tantos usufructos como titulares haya; y

b)

Que cada sujeto ejerza su derecho sobre una parte indivisa de la cosa caso en el cual
habra una suerte de "co-usufructo" que se regira en gran parte por las reglas relativas
al condominio.

No obstante estos principios generales, el Cdigo establece algunas reglas especiales respecto
de la pluralidad de sujetos; y es as que el artculo 2821 permite constituir el usufructo a favor
de una o varias personas en forma conjunta y [Link] este caso desaparecido el derecho de uno, los dems no tienen derecho a acrecer, lo que
significa que muerto uno de los usufructuarios la parte del usufructo que le corresponda no
pasa a los dems sino que se extingue.
En este caso, y si tomamos como ejemplo un "co-usufructo", al extinguirse el derecho de uno
de ellos, ocurrira una situacin curiosa, esto es el hecho de que entrara a usar la cosa el
propietario por la pare indivisa del usufructuario fallecido, dndose as una suerte de
usufructo sobre cosa propia.
Borda, citando a Pugliese admite que existira una "comunin de goce" o sea una "comunin
de derechos desiguales", aunque le es forzoso reconocer que en la prctica ocurre exactamente
como si propietario y usufructuario gozaran en comn del usufructo.
No obstante lo dicho, el derecho de acrecer entre usufructuarios puede vlidamente disponerse
en el ttulo constitutivo del usufructo. Vlez, contrariando la legislacin y doctrina francesa
(que us como principal fuente en la elaboracin del articulado de la institucin que tratamos)
y en virtud de su fidelidad al principio filosfico-jurdico de que la propiedad debe
permanecer "desmembrada" la menor cantidad de tiempo posible, estableci en el artculo
2824 que "el propietario no podr constituir usufructo a favor de muchas personas llamadas
a gozarlo sucesivamente los unos despus de los otros, aunque esas personas existan al
tiempo de la constitucin del usufructo".
Es necesario tambin acotar que Vlez, siguiendo su natural tendencia a la casustica trae en
nuestra materia ciertas reglas de capacidad que bien pudieron omitirse, ya que constituyen
simplemente una aplicacin de las reglas generales sobre la materia.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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1) Para constituir usufructo sobre cosa no fungible se necesita capacidad para vender o para
donar (segn sea el acto oneroso o gratuito).
2) para constituir usufructo por testamento es necesaria la capacidad para testar.
3) Para constituir usufructo de cosas fungibles se necesita capacidad para dar en mutuo, pero
es as que el Cdigo no trae ninguna disposicin sobre la capacidad para dar en mutuo, por lo
que estamos ante una norma carente de contenido, y deben aplicarse, una vez ms las reglas
generales.
4) Tambin regula el Cdigo la capacidad para ceder el usufructo, diciendo que es igual que
para constituirlo.
5) Respecto a la capacidad del usufructuario tambin hace Vlez una superflua aplicacin de
los principios generales al decir que si el usufructo es oneroso se necesita capacidad para
[Link] ltimo aspecto referido a los sujetos que cabra analizar sera la "Legitimacin para
constituir el usufructo" y al respecto debemos decir, simplificando las cosas, que est
legitimado todo aquel que sea titular del derecho dado en [Link] excepcin a esto
est el hecho de que el titular del dominio fiduciario no puede dar en usufructo la cosa ni an
bajo condicin resolutoria, y confirmando el principio general la situacin de que un
condmino puede dar en usufructo su parte indivisa. Dos asuntos que el legislador resuelve de
este modo por simples razones de poltica legislativa.
Objeto:
El principio general es que el usufructo puede constituirse sobre toda clase de bienes, o sea
que aparte de cosas puede recaer sobre derechos.
La amplitud es tal que el usufructo puede constituirse sobre bienes que no sean aptos para
producir utilidad alguna y ello se basa en que el usufructuario puede encontrar formas de
aprovechamiento aunque sean simplemente de carcter esttico o de placer.
Pueden ser tambin objeto de usufructo los derechos pero slo cuando estuvieren
representados por sus respectivos instrumentos; si no lo estuvieren slo habra una promesa de
usufructo que se concretara con la tradicin del instrumento de crdito (o la cosa en caso de
que el crdito hubiese sido hecho efectivo) y slo all nacera el derecho de usufructo a favor
de su titular.
Puede tambin ser objeto de usufructo una universalidad de bienes, un fondo de comercio, etc.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Vlez realiza una enumeracin de los bienes que no son susceptibles de ser objeto de este
derecho real, entre los que incluye:
a) Los bienes del Estado Nacional, Provincial y Municipal.- (Los bienes pertenecientes al
dominio pblico del Estado no son susceptibles de ningn gravamen, pues estn fuera del
comercio.- Respecto de los Bienes del dominio privado debe decirse que en principio tambin
estn excludos, salvo que una ley especial los autorice).
b) El propio usufructo, ya que implicara simplemente su cesin.
c) El uso y la habitacin (por tratarse de derechos intransmisibles).
d) Las servidumbres activas.
e) La hipoteca, la prenda y la anticresis, separadas del crdito al cual acceden (por tratarse de
derechos reales de garanta, y, como tales accesorios del crdito por ellos garantido). De
cualquier forma en estos casos, el usufructo se constituye en realidad sobre el crdito y no
sobre el derecho real que simplemente sigue la suerte del crdito por su carcter de accesorio.
f) Los crditos intransmisibles.
Casos especiales de usufructo segn la naturaleza de su objeto
Nuestro Cdigo trae una serie de especificaciones sobre distintas clases de usufructo, a los
que la doctrina llama "casos especiales de usufructo", en los cuales, dada la peculiar
naturaleza del objeto de los mismos, el codificador ha credo necesario darles una
reglamentacin propia.1) Usufructo de Bosques:
Existe aqu una ampliacin del concepto de "frutos", ya que el usufructuario puede cortar
rboles y podarlos de acuerdo a las costumbres del lugar, y como lo hara el propietario, de
acuerdo con una explotacin racional; por lo dems, todo se rige por las reglas generales del
usufructo.2) Usufructo de minas y canteras:
Prescribe el Cdigo que al usufructuario corresponden todos los productos de las canteras y
minas en explotacin al tiempo de constituirse el usufructo, pero no tiene derecho a abrir
nuevas [Link] precepto se aplica slo a las minas de tercera categora, ya que las de primera y segunda
categora pertenecen al Estado.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Por su parte el Cdigo de Minera deroga parcialmente al Cdigo Civil, permitiendo al

usufructuario abrir nuevas minas y canteras cuando sta sea la explotacin principal del
fundo, y permite que, en todos los casos, las partes convengan libremente sobre el tema.
3) Usufructo de ganados:
El principio general es que el usufructuario hace suyas las cras y los frutos (leche, lana, etc.)
debiendo sustituir con esas cras los animales que mueren ordinariamente o que faltan por
cualquier causa, de manera tal que se conserve el nmero inicial y ste sea devuelto al
propietario en similar estado al que se lo recibi.4) Usufructo de mercaderas:
El problema es tratado por el artculo 2809 que dice textualmente: "El usufructo de
mercaderas es un puro y simple usufructo y el usufructuario puede enajenarlas.- Los
derechos se fijarn por el valor que se les hubiese dado o por el inventario que determine su
calidad y cantidad".Se refiere al presente artculo tanto al usufructo de mercaderas como al usufructo de un fondo
de [Link] el concepto de "mercaderas" elaborado por el Cdigo, deben considerarse incluidas
adems de las mercaderas propiamente dichas los dems elementos del fondo de comercio
como ser el nombre, la clientela, las marcas y patentes de fbrica, etc..
Se plantea aqu una discusin doctrinaria respecto de si el usufructo de mercaderas es un
verdadero usufructo o un cuasi-usufructo.
De cualquier forma hay una evidente contradiccin en el texto del artculo que "es profeso"
transcribimos textualmente ms [Link] un lado dice que "el usufructo de mercaderas es un puro y simple usufructo" y por otro
que "el usufructuario puede enajenarlas" (caracterstica propia del cuasi-usufructo).Machado, que analiza el tema con profundidad nos dice que ante la contradiccin del
codificador pueden proponerse dos soluciones:
a) Que el Cdigo se ha referido al "cuasi-usufructo" y que existi slo un error tipogrfico,
debiendo leerse "puro y simple cuasi-usufructo" donde dice "puro y simple usufructo".
b) Suponer que donde dice "mercaderas" en realidad se est refiriendo a un establecimiento
comercial, o, a lo que llamaramos en la actualidad un "fondo de comercio".
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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El citado autor se inclina por la primera tesis, aduciendo que la segunda posicin "implica una
alteracin fundamental del texto de la ley, cambiando su sentido completo, cosa que no puede
hacer el intrprete".
Nos parece ms aceptable la teora sustentada por la doctrina moderna, en cuanto considera al
usufructo de mercaderas (o mejor dicho al usufructo de un fondo de comercio, porque no se
trata aqu de un usufructo que recae sobre ciertas mercaderas en particular, consideradas
como individualidades, sino a las que constituyen una universalidad de hecho)

como un

usufructo, descartando totalmente la idea del cuasi-usufructo.

No hay, por tanto, transferencia de la propiedad al usufructuario, sino transmisin de la
capacidad para administrar, dentro de la cual se encuentra, como principal facultad, la de
enajenar las mercaderas.
Por ello es que esta facultad de enajenar no es ilimitada (no se puede disponer de ellas
conforme su deseo, como ocurrira en un cuasi-usufructo) sino que est enderezada a
administrar y explotar racionalmente el negocio o como dice Pugliese: "debe ejercer la
facultad de disponer de los bienes y sustituirlos con la diligencia de un buen padre de
familia".
5) Usufructo de derechos:
5.a: Usufructo sobre derechos reales:
Si bien est admitido por la tradicin romanista, por el Derecho Francs y sus comentaristas,
por el Derechos Espaol y el Italiano, en los cuales se admite en general (y tomando como
ejemplo el Cdigo espaol), que se puede aplicar a todos los derechos reales que no sean
personalsimos e intransmisibles, admitindose an el usufructo sobre el usufructo, o an ms,
sobre la nuda propiedad, nuestro Codificador crey conveniente apartarse de las fuentes y
prohibir terminantemente la constitucin de un derecho de usufructo sobre otro derecho real.
Y an cuando pareciera que su doctrina falla en la ltima parte del Art. 2842 ("no pueden ser
objeto de usufructo........la hipoteca, la anticresis, la prenda, separada de los crditos
garantidos con ella....."), ello no ocurre, porque lo nico que hace es admitir el usufructo
sobre un crdito, (aunque en este caso aparezca garantizado por un derecho real), pero nunca
sobre ese derecho real que conserva en estos casos todas sus caractersticas de accesorio.
5.b: Usufructo sobre crditos:

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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El usufructo sobre un crdito debe concebirse como el poder de ejercicio del crdito que se
transfiere al usufructuario, pero de forma que, an no desapareciendo en el titular del derecho
de crdito el poder como tal, el derecho del usufructuario se ejercita directamente frente al
deudor de la obligacin.
En principio no existe ningn problema en que el usufructuario haga suyos los frutos civiles
del crdito, ya que sta es la esencia del usufructo.
La cuestin se plantea respecto del cobro del capital, una vez llegado el vencimiento del
crdito. Nuestro derecho por una parte autoriza al usufructuario por s solo al cobro cuando el
deudor, debidamente notificado, paga voluntariamente, y por el otro exige la concurrencia del
nudo propietario para exigir judicialmente el pago, ya que, a diferencia del cobro privado,
aqu pueden suscitarse cuestiones jurdicas que afecten a la existencia o integridad del ttulo,
lo cual, obviamente, interesan directamente al nudo propietario.
Cabe agregar que una vez hecho efectivo el crdito el usufructo se transfiere sobre al cosa
dada en pago, debiendo sta invertirse en forma fructfera de modo que no resulte ningn
menoscabo en ella.
Constitucin
Tanto en nuestro derecho como en el derecho comparado el usufructo puede nacer de la
voluntad de las partes, (sea por actos entre vivos o de ltima voluntad), de la ley o de la
prescripcin.
Se ha desterrado de nuestro Cdigo la Institucin del usufructo judicial (art. 2818) en razn de
los inconvenientes econmicos y las dificultades prcticas que acarrea, ya que impide
cualquier clculo exacto sobre valores y conspira siempre contra la igualdad de la particin.
a) Usufructo Convencional:
Puede constituirse por contrato oneroso o ser producto de una liberalidad, aunque siempre el
usufructo convencional se presume oneroso.
En caso de ser un contrato oneroso puede constituirse de dos modos, que los romanistas
llamaban "per traslationem" y "per deductionem", segn tenga por fin crear el usufructo o
transferir la nuda propiedad con reserva del uso y goce de la cosa.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Si fuese producto de una liberalidad pueden darse tres hiptesis: que done slo la nuda
propiedad, que done slo el usufructo o que done el usufructo a uno y la nuda propiedad a
otro; obrando "per deductionem" en el primer caso y "per traslationem" en los dos restantes.
b) Usufructo testamentario:
Pueden darse tambin los casos planteados en el punto anterior, ya que una disposicin
testamentaria no es ms que una donacin con caractersticas particulares, (el hecho de que
sus efectos slo se producirn despus de la muerte del testador) por lo que a ella nos
remitimos.
Slo cabe agregar que si bien el testador puede imponer cargos al usufructuario, el usufructo
constituido por disposiciones testamentarias se presume gratuito.
c) Usufructo legal:
Puede nacer tambin, como dijimos al principio, por una disposicin de la [Link] nuestro derecho slo queda vigente el usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos.
d) Usufructo nacido por prescripcin:
Nace tambin este derecho por la prescripcin adquisitiva, es decir que tratndose de
inmuebles el derecho se adquiere por el uso y goce continuado durante diez o veinte aos, y
siempre con el nimo de poseer como [Link] plantearse el caso de una prescripcin corta en el caso de un usufructo constituido por
quien era un propietario aparente, al que luego le es reivindicado el inmueble, pero es poco
menos que inimaginable el caso de la prescripcin veinteaal, ya que quien haya posedo
durante veinte aos el inmueble querr ser propietario y no usufructuario.- No obstante, como
bien lo acota Borda, en teora el caso es perfectamente posible.
Forma
Debemos decir al respecto que las formalidades exigidas son las mismas que para transferir el
derecho de propiedad de los bienes sobre los que se ha de constituir el usufructo; as para
inmuebles se requiere la Escritura Pblica, para los crditos la entrega del documento en que
conste con notificacin de los deudores, etc..

