ANTECEDENTES

La historia de la esterilidad va de la mano con la historia de la

humanidad. En la antigua Mesopotamia, al varn le era permitido casarse con
otra mujer si la primera era estril. En la Grecia clsica, la esterilidad era
producto de la clera de los dioses.
1
En esta etapa, la mujer era sealada y
repudiada por una cuestin biolgica, al no ser frtil.
Las diferencias culturales y religiosas no fueron un obstculo para que en
la Edad Media la maternidad subrogada tradicional se utilizara en China, Corea
y Japn. Uno de tales casos que se hizo patrimonio de la historia est descrito
en la pelcula talentosa del clebre director coreano Im Kwon-taek que se llama
de igual manera, The Surrogate Mother.
La esposa de Li, heredero de una familia noble, era estril y le ofrecieron
como concubina a una chica campesina que an no lleg a la mayora de edad.
Sea dicho de paso, la intrprete del papel de la joven madre de alquiler fue
reconocida como la mejor actriz en el Festival de Cine de Venecia.
Las investigaciones en materia de fecundacin artificial ya se estn
desarrollando durante varios siglos. En 1677 el inventor del microscopio Antoni
van Leeuwenhoek estudi el semen humano y fue el primero en ver
espermatozoides. Supuso que el espermatozoide es una suerte de semilla, al
tiempo que el tero femenino slo le crea un ambiente favorable para su
germinacin.
En 1790 el eminente cirujano y venerelogo escocs John Hunter
recogi en una jeringa caliente el semen de un comerciante con hipospadia y lo
inyect en la vagina de su mujer, realizando la primera inseminacin artificial en
la historia. El experimento result en el nacimiento de un nio sano ese mismo
ao.
En 1880 se llev a cabo el primer intento de fecundacin in vitro en
conejos y conejillos de Indias, en este caso en el sentido pleno de la palabra.
Dentro de 11 aos el cientfico britnico Walter Haupe realiz con xito una FIV
y transferencia de un embrin de una coneja a otra, hacindola la primera
madre subrogada.
En la ltima dcada del siglo XIX el obstetra ruso Victorn Gruzdev (1866-
1936) elabor la teora sobre la importancia de la madurez del vulo para la
fecundacin y la prob en conejas. La tcnica diseada por Gruzdev lleg a ser
prototipo de la GIFT (transferencia simultnea de gametos femeninos y
masculinos a la trompa de Falopio).
2


1
Javier Lozano, Iniciativa con Proyecto de Decreto por que se expide la Ley de Maternidad Subrogada del
Distrito Federal, consultada en http: //[Link]/doc/36185692/12-Iniciatia-Maternidad-
Subrogada, 05 de febrero del 2014
2
[Link]
En la segunda mitad del siglo XX se desarrollaron mtodos de
reproduccin asistida que ayudaron a parejas con problemas de esterilidad a
acceder a la posibilidad de procrear con tcnicas que los adelantos cientficos
permiten llevar a cabo, de esta manera, primero vino la fecundacin in vitro, que
consiste en la unin de un espermatozoide fuera del cuerpo de la madre.
3

Ms tarde, en 1978, en nacimiento de Luise Brown, gracias a la
fecundacin in vitro y su posterior implantacin embrionaria en el tero de su
madre, signific un cambio en la salud reproductiva.
4

En 1989, como producto de la unin de los esfuerzos del Departamento
de Energa y de los institutos nacionales de salud en los Estados Unidos, surgi
el proyecto del genoma humano, que abri la puerta al desarrollo de la gentica
molecular, que permitira prevenir enfermedades hereditarias y desarrollar
medicinas que tenan como objetivo la conservacin de la salud de los seres
humanos.
5

El primer caso de subrogacin de tero se present en 1989; se trataba
de una pareja americana, el matrimonio Stern, que al no poder tener
descendientes contrat a la seora Whitehead, casada, para que esta ltima
fuera inseminada con los gametos del seor Stern y posteriormente, entregara
el nacido a la pareja.
Todo ello a cambio de un precio. Sin embargo, llegando el momento, la
seora Whitehead, que dio a luz a una nia, se neg a entregarla. El caso fue
resuelto en apelacin por el Tribunal Supremo de Nueva Jersey, que concedi
la custodia al matrimonio Stern.
6

