Sentencia T-935/11 DERECHO FUNDAMENTAL A Reiteracin de jurisprudencia LA SEGURIDAD SOCIAL-

ACCION DE TUTELA PARA RECLAMAR EL RECONOCIMIENTO Y PAGO DE DERECHOS PENSIONALESProcedencia excepcional ACCION DE TUTELA CONTRA ACTOS ADMINISTRATIVOS EN MATERIA PENSIONAL COMO MECANISMO DEFINITIVOReiteracin de jurisprudencia sobre la procedencia excepcional Con relacin a la procedencia de la accin de tutela como mecanismo efectivo para la proteccin de derechos fundamentales que podran ser amenazados o vulnerados por actos de la administracin, la Corte Constitucional ha considerado que por regla general la accin de amparo no es el medio idneo para controvertirlas, en vista que la competencia se encuentra en cabeza de la jurisdiccin contencioso administrativa. Empero, excepcionalmente, se ha estimado que la accin de tutela procede como mecanismo definitivo de proteccin de derechos fundamentales, y no transitorio cuando la administracin ha incurrido en una va de hecho administrativa. Puede reiterarse y concluirse que si bien por regla general, la accin de tutela es improcedente como mecanismo para la proteccin de derechos fundamentales que resulten amenazados o vulnerados dada la expedicin de actos administrativos referentes a temas pensionales, en la medida en que existen otros mecanismos judiciales para su defensa; el amparo proceder contra aquellas actuaciones administrativas en el evento en que el acto administrativo sea manifiestamente contrario a la legalidad y se vulneren de manera grave derechos fundamentales, es decir, cuando al analizar el caso concreto se detecte la intencin real o aparente por parte de la administracin de decidir sin ajustarse al ordenamiento jurdico, llevando de manera forzada a la utilizacin innecesaria y dilatoria de vas judiciales. VIA DE HECHO ADMINISTRATIVA POR DESCONOCIMIENTO DEL REGIMEN DE TRANSICION DE PENSIONES La va de hecho por defecto sustantivo se presenta en el evento en que la providencia judicial o la decisin administrativa se sustenta en una norma que no es aplicable al caso concreto, como sucede en los eventos en los que al trabajador que goza del rgimen de transicin le es negada o liquidada su pensin, sin considerar el rgimen al que estaba afiliado, desconociendo sin una razn objetiva y razonable, la proteccin de sus expectativas legtimas. Cuando se presenta una va de hecho por defecto sustantivo en una decisin administrativa con relacin al reconocimiento y liquidacin de pensiones, se genera la vulneracin del derecho al debido proceso del trabajador, quien desde que rene los requisitos para obtener su pensin segn el rgimen de transicin, tiene el derecho a percibirla sin que le pongan obstculos e

incluyendo todas las condiciones y beneficios establecidos en el rgimen pensional al que hace parte.

Referencia: expedientes T-2.694.481 T2.703.438 T-2.716.980 - T- 2.803.773 T2.813.355 y T- 2.830.424. Acciones de Tutela instauradas por Ana Luca Felicidad Pulgarn Delgado; Hernando de Jess Valencia Monsalve; Rosa Amelia Monroy de Monsalve; Sergio Antonio Restrepo Tobn; Ana Leonor Gmez Dueas y; Miller Quiroga Caquimbo en contra del Instituto del Seguro Social. Magistrado Ponente: JORGE IGNACIO PRETELT CHALJUB Bogot D.C., nueve (9) de diciembre de dos mil once (2011) La Sala Sptima de Revisin de tutelas de la Corte Constitucional , conformada por los Magistrados Jorge Ignacio Pretelt Chaljub -quien la preside-, Humberto Antonio Sierra Porto y Luis Ernesto Vargas Silva, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, y especficamente de las previstas en los artculos 86 y 241, numeral 9, de la Constitucin Poltica, ha pronunciado la siguiente: SENTENCIA En el proceso de revisin de los fallos proferidos por: (i) el Tribunal Superior de Bogot, en el trmite de la accin de tutela incoada por la seora Ana Luca Pulgarn Delgado; (ii) el Tribunal Superior de Santa Marta, en el trmite de la accin de tutela impetrada por el seor Hernando de Jess Monsalve; (iii)el Juzgado laboral del Circuito de San Gil, en el trmite de la accin de tutela iniciado por la seora Rosa Amelia Monroy de Monsalve; (iv)el Tribunal Superior de Medelln, en el trmite de la accin de tutela interpuesta por el seor Sergio Antonio Restrepo Tobn; (v) el Juzgado Cuarto Penal del Circuito de Bucaramanga, en el trmite de la accin de tutela incoada por la seora Ana Leonor Gmez Dueas y ; (vi) el Juzgado primero de familia de Neiva, en el trmite de la accin de tutela interpuesta por el seor Miller Quiroga Caquimbo, todas las anteriores, en contra del Instituto del Seguro Social. La Sala Sptima de Revisin mediante Auto del veintids (22) de octubre de dos mil diez (2010) decidi acumular, para ser fallados en la misma sentencia,
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ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 3 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

los expedientes T- 2.694.481, T-2.716.980, T-2.803.773 y T-2.813.355 al expediente T- 2.703.438, T-, por presentar unidad de materia relacionada con la vulneracin de los derechos fundamentales derivada del no reconocimiento y pago de las pensiones de jubilacin de los accionantes. Posteriormente, mediante Auto del tres (03) de diciembre de dos mil diez (2010) la Sala Sptima de Revisin acumul el expediente T-2.830.424. En consecuencia, la Sala procede a exponer los antecedentes, pruebas y la decisin judicial de cada uno de los expedientes:
1. ANTECEDENTES 1.1. 1.1.1

EXPEDIENTE T- 2.694.481 SOLICITUD Ana Luca Felicidad Pulgarn Delgado, actuando en nombre propio, interpone accin de tutela contra el Instituto del Seguro Social (ISS), al considerar que al reconocer su pensin de jubilacin, pero no en el rgimen especial del que es beneficiaria -el establecido en el Decreto 546 de 1971- vulner sus derechos fundamentales al debido proceso, a la seguridad social, a la vida digna y al mnimo vital. Por tanto, solicita se le ordene al demandado reconocer la pensin de jubilacin que ha reclamado conforme a las previsiones del artculo 6 del Decreto 546 de 1971.

1.1.2.

HECHOS Y ARGUMENTOS DE DERECHO Ana Luca Felicidad Pulgarn Delgado, nacida el 30 de octubre de 1951, de 60 aos de edad, solicit el 23 de octubre de 2007 ante el I.S.S. el reconocimiento de la pensin de jubilacin. Para la fecha de solicitud, ya cumpla con los requisitos para obtener la pensin, pues tena 55 aos de edad y haba trabajado al servicio del Estado durante 27 aos, un mes y 17 das, de los cuales, 11 aos, 2 meses y 17 das corresponden al tiempo de servicio prestado en la Rama Judicial. Mediante Resolucin N 0015560 del 14 de abril de 2008, el ISS resolvi la solicitud reconociendo la pensin de jubilacin, y precisando que si bien, la accionante es beneficiaria del rgimen de transicin consagrado en el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, para liquidar el monto de la pensin deba tenerse en cuenta el promedio de lo devengado o cotizado durante los 10 aos anteriores a la fecha

1.1.2.1.

1.1.2.2.

1.1.2.3.

de la ltima cotizacin, inaplicando, en consecuencia, el rgimen especial dispuesto para la Rama Judicial en el Decreto 546 de 1971, en el que el monto pensional corresponde al 75% de la asignacin mensual ms elevada devengada durante el ltimo ao de servicios. Aunque la accionante haba sealado dicho rgimen como aquel al que perteneca, el I.S.S. hizo caso omiso y aplic la Ley 33 de 1985. No conforme con lo resuelto por el ISS, la accionante interpuso los recursos de reposicin y apelacin frente a la resolucin aludida. Sin embargo, el 2 de junio de 2009, mediante Resolucin N 025484, el ISS confirm la decisin, indicando que el Decreto 546 de 1971 no resultaba aplicable en la medida en que Ana Luca Felicidad Pulgarn Delgado no contaba con cotizaciones como servidora pblica de entidades de la Rama Judicial o del Ministerio Pblico, con anterioridad al 1 de abril de 1994. Posteriormente, el 9 de noviembre de 2009, fue notificada sobre la resolucin mediante la cual se resolvi el recurso de apelacin que haba interpuesto, y en la que el ISS mantuvo la negativa a aplicar el rgimen especial de la Rama Judicial, sealando para ello que: dicha norma exige como requisitos para la pensin, acreditar 20 aos de servicios al Estado, de los cuales mnimo 10 deben haberse prestado en la Rama Judicial, y 50 aos de edad para la mujer, siendo preciso destacar que no la cobija la mencionada normatividad, toda vez que no tiene aportes a la Rama Judicial antes del 01 de Abril de 1994. La accionante afirma que el desconocimiento del derecho a la aplicacin del rgimen especial le ocasiona perjuicios graves in extremis, ya que promediar el salario que deveng durante los ltimos 10 aos para efectos de liquidar su pensin, de acuerdo al rgimen general, conlleva a que la mesada que se le reconoce equivalga al 52% de su salario actual, reducindose de manera significativa su ingreso, lo cual, limita su posibilidad de retirarse del servicio activo para disfrutar de su pensin de jubilacin, pues esta circunstancia le impide entrar a gozar de manera efectiva e inmediata de tal beneficio a pesar de contar en exceso con los requisitos legales necesarios para ello. Como igualmente ocurrira de verse abocada a afrontar un proceso para obtener su aplicacin por decisin judicial, pues la duracin de aqul truncara su posibilidad de pensionarse disfrutando de los beneficios que consagr el rgimen de transicin de la ley 100 de 1993, en cuanto a edad y tiempo de servicios, circunstancia que hace procedente el otorgamiento del amparo, a pesar de existir otros medios de defensa, tal como lo precis la Corte
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1.1.2.4.