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Derechos del usufructuario

1. Derecho a percibir los frutos que obtenga del bien.
2. Derecho a disponer de su derecho de usufructo plenamente, enajenndolo o
arrendndolo, salvo que se trate de un usufructo legal.
3. Derecho a mejorar el bien usufructuado.
Obligaciones del usufructuario
1. Conservar la cosa en su forma y sustancia, es decir, sin destruirla ni daarla, salvo en
los usufructos sobre bienes consumibles o en los de explotacin de minas, donde el
poder alcanza a la transformacin y al consumo.
2. Formar inventario antes de entrar al disfrute del bien.
3. Prestar fianza como garanta del cumplimiento de sus obligaciones.
4. Restituir el bien al trmino del usufructo.
Derechos y deberes del nudo propietario
1. Derecho a que se respete la diligencia debida en el uso del bien.
2. Derecho a que se le restituya el bien una vez finalizado el usufructo en las condiciones
pactadas.
3. Derecho a ejecutar la fianza para resarcirse de los incumplimientos de usufructuario.
4. Obligacin de entregar el bien al usufructuario y permitirle el disfrute del mismo de
manera pacfica.
Extincin
El artculo 2918 del Cdigo Civil dispone que "el usufructo se extingue por la revocacin
directa de su constitucin, por la revocacin del acto demandado por el acreedor del dueo
del fundo, por la resolucin de los derechos del constituyente del usufructo y por las causas
generales de extincin de los derechos reales".
a) Causas propias:
1) Revocacin directa: la "revocacin directa" no es en realidad una "revocacin" a la luz de
la norma del artculo 2919 sino ms bien una nulidad por falta de causa y como tal debe
regirse por los principios generales que gobiernan las nulidades.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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2) Revocacin propiamente dicha: Se aplican aqu las reglas generales que hacen a la
revocacin de actos celebrados a ttulo gratuito, aplicndose tambin las relativas a
indignidad, incumplimiento del cargo, etc..
En cuanto a la "revocacin por parte de los acreedores del dueo" de que habla el artculo
2918, no es ms que el simple ejercicio de la accin pauliana, (en la que habra que hablar no
de revocacin sino de "inoponibilidad") y como tal tambin debe regirse por los principios
generales de esa institucin.
3) Resolucin de los derechos del constituyente: Si el derecho del propietario se extingue
retroactivamente, debe extinguirse tambin el usufructo por aplicacin de la regla de que
nadie puede transmitir un derecho mayor ni ms perfecto que el posee, pero este principio
debe ceder en los casos previstos por el Art. 1051, o sea cuando el usufructuario lo es ttulo
oneroso y de buena fe.

b) Causas comunes:
1) Expiracin del plazo: Si se ha establecido un plazo, cierto o incierto, al vencimiento de ste
la extincin del derecho se produce "ipso iure" sin necesidad de comunicacin alguna y desde
ese momento el propietario tiene derecho a la restitucin del bien y a los frutos que ste
produzca en adelante.-Pero cualquiera sea el plazo previsto, el usufructo se extingue por la
muerte del usufructuario, ya que jams pasa a los herederos, salvo el caso del usufructo
conjunto con derecho de acrecer, en que la muerte de un usufructuario aumenta el derecho de
los dems, (o tambin en el caso de usufructos sucesivos como prev el Cdigo Italiano, en el
cual el derecho recin se extingue con la muerte del ltimo usufructuario).
2) Cumplimiento de la condicin: Se extingue tambin por cumplimiento de la condicin
resolutoria impuesta en el ttulo para la cesacin del derecho, pero en este caso el
usufructuario sigue haciendo suyos los frutos hasta la notificacin de la demanda de
restitucin, ya que las condiciones no funcionan de pleno derecho, por lo que es necesario
reclamar judicialmente y obtener una sentencia que as lo declare.
3) Consolidacin: Si bien el Cdigo prev slo el caso de consolidacin en cabeza del
usufructuario (ya que segn nota al artculo 2928 la consolidacin en cabeza de otra persona
no sera un modo particular de extincin sino una consecuencia de haberse operado por otra
causal) es menester considerar la consolidacin con criterio amplio, previndola tambin en la
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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persona del nudo propietario o en cabeza de un tercero que rena en s los derechos de ambas
partes.4) Enajenacin o renuncia: La enajenacin es slo una forma "personal" de extincin, ya que
no extingue el derecho en s sino slo para el usufructuario-vendedor.5) No uso y usucapin: Se extingue tambin el usufructo por su no uso durante el trmino de
diez aos lo cual importa algo semejante a la "prescripcin liberatoria" del derecho
obligacional, si bien la identidad no es total (aqu se extingue el derecho y en materia de
obligaciones slo la accin).6) Prdida o destruccin de la cosa: Expresa el artculo 2934 que "se extingue tambin el
usufructo por la prdida tal de la cosa, sucedida por caso fortuito, cuando ella no fuese
fungible".Lo que no es correcto es la exigencia del "caso fortuito" (Vlez lo explica en la nota al
artculo diciendo que si la cosa pereciera por culpa de alguna de las partes los efectos de la
prdida seran juzgados por las reglas relativas a las obligaciones de las mismas) ya que an
en caso de dolo o culpa por parte del usufructuario o del propietario, el usufructo se extingue
por falta de sustento material, y slo queda el derecho de la parte no culpable a percibir las
indemnizaciones que correspondan.
Si la prdida es parcial el usufructo contina sobre el resto de la cosa, ya que el artculo citado
exige que aquella sea total.
7) Uso abusivo: El usufructo se extingue en el Derecho Italiano por el uso abusivo que de l
haga su titular, caso que tambin prevn los Cdigos Francs, Venezolano y Brasileo, y que,
segn la opinin de nuestros autores, no debi omitirse en nuestro derecho.
Efectos de la extincin
El efecto general de la extincin del usufructo es el de "redire ad propietatem", esto es la
consolidacin del usufructo con la (nuda) propiedad, esto por efecto de la llamada
"elasticidad" del derecho de propiedad, de manera tal que la extincin del usufructo importa el
renacimiento del dominio perfecto en toda su amplitud, con el efecto principal de restituir al
nudo propietario en el uso y goce de la cosa de cual haba sido [Link] de terceros la extincin del usufructo importa la de todos los derechos que el
usufructuario hubiera constituido sobre el bien objeto del derecho real (por carecer de sustento
jurdico) sin derecho a indemnizacin [Link]. Vazquez de Novoa Santiago

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Uso y Habitacin: Nocin, caracteres especiales, objeto. Diferencias con el usufructo.

El derecho de uso y el derecho de habitacin son derechos reales de caractersticas
comunes. Si bien suelen regularse conjuntamente, constituyen derechos diferentes. Ambos son
derechos personalsimos, intransferibles, y que se otorgan por razn de la persona
(normalmente por vnculos familiares o emocionales).
Derecho de uso
Se entiende por derecho de uso aquel derecho real que legitima para tener y utilizar una cosa o
bien ajeno de acuerdo con las necesidades del usuario y, en su caso, su familia. Los derechos
y obligaciones del usuario se definen en el ttulo constitutivo y, a falta de ste, se regulan por
lo que la legislacin establezca al respecto.
El derecho de uso puede constituirse sobre cualquier tipo de bien susceptible de uso, ya sean
muebles o inmuebles, y pueden ser titulares del derecho de uso tanto personas fsicas como
jurdicas, si bien en este ltimo caso es necesario establecer un lmite temporal. Es un derecho
personalsimo, que no puede ser enajenado ni tampoco arrendado. Es ms limitado que el
usufructo, dado que no da derecho al disfrute o goce (obtencin de los frutos) de la cosa. Por
ese motivo, un usufructuario podra arrendar la cosa, pero no tiene ese derecho el que ostenta
un derecho de uso.
Derecho de habitacin
El derecho de habitacin es aquel derecho real que otorga a su titular el derecho a ocupar en
un inmueble la parte necesaria para l y su familia, con la finalidad de satisfacer sus
necesidades de vivienda.
Por su naturaleza, slo puede recaer sobre un bien raz y, al igual que en el derecho de uso, los
derechos y obligaciones se regulan por lo dispuesto en el ttulo constitutivo y, a falta de ste,
por lo que establezca la legislacin que lo regule.
nicamente pueden ser titulares del derecho de habitacin las personas fsicas y no puede ser
objeto de enajenacin o arrendamiento.
Constitucin

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

107

Los derechos de uso y habitacin se constituyen del mismo modo y con las mismas
limitaciones que el usufructo, pero no existe uso ni habitacin establecido por la ley. Se rigen
ellos por su ttulo constitutivo, y en su defecto, por las disposiciones siguientes.
Derechos y deberes del usuario y habitador
El derecho de uso y el de habitacin, se limitan a las necesidades personales del beneficiario y
su familia, entendida por tal el cnyuge del titular, sus descendientes, as como las personas a
quienes el usuario o habitador deba alimentos, con tal que unos y otros vivan con l, y las
personas de su servicio.
El habitador o usuario podr instalar un establecimiento industrial o comercial que sea
compatible con el destino de la cosa; pero no podr ceder el uso de la habitacin, ni
arrendarla. Las necesidades personales del usuario sern juzgadas en relacin a las diversas
circunstancias que puedan concurrir.

Cesibilidad
El que tiene el uso de los frutos de una cosa por un ttulo gratuito no puede dar a otro por
cesin o locacin, el derecho de percibirlos, pero puede ceder el uso, si fue obtenido a ttulo
oneroso. En uno y otro caso, el uso de los frutos no puede ser embargado por los acreedores
del usuario cuando tiene la calidad de alimentario.
Extincin
Lo dispuesto sobre la extincin del usufructo se aplica igualmente al uso y al derecho de
habitacin, con la modificacin que los acreedores del usuario no pueden atacar la renuncia
que hiciere de sus derechos.
Servidumbre
En virtud del derecho real de servidumbre se puede ejercer ciertos actos de disposicin o de
uso sobre un inmueble ajeno, o impedir que el propietario ejerza algunas de las facultades
inherentes al dominio.
En caso de duda, respecto de la existencia, extensin, o modo de ejercicio de la servidumbre,
se estar a favor de la libertad del inmueble gravado.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

108

1. REALES Y PERSONALES
Las servidumbres se clasifican de distintos puntos de vistas:
Teniendo en cuenta el sujeto activo de las servidumbres, stas pueden ser reales y personales.
La reales: se constituyen sobre un inmueble en beneficio de otro.
La personales: se establecen para procurar alguna utilidad a una persona determinada.
2. CLASIFICACIN DE LAS SERVIDUMBRES REALES
Continuas: son aquellas cuyo uso es o puede ser continuo sin un hecho actual del hombre
(acueducto, vista).
Discontinuas: son aquellas que tiene necesidad del hecho del hombre para ser ejercidas,
como las servidumbres de paso. Es la que no se ejerce, sino por el hecho del hombre, su
ejercicio no dura, sino mientras el hombre pasa o saca agua.
Aparentes: son aquellas que se anuncian por signos exteriores como un portn, una ventana
para la vista.
No aparentes: son las que no se manifiestan por ningn signo, como la prohibicin de elevar
un edificio a cierta altura.
Positiva: cuando impone al propietario de la heredad sirviente la obligacin de dejar de hacer
alguna cosa.
Negativa: cuando le constrie a dejar hacer algo.
CARACTERES DE LA SERVIDUMBRE

Es un derecho real sobre cosa ajena.

Tiene por objeto la cosa misma sobre la que se constituye y confiere a su titular, una
accin real oponible contra todos.

Obliga al propietario del fundo sirviente a dejar de hacer algo o permitir que otro haga
algo.

Las servidumbres son vnculos de carcter real, que se establecen entre dos heredades, no
importando quienes sean sus propietarios.

Las servidumbres, por un lado ampla el radio de accin de la propiedad al permitir un

mejor disfrute del derecho, y, por otra lo restringe al limitar las facultades que son
inherentes ordinariamente al dominio.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

109

Las servidumbres se constituyen al efecto de prestar servicio a la heredad dominante, no

cabe admitir una servidumbre sin utilidad.

Constitucin de las servidumbres

Las servidumbres prediales puede ser constituidas coactiva (expresamente establecida por la
ley: heredades enclavadas y por usucapin) o voluntariamente (por contrato o testamento).
Por ttulo, si fuesen continuas y aparentes, o discontinuas de cualquier clase. Las aparentes y
continuas pueden tambin ser constituidas por usucapin.
Derechos que corresponden al titular de una servidumbre
Corresponde a los titulares de una servidumbre:
a. el derecho de ejercer las servidumbres accesorias indispensables para el uso de la
principal, pero la concesin de una servidumbre no comportar la de otras para hacer
ms cmodo su goce;
b. la facultad de hacer en el predio sirviente, todos los trabajos necesarios para el
ejercicio y la conservacin de la servidumbre, cargando con los gastos, aun en el caso
de que la reparacin se hiciere indispensable por vicio propio del fundo;
c. el derecho de gozar de la servidumbre en la extensin compatible con la naturaleza del
inmueble dominante, aunque las necesidades de ste se hubieren acrecentado desde la
poca en que se constituy el gravamen. Pero si tal consecuencia proviniere de
cambios en el destino o en la condicin del inmueble, que agravasen de un modo
anormal la carga del predio sirviente, el juez podr limitar el uso, y si ello fuere
imposible, declarar extinguida la servidumbre; y
d. el derecho de usar de las acciones posesorias. Tendrn esta facultad, tanto los
poseedores mediatos como los inmediatos de las heredades dominantes, siempre que
fueren turbados o impedidos de usar las servidumbres inscriptas y hubieren ejercido
estas ltimas dentro del ao, aunque fuere una sola vez.
e. Interdicto de recobrar posesin.
El propietario de la heredad dominante deber ejercer la servidumbre del modo menos
perjudicial para el fundo sirviente. No podr introducir en ste cambios innecesarios y estar
obligado, si posee una construccin sobre l para el ejercicio de la servidumbre, a mantenerla
conforme lo requiera el inters del propietario del inmueble gravado.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

110

Obligaciones del dueo o poseedor del fundo sirviente

El dueo o poseedor del predio sirviente estar obligado:
a. a contribuir a los gastos de reparacin o conservacin de las obras exigidas por la
servidumbre cuando las utilice en su provecho;
b. a permitir el uso de la servidumbre, sin menoscabar en modo alguno su ejercicio; pero
podr exigir que l sea reglado de la manera menos perjudicial para sus intereses, con
tal que no se prive a la heredad dominante de las ventajas derivadas de aqulla; y
c. a restablecer por su cuenta las cosas a su antiguo estado, cuando efectuare trabajos
contrarios al ejercicio de la servidumbre, indemnizado, en su caso, los perjuicios. Si la
heredad pasare a un sucesor particular, ste slo deber permitir aquel
restablecimiento; pero no satisfacer los daos ni los gastos que estas obras exijan. Por
uno y otros, el titular de la servidumbre podr demandar al que realiz las obras.
Extincin de las servidumbres reales
Inscripta una servidumbre en el Registro, slo se extinguir respecto de terceros por su
cancelacin en dicho registro, o por expropiacin por causa de utilidad pblica o inters
social.
Son adems causas de extincin de las servidumbres:
a. la renuncia del propietario de la heredad dominante. Si sta resultare de su
autorizacin escrita para que en el predio gravado se ejecuten obras, que en forma
permanente impidan el ejercicio de la servidumbre, podr el dueo de aqul pedir la
cancelacin judicial. Fuera de este caso, tales trabajos, aunque permanentes y visibles,
hechos por el propietario de la heredad dominante o sirviente, slo extinguirn el
gravamen cuando hubiere producido la extincin por el no uso;
b. la confusin que rena ambos predios en un mismo dueo. La servidumbre no
revivir, si luego fueren separados, salvo constancia expresa en el instrumento de
enajenacion, o si fuere el caso previsto en el apartado final de este artculo;
c. cuando la servidumbre no reportare utilidad alguna al predio dominante;
d. cuando los cambios sobrevenidos en las heredades, impidieren definitivamente su
ejercicio; y