Posteriormente, en los noventa, se logr realizar la fecundacin
extracorprea; es decir, la fecundacin se efecta fuera del cuerpo de la mujer
mediante la inseminacin artificial, que consiste en introducir esperma del
cnyuge o de otro varn en el tero de la mujer mediante un catter o jeringa.
7

Antes de que regulara la maternidad subrogada se crearon algunas
agencias de maternidad en Francia e Inglaterra, y se llegaron a producir varios
nacimientos. Posteriormente, la mayora de los pases europeos prohibieron o
limitaron la subrogacin.
En Estados Unidos existen agencias de intermediacin en donde se
atienden casos de infertilidad, a ellas acuden personas de diversas
nacionalidades, incluyendo personas de pases europeos, ya que las normas

3
Rodrguez Lpez, Dina, Nuevas tcnicas de reproduccin humana. El tero como objeto de contrato,
revista de derecho privado, Mxico, nueva poca, ao IV, nm.11, mayo agosto de 2005, pag.107
4
Ibdem, p.98
5
Romo Casabona, Carlos Mara, Gentica y derecho, responsabilidad jurdica y mecanismos de control,
Buenos Aires, Astrea, 2003, p.163
6
Alkorta I diakez, Itziar, Regulacin jurdica de la medicina reproductiva. Derecho espaol y comparado,
Madrid, Thomson-Aranzadi, 2003, p.42.
7
Ibidem, p.30.
son ms flexibles y permiten este tipo de procedimientos. Y, adems, en sus
pases de origen se prohbe la entrega de un recin nacido a cambio de una
contraprestacin.
Hoy en da este tema implica una gran polmica debido a las
consideraciones ticas, jurdicas y sociales que se han vertido al respecto, ya
que si bien representan un avance tecnolgico, lo cierto es que implica ms que
un simple procedimiento por estar involucrado un valor universal y humano, que
es la vida, concatenado a la libertad de procrear, adems de los lmites de esa
liberta.
El derecho busca regular el acontecer de la sociedad y establecer los
parmetros para una sana y armnica convivencia de la sociedad, pero en
ocasiones se ha visto desfasado por situaciones que el hombre ni siquiera
imaginaba, como es el hecho de que una madre lo sea sin llevar a su hijo en el
vientre, ya sea por fecundacin in vitro o utilizando el procedimiento de
maternidad subrogada; por otra parte, encontramos que este tema inciden
consideraciones ticas, morales y religiosas, que consideran que las tcnicas
de reproduccin asistida deberan prohibirse por ir en contra de la naturaliza del
mismo hombre. En este contexto, se han identificado tres posturas en torno a la
maternidad subrogada: la libertad, la iusnatural y la feminista.
8

El liberalismo, con la idea de proteger la libertad de procrear, se
muestra a favor del ejercicio de este derecho de la manera ms amplia, ya que
permite el empleo de la biotecnologa y tcnicas de reproduccin asistida, as
como la libertad de decidir tener o no hijos; uno de los argumentos que se
utilizan a favor de esta teora es que la mujer tiene derecho a disponer
libremente de su cuerpo, lo cual debe entenderse como un integrador de la
libertad personal. Se concibe a tales tcnicas como algo positivo en una pareja
que no tiene la posibilidad de procrear un hijo, y que su deseo es tener
descendencia, basado en la concepcin del ser humano de afectividad y
supervivencia.
Por su parte, el iusnaturalimos hace una reflexin biotica que se apoya
en una ley moral fundamentada en la naturaleza humana.
9

El feminismo comparte en todas su corrientes la as llamada cuestin del
gnero, que pretende coincidir a los mdicos y a las propias mujeres sobre el
estatus subordinado de la mujer.
10




