MIRANDA & PEREZ
________ABOGADOS________
Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada
Calle Loma de Las Gardenias 271
(Altura de la Cuadra 34 de la Av. Caminos del Inca)
Surco Lima 33 Per
Telefax (511) 274-4766 / (511) 274-7373 Fax: Anexo 21
Rpm: * 602050
Nextel: 137*3371
E-mail: estudiomirandaperez@[Link]
[Link]
EXP.: 19011-2014
ESP.: CIRIACO SALINAS, EDGARDO CICERON
CUAD.: PRINCIPAL
SUM.: SUBSANO INADMISIBILIDAD
SEOR JUEZ DECIMO QUI NTO JUZGADO DE TRABAJO PERMANENTEL DE [Link] RIOS DIAZ Abogada de Alberto Rolando Centeno Silva, en el proceso seguido contra
la empresa Delaware Consultora Per SAC., sobre Indemnizacin por Despido Arbitrario y Pago
de Beneficios Sociales; a Usted con el debido respeto me presento y digo:
Que, habiendo tomado conocimiento de la Resolucin N 01 de fecha 29 de Agosto del 2014, la
misma que declara inadmisible la demanda, cumplo con subsanar los defectos sealados en las
tres observaciones hechas por vuestro despacho, a efectos de que se le d el trmite
correspondiente:
a
En cuanto a la observacin por Acumulacin de pretensiones:
Seor Juez, respecto de la presente observacin, es menester precisar que la pretensin que se
seala en el Petitorio del escrito de demanda referida al Pago por Beneficios Sociales por
Despido Arbitrario por todo el tiempo laborado en la empresa demandada es de carcter
PRINCIPAL, mientras, que la pretensin por el Pago de Remuneraciones por el Periodo
comprendido entre el 20 de Febrero del 2009 y el 31 de Enero del 2012 de carcter
ACCESORIA, pues en efecto, al ser declarada fundada la pretensin que sealo como principal,
deber ser amparada tambin la pretensin que designo como accesoria; tal y como lo prescribe
el artculo 87 del Cdigo Procesal Civil.
b
En cuanto a la Observacin por falta de pago por Derecho de Notificacin Judicial:
A efectos de subsanar esta omisin, cumplo con adjuntar al presente escrito el voucher por el
pago de (02) Cdulas de Notificacin.
En cuanto a la observacin por falta de Constancia de Habilitacin de los
Letrados:
Para dar por subsanada dicha omisin, cumplo con adjuntar a la presente escrito la Copia de las
Papeletas de Habilitacin Profesional de los tres (03) Letrados que han de ejercer la defensa en
el presente proceso: Ricardo Jos Miranda Prez con Reg. CAL N 17620, Lizeth Ros Daz con
Reg. CAL N 51576 y Raquel Beatriz Centeno Huamn con Reg. CAL N 14832.
POR TANTO:
A Usted, Seor Juez, solicito se sirva proveer el presente escrito conforme a Ley.
OTROSI DIGO: Suscribo el presente escrito de conformidad con lo establecido por el Artculo
290 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Lima, 12 de Setiembre del 2014.
EXP.:
ESP.:
ESC.:
SUM.: INTERPONGO DEMANDA DE INDEMNIZACIN
POR DESPIDO ARBITRARIO, PAGO DE
BENEFICIOS SOCIALES Y OTROS.
SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO LABORAL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
DE LIMA:
ALBERTO ROLANDO CENTENO SILVA, identificado con DNI N 08212640, con domicilio real
en Calle Loma de las Gardenias N 271, Distrito de Surco, Provincia y Departamento de Lima,
con domicilio procesal en Casilla N 2446 (Cuarto piso de Palacio de Justicia de Lima) y con
Casilla Electrnica N 795 , ante Usted con el debido respeto me presento y digo:
I.
DEL DEMANDADO:
DELAWARE CONSULTORIA PERU SAC., representado por su Apoderado de Clase A don LUIS
ALBERTO GARMA LOPEZ, a quien se le notificara en Av. Nicols Arriola N 314, Oficina
D102, Urbanizacin Santa Catalina, Distrito de la Victoria, Provincia de Departamento de
Lima.
