ESPECIAL
LA INCORPORACIN DE PRUEBAS
DE OFICIO EN EL PROCESO SUMARSIMO
Algunos temas probatorios
en los procesos de desalojo
por ocupacin precaria*
TEMA RELEVANTE
Jaime David ABANTO TORRES**
El autor analiza diferentes aspectos probatorios en el trmite de un proceso de desalojo
por ocupacin precaria. Destaca el momento y bajo qu criterios deben resolverse las tachas formuladas; as como tambin comenta el uso de la prueba de oficio para complementar o sustituir las pruebas ofrecidas por las partes, atribucin que les alcanza a los
jueces superiores. Finalmente, destaca que en los procesos sumarsimos procede el ofrecimiento de pruebas, pero sin importar como limitacin que estas sean de actuacin
inmediata.
MARCO NORMATIVO
Cdigo Procesal Civil: arts. 102, 243, 546, 552, 553,
585 y 591.
INTRODUCCIN
A propsito de la ejecutoria suprema materia de comentario, vamos a compartir unas
reflexiones sobre algunas cuestiones procesales en materia probatoria que se presentan
en los procesos sumarsimos de desalojo por
ocupacin precaria.
Antes de entrar de lleno al anlisis de la ejecutoria suprema, detallaremos algunos errores que fluyen de lo actuado, en la sentencia de primera instancia y en la sentencia de
vista.
Finalmente, veremos que si bien es cierto que
el recurso se amparaba en una causal sustantiva, la Corte Suprema ampara el recurso por
infracciones procesales, casando la sentencia de vista y reenviando el expediente a la
Sala Civil superior para la expedicin de un
nuevo fallo.
I. EL CASO
1. La demanda
La demandante interpone una demanda de
desalojo por ocupacin precaria, sealando
que se adquiri la propiedad del inmueble
sublitis por escritura pblica de fecha 7 de
enero de 2010, otorgada por el Juzgado Mixto
de la Provincia de Leoncio Prado en rebelda
* Este artculo se ha elaborado a propsito de la Casacin N 4490-2012-Hunuco (El Peruano, 31/03/2014).
** Juez Titular del Primer Juzgado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima. Abogado por la Universidad de Lima. Discente de la Maestra en Derecho con mencin en Derecho Constitucional de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
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GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | N 11 MAYO 2014
de los demandados. Agrega que mediante
Carta Notarial cursada el da 24 de mayo de
2010 hizo de conocimiento a la demandada
su adquisicin y le otorg un plazo para que
proceda a la desocupacin del inmueble que
viene ocupando sin ttulo alguno, por lo que
solicita su restitucin.
2. Las contestaciones de la demanda y la denuncia civil
La demandada contesta la demanda sealando que ingres al inmueble sublitis
en virtud del contrato privado de ampliacin de anticresis suscrito con su propietario Samuel Villaflor Ybar, con firmas legalizadas el da 11 de abril de 2009, aclarado
por contrato privado el da 13 de abril del
mismo ao, garanta que le fuera entregada
en virtud del prstamo que otorg a Samuel
Villaflor Ybar por la suma de $ 14,000.00,
y si bien se trata de un acto jurdico que no
ha sido elevado a Escritura Pblica, tal circunstancia no la convierte en precaria sino
en poseedora ilegtima. Agrega que existen dos procesos penales abiertos contra la
demandante, el primero signado como Exp.
N 085-2008 por el delito de usurpacin en
agravio de la emplazada, y el segundo signado como Exp. N 447-2009 por el delito
contra la Fe Pblica - Falsificacin de documentos en agravio de Samuel Villaflor Ybar
(denunciado civil) y el Estado, ambos tramitados ante el Juzgado Penal de Tingo Mara;
siendo que en este ltimo caso ha sido expedido el respectivo Dictamen Pericial por la
Direccin de Criminalstica en el que se ha
concluido que existe erradicacin mecnica
del texto y adulteracin sobre la parte de la
minuta de compraventa del inmueble sublitis donde se consigna como compradora a
Alicia Carbajal Gmez, documento con el
cual sorprendi a la jueza de la demanda de
Otorgamiento de Escritura Pblica, todo lo
cual est siendo materia de investigacin en
la va penal, por lo que ofrece como medio
probatorio el mrito del informe que deber
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emitir el Juzgado Penal de Tingo Mara
sobre el estado de cada uno de los procesos
mencionados.
La demandada formul una denuncia civil
a efectos de que Samuel Villaflor Ybar
sea incorporado al proceso, pedido que fue
declarado fundado.