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

111

e. el no uso durante diez aos, computados en las servidumbres continuas desde que
hiciere un acto contrario a su ejercicio, y en las discontinuas, desde que se dejare de
ejercerla.
En los casos de los incisos b) y d) la servidumbre revivir si las condiciones anteriores de los
predios se restablecieren, a menos que se hubiere producido la extincin por el no uso.
Casos en que la servidumbre no se extingue por prescripcin
No se extinguir por la prescripcin la servidumbre:
a. siempre que terceros hicieren uso de ella, aunque no contaren con autorizacin del
titular, o al hacerlo contraren su voluntad;
b. cuando el uso del beneficiario de la servidumbre, aunque conforme con el ttulo, se
hubiere limitado a sus conveniencias o necesidades, no obstante que con ello no
hubiere hecho todo lo que estaba autorizado a efectuar;
c. si uno de los titulares pro-indiviso de la heredad dominante, continuare gozando de la
servidumbre, aunque no lo hicieren los dems; y
d. si entre los copropietarios del fundo dominante, hubiere algunos contra el cual la
prescripcin no pudiere correr.
Servidumbre de trnsito
Si una heredad estuviere privada de salida al camino pblico, o si sta no bastare para su
explotacin rural o industrial, podr el propietario, usufructuario o usuario imponer a los
predios interpuestos, cualquiera sea su destino, la servidumbre de trnsito, debiendo
indemnizarse el valor del uso del terreno necesario, y todo otro perjuicio.
Se considera cerrado el predio cuyo acceso a la va pblica fuere impracticable, peligroso, o
exigiere gastos, que no se hallaren en proporcin con el dao que causara al vecino el
establecimiento de la servidumbre. No se juzgar tal, la heredad a la que separen de la va
pblica, construcciones existentes en ella.
El trnsito de personas y cosas debe ser concedido en la medida necesaria para la explotacin
y uso del inmueble encerrado y tomado sobre los fundos contiguos que presenten el trayecto
ms corto a la va pblica, a no ser que el inters de dichos fundos, el del predio encerrado, la
situacin de los lugares, o las circunstancias especiales, impusieren otra regla.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

112

Cuando esta servidumbre hubiere sido constituida por ttulo, y en l no se expresare el modo
de ejercer el trnsito, ste comprender el de pasar en todas las formas necesarias, segn la
naturaleza y destino del inmueble dominante. Si aqul estuviere determinado, no ser
permitido ampliarlo, o ejercerlo de otra manera, por ninguna causa o necesidad.
La servidumbre de trnsito se extingue cuando el paso se haga innecesario para el fundo
dominante por la apertura de un camino o por cualquier otra circunstancia.
Concepto de propiedad enclavada
Es aquella que se halla privada de todo acceso a la va pblica a causa de la interposicin de
otros fundos, o que teniendo esa salida, sta resulte insuficiente para la adecuada explotacin
del fundo, atendidas las exigencias del gnero del mismo.
Lneas de conduccin elctrica
Todo propietario est obligado a dar paso por sus fundos a las lneas de conduccin elctrica,
de conformidad con las leyes especiales relativas a esta materia.
Lneas de comunicacin telefnica
Cuando para establecer comunicaciones telefnicas particulares entre dos o ms fincas, sea
necesario colocar postes y tender alambres en una finca ajena, el dueo de sta tiene
obligacin de permitirlo, mediante la indemnizacin correspondiente del perjuicio que sufra
por ello. Esta servidumbre trae consigo el derecho de trnsito de las personas y el de
conduccin de los materiales necesarios para la construccin y vigilancia de la lnea.
Indemnizacin: el dueo de la heredad dominante debe indemnizar el valor de uso del
terreno necesario, la suma equivalente al valor de la franja del terreno ocupada por la
servidumbre y todo otro perjuicio.
Servidumbre de acueducto
Consiste esta servidumbre en el derecho real de hacer entrar en un inmueble propio, las aguas
procedentes de heredades ajenas. Excepto las casas, los corrales, los patios y jardines que
dependan de ellas y las huertas de superficie menor a una hectrea, toda heredad est sujeta a
la servidumbre de acueducto.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

113

Puede constituirse servidumbre de acueducto:

a) respecto de aguas que corran, de acuerdo con la concesin de la autoridad competente;
b) de las que naturalmente o por medios mecnicos afloren a la superficie; y
c) de las que se encuentren reunidas en represas o canales pertenecientes a particulares,
siempre que stos hubieren concedido la disposicin de ellos.
La conduccin se har en forma tal que no permita derrames, ni deje estancar el agua o
acumular basuras y que ofrezca, de trecho en trecho, los puentes necesarios para la cmoda
administracin y cultivos de las heredades sirvientes.
Deber permitirse la entrada de trabajadores para la limpieza y reparacin del acueducto,
como tambin la de un inspector o cuidador, previo aviso al encargado del predio; pero slo
de tiempo en tiempo, o con la frecuencia que el juez determinare, atendidas las circunstancias.
Servidumbre para recibir agua
Consiste esta servidumbre en el derecho real de hacer entrar en un inmueble propio, las aguas
procedentes de heredades ajenas. Excepto las casas, los corrales, los patios y jardines que
dependan de ellas y las huertas de superficie menor a una hectrea, toda heredad est sujeta a
la servidumbre de acueducto.
Indemnizacin
Obliga al titular de ella a pagar:
a. el valor de uso del terreno que habr de ocupar;
b. el valor de uso de una franja de tierra de cada lado, no menor de un metro de ancho en
todo el curso, la que podr ampliarse por convenio de partes o disposicin del juez;
c. un diez por ciento ms, sobre la suma que arrojen los dos incisos anteriores; y
d. todo perjuicio causado por la construccin del acueducto, y el que provenga de las
filtraciones o derrames originados por defectos de aqul.
Servidumbre de sacar agua
Se reputa personal en caso de duda. Es necesario que una persona del fundo dominante, vaya
a buscar agua y la lleve del fundo sirviente al suyo.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

114

Es siempre discontinua y no aparente y supone el derecho de pasar para sacar agua. Nunca es
legal. No se utiliza este tipo de servidumbres para fines industriales. Se debe registrar y
publicitar.
Servidumbre para recibir agua
El fundo que recibe agua es el fundo sirviente

MODULO 6 (Unidades 6 y 7)

DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA

UNIDAD SIETE
Hipoteca: Concepto.

Caracteres especiales, excepciones a la indivisibilidad.

Objeto.

Constitucin: capacidad requerida, derecho para constituirla (condmino, propietario

imperfecto, comprador antes de la tradicin); constitucin por tercero. Letras hipotecarias:
Ley 2441. Efectos de la hipoteca: Entre las partes: facultades del propietario,
prohibidos, medidas conservatorias; ejecucin del inmueble.

actos

Ejecucin extrajudicial.

Extincin de la hipoteca.
Prenda civil:

Concepto, caracteres especiales. Constitucin: el contrato de prenda, sus

caracteres. Objeto de la prenda. Extincin de la prenda.

Anticresis: Concepto. Objeto sobre que recae. Capacidad y derecho para constituirla. Casos
de venta del inmueble por deudas a favor de terceros y a favor del acreedor. Extincin.
Embargos, inhibiciones y anotaciones de litis.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

115

Hipoteca
Concepto
Es el derecho real constituido en seguridad de un crdito en dinero sobre los bienes
inmuebles, que continan en poder del deudor.
Nunca puede haber hipoteca sobre bienes muebles, la hipoteca naval que suele mencionarse
no es la misma que esta hipoteca.
Es el derecho real de garanta por excelencia.
Caracteres
1. Derecho Real: Tal carcter surge del Cdigo Civil.
2. Accesorio: Surge de la definicin del artculo 3108 C.C. Es accesorio de la
obligacin, pero no obligacin accesoria, puesto que se trata de un derecho real al que
no corresponde obligacin alguna. La hipoteca se extingue por la extincin total de la
obligacin principal.
3. Convencional: No hay otra hipoteca que la convencional, constituida por el deudor de
una obligacin. No es posible la constitucin de hipotecas legales.
4. Publicidad: Debe ser inscripta en el registro de la propiedad inmueble a fin de que
pueda ser opuesta a terceros. Fue el nico derecho real, en el sistema de Vlez Sarfield
que se publicitaba. La falta de registracin de la hipoteca no hace a su constitucin,
sino a su oponibilidad a terceros.
5. Especialidad: No puede constituirse hipoteca sino sobre cosas inmuebles, especial y
expresamente determinadas, por una suma de dinero tambin cierta y determinada.
6. Indivisibilidad: Cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas
estn obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella
Constitucin
La hipoteca solo puede constituirse por contrato. Puede celebrarse en un mismo acto la
constitucin de la hipoteca y la de las obligaciones a que esta accede o puede acordarse una
hipoteca en garanta de una deuda preexistente o formalizada separadamente.
La aceptacin puede ser hecha posteriormente por el acreedor, la cual opera retroactivamente
al da mismo de su constitucin.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

116

El Cdigo Civil acepta la posibilidad de constituir hipoteca en el extranjero sobre inmuebles

ubicados en el pas. El acto constitutivo debe constar en instrumento pblico, debe ser
legalizada y presentado al juez de primera instancia en lo civil, a fin de que este, previa vista
al agente fiscal y pago del impuesto de sellos correspondientes, ordene su protocolizacin.
Desde la protocolizacin hay 6 das para la inscripcin, pasado ese trmino, la hipoteca no
perjudica a terceros. Debe tener una causa lcita segn las leyes de nuestro pas.
En el caso de hipotecas constituidas en otra jurisdiccin, la escritura debe inscribirse en el
registro del lugar de situacin del bien.
Capacidad
Para constituir hipoteca es necesario ser propietario del inmueble que se hipoteca.
Es necesario tener capacidad para enajenar bienes inmuebles. Los que no pueden validamente
obligarse, no pueden hipotecar sus bienes. La hipoteca de un inmueble ajeno es nula.
Publicidad
La hipoteca fue el nico derecho real respecto del cual, no pudiendo jugar la tradicin, Vlez
acepto que su publicidad deba cumplirse a travs de la inscripcin registral. La hipoteca
constituida en los trminos prescriptos debe ser registrada y tomada razn de ella en un oficio
publico destinado a la constitucin de hipotecas o registro de ellas, que debe existir en la
ciudad capital de cada provincia, y en los otros pueblos en que lo establezca el gobierno
provincial.
La inscripcin es requerida a los efectos de que la hipoteca pueda ser opuesta a terceros.
El registro de la hipoteca debe hacerse en los 45 das siguientes al otorgamiento de la escritura
hipotecaria, para que la hipoteca tenga efecto contra terceros.
Quines pueden pedir la inscripcin?
1. el que transmite el derecho o su representante
2. el que lo adquiere o su representante
3. el que tenga inters en asegurar el derecho hipotecario (Ej.: acreedor del acreedor
hipotecario)
Los efectos del registro de la hipoteca se conservan por el trmino de 20 aos, si antes no se
renovare, pasado dicho trmino la hipoteca sigue subsistiendo y queda con los alcances de una
hipoteca no inscripta.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

117

Reserva de Rango
El rango o puesto de las hipotecas se determina por la fecha de inscripcin, por la aplicacin
del viejo aforismo priori in tempore, potior jure.
Nuestro derecho posee un sistema de rango de avance, es decir, que si habiendo sido
inscriptas dos hipotecas sobre un mismo inmueble, una antes que la otra, de modo que les
corresponde el primer y segundo rango, respectivamente, la de primer grado caduca por
cualquier causa, la de segundo rango pasara automticamente a ocupar su lugar y se
convertir, as, en hipoteca de primer grado, es decir, que habr avanzado en su colocacin
respecto del valor del inmueble.
Al constituirse la hipoteca, el propietario puede, con consentimiento del acreedor, reservarse
el derecho de constituir ulteriormente otra de grado preferente, expresando el monto a que
sta podr alcanzar y el tiempo para su constitucin.
Existe la posibilidad de la permuta de rango, esto se da cuando las hipotecas cambian su rango
entre s. Cuando se permuta rangos inmediatos (Ej.: 1 y 2) no hace falta consentimiento de
nadie, pero cuando no son inmediatas, hace falta consentimiento del acreedor hipotecario que
tienen la hipoteca con un rango entre medio de las hipotecas a permutar.
El rango compartido surge cunado dos o mas hipotecas sobre un mismo inmueble aceptan
compartir el rango, de modo tal que (aunque cronolgicamente unas se hayan inscriptas antes
y otras despus) a todas les corresponder el mismo puesto, y en caso de ejecucin del
inmueble, cobraran a prorrata.
Lo nico que excluye el cobro al primer rango son los gastos de justicia.
Letras hipotecarias: Ley 2441
Las letras hipotecarias son ttulos valores con garanta hipotecaria. La emisin de letras
hipotecarias slo puede corresponder a hipotecas de primer grado y estar consentida
expresamente en el acto de constitucin de la hipoteca.
La emisin de letras hipotecarias extingue por novacin la obligacin que era garantizada por
la hipoteca.
Las letras hipotecarias son emitidas por el deudor, e intervenidas por el Registro de la
Propiedad Inmueble que corresponda a la jurisdiccin donde se encuentre el inmueble
hipotecado, en papel que asegure su inalterabilidad, bajo la firma del deudor, el escribano y un
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

118

funcionario autorizado del registro, dejndose constancia de su emisin en el mismo asiento

de la hipoteca.
Las letras hipotecarias se transmiten por endoso nominativo que se har en el lugar habilitado
para ello en el ttulo, o en su prolongacin; deber constar el nombre del endosatario, quien
podr volver a transmitir el ttulo bajo las mismas formas, y la fecha del endoso. No es
necesaria notificacin al deudor.
Efectos de la hipoteca
El deudor propietario del inmueble hipotecario conserva el ejercicio de todas las facultades
inherentes al derecho de propiedad. El deudor no puede realizar actos materiales que tengan
como efecto la disminucin del valor del inmueble hipotecado.
Puede enajenar, excepto que el acreedor se oponga cuando por su resultado ha ce mas difcil o
dispendiosa la realizacin de la garanta hipotecaria (Ej.: venta parcial)
El propietario puede constituir servidumbre.
Con respecto a la locacin hay que tener en cuenta si esta o no prohibida su constitucin.
Cabe destacar que si esta prohibida y la locacin se estableci antes d la constitucin de la
hipoteca, la primera subsistir.
El propietario puede constituir otras hipotecas sobre el mismo inmueble, ya que por el rango
no perjudican al acreedor hipotecario.
Facultades del acreedor hipotecario
1. Medidas conservatorias: Tienden a preservar el valor del inmueble, a hacer detener la
disminucin del valor del inmueble.
2. Medidas restitutorias: Trabar embargos. Puede exigir un refuerzo de hipoteca sobre
otro inmueble, para cubrir los daos que se han producido.
3. Medidas ejecutorias: Llegamos tarde, no estn los materiales, no hay otro inmueble
para que se de un refuerzo de hipoteca. Se da como de plazo vencido la deuda, y al ser
de plazo vencido se da la autorizacin para ejecutar por el saldo que queda, y puede
realizar una subasta y percibir el crdito, sobre lo logrado en esa subasta.
Cambio de destino del inmueble

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

119

Son actos prohibidos para el propietario del inmueble, ya que producen una disminucin
substancial del inmueble.
Caso del tercero poseedor
El acreedor podr proseguir a la cosa para su ejecucin y venta como podria hacerlo contra el
deudor.
Si la cosa enajenada fuera mueble, que solo estaba inmovilizada y sujeta a la hipoteca, como
accesoria del inmueble, el acreedor no podra perseguirla en manos del tersero poseedor.
El tercero puede al adquirir la cosa:
1. Asumir la deuda (tercero adquirente), responde con todo su patrimonio
2. No asumir la deuda (tercero poseedor), responde solo con el inmueble.
Ejecucin contra el tercero poseedor:
El acreedor puede ejecutar el inmueble contra el tercero poseedor, pero este no puede ser
ejecutado directamente, ya que el acreedor debe primero intimar al deudor al pago del capital
y de los intereses.
El tercero puede optar entre:

Pagar la deuda: goza de los trminos y plazos concedidos al deudor por el contrato
o un acto de gracia.