II.
PETITORIO:
Demando pago por BENEFICIOS SOCIALES E INDEMNIZACION POR DESPIDO ABITRARIO
POR TODO EL TIEMPO LABORALO EN LA EMPRESA DEMANDADA Y EL PAGO DE
REMUNERACIONES DEL PERIODO 20 DE FEBRERO DEL 2009 AL 31 DE ENERO DEL
2012, solicitando se me pague la suma de S/. 2`027,607.74 (DOS MILLONES VEINTISIETE MIL
SEISCIENTOS SIETE CON 74/100 NUEVOS SOLES).
LIQUIDACION:
DE LA INDEMNIZACIN POR DESPIDO ARBITRARIO:
Periodo: Desde el 20 de Febrero del 2009 hasta el 08 de Julio del 2014
Record laboral: 5 aos, 4 meses y 19 das.
Remuneracin: S/. 29,100.00
MONTO ADEUDADO: S/. 235,103.75
DE LA COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS:
Periodo: Desde el 20 de Febrero del 2009 hasta el 08 de Julio del 2014
Record laboral: 5 aos, 4 meses y 19 das.
Remuneracin: S/. 29,100.00
MONTO ADEUDADO: S/.169,516.16
DEL DERECHO VACACIONAL TRUNCO:
Periodo: Desde el 20 de Febrero del 2009 hasta el 08 de Julio del 2014
Record laboral: 5 aos, 4 meses y 19 das.
Remuneracin: S/. 29,100.00
MONTO ADEUDADO: S/. 273,135.83
DE LA GRATIFICACION POR FIESTAS PATRIAS Y NAVIDAD:
Periodo: Desde el 20 de Febrero del 2009 hasta el 08 de Julio del 2014
Record laboral: 5 aos, 4 meses y 19 das.
Remuneracin: S/. 29,100.00
MONTO ADEUDADO: S/. 331,352.00
REMUNERACION:
Periodo: Desde el 20 de Febrero del 2009 hasta el 31 de Enero del 2012
Meses Impagos: 35 meses
Remuneracin: S/. 29,100.00
Monto adeudado: S/. 1018,500.
III.
SITUACION LABORAL:
Fecha de INGRESO: 20 de Febrero del 2009
Fecha de DESPIDO: 08 de Julio del 2014
Cargo
: Gerente General
Tiempo de Servicios : 5 aos, 4 meses y 19 das
Remuneracin
IV.
: S/.29,100.00 mensuales de bsico.
FUNDAMENTOS DE HECHO:
A. DEL EMPLEADOR Y NUESTRA LABOR:
PRIMERO: El accionante ingreso a trabajar bajo subordinacin y dependencia de la Empresa demandada
DELAWARE CONSULTORIA PERU SAC., con fecha 20 de Febrero del 2009, bajo el nombramiento de Gerente
General en la Escritura Publica de fecha 20 de Febrero del 2009, tal como aparece del Original de la Partida
Electrnica de la empresa N 12289173, percibiendo la suma mensual de S/.29,100.00 Nuevos Soles
(Remuneracin Bsica).
SEGUNDO: La empresa para la cual preste mis servicios esta conformada por la empresa
DELAWARE CONSULTORIA SL.(empresa espaola quien tiene el 90% de acciones y derechos)
y el demandante (quien tiene el 10% de acciones y derechos), es el caso, que al constituirse la
empresa demandada, el accionista mayoritario representado por el Sr. Luis Garma Lpez, me
propone asumir el cargo de Gerente General, ya que por mi profesin de Ingeniero de Sistema
me encontraba preparado profesionalmente para iniciar las actividades empresariales para las
que fue constituida la empresa, propuesta laboral la cual acepte, siendo el caso, que al
comentarle sobre mi remuneracin ya que entraba a asumir un cargo de confianza lo cual ante la
Ley Laboral esta reconocido como una trabajador mas de la empresa, pues se acord de forma
verbal, que mientras la empresa iniciaba sus actividades econmicas y con la finalidad apoyar el
crecimiento de la empresa, mis remuneraciones quedaban suspendidas hasta que la empresa
incremente sus ingresos econmicos, los cuales posteriormente serian reembolsables, para ello,
durante las tratativas verbales con el accionista mayoritario, siempre cre en la buena fe tanto
personal como laboral.