El denunciado civil contest la demanda
aceptando que suscribi el contrato privado
de ampliacin de anticresis con la demandada y sostiene al igual que esta que la
demandante se ha convertido en propietaria al amparo de documentos adulterados,
conforme se vendra dilucidando en el proceso penal signado como Exp. N 447-2009,
habindose acreditado mediante dictamen
pericial que la minuta de compraventa fue
adulterada burdamente con la finalidad de
borrar el nombre del suscrito en este, pues
es el nico y verdadero propietario. Tambin
ofrece como prueba que cuestiona la titularidad de la demandante, el proceso de nulidad
de cosa juzgada fraudulenta que sigue contra
la demandante, Exp. N 126-2010, que se tramita ante el Juzgado Civil de Leoncio Prado.
3. Las tachas
La demandante formul tacha contra el contrato privado de ampliacin de anticresis
ofrecido por la demandada, por no cumplir
la formalidad prevista en el artculo 1092
del Cdigo Civil, careciendo de eficacia probatoria conforme a los alcances del artculo
243 del Cdigo Procesal Civil. Asimismo,
formul tacha contra los expedientes penales ofrecidos (Exps. Ns 085-2008 y 4472009), por ser improcedente el ofrecimiento
de expedientes judiciales en trmite.
4. La sentencia de primera instancia
La sentencia declar fundada en parte la
tacha de documentos formulada por la
demandante, y fundada la demanda interpuesta, ordenando que la parte demandada
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restituya el bien sublitis, por cuanto: i) La
tacha de documentos debe estar referida a los
defectos formales del documento presentado,
razn por la cual debe atenderse la tacha propuesta contra el contrato privado de ampliacin de anticresis, ya que el mismo no cumple con la formalidad prevista en el artculo
1092 del Cdigo Civil, al no haber sido otorgado por Escritura Pblica; y con respecto a
la tacha de expedientes, esta no resulta procedente, pues aquellas pruebas no fueron admitidas en la audiencia; ii) En cuanto al fondo
del asunto, la demandante acredita su derecho de propiedad con la Escritura Pblica
de fecha 7 de enero de 2010, otorgada por
el Juzgado Mixto de la Provincia de Leoncio Prado, en rebelda de Gloria Elosa Vlez
Barrantes y otros, el que se encuentra inscrito
en la Partida N 11017588 de los Registros
Pblicos de Tingo Mara; iii) Atendiendo al
derecho de propiedad adquirido y demostrado por la demandante, y estando a que en
autos no obra documento vlido que acredite
el derecho de posesin de la demandada o
del denunciado civil respecto del bien materia de controversia, se concluye que aquellos detentan la calidad de ocupantes precarios. El documento denominado contrato de
ampliacin de anticresis (que ha concluido
el 27 de noviembre de 2011), constituye un
documento tachado, y el cuestionamiento de
fondo a la minuta de compraventa de fecha
12 de noviembre de 1984 [que dio lugar al
amparo de la demanda de otorgamiento de
Escritura Pblica promovida por la demandante, y su posterior inscripcin registral],
no puede ser materia de pronunciamiento en
este proceso.
5. La sentencia de segunda instancia
Interpuesto el recurso de apelacin por los
demandados, la Sala Superior confirma la
sentencia nicamente en el extremo que
declar fundada en parte la tacha de documentos formulada por la demandante;
revocndola en cuanto declara fundada la
demanda de desalojo por ocupacin precaria,
con lo dems que contiene, y reformndola
declara infundada la citada demanda. La Sala
consider que: i) La demandante acredita en
autos ser la propietaria del inmueble sublitis en virtud de la Escritura Pblica de fojas
dos a diez, inscrita en los Registros Pblicos
conforme aparece a fojas once y doce, por
lo tanto, se encuentra bajo la proteccin de
la legitimidad registral, aun cuando se est
cuestionando su ttulo por la va penal, lo
que no puede dilucidarse en el presente proceso sumarsimo de desalojo; ii) Respecto
de la posesin de la demandada, cabe sealar que para considerarse precario debe darse
la ausencia absoluta de cualquier circunstancia que justifique el uso y disfrute del bien;
y aun cuando en autos se ha declarado fundada la tacha contra el contrato privado de
ampliacin de anticresis, careciendo por lo
tanto de eficacia probatoria, dicha parte ha
venido ocupando el inmueble en virtud del
citado contrato, debindose tener en cuenta
que la Corte Suprema de Justicia de la Repblica ha establecido en la Casacin N 27402007-Lima, que aunque se declare ineficaz un documento por defectos de forma,
este puede acreditar la posesin vlida, aun
cuando hubiera sido otorgado por persona
distinta del verdadero propietario, razn por
la cual la demandada no detenta la ocupacin
precaria, tanto ms si la demandante tena
pleno conocimiento de dicha situacin, por
cuanto fue denunciada por usurpacin agravada al pretender ingresar al inmueble sublitis, no obstante la existencia del contrato
de anticresis celebrado con Samuel Villaflor Ybar, quien fue su conviviente, conforme aparece del escrito de contestacin de
la demanda y se corrobora con el documento
de fojas treinta y treinta y uno, lo que no ha
sido negado ni desvirtuado por la demandante; iii) De otro lado, el artculo 906 del
Cdigo Civil regula la posesin ilegtima
como aquella posesin de buena fe en la que
el poseedor cree en la legitimidad de su posesin por ignorancia o por error de hecho o de
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derecho sobre el vicio que invalida su ttulo;
mientras que el artculo 911 del Cdigo Civil
regula la posesin precaria como aquella que
se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que ya
se tena ha fenecido. Y en el caso de autos,
la posesin de la demandada se encuentra
dentro del mbito de la posesin, ilegtima,
siendo que la Corte Suprema de Justicia de
la Repblica en la Casacin N 1918-2005 ha
resuelto que si la posesin se sustenta en un
ttulo nulo, el poseedor no puede ser demandado como ocupante precario sino que debe
recurrir a una va ms lata.