Abandonar el inmueble: facultad que goza el tercero, en razn de que su

responsabilidad esta limitada a la cosa.

Oponer excepciones: las excepciones deben ser opuestas dentro del trmino que
se le otorga para abonar el bien. Puede oponerse como excepcin: extincin del
derecho hipotecario, inexigibilidad de la deuda, etc.)

Ejecucin extrajudicial (Rgimen especial de ejecucin de hipotecas, ley 24.441)

Estanorma,cuyasracesseafirmanenlasmudablesarenasdelapolticaMacroeconmica ha
sido sancionada en enero de 1995 a instancias del Poder Ejecutivo. No sin retadores,
campeaban desde algn tiempo atrs en la liza oficial, vientos que hacan flamear como
estandarte incuestionable que este tipo de normas aportaran una considerable cuota de
fortalecimiento de la seguridad jurdica nacional, demanda bsica que los capitales extranjeros
exigan ver cumplida antes de efectuar sus inversiones en la Argentina. En dicho contexto, fue
sancionado el rgimen especial de ejecucin de hipotecas(Arts.52a67).
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

120

Sumbitodeaplicacinsecircunscribealaejecucindelasletrashipotecariasodecualquier
otrocrditohipotecario,siemprequesehubiereconvenidoenelactodeconstitucindela
garantaelsometimientoalrgimenespecialprevistoporlaley(Art.52).
Entresuscaractersticasfundamentalessedestacaqueelsistemallevansitaunarenunciaala
jurisdiccin,posibilitndosearribaralrematesinsentenciajudicial.
Elcontradictorioquedapostergadocasiensutotalidadaetapasulteriores,centrndosetodoel
trmiteenlainmediataagresindelpatrimoniodeldeudoraquienslolecabeoponersea
suprogresoacreditandoalgunodelosinfrecuentesextremosprevistosporelArt.64.
El procedimiento se inicia con una etapa preparatoria en la cual el acreedor (luego de
transcurridossesentadasdemora)debeintimarfehacientementealobligadoparaquepague
loadeudadoenunplazonomenordequincedas,advirtindoleque,denomediarpago
ntegrodelasumaintimada,elinmuebleserrematadoextrajudicialmente(Art.53)
Vencidoelplazodelaintimacineincumplidoelpago,elacreedorquedafacultadopara
recurriraljuezaefectosdeejercitardosactividadesorientadasalaseguramientodelbien:a)
laverificacindelestadofsicoydeocupacindelinmueble;b)laobtencin,siaslosolicita
el acreedor, de la tenencia del mismo. Ambas actividades sern llevadas a cabo sin
[Link],queniel
magistrado,nisusfuncionarios,nidelegadoalgunodeltribunalserquiencumplalamedida.
Lo har el escribano propuesto por el acreedor a quien el juez se limita a designar
expresamentefacultadoparaelloporlaley(Art.54).Sideladiligenciaresultaquehay
ocupantes,elescribanodebeintimaradesocuparelinmuebleenelplazodediezdas,bajo
[Link]
diez das no han desalojado, con el auxilio de la fuerza pblica, el notario proceder al
desahucioy alaentregalibredeocupantesdelatenenciaalacreedor(Art.54,Prr.2).
Ntesequeeselescribanoquienesthabilitadoporsarecabarelconcursodelafuerza
pblica,allanardomicilio,violentarcerradurasyponerendepsitoonerosolosbienes que
encuentreenelinmueble,acostadeldeudor
Unavezcumplidoloexpuestoyentrandoenlaetapadelaejecucinpropiamentedicha,el
juezluegodehaberexaminadoelttulodatrasladodelapretensinejecutivahipotecaria
especial por cinco das al deudor a los efectos de que ste pueda ejercer el derecho de
[Link]
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

121

defensas enumeradas por la norma, y siendo que la oposicin fuera acreditada

verosmilmente,eljuezdispondrlasuspensincautelardellanzamientoodelasubasta(de
acuerdoalaetapaalcanzadaeneltrmite).
Entendemosquesiyasellevacaboellanzamiento,eljuezpodrrestituirlascosasalstatu
quoantesi,deacuerdoalascircunstanciasdelacausa,elloresultareapropiadoalaluzdelas
reglasdelasanacrtica(Art.386,[Link]
laNacin)
Sielacreedorcontroviertelasafirmacionesdelejecutado,lacuestinsesustanciarporel
procedimientomsabreviadoqueconsientalaleylocal;siporelcontrario,reconociesela
existenciadelossupuestosinvocadosporelejecutado,eljuezdejarsinefectoloactuadopor
elacreedorydispondrelarchivodelasactuaciones,salvoelcasoenqueladefensase
fundareenlaexistenciadeviciosgravesenlapublicidad(Art.64,[Link]),hiptesisenlacual
elmagistradodeterminarladifusinquehabrdellevarseacaboantesdelasubasta(Art.
64,[Link]).
Unavezcumplidalaetapaprobatoria,sedictarsentenciaponiendofinalincidentetramitado
[Link]
levantamientodelasuspensinquehabadispuesto.
Laintencindellegisladorhasidoladecrearuntrmiteextrajudicialenelqueeljuez,cual
convidadodepiedraenunaescenaqueleresultaextraa, sevedeterminado aavalarla
designacin del escribano efectuada por el acreedor para pasar luego a ser un referente
prcticamenteausentealqueseledanoticiadelasactuacionescumplidasporelnotario.
Paralelamente,ycomomododeintroducirunlimitadsimoderechodedefensa,seadmitela
posibilidaddequecautelarmenteeljuezdispongalasuspensindeltrmiteextrajudicialque
correporsuspropioscarriles,[Link]
ciertoprotagonismoeltribunalquedeberresolver,previasustanciacin,laestimacinoel
[Link],dejarsin
efectoloactuadoporelacreedordisponiendoelarchivodelasactuaciones(salvoelcasodel
[Link].64)yenelsegundo,comodijimos,ordenarellevantamientodelasuspensin.
Extincin de la hipoteca (distintas causas)

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

122

Siendo la hipoteca un derecho accesorio, todas las causales que originen la extincin
de la deuda que garantiza, acarrear su propia extincin.

La hipoteca se acaba por la extincin total de la obligacin principal sucedida por

alguno de los modos designados para la extincin de las obligaciones.

El pago de la deuda hecha por un tercero subrogado a los derechos del acreedor, no
extingue la deuda.

La consignacin de la cantidad debida, hecha por el deudor a la orden del acreedor, no

extingue la hipoteca antes que el acreedor la hubiese aceptado o que una sentencia
pasada en cosa juzgada le hubiese dado fuerza de pago.

Si el acreedor, novando la primera obligacin con su deudor, se hubiese reservado la

hipoteca que estaba constituida en seguridad de su crdito, la hipoteca continua
garantizando la nueva obligacin.

La hipoteca dada por el fiador subsiste an cuando la fianza se extinga por la

confusin.

La extincin de la hipoteca tiene lugar cuando el que la ha concedido no tena sobre el

inmueble ms que un derecho resoluble o condicional, y la condicin no se realiza, o
el contrato por el que la adquiri se encuentra resuelto.

Por confusin.

La hipoteca se extingue respecto del comprador del inmueble en remate judicial, quien
la adquiere libre de hipotecas.

Prenda Civil
Concepto
Habr constitucin de prenda cuando el deudor, por una obligacin cierta o condicional,
presente o futura, entregue una cosa mueble o un crdito en seguridad de la deuda. (3204
C.C.)
Caracteres
1. Unilateral
2. Convalidable (prendo un bien que no es de mi propiedad, pero luego lo adquiero)
3. Oneroso
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

123

4. Accesoriedad: La prenda se extingue por la extincin de la obligacin principal a que

acceda
5. Convencional
6. Especialidad (en cuanto al crdito y al objeto)
7. Indivisibilidad: La prenda es indivisible, no obstante la divisin de la deuda. El
heredero del deudor que ha pagado su porcin de la deuda no puede demandar su
porcin en la prenda, mientras que la deuda no haya sido enteramente pagada, y
recprocamente, el heredero del acreedor que ha recibido su porcin de la deuda, no
puede librar la prenda en perjuicio de los coherederos que no han sido pagados.
Objeto
La prenda puede recaer sobre cualquier cosa mueble o crdito que se encuentre en el
comercio. El derecho de prensa se extiende a los accesorios de la cosa y a su aumento. No
puede darse en prenda el crdito que no conste de un titulo por escrito.
Derecho y responsabilidad del acreedor prendario respecto de la cosa
La prenda otorga al acreedor un derecho real sobre la cosa que, como todos los de su especie,
tiene carcter absoluto y le permite reclamarla en manos de quien se encuentre a travs de la
accin reivindicatoria.
El acreedor tiene derecho de retencin hasta ser pagada la deuda, intereses y las expensas que
hubiese hecho y que estn a cargo del propietario.
Tiene derecho a cobrar al deudor los gastos necesarios, que hubiere hecho para la
conservacin de la cosa, aunque esta desapareciere.
No puede reclamar los gastos tiles o de mejoras, sino aquellos que hubiesen dado mayor
valor a la cosa.
No puede servirse de ella sin consentimiento del dueo y si lo hace el constituyente puede
pedir que la cosa se ponga en secuestro.
Debe conservar al cosa, a fin de restituirla a su dueo a la extincin de a prenda, sino el
constituyente puede pedir el secuestro de la misma.
Responde por la perdida o deterioro de la cosa debido a su culpa o negligencia o a la de su
dependiente.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

124

El acreedor percibe los frutos de la cosa por cuenta del deudor y los imputar a los intereses
de la deuda, si debiese o al capital (prenda anticrtica)
No cumpliendo el deudor con el pago de la deuda al tiempo convenido, el acreedor para ser
pagado de su crdito con el privilegio que la ley acuerda sobre el precio de la cosa, puede
pedir que se haga la venta de la cosa en remate pblico, con citacin del deudor. Si la prenda
no pasa el valor de $200, el juez puede ordenar la venta privada de ella. El acreedor puede
adquirir la prenda por la compra que haga en el remate o por la venta privada o por su
adjudicacin.
Los derechos que da al acreedor la constitucin de la prenda slo subsisten mientras est en
posesin de la cosa o un tercero convenido entre las partes
Constitucin
La posesin que el deudor da al acreedor de la cosa constituida en prenda, debe ser una
posesin real en el sentido de lo establecido sobre la tradicin de las cosas corporales. El
responde de la eviccin de la cosa dada en prenda. Necesita la entrega de la cosa.
Cuando el objeto sobre el cual la prenda ha sido constituida no se ha entregado al mismo
acreedor, sino que se encuentra en poder de un tercero, es preciso que ste haya recibido de
ambas partes el cargo de guardarlo en el inters del acreedor.

Extincin de la prenda
La prenda se extingue por va de consecuencia (cuando se extingue el crdito garantizado) o
por va principal (si la cosa se extingue o es puesta fuera del comercio o en los casos de
confusin o renuncia)
Si la cosa se vende en una ejecucin forzada, a travs de una subasta judicial, como el
comprador la adquiere libre de gravmenes, los derechos del acreedor se trasladan al precio.
Extinguido el derecho de prenda por el pago de la deuda, el acreedor est obligado a restituir
al deudor la cosa empeada, con todos los accesorios que dependan de ella al tiempo del
contrato, y las accesiones que despus hubiese recibido.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

125

Prenda tcita
Se da cunado una persona constituye una prenda, y con el mismo acreedor esa persona
contrae una deuda cuya exigibilidad es anterior a la de la primera garantizada con la prenda.
Requisitos:
1. Mismo deudor
2. Mismo acreedor
3. Constitucin de prenda
4. Deuda posterior
La ley permite retener la cosa al acreedor, hasta el cumplimiento de las dos deudas. Se
reconoce que este instituto es mas un derecho de retencin.
Artculo 3218 C.C.: Si existiere, por parte del deudor que ha dado la prenda, otra deuda al
mismo acreedor contratada posteriormente, que viniese a ser exigible antes del pago de la
primera, el acreedor no est obligado a devolver la prenda antes de ser pagado de una y otra
deuda, aunque no hubiese estipulacin de afectar la cosa al pago de la segunda.
Artculo 3219 C.C.: La disposicin del artculo anterior no tiene lugar si la nueva deuda,
aunque debida por el mismo deudor, y exigible antes del pago que aqulla por la que la prenda
se haba constituido, perteneciese al mismo acreedor por haberla recibido de un tercero, por
cesin, subrogacin o sucesin.
Artculo 3220 C.C.: El derecho del acreedor sobre la prenda por la segunda deuda est
limitado al derecho de retencin, pero no tiene por ella los privilegios del acreedor
pignoraticio, al cual se le constituya expresamente la cosa en prenda.
Anticresis
Concepto
Es el derecho real concedido al acreedor por el deudor, o un tercero por l, ponindole en
posesin de un inmueble, y autorizndolo a percibir los frutos para imputarlos anualmente
sobre los intereses del crdito, si son debidos; y en caso de exceder, sobre el capital, o sobre el
capital solamente si no se deben intereses. (3239 C.C.)
Caracteres
1. Convencional
2. Publicidad Registral
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

126

3. Convalidable
4. Derecho Real
5. Derecho accesorio
6. Indivisibilidad
7. Especialidad
La gran diferencia con la hipoteca es que la anticresis es convalidable
Capacidad
Es necesario ser propietario del inmueble o tener derecho a los frutos (ej: usufructario)
Capacidad para disponer.
Constitucin
El contrato de anticresis slo queda perfecto entre las partes, por la entrega real del inmueble,
y no est sujeto a ninguna otra formalidad.
Derechos y Obligaciones del anticresista

Derechos:

1. El acreedor est autorizado a retener el inmueble que le ha sido entregado en

anticresis, hasta el pago ntegro de su crdito principal y accesorio.
2. El acreedor est autorizado a percibir los frutos del inmueble, con el cargo de imputar
su valor sobre lo que le es debido, y dar cuenta al deudor. Las partes pueden, sin
embargo, convenir en que los frutos se compensen con los intereses, sea en su
totalidad o hasta determinada concurrencia.
3. Si el acreedor hiciere mejoras en el inmueble, deben serle satisfechas por el
propietario hasta la concurrencia del mayor valor que resultare tener la finca; pero la
suma debida por ese mayor valor no puede exceder el importe de lo que el acreedor
hubiere gastado.
4. El acreedor puede hacer valer sus derechos constituidos por el anticresis, contra los
terceros adquirentes del inmueble, como contra los acreedores quirografarios y contra
los hipotecarios posteriores al establecimiento del anticresis.

