Captulo I: ANALISIS Y COMENTARIOS DE LOS PROYECTOS DE LEY

El concubinato es un hecho, una situacin que sucede naturalmente, la cual arranca de una espontaneidad que permanece estable en el tiempo y que nunca se regulariza. Por ende, siempre ha existido a lo largo de la historia, en todas las sociedades, bajo distintos nombres, por distintas necesidades; de tal modo, que el sentir social ha llevado a ciertos pases a regularla, particularmente como una opcin para las personas del mismo sexo que conviven, y que no pueden optar al matrimonio.

En nuestro ordenamiento jurdico, se presenta como una situacin fctica, sin ninguna regulacin ms que soluciones jurisprudenciales que utilizan para solucionar los eventuales problemas que se presentan distintos mecanismos, (como el cuasicontrato de sociedad, el contrato de trabajo y el contrato de sociedad) pero con un punto en comn, recurriendo a instituciones ya existentes para darle una proteccin a la parte ms desprotegida luego de la ruptura.

As, desde hace al menos ocho aos se ha ido recogiendo esta problemtica, ya sea porque es un tema que est en la palestra a nivel internacional presentando notables avances, o porque simplemente se ha hecho eco de las necesidades sociales a travs de sus distintas manifestaciones. La razn de por qu ha surgido la interrogante a nivel nacional surge de la pregunta de si es necesaria la regulacin de las uniones de hecho o concubinato, cuestin que ha sido recogida por el parlamento y que se ha ido materializado en distintos proyectos de ley.

As, existen de esta manera 10 proyectos hasta esta fecha:

1.

Boletn N 3377-07: Proyecto de ley que regula los efectos

patrimoniales en el concubinato. (15 de octubre 2003)

2.

Boletn N 3473-07: (Mocin) establece un rgimen legal para las

uniones de hecho. (30 de marzo 2004)

3.

Boletn N 4153-18,

Refundido con el boletn N 4187-18:

Establece regulacin para las Uniones de hecho. (12 de abril 2006)

4.

Boletn N 4187 18: Otorga a la comunidad formada por los

convivientes la propiedad de los bienes adquiridos en las condiciones que indica. (4 de mayo 2006)

5.

Boletn N 4875-18: Patrimonio especial para quienes vivan en

concubinato no obstante mantener un vnculo matrimonial en sociedad conyugal. (6 de marzo 2007)

6.

Boletn N 5623-07: Proyecto que crea la figura de la Unin Civil en

los gananciales. (19 de diciembre 2007)

7.

Boletn N 6735-07: Pacto de Unin Civil. (27 de octubre 2009)

8.

Boletn N 6846-07: Regula los de los pactos de uniones civiles. (10

de marzo 2010)

9.

Boletn N 7011-07: Proyecto de ley que crea el contrato de acuerdo

de vida en comn. (29 de junio 2010)

10.

Boletn N 7873-07: Proyecto de ley que crea el acuerdo de vida en

pareja. (17 de agosto 2011)

I. Comentarios de las razones de nuestro legislador para regular esta materia Para justificar la necesidad de nuestro legislador al redactar estos proyectos de ley, es que se ha ido sirviendo de distintos fundamentos, los que siguientes ideas. Nuestra constitucin1 seala en su artculo 1 inciso 1, que las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos, inciso que invita a la siguiente reflexin, que no existe razn alguna para discriminar a ciertos grupos de personas por su orientacin sexual, sino todo lo contrario, todo acto discriminatorio debe ser condenado y corregido. Entonces, toda persona tiene derecho a recibir un tratamiento digno, ya que no existen personas ni grupos privilegiados. Comprendiendo este punto podemos decir que la homosexualidad es una realidad, en la mayora de los casos no deseada y que no produce dao alguno, no constituye de ninguna forma una eleccin y as se pueden establecer entre ellos, relaciones sanas y consensuadas por personas mayores de edad2; por otra parte, nos encontramos ante las parejas heterosexuales que estn libremente unidas, sin casarse, y que tampoco poseen una regulacin legal expresa para solucionar sus problemas patrimoniales. As slo la jurisprudencia ha ido remediando el asunto ocupando y entregando distintos mecanismos que han solucionado el tema, lo que no es una solucin del todo satisfactoria. El solo hecho de confiar la determinacin de la existencia o inexistencia de derechos de una persona sobre un determinado patrimonio, al arbitrio de la mera voluntad de juez, nos parece un tanto arbitraria y de carcter subjetivo. podramos sintetizarlos en las

Constitucin poltica de la repblica, en su captulo I, denominado bases de la institucionalidad, seala en su Cita textual de la antroploga Patricia May, del proyecto de ley: regula la figura contractual denominada

artculo 1, inciso 1 seala: las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
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Acuerdo de Vida en Comn, boletn N 7011-07

Se utiliza frecuentemente por los legisladores como fundamento o considerando, aunque solo respecto de aquellos que entregaron uno, el argumento de cantidad, es decir, el nmero de personas que se encuentran en esta situacin y que potencialmente se
acogeran a las soluciones que contienen sus iniciativas, as, uno de ellos advierte que existen

en Chile ms de dos millones de personas que conviven y no se encuentran casados 3. Otros proyectos sealan a un milln trescientos mil personas en esta condicin4, as estas cifras son suficientes para sealar que es un tema imperioso de regular.