8
Ibidem, pp. 70-80.
9
Ibidem, p. 75.
10
Idem.
CONCEPTOS DE MATERNIDAD SUBROGADA
En este tema ser importante iniciar desde su denominacin, por la discusin
de cual es el vocablo correcto para identificarla, s subrogada, delegada,
incubadora o sustituta, porque de acuerdo con el significado gramatical de
dichos trminos:
"Subrogar" es "Subsistir o poner una persona o cosa en lugar de otra";
"Delegar" es "Dar una persona a otra la jurisdiccin que tiene por su
dignidad u oficio, para que haga sus veces o conferirle su
representacin";
"Incubar" es "Ponerse el ave sobre los huevos para sacar pollos";
"Sustituir o "Substituir" es "Poner a una persona o cosa en lugar de otra"
11

Como puede observarse, con todas estas denominaciones no se contempla
en realidad la naturaleza mdica de este mtodo de reproduccin asistida, pues
el mismo consiste en implantar en el tero de una mujer, el embrin para su
desarrollo, debiendo ella llevarlo en su seno durante toda la duracin del
embarazo hasta el parto.
Para Lpez Faugier la acepcin ms correcta para denominar esta tcnica
de reproduccin asistida, es la de madre gestante, porque "Gestar" significa:
"Llevar o sustentar la madre en sus entraas el fruto vivo de la concepcin
hasta el momento del parto."
12

El avance tecnolgico y cientfico ha facilitado en gran medida muchos de
los aspectos de la vida humana, y el derecho debe regular las nuevas
conductas manifestadas en la sociedad, consecuencia de dicho avance
cientfico, reflejado claramente en el campo de la medicina que ha tenido logros
impresionantes en cuanto a la reproduccin humana a travs de prcticas
mdicas denominadas tcnicas de reproduccin asistida.
La maternidad supone dos momentos: primero, el vnculo de la mujer con el
gameto, una vez que ha sido fecundado, que es el proceso de gestacin; y
segundo: el parto. La relacin jurdica se establece con el reconocimiento de la
mujer a su hijo como suyo. Subrogar o sustituir son sinnimos: sustituta es la
persona que hace las veces de otra; poner a una persona o cosa en el lugar de
otra, jurdicamente lo que remplaza son los derechos y deberes de una
persona.
13


11
Real Academia Espaola, Diccionario de la ...op. cit., p. 429, 739, 1223 y 1224. Citado en: LPEZ
FAUGIER, Irene. La prueba cientfica, op. Cit., pg. 285
12
Real Academia Espaola, Diccionario de la ...op. cit., p. 664. Citado en: Idem pg. 286.
13
Romero Casabona, Carlos Mara, [Link].,p. 163.
El empleo de tecnologa altamente especializada que sustituye o
complementa el contacto sexual para que la fertilizacin ocurra
14
surge a raz
de la problemtica presentada a lo largo de la historia en la sociedad,
plantendose como una solucin a los problemas de infertilidad y esterilidad de
una pareja.
El concepto de esterilidad, de acuerdo al especialista Efran Prez Pea, es
la incapacidad de una pareja para lograr la concepcin. En cuanto a la
infertilidad, Arturo Arrighi nos dice que es la imposibilidad de llevar a trmino el
producto concebido que en un momento dado puede ser corregido.
15

Una de estas prcticas mdicas es la maternidad subrogada que ha recibido
por la doctrina diversas denominaciones. De acuerdo con Beatriz Soto Galvn
se puede hablar de gestacin de sustitucin, alquiler de tero, maternidad
portadora; sin embargo, por la que han optado la mayora de los autores es
maternidad subrogada, criticada por ser una expresin poco precisa, ms bien
periodstica, dado que el trmino maternidad engloba una realidad mucho ms
extensa que la gestacin.
16

Se entiende por maternidad subrogada: El acto productor que genera el
nacimiento de un nio gestado por una mujer sujeta a un pacto o compromiso
mediante el cual debe ceder todos los derechos sobre el recin nacido a favor
de otra mujer que fungir como madre de ste.
17

De acuerdo con esta doctrina, caben diversos supuestos:
a) En ocasiones la pareja infrtil crea un embrin a partir de sus propios
gametos, encargando a una mujer la gestacin; distinto es el caso de la
pareja que contrata con una mujer para llevar a cabo la gestacin con un
gameto donado (en este caso no ser hijo ni de la gestante ni de la
pareja comitente).
b) Tambin se habla de maternidad subrogada, en el caso de que la mujer
gestante sea la madre gentica.
La maternidad subrogada puede tener diversas modalidades.
18
De acuerdo
a la aportacin de los gametos puede ser:
Subrogacin total: La mujer contratada es inseminada aportando sus propios
vulos, y despus de la gestacin y el parto entrega el hijo al padre biolgico,
renunciando a todos sus derechos, y admite la adopcin de la pareja.