1.1.2.5.

1.1.2.6.

ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 5 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

Constitucional en Sentencia T-483 de 2009 con ponencia del magistrado Humberto Antonio Sierra Porto.
1.1.3.

TRASLADO Y CONTESTACIN DE LA DEMANDA Mediante Auto del dos (2) de marzo de dos mil diez (2010), el Juzgado Cuarenta y Cinco Penal del Circuito de Bogot, admiti la demanda interpuesta y dio traslado a la entidad demandada para que ejerciera sus derechos de defensa y contradiccin, sin que se emitiera pronunciamiento alguno por parte de ste.

1.1.4.

FALLO DE PRIMERA INSTANCIA - JUZGADO CUARENTA Y CINCO PENAL DEL CIRCUITO DE BOGOT El Juzgado Cuarenta y Cinco Penal del Circuito de Bogot, mediante providencia del doce (12) de marzo de 2010, no tutel los derechos constitucionales al debido proceso, a la seguridad social, a la vida digna y al mnimo vital invocados por la accionante, dado que cuenta con otro medio de defensa a su alcance para obtener la reliquidacin pensional, sumado al hecho de que no se configur la existencia de un perjuicio irremediable que haga procedente la tutela como mecanismo transitorio. Sostiene que el caso en discusin se centra no en que se lleve a cabo el reconocimiento de la pensin por parte de la entidad accionada, ya que ste se hizo -mediante Resolucin N 0015560- sino, en que no se aplic una normativa que segn la accionante deba aplicrsele, contrario sensu a lo que ha considerado la entidad accionada, eventualidad que da pe a una situacin litigiosa que debe dilucidarse por la justicia contencioso administrativa, ya que se agot la va gubernativa con la resolucin de los recursos de reposicin y apelacin ante el ente administrativo.

1.1.5.

IMPUGNACIN DEL FALLO Indic la accionante, mediante escrito del siete (07) de abril de dos mil diez (2010), que la accin de tutela debi ser concedida, pues el juez de primera instancia determin que no se vulneraba el mnimo vital, sin considerar que el monto que le fue reconocido es el 52% de su salario actual, y teniendo en cuenta la calificacin cualitativa de este derecho conforme al nivel de vida que ha alcanzado, se estara vulnerando su mnimo vital. Reiter, adems, que est cobijada por el rgimen de transicin consagrado en la Ley 100 de 1993 y que cumple con las exigencias que se precisan para hacerse beneficiaria del rgimen especial contenido en el Decreto 546 de 1971.

1.1.6. FALLO

DE SEGUNDA INSTANCIA-TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE BOGOT

La Sala de Decisin Penal Nmero Dos del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot, mediante providencia del cuatro (4) de mayo de dos mil diez (2010), resolvi revocar integralmente la Sentencia del doce (12) de marzo de dos mil diez(2010), proferida por el Juzgado Cuarenta y Cinco Penal del Circuito de Bogot, para en su lugar, conceder de manera transitoria la proteccin invocada por la accionante. La decisin se fundament en que la eficacia de la accin de tutela radica en la posibilidad de impartir ordenes que terminen la vulneracin o amenaza del derecho fundamental y en el caso en estudio se encontr probado que la accionante goza del rgimen de transicin, y siendo una funcionaria judicial, adquiere su pensin a los 50 aos, si cuenta con ms de 20 aos de aportes al sistema de seguridad social, y por lo menos 10 aos los consagr a esas instituciones, y en esa medida se le atribuye una va de hecho al juez de instancia, ya que equvocamente crey que se trataba de una reliquidacin, cuando se estaba cuestionando el acto administrativo que pretenda consolidar la pensin de jubilacin de la accionante.
1.1.7. PRUEBAS DOCUMENTALES

En el trmite de la accin de amparo se aportaron como pruebas:

Copia del registro civil de nacimiento de Ana Luca Felicidad Pulgarn Delgado. Certificado de informacin laboral expedido por el Instituto Colombiano de la Reforma Agraria, INCORA. Certificado sobre tiempo de servicio como magistrada del Tribunal Superior de Cundinamarca y como magistrada del Tribunal Superior de Bogot. Certificacin sobre la asignacin mensual que actualmente devenga, expedida por la Direccin Seccional de Administracin Judicial Bogot Cundinamarca. Copia de la solicitud de pensin de jubilacin presentada al I.S.S.
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1.1.7.2.

1.1.7.3.

1.1.7.4.

1.1.7.5.

ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 7 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

1.1.7.6.

Copia de las resoluciones N 0015560 del 14 de abril de 2008, N 025484 del 2 de junio de 2009, y N 005920 del 20 de octubre de 2009, proferidas por el I.S.S.

1.2.
1.2.1.

EXPEDIENTE T- 2.703.438 SOLICITUD El seor Hernando de Jess Valencia Monsalve, a travs de apoderado judicial, demanda al juez de tutela proteger sus derechos fundamentales a la vida digna, al mnimo vital y a la seguridad social, presuntamente vulnerados por el Instituto del Seguro Social (ISS) al negarle el reconocimiento de la pensin de jubilacin, argumentando que no rene el nmero de semanas de cotizacin exigidas dentro de los 20 aos inmediatamente anteriores al cumplimiento de la edad mnima requerida para acceder a la prestacin pensional, a pesar de que afirma s cumplirlas.

1.2.2.

HECHOS Y ARGUMENTOS DE DERECHO el apoderado de la parte actora que su prohijado hace parte del rgimen de transicin contemplado en el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, puesto que a la entrada en vigencia de dicha norma, esto es, 1 de abril de 1994, contaba con 45 aos de edad. En consecuencia, indica que se encuentra cobijado por el Acuerdo 049 de 1990, aprobado por el Decreto 758 del mismo ao.

1.2.2.1. Refiere

1.2.2.2. Seala que una vez cumplidos todos los requisitos de ley para acceder

a la pensin de vejez, present solicitud ante el Instituto del Seguro Social para el reconocimiento de dicha prestacin. No obstante, el ISS mediante Resolucin No. 007793 del 30 de abril de 2008 neg lo pretendido, bajo el argumento de no cumplir el requisito de semanas cotizadas exigidas.
1.2.2.3. Frente a la anterior decisin, el accionante interpuso los recursos de

reposicin y apelacin, los cuales fueron resueltos mediante las Resoluciones No. 025369 del 15 de diciembre de 2008 y No. 0687 del 11 de marzo de 2009 respectivamente, negando el derecho pensional.
1.2.2.4. Explica que a travs de la Resolucin No. 0687 del 11 de marzo de

2009, el ISS admiti que el seor Hernando de Jess Valencia Monsalve rene los requisitos del rgimen de transicin, sin embargo, en la misma resolucin indic que el solicitante no es beneficiario de tal consideracin normativa por cuanto cotiz en total 689 semanas,

de las cuales slo 392 corresponden a los 20 aos inmediatamente anteriores al cumplimiento de la edad mnima requeridos.
1.2.2.5. Relata que a efectos de verificar lo sealado por el ISS, el 19 de enero

de 2010, solicit su historia laboral. Obteniendo como respuesta que el nmero de semanas cotizadas, desde el 17 de diciembre de 1972 hasta el 31 de julio del 2008, es de 848.29. De lo anterior, colige el accionante que haciendo un conteo retrospectivo a partir del da 19 de octubre del ao 2008 (fecha en que cumpli 60 aos) hasta el da 19 de octubre de 1988, el solicitante cotiz un nmero exacto de 551.71 semanas. Es decir, que las 551.71 semanas se encuentran cotizadas dentro de los ltimos 20 aos anteriores al cumplimiento de la edad mnima. 1.2.2.7. Manifiesta que es una persona de la tercera edad, sin acceso a la seguridad social en salud y sin ningn tipo de ingreso econmico para su subsistencia y la de su familia, motivo por el cual, se hace imperioso el reconocimiento y pago de su derecho pensional.
1.2.2.6. 1.2.3. TRASLADO Y CONTESTACIN DE LA DEMANDA

Recibida la solicitud de tutela, el Juzgado Segundo Laboral del Circuito de Santa Marta procedi a admitirla y orden correr traslado de la misma al Instituto del Seguro Social. Dentro del trmino de traslado el Instituto del Seguro Social no se pronunci.
1.2.4.