Este argumento es utilizado por los proyectos que izan su multicolor bandera en base a la cantidad de personas que viven en esta situacin, es decir, que en Chile existen ms de 2 millones de personas que conviven y no se encuentran casados.

Tambin se utiliza como premisa la tendencia internacional, latinoamericana como europea, en la que ya se han aprobado proyectos como estos (aunque no sealan cual ha sido la acogida en la poblacin y si han resuelto el problema planteado), entonces se hace necesario seguir con la tendencia internacional, la de reconocer derechos a estas nuevas expresiones de nuestra sociedad. Ante tal justificacin nos hacemos la siguiente pregunta retrica la moda constituye derecho?, o es una manifestacin de las necesidades de un periodo determinado? Lamentablemente al parecer la respuesta no es tan obvia para ellos como lo es para nosotros.

Por ltimo la tendencia actual entre las parejas consiste en la convivencia. Este hecho ha producido una disminucin constante de matrimonios, y viceversa, en un aumento notable de concubinos. As entendiendo la situacin actual, la familia ya no tendra como fuente nica al matrimonio. Ms an, si la mayora de las personas conviven, el origen de la familia seria la more uxorio, entonces podramos concluir que esta prctica se est
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Proyecto de ley: regula la figura contractual denominada Acuerdo de Vida en Comn, boletn N 70 11Proyecto de ley: patrimonio especial para quienes vivan en concubinato no obstante mantener un vnculo

07; proyecto de ley: regula los de los pactos de uniones civiles, boletn N 6846 -07.
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matrimonial en sociedad conyugal, boletn N 4875-18;

constituyendo como costumbre, razn por la cual se hace necesario legislar en esta materia, siendo una razn plausible o atendible el querer regular la costumbre para que tenga fuerza obligatoria en materia civil. El gran pero que enfrentamos, es que la naturaleza de la situacin que se pretende reglamentar siempre dicta la amplitud y profundidad de la norma, y si esta situacin por sus caractersticas propias no acepta una legalizacin, la forma llega a ser tan importante como el fondo, cuestin que queda en entredicho al estudiar la manera en que todos los parlamentarios abordaron el tema en sus respectivos proyectos de ley.

II. Efectos personales de los proyectos presentados

El grave problema que aqueja a las uniones de hecho pasa por la posicin abstencionista de nuestro ordenamiento sobre este tema. Es este silencio y las indefiniciones que se presentan en cualquier tema o materia que perjudican y que son caldo de cultivo para demagogia y populismo de la clase poltica. Lo podemos observar con la cantidad de proyectos mal redactados con ineficacia tanto en la tcnica legal de estos como en sus efectos. Esta deficiencia absoluta redunda en un completo fracaso de su labor como legisladores sobre esta materia. Ms an, pudiendo temer que si no logran irrumpir en nuestra sociedad con la imposicin de la forma de como conciben la cuestin objeto de estudio, puedan querer renunciar a su deber constitucional, entregando sus facultades a grupos de presin.

Bajo la necesidad de crear una institucin equivalente al matrimonio, con el nico objetivo de congraciarse con ciertas minoras, de parte de aquellos que son electos por mayoras, utilizan una posicin equiparadora para ejercer su labor, tomando algunos efectos propios de sta institucin, no slo aquellos que establecen derechos y deberes entre los cnyuges 5, como el deber socorro y ayuda mutua y tambin el deber de cohabitacin 6, sino ms bien, recogen ciertos aspectos para que los proyectos se vean bien ejecutados. Con esto queremos decir que prefieren la espectacularidad por sobre la realidad o la necesidad misma; as para comenzar queremos dejar en claro que todos los proyectos no sirven para nada, su solucin es solo una utopa desahuciada que muere cuando tropieza con la realidad, son un
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Titulo VI, De los derechos y obligaciones entre los cnyuges, artculos 131, 132, 133 del cdigo civil.