14
Rodrguez Lpez, Dina, op. cit., p. 105
15
Ibidem, p. 100.
16
Souto Galvn, Beatriz, Aproximacin al estudio de la gestacin de sustitucin desde la perspectiva del
bioderecho, Foro, Revista de Ciencias Jurdicas y Sociales, Nm. 1, 2005, p. 276.
17
Rodrguez Lpez, Dina, op. cit., p. 109.
18
Ibidem, pp. 109 y 110.
Subrogacin parcial: La gestadora es contratada exclusivamente para portar en
su vientre un embrin fecundado in vitro que le ha sido trasplantado, que
proviene de la unin de espermatozoide y vulo de la pareja contratante.
De acuerdo al fin de la madre gestadora:
Subrogacin altruista: Cuando la madre gestadora acepta llevar a cabo el
procedimiento de maternidad subrogada de manera gratuita, por lazos de amor,
amistad o parentesco con la pareja contratante. Existe una relacin ms
estrecha entre los padres que aportan el material gentico y la madre sustituta;
es decir, puede ocurrir que sea la madre de la mujer que no puede llevar en su
vientre al feto, por problemas biolgicos, en este caso podramos decir de
alguna manera que la madre sustituta adems es la abuela del feto.
Subrogacin por un precio: en pases como Estados Unidos se permite
que la pareja contrate a una madre gestadora, que lleve a buen trmino el
embarazo, y que lo efecte a cambio de una contraprestacin.
Para Keane la maternidad subrogada es como el contrato de una mujer con una
pareja casada, para inseminar artificialmente con el semen del esposo de
aquella otra mujer para concebir, gestar y dar a luz un nio a cuya custodia
renunciar para que sea adoptado por la esposa de aqul con cuyo semen fue
inseminada.
Sin embargo, la mayor parte de los autores entienden que madre
subrogada es una mujer frtil que acuerda, mediante contrato, ser inseminada
artificialmente con el semen del hombre casado, que no es su esposo, o que se
le implante un embrin formado con un vulo de la mujer contratante y el
esperma del esposo de la mujer contratante o formado con los gametos de una
tercera pareja para procrear y/o sobrellevar y dar a luz a una criatura.
Una vez nacido, la madre cede la custodia en favor del padre y renuncia
a sus derechos materno-filiales sobre el hijo, de manera tal que la esposa del
padre pueda adoptarlo.
19