DECISIN DE PRIMERA INSTANCIA JUZGADO SEGUNDO LABORAL DEL CIRCUITO DE SANTA MARTA. En Sentencia proferida el trece (13) de abril de dos mil diez (2010), el Juzgado Segundo Laboral del Circuito de Santa Marta, neg la solicitud de amparo de los derechos invocados por el tutelante con base en los siguientes argumentos: El a quo record que el pago de acreencias laborales no procede por va de tutela salvo en el evento de un grave e irremediable perjuicio para el accionante o cuando no exista otro medio de defensa judicial. Con fundamento en esta premisa, determin que el accionante no se encuentra inmerso en ninguno de los presupuestos que hacen posible que se conceda el amparo tutelar. Lo anterior, teniendo en consideracin que el peticionario no demostr afectacin alguna a sus derechos fundamentales y, adicionalmente, cuenta con el proceso ordinario ante la jurisdiccin laboral para lograr lo pretendido.
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ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 9 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

1.2.5.

IMPUGNACIN DE LA DECISIN El apoderado del seor Hernando de Jess Valencia Monsalve impugn la decisin con fundamento en lo siguiente: Reiter que su representado es una persona de la tercera edad, que no tiene acceso al servicio mdico asistencial y que no puede trabajar por sufrir de serios quebrantos de salud. Indic que no se discute ni por el Instituto del Seguro Social ni por el Juez de Instancia el hecho de que el seor Hernan do de Jess Valencia Monsalve pertenezca al rgimen de transicin previsto en el artculo 36 de la Ley 100 de 1993. Sostuvo que efectivamente cotiz al Instituto del Seguro Social ms de 500 semanas dentro de los ltimos 20 aos anteriores al cumplimiento de la edad mnima requerida, lo cual se encuentra plenamente demostrado en la certificacin de semanas cotizadas expedida por el ISS. Finalmente, hace un recuento de la jurisprudencia constitucional acerca del carcter fundamental del derecho a la seguridad social, la proteccin especial y reforzada que ostentan las personas de la tercera edad y la procedencia excepcional de la tutela para el reconocimiento de derechos pensionales.

1.2.6. SEGUNDA INSTANCIA TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE SANTA MARTA, SALA DE DECISIN LABORAL.

Mediante Sentencia proferida el trece (13) de mayo de dos mil diez (2010) la Sala de Decisin Laboral del Tribunal Superior de Santa Marta, confirm la sentencia de primera instancia. Seal el Tribunal que en el caso concreto la accin de tutela es improcedente para el reconocimiento y pago de acreencias pensionales, en la medida en que los derechos reclamados son de origen legal y no constitucional, por lo cual el accionante puede iniciar el respectivo proceso ordinario ante el juez laboral.
1.2.7. PRUEBAS DOCUMENTALES

En el trmite de la accin de amparo se aportaron como pruebas:

Certificado de semanas cotizadas expedido por el Instituto del Seguro Social, Seccional Magdalena, en el que se indica que las semanas cotizadas por el accionante desde enero de 1967 hasta enero de 2010 son 848.29.

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1.2.7.2.

Copia del recurso de reposicin y en subsidio de apelacin interpuesto por el accionante contra la Resolucin No. 007793 del 30 de abril de 2008, por medio de la cual se neg el reconocimiento y pago de la pensin de vejez del peticionario. Copia de la Resolucin No. 025369 del 15 de diciembre de 2008, mediante la cual se resolvi el recurso de reposicin interpuesto y, en la que se seala que revisado el certificado de semanas cotizadas por el (la) asegurado(a), se encontr que haba cotizado a este Instituto un total de 689 semanas, de las cuales 0 semanas corresponden a los 20 aos anteriores al cumplimiento de la edad. Copia de la Resolucin No. 0687 del 11 de marzo de 2009, por la cual se resuelve el recurso de apelacin, confirmando la anterior decisin y se establece que el asegurado cotiz a este Instituto un total de 689 semanas, de las cuales 392 corresponden a los 20 aos inmediatamente anteriores al cumplimiento de la edad mnima requerida. (resaltado propio) Copia del Registro Civil de Nacimiento del seor Hernando de Jess Monsalve, en el que consta que naci el 19 de octubre de 1948, es decir, que a la fecha tiene 62 aos de edad. Copia del carnt de afiliacin del seor Hernando de Jess Monsalve al Instituto del Seguro Social, con fecha del 22 de abril de 1976.

1.2.7.3.

1.2.7.4.

1.2.7.5.

1.2.7.6.

1.3.

EXPEDIENTE T- 2.716.980

1.3.1. SOLICITUD

La seora Rosa Amelia Monroy de Monsalve, solicita al juez de tutela amparar sus derechos fundamentales, presuntamente vulnerados por el Instituto del Seguro Social, al no reconocer la pensin de sobrevivientes de su esposo Marco Fidel Monsalve Pinto, quien al momento de fallecer ya haba cumplido con los requisitos para obtener el derecho a la pensin por aportes sealada en la Ley 71 de 1988. No obstante, la entidad accionada no reconoce su condicin de beneficiario del rgimen de transicin establecido en el artculo 36 de la Ley 100 de 1993.
1.3.2.

HECHOS Y ARGUMENTOS DE DERECHO

ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 11 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

1.3.2.1. Refiere

la peticionaria que su esposo, Marco Fidel Monsalve Pinto, solicit el reconocimiento y pago de su pensin de vejez ante el Instituto del Seguro Social, pues ya haba completado ms de veinte aos de cotizaciones, tal como lo manifest la CAJA NACIONAL DE PREVISION SOCIAL EIC mediante Resolucin No. 57267 del 20 de octubre de 2006.

1.3.2.2. Indica que el ISS mediante Resolucin No. 10492 del 16 de octubre de

2007 neg el reconocimiento de la pensin de vejez, bajo el argumento de que el solicitante no cumpla con el tiempo de servicio exigido por el artculo 9 de la ley 797 de 2003, modificatorio del artculo 33 de la Ley 100 de 1993.
1.3.2.3. El 09 de agosto de 2007, el seor Marco Fidel Monsalve Pinto falleci

sin que se le hubiera reconocido su derecho pensional, motivo por el cual la seora Rosa Amelia Monroy de Monsalve, en su calidad de cnyuge suprstite, solicit al Instituto del Seguro Social, el reconocimiento de la pensin de sobreviviente, puesto que su fallecido esposo ya haba adquirido el derecho, sin ser reconocido oportunamente
1.3.2.4.

El ISS mediante Resolucin No. 11885 de mayo 28 de 2009, neg la solicitud hecha por la accionante, pero esta vez argumentando que el seor Marco Fidel Monsalve no acredit 50 semanas de cotizacin en los tres aos anteriores a su deceso. Inconforme con lo anterior, la accionante interpuso los recursos de reposicin y apelacin; sin embargo, la decisin fue confirmada mediante Resoluciones No. 5356 de junio 16 de 2008 y No. 0697 del 11 de septiembre de 2009, respectivamente.

1.3.2.5. Advierte que el ISS desconoci que su esposo era beneficiario del

rgimen de transicin, pues a la entrada en vigencia de la ley 100 de 1993, esto es, 1 de abril de 1994, contaba con 40 aos de edad y ms de 15 aos de servicios cotizados.
1.3.2.6. Sostiene que bajo este entendido, debi reconocrsele el derecho a la

pensin de jubilacin por aportes, contemplada en el artculo 7 de la Ley 71 de 1988, la cual establece que los empleados oficiales que acrediten veinte (20) aos de aportes sufragados en cualquier tiempo acumulados en una o varias de las entidades de previsin social o de las que hagan sus veces, del orden nacional, departamental, municipal, intendencial, Comisarial o Distrital y el Instituto de los Seguros Sociales, tendrn derecho a una pensin de jubilacin siempre que cumplan sesenta (60) aos de edad o ms si es varn y cincuenta y cinco (55) aos o ms si es mujer.