Obligaciones:

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

127

1. El acreedor est obligado a cuidar el inmueble y proveer a su conservacin. Si por su

culpa o negligencia el inmueble sufriere algn detrimento, debe l repararlo, y si
abusare de sus facultades, puede ser condenado a restituirlo aun antes de ser pagado
del crdito.
2. El acreedor est tambin obligado a pagar las contribuciones y las cargas anuales del
inmueble, descontando de los frutos el desembolso que hiciere, o repitindolo del
deudor.
3. No puede alterar el gnero de explotacin.
4. No puede realizar cambios en el inmueble.
5. Restituir el inmueble
Anticresis tcita
Desde que el acreedor est ntegramente pagado de su crdito, debe restituir el inmueble al
deudor. Pero si el deudor, despus de haber constituido el inmueble en anticresis, contrajere
nueva deuda con el mismo acreedor, se observar en tal caso lo dispuesto respecto de la cosa
dada en prenda.
Extincin de la anticresis
Se extingue por va principal o por va accesoria.
1. Extincin de la deuda principal
2. Confusin
3. Renuncia
4. Expiracin del trmino
5. Cancelacin

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

128

MODULO 7 (Unidades 8 y 9)

FAMILIA Y SUCESIONES

UNIDAD OCHO:
Rgimen legal de la sociedad conyugal. Administracin. Bienes gananciales: Concepto.
Disposicin de inmuebles. Asentimiento conyugal.
Bienes propios: Concepto. Disposicin del inmueble donde est radicado el hogar conyugal.
Bienes adquiridos con el trabajo personal.
Convenciones matrimoniales: contenido; clusulas nulas.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

129

Divisin de la sociedad conyugal: muerte de uno de los cnyuges; separacin o divorcio

vincular. Liquidacin de dos o ms sociedades conyugales constitudas por una misma
persona.
La familia
Evolucin Histrica
El problema del origen de la familia, abordado especialmente por los socilogos del siglo
XIX, no ha podido ser aclarado, pues las teoras formuladas no han pasado de la categora de
las hiptesis.
Distintas teoras:
1. Teora Matriarcal: se produjo una evolucin a partir de una poca primitiva de
promiscuidad sexual, en la cual la paternidad

era insegura y solo era notoria la

maternidad; la madre era el centro y origen de la familia y el parentesco se consideraba

nicamente por la lnea materna.
2. Teora Patriarcal: niega la promiscuidad primitiva y sostiene que desde los tiempos ms
remotos el padre fue el centro de la organizacin familiar. El origen de la sociedad se halla
en la unin de familias distintas, cuyos miembros se unen bajo la autoridad y proteccin
del varn de mas edad.
Existen, segn Borda, tres fases en la organizacin familiar:
1. El clan: existe un agrupamiento humano que se une por consanguinidad en donde hay un
jefe y existe la denominada unidad econmica social, en consecuencia, encontramos una
concepcin delimitada de lo que es la propiedad privada, ya que hay propiedad comn y
solidaria.
2. Gran Familia: (pater familia romano) existe una unin de padre, madre e hijo, se mantiene
la unidad econmica.
3. Pequea Familia: compromiso del padre y la madre hacia sus hijos.
Al principio, la sociedad se organiza en clanes, que son vastas familias, con su numerosa
parentela, unidades bajo la autoridad de un jefe comn. En ellos se desenvuelven todas las
actividades sociales, polticas y econmicas. El aumento de la poblacin, el progreso de la
cultura, la necesidad de crear un poder ms fuerte que sirviera eficazmente en la guerra,
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

130

demostraron la insuficiencia de tal organizacin. Surge el Estado, el cual asume el poder

poltico, que antes estaba en manos del clan. La familia se estructura bajo la autoridad
absoluta del jefe, ej: pater familiae preside una comunidad constituida por su mujer, hijos,
clientes y esclavos; teniendo sobre todos poder de vida y muerte, poda venderlos o
pignorarlos, casaba a sus hijos a capricho y los obligaba a divorciarse. La familia constitua
toda una organizacin econmica, labraba la tierra, hacia el pan, el vino, etc., es decir, se
bastaba a si mismo.
Factores que resquebrajaron la solidez del sistema de la gran familia
1. Aumento de la riqueza, complejidad de las relaciones econmicas e intercambio comercial
mostraron la insuficiencia de la industria familiar.
2. Rudeza con que el pater familiae ejerci su poder, lo cual se hizo insoportable.
3. La mujer fue saliendo de su sujecin hasta conquistar la igualdad jurdica que hoy se le
reconoce.
4. Influencia del cristianismo.
5. Abolicin de la esclavitud y emancipacin de los hijos por la mayora de edad o por
contraer matrimonio.
El estado se encarga de la mayora de las funciones de la gran familia. En la etapa actual, la
familia ha dejado de ser una unin econmica, limitndose a su funcin biolgica y espiritual.
Reducida al pequeo circulo de padres e hijos, es el centro de procreacin, de formacin
moral de los nios, de solidaridad y asistencia reciproca.

La familia Argentina
El origen de la familia argentina se haya en la espaola, transplantada a Amrica, bien que
modificada notablemente a partir de la organizacin nacional, como consecuencia de la
inmigracin de otros pases europeos.
La familia espaola en la poca de la conquista estaba formada sobre la base de la legislacin
de las Partidas, pero modificada por las ideas introducidas por la casa de Austria con la
exclusin absoluta de los extranjeros y de quienes no profesaren el culto catlico.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

131

En el aspecto econmico, el ordenamiento estaba caracterizado por la existencia del

mayorazgo, con la consiguiente indivisin e intransmisibilidad de los bienes heredados y por
el retracto gentilicio.
En el aspecto de los derechos personales, las facultades del padre como jefe de familia eran
muy amplias.
La familia patria sufri modificaciones despus de la Revolucin de Mayo:
1. La asamblea del ao XIII suprimi la servidumbre indigna, decret la libertad de vientre,
aboli el mayorazgo y las vinculaciones.
2. En el Estado de Buenos Aires se dict la ley del 22 de Mayo de 1857, que otorgaba a los
cnyuges derechos hereditarios en mejor grado que los colaterales.
3. Desde 1871, con la sancin del Cdigo Civil, y las diversas modificaciones y leyes fueron
formando la organizacin familiar.
4. La reforma constitucional de 1957, ha incluido en el texto del nuevo artculo 14 bis ciertos
derechos de familia.
5. Adhesin a convenios Internacionales.
Concepto Sociolgico de la familia: conjunto de relaciones humanas interrelacionadas a raz
de la unin sexual y la procreacin.
Concepto Jurdico de la familia: conjunto de personas que se encuentran unidas entre si por
vnculos interdependientes y recprocos a partir de la unin sexual y la procreacin.
Derecho de Familia
Conjunto de instituciones jurdicas de orden personal y patrimonial que gobierna la fundacin,
la estructura, la vida y la disolucin de la familia.
Caracteres
1. Influencia directa de ideas morales y religiosas
2. Son, por lo general, complejos de derechos y deberes
3. La voluntad en materia de familia es mucho mas restringida que en el resto del derecho
privado

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

132

4. Derechos imprescriptibles, sin embargo, la ley establece en ciertos casos plazos de

caducidad para las acciones de nulidad de matrimonio y de impugnacin de la legitimidad
de la filiacin.
5. Se basa en relaciones de superioridad y relativa dependencia, con excepcin de relacin
entre cnyuges, que estn en un plano de igualdad.
6. Rango superior de las relaciones familiares puras u organizadoras de la familia por sobre
las relaciones jurdicas reguladoras de los efectos pecuniarios de dicha organizacin.
Estado de Familia
Es el conjunto de cualidades que la ley tiene en cuenta para atribuirles efectos jurdicos, o
bien la posicin jurdica que ellas ocupan en la sociedad, dada por el conjunto de cualidades.
Caracteres
1. Universalidad: comprende todas las relaciones jurdicas familiares.
2. Unidad: implica que cada individuo es eje de una serie de vnculos, tanto de origen
matrimonial como de fuente extramatrimonial.
3. Indivisibilidad: no es posible ostentar frente a unas personas un estado de familia y frente
a otras otro diferente.
4. Correlatividad o Reciprocidad: el estado de familia esta integrado por vnculos entre
personas que son correlativos o recprocos, ej: al estado de esposo corresponde el de
esposa. Este carcter no es absoluto, sino que se da nicamente con relacin a la
existencia de vinculaciones parentales y conyugales, ms no a su ausencia, ej: la
disolucin del matrimonio por muerte, da el carcter de viudo, pero no se correlaciona con
el cnyuge que ha dejado de existir.
5. Oponibilidad: es oponible por la persona a quien corresponda contra todos, sea mediante
el ejercicio de facultades inherentes a ese estado, sea mediante su invocacin ante quienes
pretendan desconocerlo o vulnerarlo.
6. Estabilidad: su regulacin por normas de orden pblico importa la imposibilidad de
modificacin por la libre voluntad de los interesados. Ello no implica que en determinados
casos, sea modificado. En todos los casos, las modificaciones slo pueden producirse con
arreglo a las disposiciones legales y no por la libre voluntad de los interesados, y en la

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

133

mayor parte de los casos con intervencin de la autoridad publica, administrativa o

judicial.
7. Inalienabilidad: deriva de su regulacin por normas de orden pblico y de su carcter de
atributo de la personalidad, lo que implica que el estado de familia de una persona no
puede ser transferida a otra.
8. Irrenunciabilidad: el estado de familia no se puede adquirir mediante la prescripcin
adquisitiva o usucapin, ni se pierde por prescripcin liberatoria. Son imprescriptibles los
derechos no patrimoniales del estado de familia. Son prescriptibles los derechos
patrimoniales del estado de familia.
9. Inherencia personal: esta excluido su ejercicio por toda persona que no sea su titular.
Parentesco
El Cdigo Civil lo define como el vnculo existente entre todos los individuos de los dos
sexos, que descienden de un mismo tronco (art. 345 C.C.)
Zannoni la define como el vnculo existente entre las personas en virtud de la consanguinidad,
la afinidad o la adopcin.
Clases
1. Por consanguinidad: es la que existe entre dos personas de las cuales una desciende de la
otra a ambas descienden de un parentesco comn.
2. Por afinidad: es aquel vnculo que une a una persona con los parientes consanguneos de
su cnyuge, pero no existe parentesco entre los parientes de un cnyuge y los del otro. La
afinidad no concluye por la disolucin del matrimonio del cual deriva.
3. Por adopcin: a) Plena: se incorpora a los parientes de sangre del adoptante, exactamente
en igual posicin que un hijo de sangre. No hay lazo con los parientes de sangre del
adoptando, salvo impedimento matrimonial. Rompe todo vnculo con la familia de sangre.
b) Simple: se incorpora a la patria potestad del adoptante, pero no es nieto del abuelo.
Computo del parentesco
La proximidad del parentesco se establece por lneas y por grados
1. Grados: vnculo entre dos individuos formado por la generacin
2. Lneas: serie no interrumpida de grados.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

134

Tipos de lneas:
1. Descendientes: grados o generaciones que unen el tronco comn con sus hijos, nietos y
dems descendientes.
2. Ascendientes: grados o generaciones que unen el tronco comn con su padre, abuelo y
dems ascendientes.
3. colaterales: sucesin de grados que existe entre una persona y otra a travs e las lneas
rectas que unen a cada uno de ellas con su antecesor comn.
Matrimonio
Puede tener tres significaciones:
1. es el acto de celebracin.
2. es el estado que para los contrayentes deriva de ese acto.
3. pareja formada por los esposos.
Las significaciones jurdicas son las dos primeras, y que han recibido en la doctrina francesa
la denominacin de:
1. Matrimonio fuente: acto por la cual la unin se contrae
2. Matrimonio estado: situacin jurdica para los cnyuges deriva del acto de
celebracin.
La palabra matrimonio es de origen latino y deriva de la unin de matris (madre) y moniun
(carga), su significado etimolgico da idea de que las cargas mas pesadas derivadas de la
unin recae sobre la mujer.
Caracteres
1. Unidad: esta dada por la comunidad de vida a que se hallan sometidos los esposos como
consecuencia del vnculo que los liga.
2. Monogamia: unin de un solo hombre y mujer
3. Permanente: se contrae con la intencin de que perdure y de que su estabilidad este
asegurada por la ley, la que solo en ciertas circunstancias permite su disolucin.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

135

4. Legalidad: se establece las formalidades para su celebracin y se determinan los derechos

y deberes que del acto surjan, formando as, un estatuto legal forzoso.
Fines
1. Procreacin en forma ordenada dentro de un marco jurdico, asumiendo ciertos
derechos y obligaciones.
2. Satisfaccin del amor humano: hace alusin a la familia legitima casamiento
3. Mutua compaa y asistencia
Impedimentos para contraer matrimonio
Son hechos o situaciones que importan un obstculo para la celebracin del matrimonio. Son
taxativos y no pueden ser ampliados por va imperativa.
Tipos de impedimentos
1. Dirimentes
Son aquellos cuya violacin habilita al ejercicio de accin de nulidad del matrimonio. Estos
son:

Consanguinidad

Afinidad

Parentesco por adopcin

Falta de edad legal

Bigamia

Crimen

2. Impidentes
Son aquellos cuya violacin no da lugar a la sancin de nulidad, sino que son de otro tipo; o
bien cumplen una funcin preventiva o una vez contrado el matrimonio no produce ningn
efecto su inobservancia. Estos son:

Enfermedades venreas

Falta de aprobacin de las cuentas de la tutela

El consentimiento
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

136

Es la voluntad realizada ante el oficial de Registro Civil de cada uno de los contrayentes de
unirse al otro con sujecin a las reglas a que est sometido el vnculo conyugal.
El consentimiento de ser puro y simple, no puede ser sometido a modalidad alguna. Cualquier
plazo, condicin o cargo se tendr por no puesto, sin que ello afecte la validez del
matrimonio.
Efectos personales del matrimonio
1. Nombre: la ley 23.515 estableci que ser optativo para la mujer casada, aadir a su
apellido el del marido precedido de la preposicin de.
2. Domicilio: la ley 23.515 establece que el domicilio de la mujer casada queda regido por
las mismas normas que la del hombre.
3. Capacidad: la mujer mayor de edad, cualquiera sea su estado, tiene plena capacidad civil.
Relaciones personales entre los cnyuges
1. Deber de fidelidad: no solo excluye la posibilidad de que uno de los esposos tenga
relaciones sexuales con un tercero, sino tambin toda relacin con personas del otro
sexo que resulte sospechosa a los ojos de quienes la conozcan, o que pueda lesionar la
reputacin o los sentimientos del otro cnyuge.
2. Deber de asistencia: I) Moral: solidaridad personal, representada no solo por un trato
considerado y decoroso sino tambin por la prestacin de lo necesario para el logro del
propio destino, y por la coparticipacin en todos los avatares de la vida, alegras y
dolores, xitos y fracasos. II) Material: el sostenimiento econmico incumbe a uno y
otro cnyuge, en proporciones a sus medios.
3. Deber de cohabitacin: los esposos deben convivir en la misma casa, salvo por
circunstancias excepcionales se vean obligados a mantener transitoriamente
residencias separadas. Podrn ser relevados judicialmente del deber de convivencia
cuando sta ponga en peligro cierto la vida o la integridad fsica o psquica de uno de
ellos o de ambos o de los hijos.
4. Deber de actuar en inters de la familia
Efectos patrimoniales del matrimonio

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

137

Beneficio de competencia
Art.799.- Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores, para no
obligrseles a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoles en consecuencia lo
indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de
devolucin cuando mejoren de fortuna.
Art.800.- El acreedor est obligado a conceder este beneficio:
1ro. A sus descendientes o ascendientes no habiendo stos irrogado al acreedor ofensa alguna
de las clasificadas entre las causas de desheredacin;
2do. A su cnyuge no estando divorciado por su culpa;
3ro. A sus hermanos, con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una
ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredacin respecto de los
descendientes o ascendientes.
4to. A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas que nazcan del
contrato de sociedad.
5to. Al donante, pero slo en cuanto se trate de hacerle cumplir la donacin prometida.
6to. Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes, y es perseguido en los que despus ha
adquirido, para el pago completo de la deuda anterior a la cesin, pero slo le deben este
beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.
Suspensin de la prescripcin
Art.3969.- La prescripcin no corre entre marido y mujer, aunque estn separados de bienes,
y aunque estn divorciados por autoridad competente.
Art.3970.- La prescripcin es igualmente suspendida durante el matrimonio, cuando la accin
de la mujer hubiere de recaer contra el marido, sea por un recurso de garanta, o sea porque lo
expusiere a pleitos, o a satisfacer daos e intereses.
Art.3971.- Fuera de los casos de los artculos anteriores, la prescripcin corre contra la mujer
casada, no slo en cuanto a los bienes cuya administracin se ha reservado, sino tambin
respecto a los bienes que han pasado a la administracin de su marido.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

138

Derecho real de habitacin y derecho sucesorio

Art.3573 Bis.- Si a la muerte del causante ste dejare un solo inmueble habitable como
integrante del haber hereditario y que hubiera constituido el hogar conyugal, cuya estimacin
no sobrepasare el indicado como lmite mximo a las viviendas para ser declaradas bien de
familia, y concurrieren otras personas con vocacin hereditaria o como legatarios, el cnyuge
suprstite tendr derecho real de habitacin en forma vitalicia y gratuita. Este derecho se
perder si el cnyuge suprstite contrajere nuevas nupcias.
Art.1313.- Disuelta la sociedad por muerte de uno de los cnyuges, se proceder al inventario
y divisin de los bienes como se dispone en el Libro IV de este Cdigo, para la divisin de las
herencias.
Convenciones matrimoniales
Es el acuerdo celebrado entre los futuros cnyuges con el fin de determinar el rgimen
matrimonial al cual quedaran sometidos, o bien alguno de los aspectos de sus relaciones
patrimoniales.
Es notorio el desuso de en nuestro pas de las convenciones matrimoniales. Ya lo puso de
relieve Vlez Sarfield al expresar que en la republica nunca se vieron contratos de
matrimonio.
Convenciones permitidas
Art.1217.- Antes de la celebracin del matrimonio los esposos pueden hacer convenciones
que tengan nicamente los objetos siguientes:
1 - La designacin de los bienes que cada uno lleva al matrimonio;
2 - Las donaciones que el esposo hiciere a la esposa;

Clusulas nulas
Art.1218.- Toda convencin entre los esposos sobre cualquier otro objeto relativo a su
matrimonio, como toda renuncia del uno que resulte a favor del otro, o del derecho a los
gananciales de la sociedad conyugal, es de ningn valor.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

139

Art.1219.- Ningn contrato de matrimonio podr hacerse, so pena de nulidad, despus de la

celebracin del matrimonio; ni el que se hubiere hecho antes, podr ser revocado, alterado o
modificado.
Forma
Art.1223.- Las convenciones matrimoniales deben hacerse en escritura pblica, so pena de
nulidad si el valor de los bienes pasare de mil pesos, o si constituyeren derechos sobre bienes
races. No habiendo escribanos pblicos, ante el juez del territorio y dos testigos. Si los bienes
no alcanzaren a la suma de mil pesos, podrn hacerse por escritura privada ante dos testigos.
Rgimen patrimonial matrimonial Argentino
Es una comunidad relativa, de gestin separada, con cierta tendencia a la gestin conjunta
diferida.

Es una comunidad porque existen bienes gananciales

Es relativa porque coexisten con los bienes propios

Es de gestin separada: Cada uno de los cnyuges tiene la libre administracin y

disposicin de sus bienes propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo
personal o por cualquier otro ttulo legtimo, con la salvedad prevista en el art. 1277.

Es de gestin conjunta: Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges para

disponer o gravar los bienes gananciales cuando se trate de inmuebles, derechos o
bienes muebles cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de
dominio o uso de dichos bienes a sociedades, y tratndose de sociedades de personas,
la transformacin y fusin de stas. Si alguno de los cnyuges negare sin justa causa
su consentimiento para otorgar el acto, el juez podr autorizarlo previa audiencia de
las partes.

Diferida: la comunidad se forma, no al inicio del matrimonio sino cuando se extingue

el matrimonio.

En el rgimen argentino encontramos 4 tipos de patrimonios:

1. Los bienes propios del marido.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

140

2. Los bienes gananciales del marido

3. Los bienes propios de la mujer
4. Los bienes gananciales de la mujer
Cada uno tiene la gestin separada de cada uno de sus bienes, pero para ciertos actos
necesitan autorizacin.
Al cnyuge le interesa la administracin de los bienes propios y gananciales del otro, ya que
existe una expectativa y el acreedor puede afectar tanto los propios como los gananciales del
cnyuge, en ese caso tengo lesionada la expectativa y tengo la posibilidad de pedir la
separacin de bienes.
Bienes Propios
1. Los llevados al matrimonio, es decir, aquellos cuya propiedad ha sido adquirida antes de
la celebracin de ste.
2. Los adquiridos despus de la celebracin del matrimonio, cuando la adquisicin es a titulo
gratuito.
3.

Los adquiridos por permuta con otro bien propio, por la inversin de dinero propio, o por
la reinversin del dinero obtenido de la enajenacin de algn bien propio.

4. Los aumentos materiales de los bienes propios.

5. Los adquiridos despus del matrimonio pero por ttulo o causa anterior a l.
6. Producto de los bienes propios.
7. Indemnizacin de los daos personales.
8. Seguros.
9. Rentas Vitalicias.
10. Derechos Intelectuales, pero el producto de ellos, es ganancial.

Bienes Gananciales
Son bienes gananciales todos los adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal por
uno u otro cnyuge, con tal que no haya sido a titulo gratuito.
1. Adquisiciones onerosas.
2. Adquisiciones fortuitas (Ej.: lotera).
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

141

3. Frutos de los bienes.

4. Producto de las minas.
5. Frutos del trabajo.
6. Usufructo de bienes de hijos anteriores.
7. Valor de las mejoras de los bienes propios.
8. Inversiones a favor de uno solo de los cnyuges (ej.: levantamiento de hipoteca de un bien
propio).
9. Adquisiciones posteriores a la disolucin de la sociedad conyugal, por titulo o causa
anterior.
Prueba del carcter de los bienes
Pertenecen a la sociedad como gananciales los bienes existentes a la disolucin de ella, sino
se prueba que pertenecan a alguno de los cnyuges cuando se celebro el matrimonio, o que
los adquiri despus por herencia, legado o donacin. Quien afirme el carcter de bienes
propios, deber probarlo.
Administracin de los bienes de la sociedad conyugal
Cada uno de los cnyuges administra y dispone de sus bienes propios y gananciales por l
adquiridos.
Al principio de gestin separada se le introduce importantes limitaciones al exigirle el
consentimiento del otro cnyuge para la realizacin de ciertos actos de trascendental
importancia patrimonial.
1. Bienes Propios:
Corresponde al cnyuge propietario. Ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges
para disponer del inmueble propio de uno de ellos, en que est radicado el hogar conyugal si
hubiere hijos menores o incapaces. Esto se aplica aun disuelta la sociedad conyugal.
2. Bienes Gananciales:
Necesita el asentimiento conyugal. Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges para
disponer o gravar los bienes gananciales cuando se trate de inmuebles, derechos, o bienes
muebles cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio para
uso de dichos bienes en sociedad, y tratndose de sociedad de personas, la transformacin y
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

142

fusin de esta. Si alguno de los cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para
otorgar el acto, el juez podr autorizar el acto, previa audiencia con las partes.
Disposicin de Inmuebles
Art.1277.- Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer o gravar los
bienes gananciales cuando se trate de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han
impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a
sociedades, y tratndose de sociedades de personas, la transformacin y fusin de stas. Si
alguno de los cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para otorgar el acto, el juez
podr autorizarlo previa audiencia de las partes.
Tambin ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer del inmueble
propio de uno de ellos, en que est radicado el hogar conyugal si hubiere hijos menores o
incapaces. Esta disposicin se aplica aun despus de disuelta la sociedad conyugal, trtese en
este caso de bien propio o ganancial.
El juez podr autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar no
resulte comprometido.
Causas que implican cesacin del Rgimen Matrimonial
1) Muerte: pone fin naturalmente a la sociedad conyugal sin subsistencia de ningn rgimen
matrimonial, de pleno derecho y sin posibilidad de que se restablezca. Se realizar un
inventario por el suprstite dentro de 3 meses del fallecimiento del otro cnyuge, bajo la
sancin de no tener el usufructo de los bienes de los hijos menores.
2) Ausencia con presuncin de fallecimiento: en unos casos opera de pleno derecho y en
otros a peticin de partes, y de que no excluye la posibilidad de que la sociedad conyugal
se restablezca, lo que ocurre si el ausente reaparece. La mujer tiene la opcin entre la
continuacin y la disolucin. Se produce de pleno derecho cuando transcurre 5 aos de la
muerte presunta o el ausente cumple 80 aos.
3) Nulidad del matrimonio: si el matrimonio se anulase, se observar en cuanto a la
disolucin de la sociedad, lo dispuesto por los artculos 221, 222 y 223 Cdigo Civil
Art.221.- Si el matrimonio anulado hubiese sido contrado de buena fe por ambos
cnyuges producir, hasta el da en que se declare su nulidad, todos los efectos del
matrimonio vlido. No obstante, la nulidad tendr los efectos siguientes:
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

143

1ro. En cuanto a los cnyuges, cesarn todos los derechos y obligaciones que produce el
matrimonio, con la sola excepcin de la obligacin de prestarse alimentos de toda
necesidad conforme al artculo 209;
2do. En cuanto a los bienes, ser de aplicacin a la sociedad conyugal lo dispuesto en el
artculo 1306 de este Cdigo.
Art.222.- Si hubo buena fe slo de parte de uno de los cnyuges, el matrimonio producir,
hasta el da de la sentencia que declare la nulidad, todos los efectos del matrimonio vlido,
pero slo respecto al esposo de buena fe. La nulidad, en este caso, tendr los efectos
siguientes:
1ro. El cnyuge de mala fe no podr exigir que el de buena fe le preste alimentos;
2do. El cnyuge de buena fe podr revocar las donaciones que por causa del matrimonio
hizo al de mala fe;
3ro. El cnyuge de buena fe podr optar por la conservacin, por cada uno de los
cnyuges, de los bienes por l adquiridos o producidos antes y despus del matrimonio, o
liquidar la comunidad integrada con el de mala fe mediante la aplicacin del artculo
1315, o exigir la demostracin de los aportes de cada cnyuge, a efectos de dividir los
bienes en proporcin a ellos, como si se tratase de una sociedad de hecho.
Art.223.- Si el matrimonio anulado fuese contrado de mala fe por ambos cnyuges, no
producir efecto civil alguno. La nulidad tendr los efectos siguientes:
1ro. La unin ser reputada como concubinato;
2do. En relacin a los bienes, se proceder como en el caso de la disolucin de una
sociedad de hecho, si se probaren aportes de los cnyuges, quedando sin efecto alguno las
convenciones matrimoniales.
4) Divorcio Vincular: la sentencia de divorcio vincular produce la disolucin de la sociedad
conyugal con efectos al da de la notificacin de la demanda o de la presentacin conjunta
de los cnyuges, quedando a salvo los derechos de los terceros.
Causas de separacin de bienes

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

144

1. Separacin personal: la sentencia de separacin personal produce la disolucin de la

sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la presentacin
conjunta de los cnyuges, quedando a salvo los derechos de los terceros. Como el matrimonio
persiste, los cnyuges quedan sujetos al rgimen extraordinario de separacin de bienes.
2. Administracin de los bienes del cnyuge por un tercero: si el cnyuge no quiere
someter a la administracin de un tercero los bienes de la sociedad conyugal, podr pedir la
separacin de ellos.
3. Mala administracin o concurso: no es preciso que la mala administracin recaiga sobre
los bienes gananciales pues aun una mala administracin de los propios puede afectar a los
gananciales con la contraccin de deudas.
4. Abandono de hecho: producida la separacin de hecho de los cnyuges, el que fuere
culpable de ella no tiene derecho a participar en los bienes gananciales que con posterioridad
a la separacin aumentaron el patrimonio del no culpable.
Liquidacin de la sociedad conyugal
Para la liquidacin de la sociedad conyugal se deber tener en cuenta lo siguiente:

Cargas de la sociedad Conyugal

Art.1275.- Son a cargo de la sociedad conyugal:

1 - La manutencin de la familia y de los hijos comunes; y tambin de los hijos legtimos de
uno de los cnyuges; los alimentos que uno de los cnyuges est obligado a dar a sus
ascendientes;
2 - Los reparos y conservacin en buen estado de los bienes particulares del marido o de la
mujer;
3 - Todas las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el marido, y las que
contrajere la mujer en los casos en que puede legalmente obligarse;
4 - Lo que se diere, o se gastare en la colocacin de los hijos del matrimonio;
5 - Lo perdido por hechos fortuitos, como lotera, juego, apuestas, etc.