19
La fecundacin in vitro y la filiacin; Maricruz Gmez de la Torre Vargas; edit. Jurdica de chile; primera
edicin; Chile, 1993, pag. 204-205.
CAUSAS QUE DAN ORIGEN A LA MATERNIDAD SUBROGADA
La maternidad subrogada surgi a consecuencia de las tcnicas de
reproduccin asistida, la cual por su mecnica ha dado origen a mltiples
controversias en diversos mbitos. Si bien es cierto que tiene por objeto permitir
que las personas que no puedan tener hijos propios puedan tenerlos, tambin
es cierto que crea serias controversias.
De las ms importantes han sido los conflictos sociales, ticos,
psicolgicos, religiosos y jurdicos, que diferentes casos han mostrado, tanto en
el mbito internacional como nacional.
Posteriormente, surgieron otras causas para que se produjera la maternidad
subrogada, como lo son las siguientes:
1. Cuando una mujer es estril, pero su vulo es apto para realizar la
fecundacin;
2. Cuando una mujer es infrtil, por lo que no puede gestar, pero su vulo
sirve para la fecundacin;
3. Cuando el vulo de la mujer no es apto para la fecundacin y por medio
de una donadora de vulo, solicita a otra mujer, o a la donadora, que
geste para que den a luz a un beb;
4. Cuando una mujer simplemente no quiere embarazarse, pero s tener un
hijo propio;
5. Cuando una mujer ha muerto y, antes de morir deja un embrin
congelado, producto de unir su vulo y el esperma de su marido
mediante fecundacin in vitro; o
6. Cuando una pareja de homosexuales, o un solo hombre, hace que se
insemine artificialmente a una mujer con esperma de uno de los hombres
de la pareja o del hombre solo.
En los tres primero casos, se alude a problemas de esterilidad e
infertilidad; en el cuarto caso a una cuestin de esttica fsica, de mujeres
que sin tener un impedimento como es la esterilidad o infertilidad, desisten
de embarazarse, simplemente por conservar en buen estado su aspecto y
forma fsica, por ello contratan a una mujer que geste y de a luz a un beb
que finalmente les ser entregado.
En el quinto, se alude a la fecundacin post mortem; y en el sexto, a la
reproduccin por parte de personas solteras o de parejas homosexuales. De
dichas causas que dan origen a la maternidad subrogada, la ms rechazada
es precisamente la que buscan parejas homosexuales.
De las causas que se dan con mayor frecuencia son las relacionadas a la
esterilidad y la infertilidad y en ocasiones por personas que desean
conservar su forma fsica. Las otras formas son menos recurridas, sin
embargo, existen casos, que aunque sean pocos no son por ello menos
importantes; recordemos que de por medio se encuentra la vida y bienestar
de un menor, por lo que se debe tener bien definidas las causas en que se
puede permitir que surja la maternidad subrogada.
Las que son ms aceptadas para que se produzcan la maternidad
subrogada son las relativas a la esterilidad e infertilidad de la pareja, no as
las que se refieren a mujeres que buscan cuidar su aspecto fsico, las que
aluden a la reproduccin post mortem, pues la doctrina seala que de
antemano, el nio sera hurfano de madre desde antes de nacer; aunque
por otra parte dicen que no se puede prohibir si existe consentimiento
expreso en testamento de uno o ambos cnyuges para que esta prctica
fuera posible en caso de morir alguno de ellos.
Tampoco es aceptada la maternidad subrogada a causa de personas
solteras que buscan un beb, pues se dice que este debe contar con unos
padres que lo cren, que lo quieran y una persona soltera carece de un
esposo o esposa, concubina o concubino que forme con un nio una familia.
De hecho, diversas clnicas y hospitales dedicados a aplicar las tcnicas
de reproduccin asistida no permiten que personas solteras soliciten, sino
slo aquellas unidas en matrimonio o en concubinato, dejando a fuera a
quienes son solteros.