Los siguientes proyectos de ley boletn N 6735-07, boletn N 5623-07, boletn N 7011-07, boletn N 6846-07, boletn N 7873-07, recogen del matrimonio los deberes enunciados.

matrimonio encubierto7, un verdadero plagio que de ser aprobados sern el mayor problema jurdico que los tribunales de justicia han enfrentado en el siglo XXI, entonces, nos gustara empezar con un comentario sobre la posesin de los derechos y deberes 8que son propios del matrimonio para entregrselos a las partes de un concubinato, entendiendo que estos derechos son de gran utilidad porque son una medida de resguardo o proteccin para un fiel cumplimiento de la finalidad del matrimonio, pero que respecto a este tpico es

completamente imposible hacer una analoga que beneficie a estas uniones, ya que en cuanto a su cumplimiento es completamente imposible encontrar un castigo; son deberes arraigados en la unin matrimonial, cuyas sanciones son la separacin de bienes o la separacin judicial o el divorcio, entre otras; se seala entonces en ese caso que la pena estara dada por la de entregar alimentos a la parte afectada9, pero nos preguntamos si realmente es necesario establecer una sancin legal para un deber moral, ms que el solo reproche social, acaso no atenta contra la naturaleza fctica de la institucin?, o en otras circunstancia azuza a ejecutar fraudes para obtener de un modo legal pero abusivo este tipo de beneficios.

Continuando con los sujetos que pueden ser objeto de cualquiera de estos contratos, existe una indecisin legislativa, de este modo habr que diferenciar entre aquellos proyectos que tratan de continuar con las formas del matrimonio10 o si tratan de innovar11, esta ltima forma lo hacen entregando los mismos derechos a las personas que poseen una misma condicin sexual, lo cual nos va dejando una perspectiva de hacia donde se encamina la verdadera intencin de legislar sobre esta materia, ya que se proyectan como un segundo matrimonio expreso, excluyente y discriminador porque se omite voluntariamente el que puedan pactarlo personas menores de 18 aos y mayores de 1612 con el consentimiento de sus padres o si se les permite se hace indiscriminadamente sin requerir requisito alguno13, o
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Boletn N 6735-07, boletn N 5623-07, boletn N 3473-07, boletn: 4187-18, boletn N 4153-18, refundido con el boletn N 4187-18, boletn N 7011-07, boletn N 6735-07, boletn N 7873-07. 8 Boletn N 6846-07, boletn N 5623-07, boletn N 7873-07. 9 Boletn N 6735-07, boletn N 5623-07, boletn N 7011-07, boletn N 6846-07, boletn N 7873-07. 10 Boletn N 4875-18, boletn N 3473 07, boletn N 3377 07, boletn N 4153-18, Refundido con el boletn 4187-18, boletn N 7873-07. 11 Boletn N 6735 07, boletn N 5623-07, boletn N 7011 07, boletn N 6846 07. 12 Boletn N 6735-07, boletn N 5623-07, boletn N 4875-18, boletn N 4187 18, boletn N 3473-07, boletn N 7011 07, boletn N 6846 07, boletn N 7873-07. 13 Boletn N 3377-07.

por ltimo se hace exigiendo solamente que sean mayores de 16 aos14, pudiendo comprender incluso una persona medianamente informada y lo corriente es que a esta edad no se cuente con el suficiente discernimiento para entender con plenitud el contrato que se celebra, y consecuentemente los derechos y deberes que de ellos emanan. Si divagamos un poco en este tema no podemos dejar de preguntarnos si una iniciativa como esta ser una legalizacin del estupro?, no es una interrogante menor, porque el sujeto activo de este tipo de delito podra amparase en un contrato civil para eximirse de una responsabilidad penal.

Dentro del mismo tema pero abordando otro punto porque tambin se trata de los sujetos, queremos detenernos en las personas que pueden celebrar este pacto. Uno de los proyectos15proscribe terminantemente que quienes estn afectados de un delito que merezca pena aflictiva no pueden celebrar esta clase de uniones. En este caso nos preguntamos, que si no era uno de sus tantos fundamentos para crear esta figura jurdica? (el hecho de querer terminar con todo acto discriminatorio existente en nuestro ordenamiento), entonces debemos entender que estas personas se deben ver enfrentadas a tres condenas por un solo delito cometido (sin nimo de querer sonar como un defensor penal): la primera por el delito cometido propiamente tal, la segunda impuesta por este proyecto y finalmente la tercera que es cargar con el estigma de la sociedad, entonces podemos ver que una disposicin de esta naturaleza no solo es discriminatoria sino tambin es injusta, porque somos de la creencia que el hecho de haber pasado por un centro penitenciario no te hace un ciudadano de segunda clase y que cualquier persona tiene derecho a rehabilitarse siempre; sin perjuicio que se est imponiendo el problema que pretende solucionar, porque si estas personas aun cuando no se les permita convivir por ley, lo harn de hecho, y en consecuencia la nica sancin que tendrn al final, ser que no podrn acceder a ciertos derechos, pero la situacin principal seguir siendo la misma.