Las recompensas

Son los crditos entre uno de los cnyuges y la sociedad conyugal, que surgen con motivo de
la gestin patrimonial de los bienes propios y gananciales durante la sociedad conyugal, y que
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

145

deben ser determinados despus de su disolucin para establecer con exactitud la masa que ha
de entrar en la particin.
Liquidacin de sociedades conyugales sucesivas
Debe procederse a liquidar ambas comunidades, teniendo en cuenta que para la parte del
bnubo en la primera indivisin postcomunitaria es bien propio de la segunda sociedad
conyugal y que sus frutos posteriores a este son gananciales.
Caso del Bgamo: si la primera sociedad conyugal no se ha disuelto, la primera esposa tiene
derecho sobre los gananciales producidos por su esposo hasta la disolucin de la sociedad.
Pero ese derecho no se extender a los bienes producidos por la actividad lucrativa de la
segunda esposa o por los bienes propios de esta. Por su parte, la segunda esposa solo tiene
derecho a cobrar la parte de gananciales que le habra correspondido si su matrimonio hubiera
sido valido, sobre los propios del bgamo y sobre la parte que le corresponde en los
gananciales de la primera sociedad.

UNIDAD NUEVE:
Sucesiones. Concepto. Capacidad para suceder. Ley aplicable. Clasificacin.
Beneficio de inventario.
Declaratoria de Herederos. Naturaleza jurdica.

Acreedores autorizados a ejercer los

derechos.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

146

Juicio sucesorio. Derecho de acrecer. Inventario. Tasacin. Particin hereditaria. Diversas

maneras de hacerse la particin
El testamento. Concepto. Capacidad. Clases. Formalidades requeridas.
Concepto
En sentido gramatical, suceder es entrar una persona o casa en lugar de otra. Jurdicamente,
significa continuar el derecho de que otro era titular.
Esa transmisin del derecho puede ocurrir ya sea por actos entre vivos, como la venta, la
donacin, la cesin; ya sea por muerte del titular. En la transmisin entre vivos hay una
sucesin a titulo particular, porque solo se transmiten ciertos derechos integrantes del
patrimonio de una persona. En la transmisin mortis causa hay una sucesin a titulo universal,
porque se transmite todo el conjunto de bienes del difunto.
La sucesin ha sido definida por nuestro Cdigo en su Art. 3279 como la transmisin de los
derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona, a persona que
sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. El llamado a recibir la sucesin se
llama herencia en este cdigo .
De la definicin expuesta por el codificador podemos extraer los elementos necesarios de toda
sucesin mortis causa:

Persona fallecida (causante)

Los llamados a sucederla (por ley o por testamento)

Conjunto de bienes de que era titular el difunto, su patrimonio.

Objeto de las sucesiones

Salvador Fournielli determina el objeto de las sucesiones hacindose dos preguntas:

quin va a suceder? A lo que contesta: surgir de los ordenes hereditarios, concurren

y se excluyen de acuerdo a la ley.

cmo van a suceder? A lo que responde: una cosa es ser sucesor universal y otra es
ser sucesor particular.

Notas tpicas

Es parte del derecho privado

El causante es siempre persona natural

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

147

Regula el quin? y el cmo? }de la sucesin

Fundamento de la sucesin
1) La transmisin de los bienes mortis causa es inseparable de la propiedad privada.
Como dice Kipp, sin el derecho de sucesin no llegaramos a ser mas que un
usufructuario vitalicio de los bienes por nosotros adquiridos.
2) Importa la afirmacin de que no todo se termina con la muerte.
3) Necesidad de defender y fortificar la familia.
4) Razn de inters econmico social: si el hombre supiera que al morir, todo su trabajo
va a quedar anulado, un primario egosmo lo llevara a disfrutar lo mas posible de sus
bienes, a tratar de consumirlos junto con su vida.
Sucesin por causa de muerte
Tipos de sucesiones por causa de muerte:

Universal: es la que tiene por objeto un todo ideal, sin consideracin a su contenido
especial, ni a los objetos de esos derechos. La sucesin universal puede tambin no
abrazar la totalidad, sino una porcin determinada de los bienes, porque esta porcin
tiene por base necesaria el conjunto total, como la fraccin a la unidad.

Particular: es aquella que tiene por objeto uno o mas bienes determinados.

Sucesin legitima y testamentaria

1. Sucesin legitima: es aquella que la ley difiere a los parientes ms prximos, de acuerdo
con un orden que ella misma establece.
La ley llama:
1. Descendientes
2. Ascendientes
3. Cnyuge
4. Nuera viuda
5. Colateral
Hay relacin familiar, lo que la ley persigue es:

Proteger los intereses de la familia.

El afecto presunto (compromiso del hombre maduro)

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

148

Es el llamado que la ley hace.

2. Sucesin voluntaria: es aquella que se basa en la voluntad del difunto expresada en el
testamento. Puede ser por testamento (Art. 3607 C.C.) o contractual, mediante pacto
sucesorio, lo cual no esta permitido en la Legislacin Argentina.
3. Sucesin Mixta (Argentina): La ley interviene de dos maneras frente al causante:
a. La ley impone el heredero (heredero forzoso)
b. Si yo no tengo heredero forzoso o legitimario, la ley guarda silencio y aparece el
testamento.
c. Si no tengo herederos forzosos y no testo, la ley ordena el llamado a los colaterales.
Parientes
Descendiente
Ascendientes
Cnyuge
Nuera Viuda

Porcin legitima
4/5
2/3
1/2
de 4/5 = 1/5

Porcin disponible
1/5
1/3
1/2
4/5

Porcin legtima: es la porcin del patrimonio del causante que este no puede afectar.
Porcin disponible: es la porcin del patrimonio del causante que este puede disponer sin
afectar la legtima impuesta por la ley.
Sucesin contractual
Es el denominado pacto sucesorio, esta figura tiene las siguientes caractersticas:
a. Se celebra sobre herencia futura.
b. Su objeto es parte de ella.
c. Se celebra en merito a un futuro derecho hereditario.
Figuras: 1. Pacto institutito: te instituyo heredero a vos, siempre y cuando vos me entregues
tal cosa.
2. Pacto dispositivo: yo dispongo de la herencia que voy a recibir de mi padre.
3. Pacto renunciatorio: renuncio a mi herencia antes que mi padre fallezca.
En Argentina no se admite el pacto sucesorio, pero existen instituciones que rozan a esta
figura, como lo son el adelanto de herencia e imputacin de liberalidades.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

149

Vocacin Sucesoria
1. Heredero: son los sucesores universales que continan, segn el concepto romano, la
persona del causante. Tienen derecho a acrecer.
2. Legatario de cuotas: es aquel que recibe, no un bien determinado, sino una parte
proporcional de la herencia.
3. Legatario particular: Son sucesores singulares, suceden en los derechos del difunto
sobre un bien determinado, su responsabilidad por las deudas de aquel, queda limitada
al valor de la cosa legada.
Capacidad para suceder
Es la aptitud para ser sujeto pasivo de una transmisin mortis causa.
Diferencia con la vocacin sucesoria: la capacidad para suceder es una aptitud de carcter
general, que abre la posibilidad de ser sucesor de un difunto y que tiene toda persona fsica o
jurdica, en cambio la vocacin sucesora es el llamamiento a la herencia, que surge del
parentesco o de la voluntad del testador, es un derecho concreto que requieren la existencia de
capacidad.
Persona Capaces
Toda persona natural o jurdica goza de la capacidad para recibir una sucesin, a menos que
exista una disposicin contraria de la ley.
La capacidad para adquirir una sucesin debe tenerse al momento en que la sucesin se
difiere.
Excepciones:
1. Pueden transmitirse bienes a personas jurdicas aun no constituidas, y que, por tanto
carecen de personera y capacidad, si la manda tiene por objeto precisamente
crearlas.
2. El otorgar la adopcin aun despus de la muerte del adoptante, si ste hubiera aun
despus de la muerte del adoptante, si ste hubiera promovido en vida el trmite

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

150

judicial, en ese caso, el hijo adoptivo no tendr calidad de heredero al morir el

causante pero la adquiere despus, con efecto retroactivo.
Incapacidades establecidas en el Cdigo Civil
Ver libro de sucesiones
Indignidad
Sancin legal en virtud de la cual queda excluida de la sucesin quien ha incurrido en
determinadas ofensas contra el difunto.
Fundamento:
1. No es otra cosa que una desheredacin pronunciada de oficio por la ley, en caso que,
por su gravedad, no permiten dudar de la voluntad del causante de excluir al culpable.
2. Si la ley impone sancin por si misma, es previendo la hiptesis de que el causante no
haya conocido el hecho o no haya podido expresar su voluntad por temor o su
manifestacin haya sido ocultada o destruida.
3. Si no obstante la gravedad del hecho, el causante perdona a su ofensor, este conserva
sus derechos hereditarios.
Momento en que debe existir la indignidad:
Como principio general, la indignidad debe existir al momento de la muerte del causante; pero
no siempre es as, por ejemplo, la sustraccin de testamento o la falta de denuncia de la
muerte violenta del cojus.
Personas que pueden ser declaradas indignas
Tanto los herederos (testamentarios o ab intrestato) como los legatarios.
Ambos tiene un derecho gratuidad y respecto para la memoria de quien los ha beneficiado.
Las personas de existencia ideal no pueden incurrir en indignidad, pues no se concibe
formular un juicio moral acerca de sus actos, y no cabra, por tanto, imponer una sancin que
justamente se funda en razones de ese carcter.
Causales
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

151

1. Homicidio o tentativa: Son incapaces de suceder como indignos, los condenados en

juicio por delito o tentativa de homicidio contra la persona de cuya sucesin se trate, o
de su cnyuge, o contra sus descendientes, o como cmplice del autor directo del
hecho. Esta causa de indignidad no puede ser cubierta, ni por gracia acordada al
criminal, ni por la prescripcin de la pena. (art. 3291 C.C.)
2. Omisin de denuncia de la muerte violenta de causante: Es tambin indigno de
suceder, el heredero mayor de edad que es sabedor de la muerte violenta del autor de
la sucesin y que no la denuncia a los jueces en el trmino de un mes, cuando sobre
ella no se hubiese procedido de oficio. Si los homicidas fuesen ascendientes o
descendientes, marido o mujer, o hermanos del heredero, cesar en ste la obligacin
de denunciar. (art. 3292 C.C.)
3. Acusacin criminal en contra del difunto: Lo es tambin el que voluntariamente
acus o denunci al difunto, de un delito que habra podido hacerlo condenar a
prisin, o trabajos pblicos por cinco aos o ms. (art. 3293 C.C.)
4. Adulterio con la mujer del difunto: Es igualmente indigno el condenado en juicio
por adulterio con la mujer del difunto. (art. 3294 C.C)
5. Abandono del difunto demente: Lo es tambin el pariente del difunto que,
hallndose ste demente y abandonado, no cuid de recogerlo, o hacerlo recoger en
establecimiento pblico. (art. 3295)
6. Atentados contra la voluntad del difunto: Es incapaz de suceder el que estorb por
fuerza o por fraude, que el difunto hiciera testamento, o revocara el ya hecho, o que
sustrajo ste, o que forz al difunto a que testara. (art. 3296 C.C.)
7. No reconocimiento o abandono del hijo: Es indigno de suceder al hijo, el padre o la
madre que no lo hubiera reconocido voluntariamente durante la menor edad o que no
le haya prestado alimentos y asistencia conforme a su condicin y fortuna. (art. 3296
bis C.C.)
Extincin
Los efectos de la indignidad desaparecen por dos causales:
1. Perdn: Es natural que el ofendido sea dueo de perdonar. Quiz la falta ha sido
cometida en un momento de extravi, quizs ha sucedido a ella una larga amistad, un
perseverante amor. Nadie puede ser mejor juez que el propio ofendido. Si l perdona,
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

152

ninguno tiene derecho a exigir el castigo. Nuestro cdigo civil admite el perdn
contenido en un testamento posterior al hecho.
2. Posesin por mas de 3 aos: La ley ha querido evitar que las cuestiones relativas a
los bienes hereditarios se prolongue demasiado tiempo; desea que quienes tienen
derecho a demandar la indignidad la hagan de una buena vez, que quien ha incurrido
en ella sepa a que atenerse respecto de sus derechos y pueda manejar sus bienes con
libertad y la eficacia de un dueo. la ley se refiere a la posesin material de los bienes
y no a la posesin hereditaria.
Desheredacin
Es la exclusin de un heredero forzoso por el causante en su testamento en virtud de una
causa legal.
Es necesario que el desheredado haya incurrido en alguno de los hechos que conforme a la
ley, permiten desheredarlo y que el causante lo desherede en su testamento.
El efecto fundamental de la existencia de una causal de desheredacin es hacerle recuperar al
causante la plena potestad para disponer libremente de sus bienes.
Causales
1. Respecto de los descendientes: Los ascendientes pueden desheredar a sus
descendientes

legtimos

naturales

por

las

causas

siguientes:

1 - Por injurias de hecho, poniendo el hijo las manos sobre su ascendiente. La simple
amenaza

no

es

bastante;

2 - Si el descendiente ha atentado contra la vida del ascendiente;

3 - Si el descendiente ha acusado criminalmente al ascendiente de delito que merezca
pena de cinco aos de prisin o de trabajos forzados. (art. 3747 C.C.)
2. Respecto de los ascendientes: El descendiente puede desheredar al ascendiente por
las dos ltimas causas del artculo anterior. (art. 3748 C.C.)
Prueba de las causales
No basta con la mencin en el testamento de la causal de la desheredacin. Es necesario que
el heredero interesado la pruebe.
Solo puede probar la causal expresada en el testamento.
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

153

Reconciliacin
La reconciliacin posterior del ofensor y del ofendido quita el derecho de desheredar y dejar
sin efecto la desheredacin ya realizada.
Los efectos de la reconciliacin son irreversibles, aunque mediara un nuevo distanciamiento
entre el ofensor y el ofendido, no podra este hacer revivir la desheredacin, revocar los
efectos de la reconciliacin.
Iguales efectos tendr el perdn unilateral, ya que lo que interesa es su voluntad y no la del
ofensor.
Derechos y obligaciones que se transmiten por causa de muerte
Los derechos patrimoniales se transmiten a los herederos. En principio todos los derechos y
obligaciones de carcter patrimonial se transmiten mortis causa.
La intransmisibilidad debe fundarse en una disposicin legal, en la voluntad de las partes o en
la naturaleza misma del hecho.
1. Intransmisibilidad por disposicin legal:

Algunos derechos reales no podran transmitirse a los herederos sin provocar un

desmembramiento perpetuo, contrario al ordenamiento legal argentino sobre este
derecho; por este motivo se extinguen con el titular: el usufructo, el uso, la habitacin.