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1.3.2.7. En este orden de ideas, afirma que su esposo cotiz 947 semanas a

CAJANAL y 97 semanas al Instituto del Seguro Social, para un total de 1.047 semanas de cotizacin, razn por la cual, solicita al juez de tutela, ordenar al ISS el reconocimiento de su pensin de sobrevivientes, en su condicin de cnyuge suprstite del causante del derecho, Marco Fidel Monsalve Pinto.
1.3.3.

TRASLADO Y CONTESTACIN DE LA DEMANDA Recibida la solicitud de tutela, el Juzgado nico Laboral del Circuito de San Gil procedi a admitirla y orden correr traslado de la misma al Instituto del Seguro Social Seccional Santander. El ISS manifest que haba realizado un nuevo estudio a la solicitud de pensin de sobrevivientes solicitada por la accionante. No obstante, mediante Auto del 5 de abril de 2010, neg nuevamente la prestacin solicitada, reiterando que el causante no tena derecho al rgimen previsto en el artculo 7 de la Ley 71 de 1988, ya que se exige que se haya realizado la totalidad de aportes en el sector pblico y en el ISS antes del 1 de abril de 1994, pudiendo alcanzar el requisito de la edad mnima con posterioridad al trnsito legislativo.

1.3.4. SENTENCIA NICA DE INSTANCIA JUZGADO NICO

LABORAL DEL CIRCUITO DE SAN GIL. En Sentencia proferida el veinticuatro (24) de mayo de dos mil diez (2010), el Juzgado nico Laboral del Circuito de San Gil, neg por improcedente la solicitud de los derechos invocados por la tutelante con base en los siguientes argumentos: Consider que en el presente caso, no concurren ninguno de los dos supuestos excepcionales de procedencia de la accin de tutela para el reconocimiento de la pensin de sobrevivientes reclamada por la accionante; por una parte, no se acredit la urgencia de la proteccin constitucional, en la medida en que la accionante es una persona de 59 aos de edad, lo que significa que tiene una expectativa de vida considerable y tendra la posibilidad de llegar a obtener una decisin judicial definitiva por su reclamacin a travs de la va ordinaria. De igual forma, seal que debe demostrarse que el perjuicio sufrido afecta o coloca en inminente y grave riesgo derechos fundamentales como la dignidad humana, la seguridad social y mnimo vital, circunstancias que, en su concepto, no se encuentran acreditadas en el presente caso. Lo anterior, teniendo en consideracin que la peticionaria no demostr afectacin alguna a sus derechos fundamentales y, adicionalmente,
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ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 13 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

cuenta con el proceso ordinario ante la jurisdiccin laboral para lograr lo pretendido.
1.3.5. PRUEBAS DOCUMENTALES

En el trmite de la accin de amparo se aportaron las siguientes:

de la Resolucin N 57267 de 2006 proferido por CAJANAL, donde consta que las semanas cotizadas por el seor Marco Fidel Monsalve al 20 de octubre de 2006 son 1.050 semanas. de la Resolucin N 10492 de 2007 del ISS, Seccional Santander, por medio de la cual fue negada la pensin de vejez al seor Marco Fidel Monsalve. de la solicitud de reconocimiento de la pensin de sobreviviente elevada, a travs de apoderada judicial, por la accionante Rosa Amelia Monroy, junto con los documentos que acreditan su condicin de cnyuge sobreviviente. de la Resolucin No. 11885 de 2007 proferida por el ISS, por medio de la cual se niega la pensin de sobreviviente a la actora. del auto N 00287 de 2010 emitido por el ISS donde decide archivar la solicitud de pensin de vejez, radicada por la seora Rosa Amelia Monroy de Monsalve.

1.3.5.2. Copia

1.3.5.3. Copia

1.3.5.4. Copia

1.3.5.5. Copia

1.4. EXPEDIENTE T- 2.803.773 1.4.1. SOLICITUD

El seor Sergio Antonio Restrepo Tobn, por medio de apoderado judicial, interpuso accin de tutela contra el Instituto del Seguro Social, por considerar vulnerados sus derechos fundamentales al debido proceso, a la seguridad social y a la vida en condiciones dignas, al no reconocer su condicin de beneficiario del rgimen de transicin de la Ley 100 de 1993, pese haber acreditado el cumplimiento de todos los requisitos exigidos.
1.4.2. HECHOS Y ARGUMENTOS DE DERECHO 1.4.2.1.

Refiere que su mandante, naci el da 27 de junio de 1941, es beneficiario del rgimen de transicin contemplado en el artculo 36 de la Ley 100 de 1993 y se desafili del Sistema General de Pensiones el 1 de junio de 2002.

14

1.4.2.2.

Afirma que mediante Resolucin No. 8350 del 28 de junio de 2002, el Instituto del Seguro Social, Seccional Antioquia, neg la solicitud de reconocimiento de la pensin de jubilacin, argumentando que analizada la historia laboral del asegurado a la luz del artculo 36 de la Ley 100 de 1993 se encontr que de acuerdo con el rgimen de pensiones de la Ley 33 de 1985, los servidores pblicos tendrn derecho a la pensin de jubilacin cuando renan las siguientes condiciones: 1.-20 aos de servicios personales al Estado-2.-55 aos de edad. Dentro de esta misma resolucin, el ISS indic que el accionante cuenta con un total de semanas cotizadas de 733, sumando el tiempo laborado en el sector pblico y las semanas cotizadas al ISS. Contra la anterior resolucin fue interpuesto recurso de reposicin, el cual fue resulto por el Instituto del Seguro Social mediante Resolucin No. 195/03, confirmando la negacin del derecho pensional. Empero, en la parte resolutiva de la resolucin, el ISS al hacer nuevamente el anlisis de la historia laboral del asegurado reconoci que las semanas cotizadas por el apelante tanto en el sector pblico como en el sector privado, eran 796 semanas. (negrilla fuera de texto) Por lo anterior, el accionante inici proceso ordinario laboral en contra del Instituto del Seguro Social, obteniendo en primera instancia sentencia a su favor, proferida el 25 de mayo de 2005 por el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Medelln, mediante la cual se orden el reconocimiento de la pensin de vejez del accionante, por encontrarse en el rgimen de transicin sealado en el artculo 36 de la ley 100 de 1993, en consecuencia, otorg el derecho a la prestacin pensional con base en lo establecido en el artculo 12 del decreto 758 de 1990 y el Acuerdo 049 del mismo ao. de Medelln revoc la decisin de instancia, al considerar que el peticionario al momento de entrada en vigencia la ley 100 de 1993 se encontraba vinculado al sector pblico (Empresa Antioquea de Energa) y, por lo tanto, su situacin ser la establecida en el rgimen anterior al cual se encontraba afiliado a esa fecha que en su caso es la Ley 33 de 1985 y no el acuerdo049 de 1990, aprobado por el Decreto 758 del mismo ao, como equivocadamente lo seal el aquo

1.4.2.3.

1.4.2.4.

1.4.2.5. Mediante providencia del 2 de febrero de 2006, el Tribunal Superior

1.4.2.6. En sede de casacin, la Corte Suprema de Justicia decidi no casar la

sentencia proferida por el Tribunal y, en este orden, dej en firme la decisin. Sin embargo, advierte el accionante que, de igual manera, se encuentra en firme el nmero de semanas de cotizacin reconocidas
14

ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 15 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

por el a quo, esto es, 796 semanas, por cuanto el Tribunal nada dijo al respecto.
1.4.2.7. Manifiesta que frente a la reiterada negativa del derecho pretendido,

pero con la confianza fundada en los actos administrativos expedidos por ISS, en los cuales se acreditan las 796 semanas de cotizacin, el accionante con fundamento en el artculo 33 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artculo 9 de la Ley 797 de 2003, solicit a su antiguo empleador la convalidacin de los ciclos laborados ms no cotizados durante el periodo comprendido entre el 1 de julio de 1985 y el 30 de junio de 1989. Lo anterior, equivale a 1765 das o 252.142 semanas, las cuales sumadas a las 796 semanas anteriormente reconocidas arrojan un total de 1.049 semanas, suficientes para acreditar el derecho reclamado.
1.4.2.8. Indica que el 30 de septiembre de 2008, solicit nuevamente al ISS el

reconocimiento de la pensin de jubilacin, teniendo en cuenta la referida convalidacin del tiempo laborado. Pese a ello, el ISS neg la pretensin argumentando que el demandante contaba con 985.71 semanas de cotizacin, por lo que no cumple con lo exigido por el artculo 9 de la Ley 797 de 2003.
1.4.3. TRASLADO Y CONTESTACIN DE LA DEMANDA.