TERCERO: Es pertinente informarle adems, a efectos de que su despacho no sea sorprendido
por la demandada, que antes de constituirse la empresa DELAWARE CONSULTORIA PERU
SAC., el demandante desde el ao 2007 presto sus servicios profesionales en la empresa
espaola DELAWARE CONSULTORIA SL, servicios que preste en dicho pas y para lo cual
suscribir un Contrato Laboral por Tiempo Indefinido, es el caso, que ante la decisin de constituir
la empresa demandada en el Per, el Sr. Luis Garma Lpez, me propone participar de dicha
constitucin con el 10% de acciones y derechos, ya que analizando el mercado peruano era
productivo invertir econmicamente en el Per, pero a la vez me propone que contine
prestando mis servicios de Asesoria Externa para la empresa DELAWARE CONSULTORIA SL.,
para lo cual antes de trasladarme al Per suscribir un Contrato de Novacin de Trabajo de fecha
13 de Enero del 2009, en la cual se establece en la CLAUSULA PRIMERA El trabajador ser
desplazado pasara a prestar sus servicios profesionales en Per con fecha 22 de Enero del
2009 por una duracin inicial de un ao, pudindose prorrogar por mutuo acuerdo entre las
partes, con lo cual demuestro que dicha asesora la preste para la empresa Espaola, para lo
cual, me giraban boleas de pago en la cual se detalla que la empresa pagadora era DELAWARE
CONSULTORIA SL..
Cumplo con aclarar en este extremo, ya que empresa demandada al da de hoy desconoce mis
servicios prestado desde el 20 de Febrero del 2009 hasta el 31 de Enero del 2012, aduciendo
que a merito del mencionado Contrato de Novacin mis servicios se prestaron para DELAWARE
CONSULTORIA PERU SAC. y no para DELAWARE CONSULTORIA SL, debiendo aclararse que
son personas jurdicas distintas, siendo que la prestacin de servicios desde el 20 de Febrero del
2009 siempre la ejerc para la DELAWARE CONSULTORIA PERU SAC. remuneracin que
quedo suspendida mientras se incrementaba econmicamente la nueva empresa y a la vez
prestaba Asesoria Legal Externa para DELAWARE CONSULTORIA SL a merito del Contrato de
Novacin de Trabajo, prestacin que es aplicable para las Leyes Espaolas.
CUARTO: Posteriormente, y siendo que la empresa demandada ya haba incrementado su
mbito comercial, por disposicin del accionista mayoritario quien tambin es el Apoderado de
CLASE A, dispuso que se suscribiera un contrato a plazo indeterminado, el mismo que tendra
como vigencia a partir del 01 de Febrero del 2012, fecha en la cual se me cancelaran
mensualmente mis remuneraciones, pero las remuneraciones acumuladas desde el 20 de
Febrero del 2009 hasta el 31 de Enero del 2012 aun quedaban pendientes de cancelar.
B. EN CUANTO AL DESPIDO ARBITRARIO:
PRIMERO: El despido se produjo en el local de la empresa, para lo cual me enviaron una carta
denominada CARTA DE RETIRO DE CONFIANZA notificada al demandante el 08 de Julio del
2014, la misma que no cumple con las formalidades de Ley, ya que, jams me informaron de las
acciones a realizar, NUNCA REALIZARON EL PROCEDIMIENTO DE DESPIDO, ya que no
existe la Carta de Preaviso de Despido ni la Carta de Despido, en la cual se me impute la faltas
cometidas en mi calidad de Gerente General.
SEGUNDO: Seor Juez, usted podr advertir de la Copia Certificada N 5424-2014 PARTE
POLICIAL, que la seorita de Recursos Humanos (Medoly Jacqueline Ticona Vasquez),
manifiesta al polica que realiza la constatacin, que el motivo de mi despido era que NO SE
DEDICABA AL 100% A LA EMPRESA, lo cual es un acto de arbitrariedad, ya que la norma
laboral no contempla dicho motivo como causal de despido, adems de ello, al enviarme la Carta
de Retiro de Confianza, no se seala el motivo por el cual me estn cesando de la empresa
demandada, acto que incurre en despido injustificado.