MARCO JURIDICO
El artculo cuarto constitucional dispone que toda persona deba decidir
sobre el nmero y espaciamiento de los hijos que desea tener, pero debe ser de
manera libre e informada. Se refiere a la libertad de decidir si se tiene o no
descendencia, nmero de hijos y acerca de la planificacin de la familia.
Sin embargo, es una disposicin general que provoca polmica, ya que
por un lado se piensa que el gobierno no puede intervenir, dado que el
ordenamiento constitucional establece la potestad de decidir en materia de
procreacin, por lo tanto debe imperar la autonoma de la voluntad. Por otro
lado, el tema de procrear es una cuestin de salud pblica.
Por ejemplo cuando hay exceso de natalidad, el gobierno implementa
programas de control que pugnan por la planificacin familiar. Actualmente, las
nuevas tcnicas de reproduccin ampla el panorama, ya que gracias a estos
avances cientficos se puede saber de antemano si el producto tendr algn
problema degenerativo o enfermedad, adems de permitir manipular los genes
y poder decidir el sexo, rasgos fsicos, etctera; lo que a su vez, por otra parte,
plantea nuevos problemas en materia familiar, en relacin con la filiacin, el
parentesco y la filiacin, y respecto a los lazos que se establecen entre madre e
hijo durante el proceso de gestacin.
De acuerdo con lo anterior, si bien se establece la libertas en materia de
procreacin, debe tenerse en cuenta aspectos que de facto puedan
presentarse, y sobre todo analizar las implicaciones y consecuencias
resultantes; de esta forma es como se legitima la intervencin del poder pblico
para introducir limites en materia de procreacin
De lo anterior, observamos que el ordenamiento constitucional en cita,
deja la puerta abierta a la interpretacin en torno al uso y manejo de las
tcnicas de reproduccin humana asistida, que se inclinar a favor o en contra
de ellas, segn sea el punto de vista que las trate, hecho que propiciar sin
duda arduos debates al respecto, de lo cual se hace necesaria una
especificacin mayor en cuanto al alcance y lmite del derecho a la organizacin
y desarrollo de una familia, as como el de la libre eleccin y espaciamiento de
los hijos, debindose asimismo determinar si la infertilidad o esterilidad entran
dentro de la poltica de salud del Estado, porque de ser as, habra que
garantizar por parte del Estado el uso de las tcnicas de reproduccin humana
asistida.
Existen otros ordenamientos jurdicos que hacen referencia expresa a
diversas tcnicas de reproduccin humana asistida, como La Ley General de
Salud, que es la ley que se deriva del artculo cuarto constitucional,
resultndonos bastante interesantes lo dispuesto en los artculos 1, 3 y 27 de
esta ley, los cuales nos hablan de la obligacin del Estado de la prestacin de
los servicios de salud, nos habla de la planificacin familiar y de la coordinacin
de la investigacin para la salud de los seres humanos, lo cual nos lleva a
preguntarnos si las tcnicas de reproduccin humana asistida se encuentran
dentro de este esquema de apoyo para la planificacin familiar, y de
investigacin para la salud, pues stas se refieren a lograr la reproduccin
humana de manera consciente, por parte de los progenitores, elementos que en
esencia implican una planificacin familiar, concepto que es recurrente en el
artculo 27, fraccin quinta, de esta ley, as como en los artculos 67, prrafos
primero y segundo, y 68 de la misma.
Otro concepto que nos parece interesante de esta ley, es lo que dispone
en torno a la investigacin para la salud y el control de sta en los seres
humanos, disposicin que se ampla en el ttulo quinto de esta ley en sus
artculos 96 al 100, los cuales nos hablan expresamente de la investigacin
sobre la ingeniera gentica, la lectura de estos artculos podemos inferir que en
realidad las tcnicas de reproduccin humana asistida, no son del todo ajenas
en nuestro sistema jurdico mexicano, slo que se les contempla de manera
muy genrica.
En el captulo decimocuarto de esta ley, encontramos disposiciones que
en un momento dado pueden ser usadas como parmetros de referencia para
delimitar y conformar un proyecto legislativo sobre el uso y manejo de las
diferentes tcnicas de reproduccin humana asistida, y en particular de la
maternidad subrogada, toda vez que nos habla en torno a los procedimientos
de donacin de diversos rganos y su control sanitario.
Llama nuestra atencin tambin lo dispuesto por el Reglamento de la Ley
General de Salud, en materia de investigacin para la salud, el cual se cre