Recibida la solicitud de tutela, el Juzgado Tercero Penal del Circuito de Medelln admiti la demanda y orden correr traslado al Instituto del Seguro Social, quien no se pronunci al respecto.
1.4.4. SENTENCIA

DE PRIMERA INSTANCIA JUZGADO TERCERO PENAL DEL CIRCUITO DE MEDELLN.

El Juzgado Tercero Penal del Circuito de Medelln, mediante fallo del veintinueve (29) de junio de dos mil diez (2010), decidi denegar por improcedente el amparo deprecado. Precis, tras reiterar todas las decisiones proferidas en el curso de la reclamacin del derecho pensional, que el accionante no acredit el cumplimiento de los requisitos establecidos por el rgimen al cual considera pertenecer. As, neg por improcedente al advertir que no exista ninguna vulneracin a los derechos fundamentales del peticionario.
1.4.5. IMPUGNACIN

El apoderado judicial del seor Sergio Antonio Restrepo Tobn, impugn el fallo reiterando los mismos fundamentos esgrimidos en el escrito de tutela.

16

1.4.6. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA SALA PENAL DEL

TRIBUNAL SUPERIOR DE MEDELLN La Sala Penal del Tribunal Superior de Medelln, en fallo del cinco (05) de agosto de dos mil diez (2010), confirm la sentencia de primera instancia. Consider que no se encuentra demostrada la afectacin al mnimo vital del peticionario, lo cual, sumado al hecho de que el peticionario invoca normas que no tienen vigencia, se encuentra fuera de la competencia del juez constitucional dirimir una controversia de este tipo, ms cuando que ya fue solucionada en sede de un proceso ordinario laboral. Concluy sealando que no se acreditaron los requisitos para conceder el amparo a los derechos invocados, ni siquiera como mecanismo transitorio.
1.4.7. PRUEBAS DOCUMENTALES

En el trmite de la accin de amparo se aportaron las siguientes:

Copia de la Resolucin No. 122120 del 30 de julio de 2009, proferida por el Instituto del Seguro Social en la cual certifica que el asegurado RESTREPO TOBON ha laborado como servidor pblico remunerado (sin cotizacin al ISS) 277.29 semanas. Copia del recurso de reposicin resuelto por el ISS a travs de Resolucin No. 005521 del 25 de marzo de 2010, confirmando la negativa inicial. Copia de la Resolucin No. 0195 del 30 de enero de 2003, proferida por el Instituto del Seguro Social en el cual concluye que la sumatoria del tiempo pblico con al (sic) privado suma en total 796 semanas. Copia de la Sentencia del 23 de mayo de 2005 del Juzgado Primero Laboral del Circuito de Medelln, la cual ordena al Instituto del Seguro Social al pago de la pensin de vejez a favor del seor Sergio Antonio Restrepo Tobn. Copia de la Sentencia del 2 de febrero de 2006, proferida por el Tribunal Superior de Medelln, en donde revoca la decisin del Juzgado Primero Laboral del Circuito de Medelln, al considerar que deba aplicarse el rgimen sealado en el Acuerdo 049 de 1990.

1.4.7.2.

1.4.7.3.

1.4.7.4.

1.4.7.5.

1.5. EXPEDIENTE T-2.813.355

ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 17 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

1.5.1. SOLICITUD

La seora Ana Leonor Gmez Dueez interpuso accin de tutela contra el Instituto del Seguro Social, por considerar que vulner su derecho fundamental de peticin, al no haber proferido respuesta a su solicitud de traslado de rgimen de ahorro individual a prima media.
1.5.2. HECHOS Y ARGUMENTOS DE DERECHO
1.5.2.1. Manifiesta

la peticionaria ser beneficiaria del rgimen de transicin contemplado en el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, esto, por cuanto a primero de abril de 1994 contaba con ms de 37 aos de edad 1. Y en esta medida, para efectos de ser reconocido su derecho pensional, deben tenerse en cuenta los requisitos sealados en el rgimen anterior. que fue afiliada en el sistema de pensiones al Instituto del Seguro Social, el da 17 de noviembre de 1976, por la empresa COOMULTRASAN LTDA, hasta el da 1 de enero de 1983, arrojando un total de 319.57 semanas cotizadas. posterioridad, continu cotizando al ISS, por la empresa Sistemas y Computadores, por el tiempo comprendido entre el 24 de abril de 1986 y el 20 de diciembre de 1988, realizando aportes equivalentes a 138.86 semanas, las cuales sumadas a su anterior cotizacin dan un total de 458.43 semanas. ser servidora pblica, en tanto labora desde el da 17 de febrero de 1989 a la fecha, como secretaria IV en la Secretara de Obras Pblicas de la Gobernacin de Santander. En este orden, seala que entre el 17 de febrero de 1989 y el 31 de diciembre de 1995, fecha en la cual el Gobernador de Santander, por medio de ordenanza autoriz la afiliacin al nuevo Sistema General de Pensiones, tena cotizado un total de 357.71 semanas. que despus de trasladarse a un Fondo Privado de Pensiones (PROTECCIN), solicit mediante derecho de peticin al referido Fondo y al ISS su traslado de nuevo al Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida, con fundamento en lo establecido en las Sentencias C-789 de 2002, C-1024 de 2004 y T-818 de 2007.

1.5.2.2. Narra

1.5.2.3. Con

1.5.2.4. Afirma

1.5.2.5. Refiere

1 Indica la actora que naci el 23 de febrero de 1957

18

1.5.2.6. Alega

que el Fondo Privado de pensiones PROTECCIN, mediante escrito del 23 de agosto de 2009 le contesto que no era viable el traslado pretendido por no tener 15 aos cotizados a primero de abril de 1994, sin tener en cuenta que ella es una trabajadora pblica de ente territorial y que su rgimen de transicin va hasta el 30 de junio o 31 de diciembre de 1995, segn lo considerado por la Corte Constitucional. advierte que la peticin del traslado de rgimen fue radicada en el ISS, junto con toda la documentacin exigida para el efecto, el da 15 de abril de 2009, sin haber obtenido, a la fecha, ninguna respuesta de fondo por parte del Instituto del Seguro Social, sobre su solicitud de traslado. consecuencia, solicita al juez de tutela que ordene al ISS proferir respuesta de fondo relacionada con su solicitud de traslado de fondo.

1.5.2.7. Adicionalmente,

1.5.2.8. En

1.5.3. TRASLADO Y CONTESTACIN DE LA DEMANDA

Mediante Auto del veintids (22) de julio de dos mil diez (2010), el Juzgado Cuarto Penal del Circuito de Bucaramanga, admiti la demanda interpuesta y dio traslado a la entidad demandada y al Fondo de Pensiones PROTECCIN, para que ejercieran sus derechos de defensa y contradiccin El Instituto del Seguro Social contest la accin de la referencia y solicit al juez de tutela abstenerse de fallar por encontrarse frente a un hecho superado. Al respecto, seal que mediante Oficio DSC-0390 de abril 15 de 2009, se le inform a la accionante, que el ISS remiti a ASOFONDOS la solicitud radicada, la cual, al ser verificado su estado con posterioridad se determin que ASOFONDOS rechaz la solicitud por no encontrase acreditado el requisito de tener 15 aos cotizadas al primero de abril de 1994. Por su parte, el representante legal de la Administradora de Fondos de Pensiones y Cesantas PROTECCIN S.A., manifest que la seora Ana Leonor Gmez Dueez, presenta afiliacin a dicho fondo desde el 5 de julio de 1995. Afirm que efectivamente el ISS radic solicitud de traslado presentado por la accionante; sin embargo, no fue posible conceder lo solicitado en la medida en que la seora Ana Leonor Gmez le faltan menos de 10 aos para cumplir la edad para pensionarse, situacin que le impide retornar al Instituto del Seguro
18

ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 19 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

Social por expresa prohibicin del literal e) del artculo 13 de la Ley 100 de 1993 y, adicionalmente, no cumple con el requisito de 15 aos de servicio (750 semanas) para la fecha de entrada en vigencia del Sistema General de Pensiones. Lo anterior, por cuanto verificada la base de datos de la Oficina de Bonos pensionales del Ministerio de Hacienda y Crdito pblico, la accionante para el primero de abril de 1994 contaba con 725 semanas acreditadas.
1.5.4. DECISIN NICA DE INSTANCIA JUZGADO CUARTO

PENAL DEL CIRCUITO DE BUCARAMANGA Mediante fallo del dos (02) de agosto de dos mil diez (2010), el Juzgado Cuarto Penal del Circuito de Bucaramanga, deneg el amparo solicitado. Consider frente al derecho de peticin, que la solicitud de traslado fue resuelta a travs de una solucin de fondo, segn respuesta emitida por el Fondo PROTECCIN S.A., el 23 de agosto de 2009, en donde se le indic a la peticionaria que no era posible realizar el traslado de fondo puesto que no cumpla con los requisitos exigidos para tal fin. En consecuencia, declar la improcedencia de la accin y deneg las pretensiones formuladas advirtiendo que ya se haba efectuado una respuesta de oportuna y adecuada a su derecho de peticin.
1.5.5.