6. El recurso de casacin
La demandante interpuso recurso de casacin contra la sentencia de vista, que fue
declarado procedente por la causal de infraccin normativa prevista en el artculo 386
del Cdigo Procesal Civil, modificado por la
Ley N 29364, en virtud de lo cual la recurrente denuncia: La infraccin de lo normado en el artculo 911 del Cdigo Civil,
toda vez que la Sala Superior establece que
la demandada no tiene la calidad de precaria al haber ingresado al inmueble en mrito
a la celebracin de un documento de ampliacin de anticresis, del cual tena conocimiento la impugnante al haber sido denunciada por usurpacin agravada; sin embargo,
la Sala Civil Superior no ha verificado la
premisa del artculo 906 del Cdigo Civil en
cuanto trata del vicio que invalida el ttulo
del poseedor, el cual se trata de un vicio de
nulidad y no de anulabilidad, porque solo en
esta ltima circunstancia la posesin tiene
carcter de legtima; no existiendo diferencia
entre la posesin ilegtima y la posesin precaria, puesto que si el fundamento de la ilegitimidad es la invalidez (nulidad) del ttulo,
forzoso es colegir que la posesin precaria
(ejercida sin ttulo alguno) es una categora
del mismo valor que la posesin ilegtima;
adems de que la Sala Civil Superior se ha
pronunciado sobre una presunta convivencia entre la impugnante y Samuel Villaflor
Ybar, la cual no existe, toda vez que ella es
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casada con tercera persona y no obra sentencia que declare tal estado, circunstancia que
hace que esta resolucin infrinja el derecho
constitucional al debido proceso.
II. ERRORES EN PRIMERA INSTANCIA
1. Incorporacin del denunciado
civil
De lo expuesto en la ejecutoria bajo comento
no, se advierten los fundamentos por los
cuales el juez decidi incorporar al proceso
al denunciado civil. De lo narrado por la
demandada en su escrito de contestacin, se
advierte que el denunciado civil sera su deudor en un contrato de mutuo y su deudor en
un contrato de anticresis, pero no se advierte
que el denunciado se encontrara en posesin
del inmueble sublitis, situacin que lo legitimara para intervenir en el proceso.
Conforme al artculo 102 del Cdigo Procesal Civil, el demandado que considere que
otra persona, adems de l o en su lugar,
tiene alguna obligacin o responsabilidad en
el derecho discutido, debe denunciarlo indicando su nombre y domicilio, a fin de que se
le notifique del inicio del proceso.
En nuestra opinin, en el caso bajo anlisis,
no existe razn alguna que justifique la actuacin en el proceso del denunciado civil, pues
no encontrndose en posesin del inmueble
sublitis, no tena obligacin de restituirlo al
demandante, ni conjuntamente con la emplazada, ni en su lugar.
2. Tramitacin y resolucin de
las tachas
Las tachas contra los documentos pueden
fundarse en la nulidad o en la falsedad de
estos.
Con relacin a la tacha de nulidad, conforme
al artculo 243 del Cdigo Procesal Civil,
Cuando en un documento resulte manifiesta
la ausencia de una formalidad esencial que la
ley prescribe bajo sancin de nulidad, aquel
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carece de eficacia probatoria. Esta declaracin de ineficacia podr ser de oficio o como
consecuencia de una tacha fundada.
La tacha de nulidad contra un documento
procede cuando existe alguna ausencia de
formalidad esencial, prescrita por la ley bajo
sancin de nulidad que debe desprenderse de
la propia lectura del documento.
Con respecto a la tacha de
falsedad, con arreglo al artculo 242 del Cdigo Procesal Civil, relativo a la
ineficacia por falsedad de
documento: Si se declara
fundada la tacha de un documento por haberse probado
su falsedad, no tendr eficacia probatoria. Si en proceso
penal se establece la falsedad de un documento, este
carece de eficacia probatoria
proceso civil.