TERCERO: No hubo un motivo para que la demandada me despidiera y lo hizo sin cumplir el
debido proceso causndome indefensin y vulnerando el derecho a la estabilidad alcanzada.
Frente a dicha situacin, solicite que se me cancele dentro de las 48 horas el pago de mis
beneficios sociales, indemnizacin por despido arbitrario y el pago de mis remuneraciones que
jams se me llego a cancelar por los periodos de 20 de Febrero del 2009 hasta 31 de Enero del
2012, a lo que la demandada se neg a cancelar, manifestando:
EN CUANTO A MI REMUNERACION: Que eran parte de los trabajos que tambin
realizada en la empresa empleadora, lo cual es totalmente falso, ya que dicho pago lo
realizo la empresa espaola Delaware Consultoria SL, conforme se advierte de las
boletas de pago.
EN CUANTO A LOS BENEFICIOS SOCIALES E INDEMNIZACION POR DESPIDO
ARBITRARIO: Solo queran reconocerme la fecha del Contrato indeterminado suscrito
es decir desde el 01 de Febrero del 2012, negndose a cancelar tambin desde la fecha
de mi ingreso como Gerente General (20 de Febrero del 2009).
El empleador no ha cumplido con el debido proceso, el despido es arbitrario porque vulnera el
derecho a la estabilidad alcanzada y no se justifica en ninguna de las causales previstas en el
Articulo 25 del D.S. 003-97-TR, por esta violacin del derecho de defensa deviene en arbitrario
razn por la cual debe ser indemnizada conforme al TUO del D.L. 728.
C. EN CUANTO A LOS BENEFICIOS LABORALES NO PAGADOS POR LA EMPRESA:
- REMUNERACION DEL PERIODO EL 20 DE FEBRERO DEL 2009 HASTA 31 DE ENERO DEL
2012: El empleador no ha cumplido con pagarme 35 meses de remuneracin, negndose a
cancelar, manifestando que dichos montos fueron cancelados por la empresa Delaware
Consultora Per SAC, lo cual es totalmente falso, ya que dichos montos fueron cancelados
por servicios externos que realice a la empresa Delaware Consultora SL, para lo cual se
emita Boleta de Pagos.
-LIQUIDACION DE BENEFICIOS SOCIALES: El empleador de ha negado a cancelar el pago de
mi Liquidacin de Beneficios Sociales los cuales deben ser calculados desde el 20 de
Febrero del 2009.
-INDEMNIZACION POR DESPIDO ARBITRARIO: El empleador de ha negado a cancelar dicho
concepto los cuales deben ser calculados desde el 20 de Febrero del 2009.
Es pertinente sealar, que el empleador, me hizo suscribir un Convenio de Pago en un
documento simple sin firmas legalizadas ni formalizada ante un Centro de Conciliacin
Extrajudicial, conforme lo establece el Articulo 324 del Cdigo Procesal Civil de aplicacin
supletoria, en el cual se compromete a cancelar la Liquidacin de Beneficios Sociales e
Indemnizacin por despido Arbitrario pero del periodo comprendido en el Contrato a Plazo
Indeterminado es decir desde el 01 de Febrero del 2012 hasta el 08 de Julio del 2014 por la
suma ascendente a S/.128,007.83 Nuevos Soles, los cuales serian cancelados en cuatro cuotas,
es el caso, dicho monto ha sido calculado solo por la empresa empleadora de forma arbitraria,
que por la necesidad econmica del momento (ya que me quedaba desempleado
intempestivamente debiendo asumir una carga familiar de tres menores hijos) acepte tal
liquidacin, ya que fui informado de mi despido el mismo da, lo cual no tuve tiempo de opcin de
analizar la pretensin econmica adecuadamente, por lo que recurro a su despacho a efectos de
que la Liquidacin de Beneficios Sociales e Indemnizacin por Despido Arbitrario sea ordenado
en el pago en su conjunto es decir desde el 20 de Febrero del 2009, descontando solo el monto
que me entregaron como adelanto que es la suma de S/.37,118.67 Nuevos Soles.