Quisimos de forma aparte, tocar un punto excesivamente sensible, el cual dice relacin con la prohibicin de celebrar estos contratos por quienes estn casados
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o si se prefiere por

aquellos que estn unidos por vnculo matrimonial pero separados de hecho y no de
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Boletn N 3473-07. Boletn N 4153-18, refundido con el boletn 4187-18, boletn N 5623-07. 16 Boletn N 5623-07, boletn N 7011 07, boletn N 6846-07, boletn N 7873-07.

derecho, lo que constituye a todas luces un acto de exclusin, quitndole toda consecuencia a cualquier iniciativa que lo seale, porque en primer trmino se mantiene la situacin respecto de ellos ya que seguirn conviviendo y se dejar desprotegida a aquella parte que no est casada, porque a travs de estas iniciativas se le margina por expresa disposicin de la ley, por lo tanto, podemos decir a ciencia cierta que cualquier proyecto que contemple un requisito como este es letra muerta, porque no se puede obligar a una persona a adquirir derechos por la fuerza o terminar con un contrato legalmente establecido en contra de su voluntad, ya que significara de otra manera violentar el principio de la autonoma de la voluntad.

Con un requisito como este, estara el legislador tratando de regular las decisiones privadas de las personas a travs del derecho, lo que es completamente inadmisible, olvidndose que es especficamente en este contexto, que la existencias de matrimonios religiosos fue uno de los principales motivos que dio origen al nacimiento de las uniones de hecho despus de la dictacin de nuestro cdigo civil y que aun as no deseen incluirlos. Podemos entender que ante la existencia de la ley de divorcio
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no ser obstculo terminar con un

matrimonio, y entonces se puede optar y exigir una condicin como esta, pero lo que no podemos entender es el porqu, ser que quieren impedir las infidelidades? No podemos divisar otra respuesta a tan torpe exigencia.

Otra caracterstica que nos parece relevante destacar es que solo uno de estos proyectos no puede someterse a modalidad alguna18. As la mayora de estos no lo seala de forma expresa, lo cual es una exigencia irrisoria, nos parece muy jovial por decirlo menos, porque lo que realmente pretenden con este rasgo propio del matrimonio es dar la seguridad necesaria propia de todo contrato, pero la posibilidad de eludir la letra de estos proyectos de ley es infinita en cualquiera de ellas, debido a la manera en que estn redactadas estas iniciativas, ya que en cuanto a su construccin es pobrsima, no poseyendo de todas la caractersticas del matrimonio, lo que desde ya es peligroso y tratando de tomar otros rasgos que son parte de otras instituciones, creando de esta manera un contrato sui generis,

17 18

Ley 19947 establece la nueva ley de matrimonio civil y en su captulo VI, la ley de divorcio. Boletn N 7011 07.

lo que es equivalente a sealar que no se tiene la ms mnima idea de que es lo se est creando o como se puede clasificar, entonces qu seguridad nos pueden dar sobre algo que ni ellos saben cules son o pueden ser sus efectos o consecuencias?, cul es la proporcin del alcance que poseen si no existe la ms mnima de las garantas que nazca de su sola lectura o para sealar tanto expresa como tcitamente, que se pueda desprender de ellos?, el principio que buscan establecer, que es el de la seguridad jurdica.

Para constituir y conseguir el objetivo principal, que es la celebracin de la unin de hecho a travs del derecho, existen distintas soluciones de las que podramos sealar que no todas son excesivamente malas, sino que hay algunas que encontramos ms desatinadas que otras, para lo cual las agruparemos y resumiremos de la siguiente manera.

Casi todos los proyectos sealan que este contrato debe ser realizado o celebrado frente a un notario competente19, como requisito de validez y debe ser inscrito en un registro20; nos gustara hacer un parntesis en este punto ya que aun concibiendo como un contrato a las uniones de hecho, hay proyectos que no sealan la existencia de un registro 21. Por un motivo tan bsico como entregar la seguridad mnima no solo como una garanta sino como un principio esencial, el cual como seguimos observando est guardado en el bal de los recuerdos; por otra parte, otras propuestas sealan que se celebrar solo por escritura pblica22; antes de seguir, es necesario sealar que la mayora de los proyectos, no establecen como o si se debe o no celebrar y ante quien el contrato, as dentro de los que s lo contemplan est el proyecto que establece regulacin para las uniones de hecho 23, el cual dice expresamente que se celebra ante notario pero no seala cual, lo que es una de las tantas formas sobre las cuales se pueden utilizar como subterfugios o resquicios, por lo tanto debemos entender que segn el tenor literal de este proyecto podemos realizar este acto ante cualquier escribano a lo largo de todo el territorio del pas, entonces bajo esta interpretacin se podran celebrar varios pactos ante distintos notarios de forma simultnea
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Boletn N 6735 07, boletn N 5623-07, boletn N 3473-07, boletn N 4153-18, Refundido con el boletn 4187-18, el boletn N 7873-07 considera a su vez que el contrato puede ser celebrado ante sea ante una notario o ante un oficial de registro civil. 20 Boletn N 4153-18, Refundido con el boletn 4187-18, boletn N 7011 07, boletn N 6846-07. 21 Boletn N 6735-07, boletn N 5623-07, boletn N 7873-07. 22 Boletn N 7011 07, boletn N 7873-07. 23 Boletn N 4153-18, refundido con el boletn 4187-18.