para dar los lineamientos y principios a los cuales deber someterse la
investigacin cientfica y tecnolgica destinada a la salud.
Este reglamento se da a la tarea de puntualizar en sus nueve ttulos,
diferentes procedimientos mdicos que implican la investigacin para la salud,
siendo materia de nuestro estudio en particular, el ttulo segundo en su captulo
cuarto, el cual se refiere a la investigacin en mujeres en edad frtil,
embarazadas, durante el trabajo de parto, puerperio, lactancia y recin nacidos;
de la utilizacin de embriones, bitos y fetos y de la fertilizacin asistida, de la
cual encontramos referencia expresa en el captulo cuarto, del ttulo segundo de
este reglamento, que abarca los numerales cuarenta a cincuenta y seis.
Dentro del marco normativo de las tcnicas de reproduccin humana
asistida, en nuestro pas, consideramos pertinente puntualizar que, de alguna
manera, son las legislaciones sustantivas civiles y penales del Distrito Federal y
del estado de Tabasco, las que van marcando la pauta en cuanto a la poca
legislacin que en la materia existe, y por ende, son estas legislaciones en las
que encontramos disposiciones ms expresas en materia de reproduccin
asistida y de las implicaciones que en diferentes figuras jurdicas de derecho
familiar, civil y an penal, el uso de estas tcnicas puede generar.
De esta manera encontramos referencia expresa a las tcnicas de
reproduccin asistida, en el Cdigo Civil del Distrito Federal, en los artculos
267, 293, 326, 329, 336, 338, 374, 378 y 382, los cuales nos hablan de manera
general de las relaciones de parentesco y filiacin, que pueden darse an por
medio de fecundacin asistida.
Por su parte, el Cdigo Penal para el Distrito Federal, con las recientes
reformas de octubre del 2002 se ha incluido un interesante ttulo segundo,
correspondiente al libro segundo de este cdigo, al cual se le ha llamado
"Procreacin asistida, inseminacin artificial y manipulacin gentica", ttulo al
que se le ha denominado "procreacin asistida e inseminacin artificial", y se
compone del artculo 149 al 153, mismos que sancionan diversos esquemas
conductuales relacionados ntimamente con las prcticas de reproduccin
asistida, que se consideran como delitos, plenamente sancionados por el
apartado punitivo del Estado.
Llama particularmente nuestra atencin, la exposicin de motivos que
precede a las reformas que se hicieron al Cdigo Sustantivo Civil del Estado de
Tabasco, en donde los legisladores de la quincuagsima legislatura se declaran
complacidos de introducir cambios de fondo a este cuerpo normativo, afirmando
que dichas modificaciones jurdicas son el reflejo de la evolucin que se ha
dado en la sociedad tabasquea, por esto, consideraron conveniente incorporar
a los dispositivos de este cdigo, los recientes avances cientficos en materia de
reproduccin humana.
De esta manera, encontramos que a este cuerpo legal se agregan
diferentes disposiciones en torno a las tcnicas de reproduccin humana
asistida, as como de las consecuencias que stas producen en instituciones
del derecho civil, en su rama de derecho familiar, como lo seran aspectos del
matrimonio, concubinato, divorcio, filiacin y sucesiones, reformas que
encontramos en los artculos: 31, 92, 165, 272 fraccin XVIII, 324, 327, 329,
330, 340, 347, 331 y 360.
Es pertinente resaltar lo dispuesto por el artculo 92 del Cdigo Civil de
Tabasco, ya que por primera vez en nuestro pas, en sus prrafos tercero,
cuarto y quinto, se observa una referencia expresa a la maternidad sustituta y a
la maternidad subrogada, en relacin a las actas de nacimiento y en donde se
diferencia incluso entre un trmino y otro; en dicho numeral encontramos en el
prrafo final una disposicin concreta respecto a la paternidad del hijo de la
mujer casada, por lo cual resulta interesante como esta disposicin contraviene
totalmente la presuncin tradicional que se ha manejado en nuestro sistema
jurdico: que el hijo de la mujer casada, hijo de su marido es, as este numeral
dispone como excepcin a esta presuncin, el hijo de la mujer casada, que sea
madre gestante sustituta.
ARTCULO 31.- La capacidad de goce del ser humano se adquiere por el
nacimiento y se pierde por la muerte, pero desde el momento en que es
concebido, queda bajo la proteccin de la ley y se le tiene por nacido para los
efectos declarados en el presente Cdigo. Esta disposicin protege, tambin, a
los concebidos por cualquier mtodo de concepcin humana artificial, aun
cuando no se encuentren en el tero materno.
ARTICULO 92.- En el caso de los hijos nacidos como resultado de la