V.
1.
FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Amparo mi derecho en el artculo 34 del Decreto Legislativo 728, puesto que ha
2.
sucedido un despido injustificado, en contra del suscrito.
Asimismo en el artculo 27 de la Constitucin Poltica del Estado que a la letra dice:
3.
La Ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario.
Igualmente el pago de la indemnizacin se har conforme al artculo 38 del Decreto
Legislativo N 728, que a la letra dice: por el despido arbitrario se tiene que es
equivalente a una remuneracin y media ordinaria mensual por cada ao completo de
servicios con un mximo de doce remuneraciones. Las fracciones de ao se abonan por
dozavos y treintavos, segn corresponda. Su abono procede superado el periodo de
4.
prueba.
Amparo mi derecho en la Casacin N 820-2002-Lambayeque, publicada en el diario
oficial El Peruano el 1 de marzo de 2004 al sealar que: El retiro de confianza de un
trabador de direccin constituye despido, pese a que se trata de un derecho del
empleador previsto en el artculo 9 del Decreto Supremo N 003-97-TR, este afecta la
estabilidad relativa que tienen los trabajadores de esta categora, lo cual tiene
como efecto el pago de la indemnizacin correspondiente y la consecuente
5.
extincin definitiva del vnculo laboral.
Amparo mi derecho en el Artculo 24 de la Constitucin Poltica del Estado, que prioriza
el pago de la remuneracin y beneficios sociales, en su prrafo segundo, dndole el
6.
carcter de prioritarios sobre cualquier otra obligacin del trabajador.
Invoco tambin como fundamento de derecho, el principio de Primaca de la Realidad,
que rige el derecho laboral Peruano, que establece que los hechos priman sobre los
documentos.
VI.
MONTO DEL PETITORIO:
La suma de S/. 2`027,607.74 (DOS MILLONES VEINTISIETE MIL SEISCIENTOS SIETE CON
74/100 NUEVOS SOLES), ms los intereses legales, costas y costos del proceso.
VII.
VIA PROCEDIMENTAL Y COMPETENCIA:
La Va procedimental en la que deber tramitarse el presente proceso es la del Proceso
Ordinario Laboral siendo competente para conocerla el Juez Especializado en lo Laboral de
Lima, regulada por el numeral 1 del artculo 2 de la Ley 29497, Nueva Ley Procesal del Trabajo.
VIII.
MEDIOS PROBATORIOS:
1.
El merito del Contrato de Trabajo a Plazo Indeterminado; con lo cual se depuesta el periodo
2.
que el empleador pretense reconocerme es decir desde el 01 de Febrero del 2012.
El merito del Original de la Partida Electrnica N 12289173; con lo cual se demuestra que
inicie mis actividades laborales desde el 20 de Febrero del 2009, contradiciendo lo
3.
manifestado por la empresa empleadora.
El merito de la Carta de Retiro de Confianza de fecha 08 de Julio del 2014; con lo cual se
4.
demuestra el acto de arbitrariedad al cesarme irregularmente de la empresa demandada.
El merito de la Copia Certificada M 5424-2014, Constatacin Policial de fecha 05 de Agosto
del 2014; en la cual se demuestra que la empresa demandada solo me reconoce como
trabajador desde el 01 de Febrero del 2012, adems de ello, se advierte el motivo irregular de
5.
mi cese al manifestar que no me dedicaba al 100% a la empresa.
El merito del Convenio de Pago de Liquidacin de Beneficios Sociales e Indemnizacin por
Despido Arbitrario; en la cual se demuestra que la empresa demandada solo me pretende
liquidar mis servicios laborales desde el 01 de Febrero del 2012 hasta el 08 de Julio del 2014,
documento que no brinda ninguna seguridad jurdica ya que no ha sido suscrito con firmas
6.
legalizadas o ante un Centro de Conciliacin Extrajudicial.