La tacha de falsedad contra
un documento procede cuando se cuestiona su falsedad,
esto es, cuando se altera el
documento a travs de adiciones, borraduras, o la persona que aparece interviniendo en el acto no es tal, o
falsifica la firma de otra persona.
en cualquier
La tacha de falsedad contra un documento
procede cuando se cuestiona su falsedad,
pero nicamente la falsedad material, esto
es, cuando se altera el documento a travs de
adiciones, borraduras, o la persona que aparece interviniendo en el acto no es tal, o falsifica la firma de otra persona.
En nuestra opinin, en el proceso sumarsimo,
las cuestiones probatorias deben formularse,
tramitarse y resolverse en la audiencia nica
conforme al artculo 555 segundo prrafo del
Cdigo Procesal Civil, en tanto prescribe que:
A continuacin, rechazar los medios probatorios que considere inadmisibles o improcedentes y dispondr la actuacin de los referidos
a las cuestiones probatorias que se susciten,
resolvindolas de inmediato.
Sin embargo, en la prctica se suelen formular las cuestiones probatorias por escrito y
a veces se las resuelve en la sentencia, conforme al artculo 301 del Cdigo acotado,
como si se tratara de un proceso de conocimiento o abreviado, como sucedi en el caso
bajo comento. A nuestro modo de ver, ello
no constituye vicio de nulidad, pero llama
la atencin la diversidad de
las formas de tramitacin y
resolucin de las tachas.
Del considerando tercero de
la ejecutoria suprema bajo
comento, podemos apreciar que la demandante formul tacha contra el contrato privado de ampliacin
de anticresis ofrecido por la
demandada, por no cumplir la
formalidad prevista en el artculo 1092 del Cdigo Civil1,
careciendo de eficacia probatoria conforme a
los alcances del artculo 243 del Cdigo Procesal Civil. Dicha cuestin probatoria fue
amparada en la sentencia de primera instancia,
segn puede verse del considerando quinto de
la ejecutoria, cuando se seala que la tacha de
documentos debe estar referida a los defectos
formales del documento presentado, razn por
la cual debe atenderse la tacha propuesta contra
el contrato privado de ampliacin de anticresis, ya que este no cumple con la formalidad
prevista en el artculo 1092 del Cdigo Civil,
al no haber sido otorgado por escritura pblica.
Del considerando tercero de la ejecutoria,
puede verse que la actora formul tacha contra los expedientes penales ofrecidos por la
demandante por ser improcedente el ofrecimiento de expedientes judiciales en trmite.
Dicha cuestin probatoria fue desestimada
Cdigo Civil
Artculo 1092.- El contrato se otorgar por escritura pblica, bajo sancin de nulidad, expresando la renta del inmueble y
el inters que se pacte.
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en la sentencia de primera instancia, segn
puede verse del considerando quinto de la
ejecutoria, sealndose que no resultaba procedente, pues aquellos medios probatorios
no fueron admitidos en la audiencia. Discrepamos con dicha posicin, pues consideramos que la improcedencia del medio probatorio prevista en el artculo 240 del Cdigo
Procesal Civil no es causal de cuestin probatoria. En tal virtud, la tacha debi declararse improcedente por tal motivo.
Del considerando sexto de la ejecutoria suprema bajo comento, puede verse que la Sala
Superior confirm la sentencia en el extremo
que declar fundada en parte la tacha de documentos formulada por la demandante. En
tal sentido, nos remitimos a las observaciones realizadas a la decisin de primera
instancia.
III. ERRORES EN LA SENTENCIA DE
VISTA
La Sala Superior revoc la sentencia apelada en el extremo que declar fundada la
demanda y reformndola la declar infundada. La Sala consider que la demandada
no era una poseedora precaria, sino en todo
caso una poseedora ilegtima. Entendiendo
que para considerarse precario debe darse la
ausencia absoluta de cualquier circunstancia que justifique el uso y disfrute del bien
y siguiendo la lnea de dos ejecutorias (Cas.
N 2740-2007-Lima y Cas. N 1918-2005),
el Superior le da mrito probatorio al ttulo
de la demandada sobre el que se haba declarado fundada una tacha en la sentencia de
primera instancia, extremo que fue confirmado por la sentencia de vista.
Conforme al artculo 243 del Cdigo Procesal Civil: Cuando en un documento resulte
manifiesta la ausencia de una formalidad esencial que la ley prescribe bajo sancin de nulidad, aquel carece de eficacia probatoria ().
Si el documento nulo carece de eficacia probatoria, cmo puede tener mrito probatorio
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para acreditar la posesin vlida o la posesin ilegtima?
Siendo as, el criterio de dichas ejecutorias
supremas contraviene al artculo 243 del
Cdigo Procesal Civil, por lo que no debi
ser seguido por la sentencia de vista.