PRUEBAS DOCUMENTALES En el trmite de la accin de amparo se aportaron las siguientes:

1.5.5.1. Copia

de la Cdula de Ciudadana de la seora Ana Leonor Gmez Dueez. de derecho de peticin interpuesto por la seora Ana Leonor Gmez, dirigido al Instituto del Seguro Social, en el cual solicita autorizar su regreso al rgimen de prima media con prestacin definida, con constancia de radicado el 16 de julio de 2008. de derecho de peticin, con sello de radicado el 16 de julio de 2008, suscrito por la seora Ana Leonor Gmez, solicitando a PROTECCION S.A. su traslado al Instituto del Seguro Social. suscrito por la Departamento de Afiliaciones y Traslados, dirigido a la seora Gmez Dueez Ana Leonor, de fecha 23 de agosto de 2009. No se observa constancia de recibido.

1.5.5.2. Copia

1.5.5.3. Copia

1.5.5.4. Escrito

20

1.5.5.5. Oficio

DSC-0390 del 15 de abril de 2009, proferida por el Instituto del Seguro Social, en el cual le informa a la seora Ana Leonor Gmez Dueez que su solicitud de traslado fue remitida a ASOFONDOS. No se observa constancia de recibido.

1.6.

EXPEDIENTE T-2.830.424 SOLICITUD El seor Miller Quiroga Caquimbo, solicita la proteccin de sus derechos fundamentales al debido proceso, a la dignidad humana, a la salud y al mnimo vital, presuntamente vulnerados por el Instituto del Seguro Social, al no tener en cuenta el tiempo aportado por la Gobernacin del Huila por un periodo de tiempo, a efectos del reconocimiento de su pensin de jubilacin.

1.6.1.

1.6.2.

HECHOS Y ARGUMENTOS DE DERECHO que el 14 de diciembre de 2009, radic la documentacin requerida para la correspondiente reclamacin del derecho a su pensin de vejez, en las oficinas del ISS, Seccional Huila. que mediante Resolucin No. 1758 del 12 de mayo de 2010, el ISS neg el reconocimiento a la pensin, bajo el argumento de no acreditar el tiempo de servicios exigido en la ley 33 de 1985, esto es, 20 aos. Advierte que en la misma Resolucin se le indica que es beneficiario del Rgimen de Transicin y se le reconocen tan slo 6.427 das que corresponden a 918 semanas. accionante inconforme con la decisin, interpuso recurso de reposicin, sealando que no se haba tenido en cuenta el tiempo aportado por la Gobernacin del Huila al ISS en el periodo comprendido entre el 1 de julio de 1995 al 1 de octubre de 1998, lo cual da un total de 1.171 das, que, sumados al tiempo ya reconocido por el ISS, da un total de 7.039 das, equivalentes a 1.005 semanas. ISS, mediante Resolucin No. 2571 del 08 de julio de 2010, confirm la decisin de negar el reconocimiento de la pensin.
20

1.6.2.1. Relata

1.6.2.2. Afirma

1.6.2.3. El

1.6.2.4. El

ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 21 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

1.6.3.

TRASLADO Y CONTESTACIN DE LA DEMANDA Recibida la solicitud de tutela, el Juzgado Primero de Familia procedi admitirla y corri traslado al ente demandado, quien no se pronunci al respecto.

1.6.4.

DECISIN NICA DE INSTANCIA- JUZGADO PRIMERO DE FAMILIA DE NEIVA Mediante Sentencia del veintisis (26) de agosto de dos mil diez (2010), el Juzgado Primero de Familia de Neiva deneg los derechos fundamentales deprecados. De forma muy sucinta, indic la improcedencia de la accin de tutela para reclamar derechos pensionales, puesto que se tienen otros medios de defensa judicial ms idneos para dicho fin.

1.6.5.

PRUEBAS DOCUMENTALES En el trmite de la accin de amparo se aportaron las siguientes:

1.6.5.1. Copia

de la Resolucin No. 1758 del 12 de mayo de 2010, proferida por el Instituto del Seguro Social, en el cual se certifica un total de 5868 das cotizados.

1.6.5.2. Copia

de la Resolucin No, 2571 del 8 de julio de 2010, mediante la cual el ISS resuelve el recurso de reposicin interpuesto en contra de la anterior decisin, confirmando la decisin. de la planilla del Instituto del Seguro Social, en el cual se certifica los aportes realizados a favor del seor Miller Quiroga en el periodo de tiempo comprendido entre el 1 de julio de 1995 al 1 de octubre de 1998.

1.6.5.3. Copia

2.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL COMPETENCIA

2.1

22

La Corte es competente para revisar los presentes fallos de tutela, de conformidad con los artculos 86 y 241 de la Constitucin Nacional, y con el Decreto 2591 de 1991.
2.2

PROBLEMA JURDICO Conforme a lo reseado respecto de las situaciones fcticas planteadas y de las decisiones adoptadas por los jueces de instancia en el trmite de las solicitudes de amparo objeto de revisin, corresponde a la Sala Sptima de Revisin establecer si en los casos expuestos procede la accin de tutela para salvaguardar los derechos fundamentales de los peticionarios, presuntamente vulnerados por el Instituto del Seguro Social, al negar el reconocimiento de las prestaciones reclamadas argumentado el no cumplimiento de los requisitos exigidos para acceder a sus pensiones. Para solucionar el problema jurdico planteado, esta Sala examinar: primero, el carcter fundamental del derecho a la seguridad social; segundo, la procedencia excepcional de la accin de tutela para el reconocimiento de un derecho pensional; tercero, la procedencia excepcional de la accin de tutela contra actos administrativos en materia de pensiones como mecanismo definitivo; cuarto, el Rgimen de Transicin y; quinto, los casos concretos.

2.2.1.

CARCTER FUNDAMENTAL DEL DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL. REITERACIN DE JURISPRUDENCIA. El derecho a la seguridad social se encuentra consagrado en el artculo 48 de la Constitucin en los siguientes trminos: La Seguridad Social es un servicio pblico de carcter obligatorio que se prestar bajo la direccin, coordinacin y control del Estado, en sujecin a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los trminos que establezca la Ley. Se garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la Seguridad Social. El Estado, con la participacin de los particulares, ampliar progresivamente la cobertura de la Seguridad Social que comprender la prestacin de los servicios en la forma que determine la Ley. La Seguridad Social podr ser prestada por entidades pblicas o privadas, de conformidad con la ley.

22

ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 23 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

No se podrn destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de la Seguridad Social para fines diferentes a ella. La ley definir los medios para que los recursos destinados a pensiones mantengan su poder adquisitivo constante. Inicialmente, por regla general se neg que el derecho a la seguridad social fuera un derecho fundamental autnomo, sin embargo, debido a su gran importancia y a la necesidad de protegerlo, la Corte Constitucional permiti la procedencia de la accin de tutela en dos eventos excepcionales: i) cuando la vulneracin del derecho a la seguridad social conllevaba la violacin de derechos fundamentales autnomos (argumento de la conexidad)2 y, ii) cuando el peticionario era un sujeto de especial proteccin constitucional.3 Posteriormente, la Corte desech estas teoras y acogi la tesis, ms garantista, de la trasmutacin de los derechos sociales en virtud de la cual, cuando su contenido era desarrollado a nivel legal o reglamentario, tales derechos superaban su calidad de indeterminacin y se convertan en verdaderos derechos fundamentales autnomos capaces de ser protegidos por va de accin de tutela.4 Ahora bien, en la actualidad la Corte reconoce que el derecho a la seguridad social es un derecho fundamental, independiente y autnomo, que puede ser objeto de proteccin constitucional mediante la accin de tutela, cuando, entre otras, se comprueba la ocurrencia de un perjuicio irremediable o la falta de idoneidad del medio judicial ordinario para protegerlo.5
2.2.2. PROCEDENCIA EXCEPCIONAL DE LA ACCIN DE TUTELA PARA ORDENAR EL RECONOCIMIENTO DE UN DERECHO PENSIONAL.