El merito de los Diversos correos electrnicos en los cuales se advierte la labor ejercida en mi
calidad de Gerente General desde el 20 de Febrero del 2009; con lo cual se demuestra que
inicie mis actividades laborales desde el 20 de Febrero del 2009, en el cargo de Gerente
7.
General, contradiciendo lo manifestado por la empresa empleadora.
El merito del Contrato de Novacin de Trabajo de fecha 13 de Enero del 2009 ; con lo cual se
demuestra que al trasladarme al Per continuara prestado mis servicios pero como Asesoria
externa para la empresa DELAWARE CONSULTORIA SL, desde el 22 de Enero del 2009,
prestacin de servicios que son totalmente distintos a la prestacin de servicios en mi calidad
de Gerente General de la empresa DELAWARE CONSULTORIA PERU SAC, los cuales a la
actualidad la empresa demandada pretende desconocer y confundir.
8.
El merito del Contrato de Trabajo por Tiempo Indefinido de fecha 09 de Julio del 2007; con lo
cual demuestro que inicie prestado mis servicios para la empresa DELAWARE
CONSULTORIA SL desde el 09 de Julio del 2007, servicios que fueron continuados en Per a
9.
10.
merito del Contrato de Novacin.
El merito de las Boletas de Pago emitidas por la empresa DELAWARE CONSULTORIA SL.
El merito de las Boletas de Pago emitidas por la empresa DELAWARE CONSULTORIA PERU
SAC; con la cual se demuestra mis ultimas remuneraciones y que la mencionada empresa
era mi empleadora, diferencindose de las Boletas emitidas por la empresa espaola.
IX.
ANEXOS:
ANEXO 1-A: Copia legible de mi DNI.
ANEXO 1-B: Copia del Contrato de Trabajo a Plazo Indeterminado.
ANEXO 1-C: Original de la Partida Electrnica N 12289173.
ANEXO 1-D: Carta de Retiro de Confianza de fecha 08 de Julio del 2014.
ANEXO 1-E: Copia Certificada N 5424-2014, Constatacin Policial de 05 de Agosto del 2014.
ANEXO 1-F: Convenio de Pago de Liquidacin de Beneficios Sociales e Indemnizacin por
Despido Arbitrario.
ANEXO 1-G: Diversos correos electrnicos en los cuales se advierte la labor ejercida en mi
calidad de Gerente General desde el 20 de Febrero del 2009.
ANEXO 1-H: Contrato de Novacin de Trabajo de fecha 13 de Enero del 2009.
ANEXO 1-I: Contrato de Trabajo por Tiempo Indefinido de fecha 09 de Julio del 2007.
ANEXO 1-J: El merito de las Boletas de Pago emitidas por la empresa DELAWARE
CONSULTORIA SL.
ANEXO 1-K: El merito de las Boletas de Pago emitidas por la empresa DELAWARE
CONSULTORIA PERU SAC.
POR LO ESPUESTO:
A Ud., pido acceder el trmite de la presente demanda, y declararla fundada en su oportunidad.
PRIMER OTRO SI: Que, de conformidad con lo dispuesto por el Artculo 80 del Cdigo
Procesal Civil, confiero a los Letrados Dr. Ricardo Miranda Prez con CAL. N 17620, Dra.
Lizeth Ros Daz con CAL N 51576 y Dra. Raquel B. Centeno Huamn con CAL. N 14832, las
facultades generales de Representacin a que se refiere el Artculo 74 y 75 del mismo cuerpo
de leyes, declarando estar instruidos para la representacin que otorgo y de sus alcances para
cuyo efecto ratifico el domicilio sealado en la parte introductoria de esta demanda.
SEGUNDO OTRO SI: Que, autorizo a las siguientes personas Sr. Ricardo Andrs Miranda
Centeno con DNI N 46054419, Giusseppe Ledesma Patio con DNI N46657896, Ana Paola
Mayhua Huamn con DNI N 72662107 y Mariano Silva Pinares con DNI N 47621329, para que
sean ellos quienes puedan gestionar y recabar partes judiciales, oficios, exhortos, copias
certificadas y realizar otros tramites similares a los ya indicados para lo cual solicito se otorguen
las facilidades del caso.
Lima, 08 de Agosto del 2014.