o diferenciada y no habra modo de detectarlos, agravndose el problema debido a que no existira un sistema de registro nico, y que si en el hecho existiese un sistema llevado por el Registro Civil, quin sera el encargado de llevar la escritura ante este?.

Otro problema que se presentara radica en que no se establece un plazo en que debera hacerse la inscripcin y frente a todas estas dudas los terceros quedaran en la ms completa indefensin, sin perjuicio que ningn proyecto seala si el consentimiento puede otorgarse por mandatario.

Profundizando el punto anterior, acerca de la seguridad de la construccin de los proyectos, se puede observar a travs de su celebracin, que para poder probarlo adems de la escritura pblica, tambin se podra utilizar la prueba de testigos, remitindola a los que presenciaron la celebracin del contrato, lo que ya en el derecho y por sobre todo en el matrimonio son una institucin indeseable, ya que es bien sabido que es mejor testigo el que ha sido previamente instruido para saber lo que tiene que saber y decir en juicio, que aquel que verdaderamente tiene conocimientos sobre los hechos sobre los cuales depone ante el tribunal. En este contexto es entonces que podemos observar que la garanta de seguridad es inexistente, entonces podemos decir que estos medios probatorios, hacen completamente permeables los proyectos a la simulacin. As, cierto proyecto permite que se pruebe su existencia mediante una declaracin jurada, formalizando de esta manera una antigua institucin de la prctica informal: los testigos falsos. Algunos de estos proyectos24, sealan que para celebrar estos contratos, exigen cumplir el plazo de tres aos o dos si hubiesen hijos en comn. En este mismo sentido, otra iniciativa25 seala a su vez que el plazo que debe completarse es de un ao, entonces, bajo la perspectiva de estos legisladores, las partes no tienen derechos sino hasta cumplir con el tiempo exigido y es en este contexto que no podemos dejar de hacernos las siguientes preguntas qu sucede con el patrimonio de los concubinos que se ha reunido en un periodo inferior a estos plazos?, Cmo se liquidan esos bienes?, como por ejemplo el proyecto de

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Boletn N 5623-07, boletn N 4187 18, boletn N 4153-18, refundido con el boletn 4187-18. Boletn N 3473-07.

ley que crea el acuerdo de vida en pareja26, seala que para adquirir derechos hereditarios se debe cumplir con el plazo de un ao, entonces con solo observar la exigencia tomada de esta iniciativa la respuesta es clara, no tienen derechos antes de cumplir con el tiempo exigido, lo cual es injusto, porque durante un espacio prolongado las partes quedan en la completa indefensin o puede utilizarse como resquicio ya antes de cumplir el tiempo puede una desistir de la idea de celebrar el contrato o simplemente terminarlo, dejando a la otra abandonada a suerte; El proyecto de ley que regula los efectos patrimoniales en el concubinato27, seala un plazo muy extensivo de 5 aos para presumir la existencia de un concubinato, durante el cual los derechos de los convivientes, al igual que en el caso anterior, tambin solo son meras expectativas, sujetas a la contingencia de que estn juntos al cabo de los 5 aos exigidos, lo cual constituye una contradiccin ya que lo que se busca con estas iniciativas es terminar con estas meras expectativas y otorgar derechos adquiridos por el solo acto de convivir, as entendiendo la naturaleza fctica del concubinato, la exigencia de cualquier lapso de tiempo por muy corto, largo o se entreguen las ms variadas e ingeniosas medidas probatorias es siempre contrario a el porqu de la regulacin de las uniones de hecho y ms an contrario a las uniones de hecho propiamente tal.

Para concluir cabe sealar que se aplican los impedimentos dirimentes e impedientes
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propios del matrimonio, estando presente en casi todos estos proyectos con la nica

finalidad de restringir los sujetos que pueden ser objeto de esta clase de contrato. Uno de los rasgos ms importantes es el que permite observar que la forma en que conciben la regulacin de las uniones de hecho, es completamente errada, porque esta es una forma de unin residual, es decir, abarca a todas aquellas personas que por distintos motivos no pueden o quieren celebrar el contrato de matrimonio por lo tanto no puede ser ni excluyente ni es exclusiva.