Es ms, intuimos que la Corte Suprema no
desestim el recurso de casacin fundado
en causales sustantivas porque disenta de la
lnea argumentativa de la Sala Civil Superior. Si la Corte Suprema consideraba acertado el fallo de la sentencia de segunda instancia, pudo haber declarado infundado el
recurso de casacin.
IV. LA POSICIN DE LA CORTE SUPREMA
1. Era procedente el ofrecimiento de los expedientes por parte
de la demandada y el denunciado civil?
Para la admisin de un medio probatorio, lo
que interesa esencialmente es su procedencia,
esto es, relacin con los puntos controvertidos.
As, el artculo 190 inciso 1 del Cdigo Procesal Civil prescribe que son tambin improcedentes los medios de prueba que tiendan a
establecer hechos no controvertidos.
Cul es la controversia en el proceso de desalojo por ocupacin precaria? Lo dice la misma
Corte Suprema en el considerando stimo:
Cabe sealar que el artculo 911 del
Cdigo Civil establece que la posesin
precaria es la que se ejerce sin ttulo
alguno o cuando el que se tena ha fenecido. La norma acotada exige que se
prueben, entonces, dos condiciones
copulativas: que la parte demandante sea
la titular del bien cuya desocupacin pretende, y que la parte emplazada ocupe el
mismo sin ttulo o cuando el que tena ha
fenecido. En ambos casos, la prueba destinada a acreditar tales condiciones debe
ser idnea y crear suficiente conviccin
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en el magistrado para salvaguardar la justicia de su fallo.
La demandada y el denunciado civil cuestionaban la titularidad de la actora sobre el
inmueble sublitis. El ttulo de la actora era
una escritura pblica de compraventa otorgada por mandato judicial inscrita en el
registro de propiedad.
Lo que se cuestionaba en el proceso penal
por delito contra la fe pblica en la modalidad de falsificacin de documentos era la
autenticidad de la minuta de compraventa
que dio origen a la escritura pblica de compraventa, existiendo un dictamen pericial
que conclua que exista erradicacin mecnica del texto y adulteracin sobre la parte
donde se consigna como compradora a la
demandante. No se advierte cuestionamiento
alguno a la escritura pblica.
Asumimos que en el proceso de nulidad de
cosa juzgada fraudulenta se cuestionaba la
sentencia que orden el otorgamiento de la
escritura pblica de compraventa por existir
fraude procesal.
Es evidente que dichos medios probatorios
guardan relacin con la controversia.
No se advierte de la ejecutoria suprema bajo
comento que la demandada ni que el denunciado civil haya apelado la resolucin que
declar improcedente el ofrecimiento de los
expedientes.
Sin embargo, el ofrecimiento del medio probatorio es defectuoso, pues no perdamos
de vista que conforme al artculo 240 del
Cdigo Procesal Civil: Es improcedente el
ofrecimiento de expedientes administrativos
o judiciales en trmite. En este caso la parte
interesada puede presentar copias certificadas de este.
2. Era necesario actuar medios
probatorios de oficio en el caso
de autos?
En el considerando noveno, la Corte Suprema
seala que la Sala Civil Superior no se haba
pronunciado sobre los cuestionamientos al
derecho de propiedad de la demandante.
En el considerando octavo, se seala que la
titularidad que detenta la demandante sobre
el bien sublitis viene siendo cuestionada en
el proceso penal sobre falsificacin de documento, prueba ofrecida oportunamente por la
demandada, la que fue tachada por la demandante, cuestin probatoria que fue amparada
por el Juzgado en la Audiencia nica por tratarse de pruebas que no eran de actuacin
inmediata. Lo mismo ocurri con el medio
probatorio ofrecido por el denunciado civil,
consistente en el proceso de nulidad de cosa
juzgada fraudulenta.
En el considerando dcimo, la Corte Suprema
seala que el juez como director del proceso
tiene la potestad de incorporar de oficio los
medios probatorios necesarios para formar
conviccin sobre los hechos alegados por las
partes, tal como lo faculta el artculo 194 del
Cdigo Procesal Civil2, en concordancia con
el artculo 51 inciso 2 del Cdigo acotado3.
Cdigo Procesal Civil
Artculo 194.- Pruebas de oficio
Cuando los medios probatorios ofrecidos por las partes sean insuficientes para formar conviccin, el juez, en decisin
motivada e inimpugnable, puede ordenar la actuacin de los medios probatorios adicionales que considere convenientes.
Excepcionalmente, el juez puede ordenar la comparecencia de un menor de edad con discernimiento a la audiencia de pruebas o a una especial.