participacin de una madre gestante sustituta, se presumir la maternidad de la
madre contratante que la presenta, ya que este hecho implica su aceptacin. En
los casos en los que participe una madre subrogada, deber estarse a lo
ordenado para la adopcin plena.
Se entiende por madre gestante sustituta, la mujer que lleva el embarazo
a trmino y proporciona el componente para la gestacin, ms no el
componente gentico. Por el contrario, la madre subrogada provee ambos: el
material gentico y el gestante para la reproduccin. Se considera madre
contratante a la mujer que convenga en utilizar los servicios de la madre
gestante sustituta o de la madre subrogada, segn sea el caso.
Salvo el caso de que se trate de un hijo nacido de una madre gestante
sustituta, cuando el hijo nazca de una mujer casada que viva con su esposo, el
Oficial del Registro Civil no podr asentar como padre a otro que no sea el
mismo marido, excepto que ste haya desconocido al hijo y exista sentencia
ejecutoria que as lo declare.
ARTCULO 165.- Los cnyuges pueden planificar el nmero y
espaciamiento de sus hijos, as como emplear cualquier mtodo de
reproduccin artificial para lograr su propia descendencia. Este derecho ser
ejercido de comn acuerdo por los cnyuges, extendindose a aquellas parejas
que viven pblicamente como si fueran marido y mujer y sin tener algn
impedimento para contraer matrimonio entre s.
ARTCULO 272 FRACCIN XVIII. Emplear, la mujer, mtodo de
concepcin humana artificial, sin el consentimiento del marido.
ARTCULO 324.- Se presumen hijos de los cnyuges, incluyendo a los
concebidos como consecuencia del uso de cualquier mtodo de reproduccin
humana artificial:
I. Los hijos nacidos despus de ciento ochenta das contados
desde la celebracin del matrimonio; y
II. Los hijos nacidos dentro de los trescientos das siguientes a la
disolucin del matrimonio.
ARTICULO 327.- El marido no podr desconocer a los hijos nacidos como
resultado del empleo de alguno de los mtodos de reproduccin artificial, si consta de
manera fehaciente su consentimiento.
ARTCULO 329.- El marido no podr desconocer que es padre del hijo
nacido dentro de los ciento ochenta das siguientes a la celebracin del
matrimonio.
I. Si se probare que supo, antes de casarse, del embarazo de su
futura consorte, bastando cualquier medio de prueba con
suficiente conviccin, inclusive la presuncional, para tener por
acreditado el parentesco;
II. Si concurri al levantamiento del acta de nacimiento y sta fue
firmada por l, o contiene su declaracin de no saber firmar;
III. Si ha reconocido expresamente por suyo al hijo de su mujer; y
IV. Si el hijo no naci capaz de vivir.
La presuncin contenida en el presente artculo se extiende a los nacidos
por cualquiera de los mtodos de reproduccin artificial, si se probare que el
marido consinti en que su cnyuge hiciera uso de dichos mtodos.
ARTICULO 330.- Las cuestiones relativas a la paternidad del hijo nacido
despus de trescientos das de la disolucin del matrimonio, podrn
promoverse en cualquier tiempo por la persona a quien perjudique la filiacin;
pero esta accin no prosperar si el marido reconoci expresamente como suyo
al hijo de su mujer nacido por medio de los mtodos de reproduccin mdica
asistida.
ARTCULO 340.- Se presumen hijos del concubinario y de la concubina:
III. Los nacidos despus de los trescientos das en que haya cesado la vida en
comn, que hayan sido concebidos como consecuencia del empleo de
cualesquiera mtodos de reproduccin humana artificial, ya sea que tengan o
no un nexo biolgico con uno o ambos padres, siempre que el concubinario
haya otorgado su consentimiento de una manera indubitable.
ARTICULO 347.- La filiacin se establece por el reconocimiento
voluntario o por una sentencia que declare la paternidad, como una excepcin a
esta presuncin, cuando en el proceso reproductivo participe una segunda
mujer, se presumir madre legal a la mujer que contrata, ya sea que esta ltima
provea o no el vulo.
Esto es, cuando la madre sustituta no es la madre biolgica del nio
nacido como resultado de una transferencia de embrin, la madre contratante
deber ser considerada la madre legal del nio y ste ser considerado hijo
legtimo de la mujer que contrat.
ARTICULO 360.- Salvo el caso de que se trate de un hijo nacido como
resultado de un contrato de maternidad sustituta, el hijo de una mujer casada no
podr ser reconocido como hijo por otro hombre distinto del marido, sino
cuando ste lo haya desconocido y por sentencia ejecutoriada se haya
declarado que no es hijo suyo.