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Boletn N 7873-07. Boletn N 3377-07. 28 Boletn N 5623-07, boletn N 3473-07, boletn N 6846-07, boletn N 7873-07.

III.

Relaciones personales entre los contrayentes, efectos derechos y obligaciones

asimilables a otros contratos

El apuro, urgencia o negligencia con que se ha elaborado el tema en cuestin ha tenido como efecto principal el que se produzcan vacos o lagunas legales, ya que la idea central de estos proyectos es que no se trate de un segundo matrimonio, pero la mayora de los aspectos que forman parte de su contenido son tomados de este contrato y as para no plagiarlo dejan otros temas importantes fuera de estas nuevas instituciones olvidando el gran problema central, ya que todos los aspectos son importantes, son parte de un todo y tienen por objeto evitar que la gente se valga de resquicios legales burlando el verdadero sentido de la ley; entonces, en este sentido, se le ha querido dar un enfoque diferente del matrimonio, que para algunos podra ser considerado un retoque pero con caractersticas propias, que si bien son similares de muchas maneras entre ellos pertenecen a otras instituciones, no todas las iniciativas legales se dan el tiempo de sealarlas, pero en aquellos que si lo hacen, estos varan de proyecto en proyecto.

La naturaleza de estos proyectos como ya dijimos es sui generis, no porque sean nicos o excepcionales, nada ms alejado de la verdad, sino que por ser inclasificable e indescifrable, son una mezcolanza extrasima que tiene como resultado una institucin hibrida, por lo tanto su semejanza con otros contratos es de difcil determinacin y tambin por esta misma causa son incomparables pero a su vez son semejantes con un sin nmero de contratos, por ejemplo tiene una similitud con el contrato de promesa29, pero este tiene por finalidad celebrar otro contrato el definitivo, de ah que se trate de un contrato preparativo.

El punto que ms nos llam la atencin tiene relacin con que en el N 3 del artculo 1554 del cdigo civil seala que la promesa debe contener un plazo o condicin, que fije la poca de celebracin del contrato, comprendiendo las diferencias obvias que emanan de la sola lectura de este nmero. As mismo se exige como requisito en algunas de estas

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Artculo 1554 del cdigo civil.

iniciativas un plazo suspensivo y una condicin, de este modo que una vez cumplido o cumplidos se puede optar a los derechos entregados en estos proyectos.

El artculo 2174 del cdigo civil define al comodato que tiene como caractersticas que sea un contrato real, unilateral, gratuito y es ttulo de mera tenencia. Respecto de los dos primeros rasgos son totalmente ajenos a los proyectos, pero respecto al ltimo puede ser propio tambin de los contratos estudiados, porque mientras dure el concubinato las partes no poseen el dominio de las cosas, ya que este patrimonio reunido por esta causa en la mayora de los proyectos preveen que aunque se administre a travs del rgimen de la separacin de bienes o el rgimen de comunidad los titulares de estos sern ambos contratantes pero pueden a travs de estas iniciativas ser administrados (detentados) por uno solo de ellos; y el mandato que est establecido en el artculo 2116 del cdigo civil, solo respecto de la administracin, donde ante la pobreza de la regulacin en esta materia que podemos advertir en estos proyectos pudiramos utilizar, para comprenderlos de mejor manera, la analoga en aquellas lagunas legales administrativas en todo aquello que no contemplen estos contratos. (esta muy larga la redaccin!)

Se puede entender que entre los proyectos y estos contratos civiles existe un alto grado de dificultad para sealar similitudes, al punto que las semejanzas que hemos nombrado son simplemente comparaciones rebuscadas porque indagamos aspectos particulares de estos contratos y hemos realizando un trabajo exhaustivo. As podramos encontrar una aproximacin con muchos otros ms, pero todo lo anterior es producto o tiene su origen en la indefinicin sobre su naturaleza.

Insistimos y porfiamos en un solo punto, el cual lo expresamos con la siguiente pregunta no ser que la dificultad de la definicin jurdica de esta institucin est dada porque no es la forma de abordar el tema?, es decir, mediante un contrato, nos parece que esta es una prueba irrefutable de lo mal enfocado que estn nuestros parlamentarios que buscan regular el tema.

*creemos que los legisladores caen en el error ms bsico, el de definir una institucin sin demarcar realmente los rasgos principales de ella.