Cdigo Procesal Civil
Artculo 51.- Facultades genricas
Los jueces estn facultados para:
()
29
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Teniendo en cuenta que el ofrecimiento de
innecesariamente el proceso, hay una gran
los expedientes era defectuoso y que dichos
diferencia, como veremos ms adelante.
medios probatorios haban
Lo ms probable es que
sido rechazados por el juez,
de admitirse dichos mela Corte Suprema no tuvo
Las partes pueden ofrecer los
dios probatorios recibidas
ms remedio que ordenar a la
medios probatorios que conlas correspondientes copias
Sala Superior que expida una
vengan a su defensa, sin imporcertificadas, si existe protar si son o no son de actuacin
nueva sentencia teniendo a la
nunciamiento penal firme
inmediata. Para evitar dilaciovista las copias certificadas
la admisin del medio prones,
el
juez
simplemente
debede los procesos sobre delito
batorio aportara a la solur
determinar
su
procedencia
contra la fe pblica y nulidad
cin del caso. De no existir
en
la
audiencia
nica.
de cosa juzgada fraudulenta.
pronunciamiento con autoLa jurisprudencia de la
ridad de cosa juzgada sobre
Corte Suprema ha establecido pacficamente
el fondo del asunto, suceder lo contrario.
que los medios probatorios de oficio puePor otro lado, no debemos perder de vista
den servir para complementar o sustituir los
que la admisin de los medios probatorios de
4
medios probatorios ofrecidos por las partes .
oficio debe respetar el derecho de defensa6.
Asimismo, los jueces de apelacin pueden
Se entiende que al tener conocimiento del
actuar medios probatorios de oficio5.
medio probatorio admitido, las partes podrn
Por consiguiente, coincidimos con la Corte
formular las cuestiones probatorias que sean
Suprema en que el rechazo de dichos medios
procedentes u ofrecer los medios probaprobatorios por el juez bajo el argumento
torios que convengan a su defensa. En ese
de no ser medios probatorios de actuacin
sentido, la parte demandante podra ofrecer
inmediata, fue equivocado. Pero de all a
como medio probatorio una pericia orienafirmar que en los procesos sumarsimos las
tada a desvirtuar las conclusiones de la peripartes solo pueden ofrecer pruebas de actuacia actuada en el proceso penal, entre otras
cin inmediata para evitar que estas dilaten
posibilidades.
30
2. Ordenar los actos procesales necesarios al esclarecimiento de los hechos controvertidos, respetando el derecho de
defensa de las partes;
()
Casacin N 1400-T-97-Ucayali. Sentencia de fecha 27 de abril de 1998. Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema. Ss.
Urrello A., Almenara B., Vsquez C., Echevarra A., Beltrn Q. En: Cuadernos Jurisprudenciales Suplemento Mensual
de Dilogo con la Jurisprudencia. Prueba de Oficio. Ao 4, N 42, Gaceta Jurdica, Lima, diciembre de 2004, pp. 29-30.
Casacin N 1203-2002-Lima. Sala Civil Permanente de la Corte Suprema. Sentencia de fecha 20 de diciembre de 2002.
Ss. Silva Vallejo, Vsquez Vejarano, Carrin Lugo, Torres Carrasco, Quintanilla Quispe. En: Cuadernos Jurisprudenciales
, pp. 30-31.
Casacin N 235-95/Ancash. Publicada en el diario oficial El Peruano el 19 de julio de 1996, p. 2249. En: HINOSTROZA
MNGUEZ, Alberto. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima, 2004, p. 414. Casacin N
3067-00-Caete, Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema. Sentencia de fecha 5 de setiembre de 2002.
Ss. Vsquez Cortez, Zubiate Reina, Walde Juregui, Egsquiza Roca, Neira Bravo. En: Cuadernos Jurisprudenciales,
pp. 55-56. Casacin N 799-99/Arequipa. Publicada en el diario oficial El Peruano el 20 de noviembre de 1999, pp. 40304031. En: HINOSTROZA MNGUEZ, Alberto. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima,
2004, p. 413.
Casacin N 235-95/Ancash. Publicada en el diario oficial El Peruano el 19 de julio de 1996, p. 2249. En: HINOSTROZA
MNGUEZ, Alberto. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Tomo I, Lima, Gaceta Jurdica, 2004, p. 414.
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3. Es el proceso de desalojo por
ocupacin precaria el escenario para el cuestionamiento a
la validez del ttulo del demandante?
Tanto la sentencia de primera instancia como
la sentencia de vista dejan entrever que en
el proceso de desalojo no puede discutirse el
cuestionamiento al ttulo de la demandante.
Con relacin a la sentencia de primera instancia, en el considerando quinto de la ejecutoria comentada, se seala que el cuestionamiento de fondo a la minuta de compraventa
de fecha 12 de noviembre de 1994, [que dio
lugar al amparo de la demanda de otorgamiento de escritura pblica promovida por
la demandante y su posterior inscripcin
registral] no puede ser materia de pronunciamiento en este proceso.