Algunos beneficios emanados de leyes sociales, pues la transmisin a los herederos

desvirtuara el propsito de previsin. Ejemplo: jubilaciones, pensiones.

No pasan a los herederos los derechos emanados del mandato.

Los derechos del socio, salvo disposicin expresa.

El derecho de preferencia en la compra venta.

2. Intrasmisibilidad por voluntad de las partes:

Las partes disponen en sus contratos que los derechos y obligaciones nacidos de ellos se
extinguen con la muerte. Ejemplo: comodato.
En otros casos no hay propiamente extincin, sino que el causante puede designar otros
beneficiarios distintos de sus herederos legales. Ejemplo: seguro de vida.
3. Intransmisibilidad por la naturaleza del derecho
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

154

Se ha tenido principalmente aptitudes o calidades propias de la persona contratante. En estos

contratos intutae personae, la sucesin no se concibe.
Lo que no se transmite
Los derechos de la personalidad no se transmiten. Pero las consecuencias patrimoniales
derivadas de una lesin de esos derechos, se transmiten a los herederos del damnificado.
Se extingue a si mismo los derechos de familia y las consiguientes obligaciones.
Tampoco pasan a los herederos los derechos polticos, ni el domicilio, ni el nombre.
Transmisin hereditaria
La transmisin, apertura y adquisicin de la herencia, se dan al mismo momento, sin intervalo
de tiempo.
La transmisin hereditaria se produce en el mismo instante de la muerte del autor de la
sucesin, aunque el heredero sea incapaz o ignore que la herencia se le ha referido.
Supuesto de conmorencia: cuando dos o mas personas hubiesen fallecido en un desastre
comn o en cualquier otra circunstancia, de modo que no se pueda saber quien de ellas
falleci primero, sin que se pueda alegar transmisin de derechos entre ellos.
Muerte presunta: la transmisin hereditaria se opera el dia presuntivo del fallecimiento, que
se determina de acuerdo con las normas fijadas por el artculo 27 de la ley 14.394
Orden hereditario

Descendiente:
1. Excluyen: Ascendiente y Colaterales
2. Concurren: Cnyuge (solo en los bienes propios y no en los gananciales)
3. Excluidos: por nadie

Ascendiente:
1. Excluyen: Colaterales
2. Concurren: Cnyuge (solo en los bienes propios y no en los gananciales)
3. Excluido: Por descendientes

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

155

Cnyuge:
1. Excluye: Colaterales
2. Concurre: Ascendientes y Descendientes
3. Excluido: por nadie

(Exclusin hereditaria, por: Separacin personal (3574 C.C.), Divorcio (3574 C.C.),
Inconducta indecente (3574 C.C.), Matrimonio nulo.)

Colateral:
1. Excluye: A nadie
2. Excluidos: Por todos
3. Concurren: Con la nuera Viuda

Nuera viuda: Condiciones:

1. Estado de Viudez
2. No tener hijos vivos al momento de la apertura de la sucesin del suegro o la
suegra.
3. Recibe de lo que le tocara al marido.

Derecho de Representacin
Derecho en virtud del cual una persona hereda lo que le habra correspondido a su
representado si este estuviera vivo, o no hubiese sido declarado indigno o desheredado.
Limite:

Colaterales: hasta el cuarto grado

Cnyuge: no se aplica esta figura

Ascendiente: no se aplica esta figura

Descendiente: no hay limites

Ley aplicable
Ultimo domicilio del causante (3284 C.C.)

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

156

Aceptacin de la herencia
Es un acto en virtud del cual la persona llamada por la ley o la voluntad del causante, asume
los derechos y obligaciones inherentes a ella.
El derecho a elegir entre la aceptacin y renuncia de la herencia se pierde por el transcurso de
20 aos desde que la sucesin se abri. (3313 y 3314 C.C.)
Formas de aceptacin:
1. Expresa: se realiza en instrumento pblico o privado, manifestando su intencin de
aceptar la herencia.
2. Tacita: cuando el heredero ejecuta un acto jurdico que no poda ejecutar legalmente
sino como propiedad de la herencia. Ej.: cesin, renuncia, etc.
3. Forzosa: considera aceptante al heredero que antes de haber aceptado repudiado la
herencia, hubiese ocultado o sustrado algunas cosas hereditarias habiendo otros
coherederos.
Aceptacin con beneficio de inventario
Se concede al heredero para eludir la responsabilidad personal por el pago de las deudas del
causante.
Es aplicable a los sucesores universales (legtimos y testamentarios)
Por ley 17711, la forma de aceptacin es de manera tcita.
El sucesor tiene la obligacin de realizar un inventario dentro del periodo de tres meses, este
debe ser realizado con claridad, especificar los bienes del causante y debe comprender tanto el
activo como el pasivo.
Luego de realizado el inventario, el heredero goza de 30 das para renunciar a la herencia.
El efecto que tiene la aceptacin con beneficio de inventario es:
1. limitacin de la responsabilidad del heredero.
2. separacin del patrimonio.
El beneficio de inventario se pierde por.
1. ocultar valores de la sucesin omitirlos fraudulentamente en el inventario.
2. enajenacin de los bienes de la sucesin sin ajustarse a los recursos legales.
3. no realizacin del inventario.
Declaratoria de herederos
Ab. Vazquez de Novoa Santiago

157

Es el reconocimiento judicial de la condicin de heredero.

Todos los herederos deben pedirla
Diligencia previas:
1. Edictos
2. Prueba del parentesco
Particin hereditaria
Acto mediante el cual los herederos materializan la porcin ideal que en la herencia les
tocaba, transformndola en bienes concretos sobre los cuales tienen un derecho exclusivo.
La particin puede ser pedida por todos los que tengan en la sucesin algn derecho declarado
por ley.
Rige el principio de que la divisin debe hacerse en especie, en tanto sea posible
Formas de particin:
1. Privada: solo procede si todos los herederos estn de acuerdo. Los requisitos para
realizar la particin por este medio son: que todos lo herederos estn presentes y sean
capaces; y que obren por unanimidad.
2. Judicial: procede en los siguientes casos:

Cuando haya menores de edad (aunque estn emancipados) o incapaces.

Cunado haya oposicin fundada de terceros (acreedores)

Cuando no haya acuerdo en realizar la particin privada

3. Mixta: se realiza de forma privada pero se somete a la aprobacin judicial:

Supuestos:

Cuando los ascendientes hayan nombrado tutores a sus descendientes menores y

los han autorizado.

Cuando los ascendientes intervienen directamente en la particin de la herencia en

la que son herederos sus hijos menores o incapaces

Procedimiento:
Masa a dividir
Deudas y cargas
Divisin de la herencia:

Especie

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

158

Dinero

Adjudicacin en condominio

Adjudicacin de los lotes por sorteo

Sucesin testamentaria
La sucesin legtima ha precedido histricamente a la testamentaria. En Roma el testamento
aparece recin despus de la ley de las XII tablas y desde entonces ha sido universalmente
admitida. La potestad de disponer de los bienes para despus de la muerte es inseparable de la
propiedad.
Testamento
Acto escrito celebrado con las solemnidades de la ley, por la cual una persona dispone del
todo o parte de sus bines para despus de su muerte (3607 C.C.)
Caracteres
1) Es un acto jurdico unilateral: queda perfeccionado con la sola declaracin de
voluntad del causante, sin necesidad de una volunta recepticia o aceptante.
2) Es un acto solemne: la omisin de las formas legales lo priva de todo efecto. Adems
siempre ser escrito.
3) Es un acto personalsimo: solo puede ser otorgado personalmente por el causante,
este no puede dar poder a otro para testar, ni dejar ninguna de sus dispocisones al
arbitrio de un tercero
4) Es un acto de disposicin de bienes
5) Produce efectos despus de la muerte del testador
6) Es un acto revocable (excepto: el reconocimiento de hijos extramatrimoniales)
Capacidad
1) Capacidad para testar: toda persona legalmente capaz de tener voluntad y de
manifestarla, tiene la facultad de disponer de sus bienes por testamento. (3606 C.C.)
2) Capacidad para recibir testamento: toda persona de existencia natural o jurdica, tiene
derecho a suceder testamento (3733 C.C.)

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Supuestos de incapacidad
1) Incapacidad para testar:

Adems de las incapacidades generales, hay algunas inhabilidades referidas a ciertas

formas: el sordo, el mudo y el sordomudo, sepan o no darse a entender por escrito, no
pueden testar por acto publico, en cambio pueden otorgar testamento olgrafo por acto
cerrado.

Por el contrario los analfabetos no pueden testar por testamento olgrafo cerrado pero
si por acto publico.

Los menores de 14 aos y los dementes no pueden testar

2) Incapacidad para recibir testamento:

Tutores de los menores que estn bajo su tutela, hasta la aprobacin de las cuentas de
la tutela)

Confesores, sus parientes, iglesias y comunidades

Escribano y testigos del testamento por acto publico

Oficiales de buques (testamento marino)

La forma en los testamentos

El testamento es un acto escrito y solemne, debe estar revestido de las formas prescriptas por
la ley.
Se funda en:
1. La necesidad que se confunda un simple proyecto, un borrador, con la definitiva y
ultima voluntad el causante.
2. el cumplimiento de las formas contribuye a salvaguardar la espontaneidad, la seriedad
y la ponderacin.
Firma (3633 C.C.)
Es un elemento esencial del testamento. Debe ir al pie del documento, empero se ha
considerado valida cuando va al margen sobre todo si falta lugar.
Testigos

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Su participacin en el acto tiende a asegurar su seriedad, la libertad, la autenticidad de sus

dispocisiones. Aunque Borda acepta que se conserva mas que todo por una razn de tradicin
jurdica.
No pueden ser testigos en los testamentos:
1. los menores de edad
2. los que se hallen privados de la razn
3. los ciegos, los sordos y los mudos.
Formas orinaras de testar
Testamento Olgrafo
Es el que ha sido enteramente escrito, fechado y firmado de puo y letra del testador
Requisitos:

Escritura:

Debe ser escrito todo entero, fechado y firmado de puo y letra del testador.
La intervencin, aunque sea parcial de un tercero anula el acto, aunque lo escrito haya sido
por orden o consentimiento del testador.
Puede ser redactado en cualquier idioma.
Puede ser escrito en un solo acto o en varios.

Fecha:

Es necesaria por un doble motivo:

1. Porque el testamento posterior revoca al anterior
2. para determinar la capacidad del testador
Ordinariamente se expresa con indicacin del da, mes y ao, pero no es indispensable si
se suple por otras enunciaciones equivalentes. Puede que existan elementos o enunciados
en le testamento que puedan llegar a determinar la fecha del mismo.
Protocolizacin:
El testamento olgrafo debe ser siempre protocolizado, sin esta diligencia previa, no podr
iniciarse el juicio testamentario. (3691 C.C)
El fundamento de esta figura radica en evitar la perdida o deterioro del testamento y de
permitir reconocer la autenticidad, convertirlo en instrumento pblico.

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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Debe ser presentado ante el juez del ltimo domicilio del causante, se ofrecen dos testigos que
lo examinan y reconozcan la letra y firma del causante. El escribano que ha de hacer la
protocolizacin debe ser designad de oficio por el juez.
Testamento por Acto Pblico
El testamento tambin puede otorgarse por escritura pblica. Hay casos en que la nica forma
posible de testamento es esta. Ej.: cuando el testador no sepa o no pueda firmar.
Requisitos:
1. Determinacin del lugar y la fecha
2. Debe expresarse el nombre, residencia y edad de los testigos. El nmero de testigos
debe ser ms de tres.
3. Debe expresarse si el testamento ha sido dictado por el otorgante o si ha dado por
escrito sus instrucciones o un original.
4. Se debe realizar la lectura del testamento.
5. Firma, si no puede firmar debe dejar constancia de ello, el escribano.
El cdigo civil permite que se haga ante juez de paz o en su defecto ante uno de los miembros
de la municipalidad y tres residentes en el municipio.
Testamento en idioma extranjero
1. Deben concurrir dos intrpretes que harn la traduccin al castellano.
2. Debe escribirse en el idioma nacional y en el del testador.
3. Los testigos deben entender uno y otro idioma.
En el caso de divergencia, se tendr por lo dicho en la lengua del testador.
Testamento cerrado
El testamento debe ser firmado por el testador. No es necesaria la fecha y puede ser escrito
por un tercero o a maquina. El pliego debe ponerse en un sobre cerrado y entregarlo a un
escribano en presencia de cinco testigos, manifestando que ese sobre contiene el testamento.
El sobre debe ser firmado por escribano, testigos y fechado.
Formas Extraordinarias de testar

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En ciertas situaciones extraordinarias se permite usar de medios extraordinarios para testar. La

idea es facilitar en esas hiptesis que el otorgante teste
Testamento Militar: se da durante la existencia de hostilidades (guerra). Afecta a todos los
que se encuentren empeados n una accin de guerra, como as tambin los del servicio
secreto.
Testamento Martimo: pueden hacerlo todos los que naveguen en un buque nacional, sea de
guerra o mercante, de mar o fluvial.
Este testamento solo tendr valor cuando el testador hubiese fallecido antes de desembarcar o
antes de los 90 das subsiguientes al desembarco.
Testamento Consular: Los argentinos que se encuentren en un pas extranjero, de transito o
domiciliado en l y los extranjeros domiciliados en argentina que se encuentren en transito en
un pas extranjero.
Revocacin
Es el acto por el cual el testador deja sin efecto una disposicin anterior
Formas:
1. Expresa: contenido en un testamento posterior.
2. Tcita: cuando la ley presume la intencin de revocar del testador. Se da en los casos
de testamento posterior, destruccin o cancelacin del testamento, matrimonio
posterior y enajenacin de la cosa legada.

BIBLIOGRAFIA

Ab. Vazquez de Novoa Santiago

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edicin.

Tratado de Derecho Civil. Derecho de Familia. Tomos I y II. Guillermo

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