IV. Efectos patrimoniales de los proyectos

En cuanto a la administracin del patrimonio producido por una unin de hecho, es este el aspecto ms reprochable que poseen actualmente estos proyectos y el hecho de que sea una copia fiel del matrimonio en esta materia es absolutamente inaceptable. Queremos recordar las expresiones de desconocimiento del parlamento a la labor de los tribunales de justicia y la contribucin hecha por estos en esta materia, sealando que no haba regulacin alguna, la que es completamente burda, pudiendo ser empeorada la situacin sabiendo que ciertos proyectos son redactados por abogados en calidad de asesores de nuestros representantes, y en tales casos si bien no juzgan errneamente el tema, la respuesta al conflicto es de una torpeza imperdonable por el hecho que provienen de un letrado. Con semejantes declaraciones podemos entender por qu en vez de guiarse por lo sentenciado durante ms de un siglo por los tribunales de alzada de nuestro pas, sigan la moda internacional, la de equiparar al matrimonio a las uniones de hecho. As esta materia ha sido pauprrimamente reglamentada, lo que se nos hace difcil de entender, ya que el nico problema que debiese existir si es que hay uno, es en relacin a los conflictos patrimoniales, todo lo dems es completamente innecesario ya que se puede observar que los conflictos ventilados en tribunales solo dicen relacin con este tema.

El aporte de nuestros parlamentarios, solo respecto de los que han tratado de desarrollar el tema, consiste en entregar un sin nmeros de derechos personales30, bsicamente ocupndose de la forma de celebrar el contrato y no del fondo, lo que estara conformado por el problema patrimonial. De esta manera aquella parte que se ocupa en tratar el como se debera administrar el concubinato, lo hace abarcando en sus trabajos un espacio muy pequeo, tocando la situacin casi por obligacin. Entonces, en primer lugar destacaremos las soluciones de la ms inservible a la menos intil para no herir los sentimientos de nadie: as, algn parlamentario prev que la solucin pasa por aplicar el rgimen de participacin
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Boletn N 6735-07, boletn N 5623-07, boletn N 7011-07, boletn N 6846-07, boletn N 7873-07.

en los gananciales31, olvidando que este es un rgimen que est siendo evaluado para ser eliminado de los regmenes patrimoniales del matrimonio; luego, existen otros representantes que establecen en sus iniciativas el rgimen de separacin de bienes, que por regla general siempre se puede optar por el rgimen de la comunidad32y por ltimo tambin entregan la opcin de invertir este orden, es decir, aceptan que la comunidad sea de manera amplia o restringida como regla general y la separacin de bienes como la opcin33, o estableciendo una comunidad a secas34, lo que es poco original y lamentablemente no es la solucin del problema, ya que si cada conviviente se queda con sus bienes, como es el caso de la separacin de bienes qu sucede con aquel que se dedic a cuidar y mantener el hogar comn?cules son los bienes de su propiedad, si no aporto ninguno?, lamentablemente se quedara sin nada y el otro conviviente se quedara viendo como su patrimonio aumenta, como se enriquece, mientras que el que trabajo en el hogar queda abandonado y por ley empobrecido.

Seguramente estos proyectos intentan solucionar especficamente este problema con el mal llamado derecho de alimentos 35que es nombrado en varias iniciativas, entendiendo que los alimentos que se deben por ley lo hacen en la medida que exista una causa para pedir, el estado de necesidad del alimentario y capacidad de alimentante para otorgarlos; entendemos que en este caso no es un derecho de alimentos porque no participa de su naturaleza jurdica y no existe ninguna ley que expresamente seale que por causa de una ruptura los cnyuges se deban alimentos, pero si se seala expresamente que por causa de una ruptura, estas pueden compensar el menoscabo sufrido por causa de haberse dedicado al cuidado de los hijos o del hogar comn, no pudiendo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio lo hizo en menor medida a lo que quera y poda, lo que se denomina la compensacin econmica36.

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Boletn N 5623-07. Boletn N 6735-07, boletn N 7011-07, boletn N 6846-07. 33 Boletn N 3377-07, boletn N 4153-18, refundido con el boletn 4187-18 los que establecen una comunidad de manera amplia, el boletn N 4187 18 y el boletn N 7873-07 lo establecen a su vez de manera restringida. 34 Boletn N 3473-07. 35 Boletn N 6735-07, boletn N 5623-07, boletn N 7011-07, boletn N 6846-07. 36 Boletn N 6735-07, boletn N 5623-07, boletn N 6846-07.

Los alimentos a su vez se entregan tomando en consideracin las necesidades econmicas del alimentante y las facultades econmicas del alimentario; la compensacin econmica se otorga una vez y para siempre, no siendo posible su revisin posterior, a diferencia de los alimentos que pueden ser modificados si las circunstancias lo ameritan; stos encuentran su fundamento en el deber de socorro, la compensacin la encuentra luego del termino del matrimonio; por ltimo, la discusin en el parlamento sobre la ley de matrimonio civil, le quito el carcter de alimenticio a la compensacin.