Con respecto a la sentencia de vista, en el
considerando sexto de la ejecutoria suprema
materia de comentario se seala que el
ttulo de la demandante se encuentra bajo
la proteccin de la legitimidad registral, aun
cuando se est cuestionando su ttulo por la
va penal, lo que no puede dilucidarse en el
presente proceso sumarsimo de desalojo.
Queda claro que para las instancias de mrito,
en el proceso de desalojo no poda discutirse
la validez del ttulo de la actora, cuestionado
en sede penal.
De acuerdo con el precedente vinculante
contenido en la sentencia del Cuarto Pleno
Casatorio recada en la Casacin N 21952011-Ucayali, de fecha 13 de agosto de 2013,
publicado el 14 de agosto de 20137, la Corte
Suprema estableci que:
5.3. Si en el trmite de un proceso de desalojo, el juez advierte la invalidez
absoluta y evidente del ttulo posesorio, conforme lo prev el artculo
220 del Cdigo Civil8, solo analizar
dicha situacin en la parte considerativa de la sentencia sobre nulidad manifiesta del negocio jurdico
y declarar fundada o infundada la
demanda nicamente sobre el desalojo, dependiendo de cul de los ttulos presentados por las partes es el
que adolece de nulidad manifiesta.
Por otro lado, segn la sentencia del Cuarto
Pleno Casatorio, el cuestionamiento a la validez del ttulo de propiedad de la demandante
solo procede si nos encontramos ante una
nulidad manifiesta del acto jurdico que no
se produce en el caso bajo comento.
El artculo 220 del Cdigo Civil faculta al
juez a declarar de oficio la nulidad del acto
jurdico cuando esta resulte manifiesta 9.
Nuestra opinin sobre los alcances del Cuarto Pleno Casatorio puede revisarse en ABANTO TORRES, Jaime David.
Anlisis del Precedente Vinculante establecido por el Cuarto Pleno Casatorio Civil. En: Gaceta Civil & Procesal Civil.
Tomo 3, Gaceta Jurdica, Lima, setiembre 2013, pp. 61-70.
Cdigo Civil
Artculo 220.- La nulidad a que se refiere el artculo 219 puede ser alegada por quienes tengan inters o por el Ministerio
Pblico.
Puede ser declarada de oficio por el juez cuando resulte manifiesta.
No puede subsanarse por la confirmacin.
Sobre el particular puede revisarse. LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. La nulidad manifiesta. Su declaracin judicial de oficio. En: Ius Et Veritas. N 24, 1992, pp. 56-63; JIMNEZ VARGAS-MACHUCA, Roxana. La nulidad del acto jurdico declarada de oficio por el juez. En: <http://www.derechoycambiosocial.com/revista009/nulidad%20
de%20oficio.htm>, ABANTO TORRES, Jaime David. Apuntes sobre la nulidad de oficio en la reforma al Cdigo Civil
de 1984. Cuando el reformador desconfa del juez. En: <http://www.derechoycambiosocial.com/revista008/nulidad%20
de%20oficio.htm>. ABANTO TORRES, Jaime David. Las causales de nulidad del acto jurdico y el principio iura novit
curia. En: Jus Doctrina & Prctica. Grijley, Lima, enero de 2007, pp. 151-158. ABANTO TORRES, Jaime David.
La nulidad de oficio declarada por el Juez en el Cdigo Civil de 1984. Estado de la cuestin a 76 aos de su vigencia.
En: Actualidad Jurdica. N 219, Gaceta Jurdica, Lima, febrero de 2012, pp. 25-34.
31
GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | N 11 MAYO 2014
La nulidad manifiesta puede ser aquella
ostensible, patente, que se expresa, muestra, expone, evidencia y revela por y en el
acto mismo, y que, por tanto, no requiere de
prueba extrnseca de su demostracin (por
ejemplo, la falta de formalidad legal)10.
Se entiende que la nulidad es manifiesta
cuando la causal que la produce se encuentre al descubierto de manera clara y patente
(pinsese en el caso del negocio celebrado en
un instrumento que no es el que representa la
forma exigida por la ley)11.
Es por ello que la nulidad es manifiesta en el
contrato privado de ampliacin de anticresis
presentado por la demandada, pues no cumple con la formalidad prescrita por el artculo
1092 del Cdigo Civil. Sin embargo, entendemos que el juez no hizo uso de la facultad conferida por el artculo 220 del Cdigo
Civil porque haba declarado fundada la
tacha de nulidad contra dicho documento.