El problema de esta compensacin econmica por causa de la ruptura del concubinato, es que se llegue a abusar a travs de ella, porque casi todos otros proyectos que sealan un derecho de alimentos son incapaces de indicar cul es la causal de extincin de estos, entonces se podra pedir y recibir un sin nmero de veces, siempre que sea solicitado por la parte ms desfavorecida de la relacin, llegando as a abusar de esta institucin, sin perjuicio que este derecho en particular se opone a una relacin de hecho, ya que en una relacin libre al margen del derecho que por naturaleza propia no quiere regularse, una exigencia de este tipo la transformara en una relacin con una obligacin de carcter onerosa. Tambin debemos destacar que solo un proyecto establece como causal de termino
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la prescripcin en seis meses contados desde el cese de convivencia, lo que si bien evita

este abuso denunciado, no compensara la situacin en el caso de que las partes sean de una edad tan avanzada que ya no puedan realizar una actividad remunerada para subsistir, porque luego de estos seis meses quedara completamente desamparada lo que tambin constituye una disposicin que carece de todo sentido.

Un tema trascendental para la constitucin de una relacin de cualquier tipo o de todo aquel que conciba as a las uniones de hecho y con una solucin de esta forma, es la regulacin de las deudas, la responsabilidad de las partes frente a terceros o mejor dicho en trminos simples quin paga?

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Boletn N 5623-07.

De todas nuestras iniciativas son solo dos38 las que responden utilizando el misterioso sentido comn de nuestro legislador y las reglas del matrimonio, no obstante si, ellos conciben a estas uniones como un contrato
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y no tienen clara su naturaleza jurdica, es

entonces que su regulacin debiera ser ms estricta en este sentido y quedar completamente reglamentado, ya que en esta guerra si la primera baja fue la verdad, la segunda es la seguridad, especficamente la jurdica y esta es una ms prueba de ello.

Podemos decir a ciencia cierta que existen solo dos temas importantes que debieran (si realmente siguen en su discurso que es necesario) ser objeto de un proyecto de ley, el primero ya fue descrito, el patrimonio, el segundo del cual nos encargaremos de tratar inmediatamente son los derechos hereditarios, en la que casi todos los proyectos de ley asimilan al conviviente como legitimario40, sin nombrarlo como tal, solo algunas iniciativas lo hacen41, y otras le entregan un derecho de adjudicacin preferente42 sin establecer como se concurre a la sucesin. Si bien establecen reglas para dividirse el patrimonio, existen otros que no sealan absolutamente nada, entregndonos en sus proyecto solo un silencio total43.

Esto no nos parece suficiente, somos de la creencia que se debiese poder disponer de una mayor porcin del patrimonio en vida para que cause efectos despus de esta, si es que no completamente de este, ya que es un proceso burocrtico el tener que determinar a qu patrimonio pertenece un respectivo bien, sin perjuicio de que si se entregaran derechos de ipso jure, tambin de paso se evitara una avalancha de demandas en tribunales y sin querer sonar tan repetitivos se respetara la naturaleza de una unin de hecho. Por otra parte solo un proyecto trata las indignidades44, creemos que si vale la pena mencionarlo, pero de

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Boletn N 6735-07, boletn N 6846-07. Boletn N 6735-07, boletn N 5623-07, boletn N 4875-18, boletn N 4153-18, Refundido con el boletn 4187-18, boletn N 7011-07, boletn N 6846-07, boletn N 7873-07. 40 Boletn N 6735-07, boletn N 7011 07, boletn N 7873-07. 41 Boletn N 5623-07, el boletn N 4875-18 tambin lo seala pero solo en relaciona este patrimonio especial, 42 Boletn N 3473-07, boletn N 7011 07 43 Boletn N 3377-07, boletn N 4187 18, boletn N 6846 07 44 Boletn N 7011-07.

manera restrictiva, porque solo se aplican al otro contratante y debe ser declarado siempre por sentencia judicial.

Por ltimo nos gustara destacar los derechos de previsin y seguridad social, los cuales han sido una de las pocas materias reguladas histricamente por nuestro legislador, entonces en este contexto, no pareceremos tan majaderos en comparacin a aquellos que quieren regular tpicos regulados, creemos que es completamente innecesario y es ms, parte de una labor investigativa que claramente no hicieron, para saber que respecto de esta materia en trminos generales. Falta ms una unificacin de la materia, ante tanta dispersin, que ms pensiones de pensiones y de paso un retoque si creen que falta atar algn cabo.