Teniendo en cuenta que la alegada nulidad
del contrato de compraventa de inmueble
presentado por la demandante no es manifiesta, no resulta procedente la aplicacin
de la facultad conferida por el artculo 220
del Cdigo Civil, pues la supuesta nulidad
no fluye del propio documento y requiere de
probanza en un debido proceso que cuente
con una va procedimental ms lata. Prueba
de ello es que en el proceso penal sobre falsificacin de documentos ha sido necesaria la
actuacin de una pericia.
Finalmente, mientras no exista sentencia
con autoridad de cosa juzgada que declare la
nulidad de dicho acto jurdico, este conserva
su validez y eficacia.
Por ello, los cuestionamientos en sede penal
son insuficientes para cuestionar el derecho
de propiedad de la demandante, pues lo que
debi hacerse es demandar la nulidad del
acto jurdico, esto es, de la minuta y escritura
pblica de compraventa.
4. Est prohibido el ofrecimiento
de medios probatorios que no
sean de actuacin inmediata
en los procesos sumarsimos?
Nos preocupa que en el considerando
dcimo, la Corte Suprema haya establecido
que en los procesos sumarsimos las partes
solo pueden ofrecer pruebas de actuacin
inmediata para evitar que estas dilaten innecesariamente el proceso.
Nos explicamos. Si revisamos detenidamente
el artculo 546 y siguientes del Cdigo Procesal Civil, relativos al proceso sumarsimo y
el artculo 585 y siguientes del Cdigo acotado, relativos al proceso de desalojo, veremos que los medios probatorios de actuacin
inmediata solo son exigibles para las excepciones y defensas previas, segn el artculo
552, y para las cuestiones probatorias segn
el artculo 553. En ninguna norma, el Cdigo
Procesal Civil impone tal restriccin en lo que
se refiere a la cuestin de fondo.
Por otro lado, la limitacin de medios probatorios prevista en el artculo 591 del Cdigo
Procesal Civil resulta aplicable para los procesos de desalojo por falta de pago y vencimiento de contrato, pero no para los procesos de desalojo por ocupacin precaria,
como sucede en el caso bajo comento. Y an
en el supuesto de hecho de dicha norma, es
procedente el ofrecimiento de documentos lo
10 LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. La nulidad manifiesta. Su declaracin judicial de oficio. En: Ius Et Veritas N 24, 1992, p. 59.
11 ESCOBAR ROZAS, Freddy. Cdigo Civil comentado. Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima, 2003, p. 932.
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ESPECIAL | LA INCORPORACIN DE PRUEBAS DE OFICIO EN EL PROCESO SUMARSIMO
que incluye a los reconocimientos y exhibiciones por terceros, y a los expedientes, y a
la pericia, que son medios probatorios que no
son de actuacin inmediata.
Por ello en dichos procesos, las partes pueden ofrecer los medios probatorios que convengan a su defensa, sin importar si son o no
son de actuacin inmediata. Para evitar dilaciones, el juez simplemente deber determinar su procedencia en la audiencia nica.
Si los medios probatorios admitidos son de
actuacin inmediata, se actan en la misma
audiencia nica. Si los medios probatorios
admitidos no fueran de actuacin inmediata
el juez suspender la audiencia, fijando oportunamente la fecha para su continuacin.
En consecuencia, no es cierto que en los
procesos sumarsimos no puedan ofrecerse
ni actuarse medios probatorios que no sean
de actuacin inmediata en lo que se refiere
a la cuestin de fondo, por lo que la Corte
Suprema incurre en un grave error al realizar
tal afirmacin.
No negamos que a lo largo de nuestro ejercicio profesional de la abogaca y en nuestra corta carrera judicial hemos odo como
un letana que en los procesos sumarsimos
solo pueden ofrecerse medios probatorios de
actuacin inmediata. Tal aseveracin carece
de sustento legal alguno, pero jams pensamos que la Corte Suprema hara suyo tal
error jurdico.
CONCLUSIONES
1. A fin de unificar la tramitacin y resolucin de las cuestiones probatorias, consideramos necesario establecer con precisin el momento en el que se pueden
formular y el momento en el que se deben
resolver las cuestiones probatorias.
2. Resulta claro que las tachas de documentos deben fundarse en la nulidad o la falsedad de estos. Es improcedente la tacha
cuando se funda en los requisitos de procedencia del medio probatorio como la
pertinencia.
3. Los medios probatorios de oficio pueden
actuarse para complementar o sustituir
los medios probatorios ofrecidos por las
partes.
4. Los jueces superiores pueden actuar
medios probatorios de oficio.
5. En el proceso de desalojo por ocupacin precaria, no puede discutirse la nulidad de los ttulos del demandante o del
demandado, salvo que se trate de una
nulidad manifiesta conforme al artculo
220 del Cdigo Civil.
6. En los procesos sumarsimos, las partes
pueden ofrecer los medios probatorios
que consideren pertinentes, con las limitaciones establecidas por ley, sin importar si son o no de actuacin inmediata.
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