El artculo 86 constitucional consagra la accin de tutela como un mecanismo de proteccin directa, inmediata y efectiva de los derechos fundamentales de las personas, cuando quiera que stos resulten
2Sentencias T-495 del 17 de junio de 2003, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra; T-1014 del 15 de octubre de 2004, M.P. Jaime Crdoba Trivio; T-354 del 7 de abril de 2005, M.P. Rodrigo Escobar Gil y; T-338 del 15 de abril de 2004, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra. 3Al respecto, pueden consultarse, entre otras, las sentencias SU-062 de 1999, T-429 del 29 de mayo de 2002, M.P. Clara Ins Vargas Hernndez y T-020 del 23 de enero de 2003, M.P. Eduardo Montealegre Lynett 4Sentencia T-468 del 12 de junio de 2007, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto en la cual se afirm que: Una vez ha sido provista la estructura bsica sobre la cual ha de descansar el sistema de seguridad social, lo cual, adems de los elementos ya anotados prestaciones y autoridades responsables -; a su vez supone el establecimiento de una ecuacin constante de asignacin de recursos en la cual estn llamados a participar los beneficiarios del sistema y el Estado como ltimo responsable de su efectiva prestacin;, la seguridad social adquiere el carcter de derecho fundamental, lo cual hace procedente su exigibilidad por va de tutela. 5 Sentencia C-1141 del 19 de noviembre de 2008, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto.

24

vulnerados o amenazados por la accin u omisin de las autoridades pblicas o de los particulares en los casos establecidos en la ley. En virtud del principio de subsidiariedad, la accin de tutela slo procede (i) cuando no existe ninguna otra accin judicial por la que se pueda resolver un conflicto relacionado con la vulneracin de un derecho fundamental; (ii) cuando existiendo otras acciones, stas no resultan eficaces o idneas para la proteccin de tales derechos; (iii) cuando an existiendo acciones ordinarias, resulta imprescindible la intervencin del juez de tutela para evitar que ocurra un perjuicio irremediable.6 De esta manera, la jurisprudencia constitucional ha establecido, por regla general, la improcedencia de la accin de tutela como mecanismo para el reconocimiento de derechos pensionales, toda vez que existen otros mecanismos idneos establecidos en la jurisdiccin ordinaria laboral o en la contencioso administrativa, segn sea el caso. Sin embargo, de manera excepcional, el juez de tutela puede ordenar el reconocimiento de dicha prestacin econmica, si (i) existe certeza sobre la ocurrencia de un perjuicio irremediable a los derechos fundamentales si el reconocimiento de la pensin no se hace efectivo; (ii) se encuentra plenamente demostrada la afectacin de los derechos fundamentales al mnimo vital y a la vida digna del accionante o de su ncleo familiar; (iii) los beneficiarios del derecho pensional son sujetos de especial proteccin constitucional; y, (iv) cuando conforme a las pruebas allegadas al proceso, el juez de tutela determina que efectivamente, a pesar de que le asiste al accionante el derecho pensional que reclama, ste fue negado de manera caprichosa o arbitraria.7 Ahora bien, la Corte ha entendido que la tutela resulta procedente, en las hiptesis descritas, siempre y cuando el juez constitucional encuentre que no existe controversia jurdica en relacin con la aplicacin de la normatividad correspondiente y los requisitos legales para acceder al derecho.8 De igual forma, esta Corporacin ha indicado que cuando el amparo de los derechos prestacionales es solicitado por personas de la tercera edad, los requisitos de procedencia de la accin de tutela deben ser analizados con mayor flexibilidad en atencin a que el peticionario es un sujeto de especial proteccin constitucional.
6 Sentencia T-434 del 7 de mayo de 2008, M.P. Jaime Crdoba Trivio. 7Ver entre otras, las sentencias: T-816 del 28 de septiembre de 2006, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra; T1309 del 12 de diciembre de 2005, M.P. Rodrigo Escobar Gil; T-691 del 1 de julio de 2005, M.P. Jaime Crdoba Trivio; T-580 del 27 de mayo de 2005, M.P. Rodrigo Escobar Gil y; T-425 del 6 de mayo de 2004, M.P. lvaro Tafur Galvis. 8Setencia T-878 del 26 de octubre de 2006 MP. Clara Ins Vargas Hernndez 24

ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 25 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

De esta manera, en la sentencia T-456 de 2004, esta Corporacin expres que: () en ciertos casos el anlisis de la procedibilidad de la accin en comento deber ser llevado a cabo por los funcionarios judiciales competentes con un criterio ms amplio, cuando quien la interponga tenga el carcter de sujeto de especial proteccin constitucional esto es, cuando quiera que la accin de tutela sea presentada por nios, mujeres cabeza de familia, discapacitados, ancianos, miembros de grupos minoritarios o personas en situacin de pobreza extrema.9 Por tanto, cuando el peticionario pertenece a la tercera edad, el juez constitucional debe declarar la procedencia de la accin de tutela aunque disponga de otro medio de defensa judicial para solicitar las prestaciones pensionales. As, se manifest la Corte en la sentencia T-001 del 15 de enero de 2009, Magistrado Ponente Nilson Pinilla Pinilla: Someter a un litigio laboral, con las demoras y complejidades propias de los procesos ordinarios, a un adulto mayor con disminucin de su capacidad laboral que le impide acceder a un trabajo, resulta muy gravoso para l, con serios perjuicios para el desenvolvimiento inmediato de su vida personal y familiar, menguando su calidad de vida. Por esta razn, la Corte ha tutelado el derecho al reconocimiento y pago de la pensin de invalidez, en forma definitiva10, de personas cuyo derecho a la vida en condiciones dignas y al mnimo vital resultan afectados por la omisin atribuible a las entidades demandadas.
2.2.3.

POCEDENCIA EXCEPCIONAL DE LA ACCIN DE TUTELA CONTRA ACTOS ADMINISTRATIVOS EN MATERIA DE PENSIONES, COMO MECANISMO DEFINITIVO. REITERACIN DE JURISPRUDENCIA. Con relacin a la procedencia de la accin de tutela como mecanismo efectivo para la proteccin de derechos fundamentales que podran ser amenazados o vulnerados por actos de la administracin, la Corte Constitucional ha considerado que por regla general la accin de amparo no es el medio idneo para controvertirlas, en vista que la competencia se encuentra en cabeza de la jurisdiccin contencioso

9Sentencia T-456 del 11 de mayo de 2004; M.P. Jaime Araujo Renteria. 10 Sentencia T-860 del 18 de agosto de 2005 y SU-1354 de 2000.

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administrativa. Empero, excepcionalmente, se ha estimado que la accin de tutela procede como mecanismo definitivo de proteccin de derechos fundamentales, y no transitorio cuando la administracin ha incurrido en una va de hecho administrativa. En la Sentencia T-571 de 200211, el juez constitucional consider que: () el juez de tutela, debe an en forma oficiosa, revisar el acto administrativo que niega el reconocimiento de una pensin para establecer si no se ha incurrido en una va de hecho. Esto significa, que el juez de tutela para estudiar los casos de solicitud de reconocimiento de la pensin de jubilacin, no puede reducir su anlisis a las condiciones de cumplimiento del derecho de peticin sino, debe evaluar en forma concomitante, si en la respuesta que le brinda la entidad administradora de las pensiones al peticionario, no incurre en una va de hecho al dilatar el goce efectivo de un derecho causado por razones ajenas al solicitante. (Negrillas fuera de texto). La Corte estableci, en ese mismo fallo, los supuestos excepcionales en los que la accin de tutela procede como mecanismo definitivo y no transitorio en materia de pensiones: Conforme a lo expuesto, es posible identificar en la jurisprudencia de la Corporacin dos eventos en los cuales podran configurarse vas de hecho en el acto administrativo proferido con ocasin de la solicitud pensional: i. Cuando en el acto administrativo por medio del cual se define el reconocimiento de una pensin de jubilacin se declara que el peticionario cumple con los requisitos establecidos por la ley para acceder al status de pensionado pero se le niega el reconocimiento del derecho por razones de trmite administrativo, por ejemplo la expedicin del bono pensional. ii. Cuando en el acto administrativo por medio del cual se define el reconocimiento de la pensin de jubilacin se incurre en una omisin manifiesta al no aplicar las normas que corresponden al caso concreto o elige aplicar la norma menos favorable para el trabajador, en franca contradiccin con la orden constitucional del principio de favorabilidad. Por ejemplo, cuando se desconoce la aplicacin de un rgimen especial o se omite aplicar el rgimen de transicin previsto en el sistema general de pensiones. Se configura la
11Sentencia T-571 del 25 de julio de 2002. MP. Jaime Crdoba Trivio 26

ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 27 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

va de hecho por omisin manifiesta en la aplicacin de las normas porque al tratarse de derechos provenientes de la seguridad social son irrenunciables y si la persona cumple con los requisitos previstos por la ley para que le sea reconocido su derecho de pensin conforme a un rgimen especial o de transicin, esta es una situacin jurdica concreta que no puede ser menoscabada. La posicin de quien cumple con lo exigido por la ley configura un autntico derecho subjetivo exigible y justiciable. (Negrillas fuera de texto). En los eventos expuestos, la Corte ha ordenado un amparo definitivo y no transitorio de los derechos fundamentales. Con coherencia argumentativa se pronunci la Corte en la Sentencia T083 de 200412, al expresar que: No obstante lo dicho, la regla que restringe la participacin de la accin de tutela en la proteccin de los derechos prestacionales tampoco es absoluta. Conforme con su propia filosofa, la Corte ha venido sosteniendo que, excepcionalmente, es posible el reconocimiento de esta clase de derechos por la va del amparo constitucional, no solo cuando se ejerce como mecanismo transitorio, caso en el cual es necesario demostrar la existencia de un perjuicio irremediable, sino tambin cuando el medio judicial preferente es ineficaz o no es lo suficientemente expedito para brindar una proteccin inmediata, circunstancias que deben ser valorados por el juez constitucional en cada caso particular. Este ltimo razonamiento encuentra pleno respaldo en el artculo 6 del Decreto 2591 de 1991, reglamentario de la accin de tutela, el cual, al referirse a las causales de improcedencia del amparo constitucional, seala claramente que la existencia de otros medios de defensa judicial tendr que ser apreciada en concreto por el juez,teniendo en cuenta el grado de eficiencia y efectividad del mecanismo judicial frente a las circunstancias en que se encuentre el solicitante al momento de invocar la proteccin del derecho presuntamente conculcado. Amparada en ese mandato, la Corte expres en uno de sus primeros pronunciamientos, lo siguiente: (...) el otro medio de defensa judicial a que alude el artculo 86 debe poseer necesariamente, cuando menos, la misma eficacia en materia de proteccin inmediata de derechos constitucionales fundamentales que, por su naturaleza, tiene la accin de tutela. De no ser as, se estara haciendo
12 Sentencia T-083 del 04 de febrero de 2004. MP. Rodrigo Escobar Gil.

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simplemente una burda y mecnica exgesis de la norma, en abierta contradiccin con los principios vigentes en materia de efectividad de los derechos y con desconocimiento absoluto del querer expreso del Constituyente13. En la Sentencia T-019 de 200914, la Corte precis: Para el caso particular, vale la pena resaltar que la accionante sostiene que pertenece al rgimen pensional especial para funcionarios del Ministerio Pblico consagrado en el Decreto 546 de 1971, en el que se exige para obtener la pensin la edad de 50 aos y 20 aos de servicios, de los cuales por lo menos 10 deben ser al Ministerio Pblico. Igualmente, aparece probado que a la accionante le es aplicable el rgimen de transicin, toda vez que para el 1 de abril de 1994 tena ms de 35 aos de edad. En tal sentido, la seora vila Sotomontes pretende que se le reconozca su pensin de vejez segn lo dispuesto en el rgimen especial del que dice ser beneficiaria, pues su deseo, luego de haber trabajado durante ms de 28 aos al servicio del estado, es retirarse y descansar. Ahora, si bien la accionante puede acudir a la Jurisdiccin Contencioso Administrativa para obtener la nulidad de la resolucin del I.S.S. que neg la pensin de vejez y lograr su reconocimiento y liquidacin, no puede perderse de vista que dichos procesos tienen una duracin aproximada de 10 aos, de modo que someter a la seora vila Sotomontes a un proceso ordinario o administrativo llevara a hacerle perder uno de los beneficios a que tiene derecho por pertenecer al rgimen de transicin, cual es la posibilidad de pensionarse con la edad estipulada en el rgimen pensional al que estaba afiliada al momento de entrar en vigencia la Ley 100 de 1993. (Negrillas fuera de texto). De esa manera, puede reiterarse y concluirse que si bien por regla general, la accin de tutela es improcedente como mecanismo para la proteccin de derechos fundamentales que resulten amenazados o vulnerados dada la expedicin de actos administrativos referentes a temas pensionales, en la medida en que existen otros mecanismos judiciales para su defensa; el amparo proceder contra aquellas actuaciones administrativas en el evento en que el acto administrativo sea manifiestamente contrario a la legalidad y se vulneren de manera grave derechos fundamentales, es decir, cuando al analizar el caso concreto se detecte la intencin real o aparente por parte de la administracin de decidir sin ajustarse al ordenamiento jurdico,
13Sentencia T-414 del 16 de junio de 1992. MP. Ciro Angarita Barn. 14 Sentencia T-019 del 23 de enero de 2009 MP. Rodrigo Escobar Gil. 28

ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 29 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

llevando de manera forzada a la utilizacin innecesaria y dilatoria de vas judiciales.

RGIMEN DE TRANSICIN. SU INAPLICACIN DA LUGAR A LA CONFIGURACIN DE VA DE HECHO ADMINISTRATIVA. REITERACIN DE JURISPRUDENCIA. La Ley 100 de 1993 establece en su artculo 36 que aquellas personas que a la entrada en vigencia de dicha ley contaran con 35 aos de edad, si son mujeres, y 40 aos si son hombres, o 15 o ms aos de servicios cotizados tendrn derecho a pensionarse de acuerdo con la edad, el tiempo de servicios o semanas cotizadas y el monto de pensin fijado en el rgimen al que se encontraban afiliados a 1 de abril de 1994. En reiteradas ocasiones15la Corte se ha pronunciado con respecto al alcance del rgimen de transicin, manifestando que con ste se configura un instrumento para proteger los derechos pensionales de aquellas personas que al momento de darse el trnsito legislativo no cumplan con los requisitos para pensionarse conforme al rgimen aplicable anterior, pero que al hallarse prximos a reunirlos tenan una expectativa legtima de su adquisicin16. En consecuencia, por efectos del rgimen de transicin, se debe concluir que el rgimen especial para los funcionarios de la Rama Judicial y del Ministerio Pblico establecido en el Decreto 546 de 1971 se encuentra vigente. De ese modo, se constituira una va de hecho por defecto sustantivo y se estara afectando el derecho al debido proceso del trabajador, al desconocer la prerrogativa con la que ellos cuentan de pensionarse con la edad, tiempo de servicios y monto que all se ha fijado17. Siguiendo la jurisprudencia constitucional, la va de hecho por defecto sustantivo se presenta en el evento en que la providencia judicial o la decisin administrativa se sustenta en una norma que no es aplicable al caso concreto, como sucede en los eventos en los que al trabajador que goza del rgimen de transicin le es negada o liquidada su pensin, sin considerar el rgimen al que estaba afiliado, desconociendo sin una razn objetiva y razonable, la proteccin de sus expectativas legtimas18. Cuando se presenta una va de hecho por defecto sustantivo en una decisin administrativa con relacin al reconocimiento y liquidacin de pensiones, se genera la vulneracin del derecho al debido proceso del trabajador, quien desde que rene los requisitos para obtener su pensin segn el rgimen de transicin, tiene el derecho a percibirla sin que le

15 Cfr. Sentencia C-789 del 24 de septiembre de 2002. MP. Rodrigo Escobar Gil. 16 Ibdem. Sentencia T-019 del 23 de enero de 2009. MP. Rodrigo Escobar Gil. 17 Ibdem. Sentencia T-019 del 23 de enero de 2009. MP. Rodrigo Escobar Gil. 18 Ibdem. Sentencia T-571 del 25 de julio de 2002. MP. Jaime Crdoba Trivio.

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pongan obstculos e incluyendo todas las condiciones y beneficios establecidos en el rgimen pensional al que hace parte.
3.

LOS CASOS CONCRETOS

Observa la Sala que los asuntos objeto de revisin se refieren a la negativa por parte del Instituto del Seguro Social de reconocer las pensiones reclamadas, argumentando para ello que los peticionarios o no son beneficiarios del rgimen de transicin establecido en el artculo 36 de la ley 100 de 1993 o, siendo beneficiarios no cumplen los requisitos exigidos en los regmenes aplicables a cada caso. De acuerdo con los lineamentos fijados, la Sala Sptima de Revisin pasar a estudiar cada uno de los casos concretos para solucionar el problema jurdico planteado.
3.1.

EXPEDIENTE T-2.694.481 Dada su condicin de beneficiaria del rgimen de transicin, Ana Luca Felicidad Pulgarn Delgado solicit al I.S.S. el reconocimiento de su pensin de jubilacin segn el rgimen especial establecido en el Decreto 546 de 1971. No obstante, mediante resoluciones de abril y junio de 2009, la entidad accionada sostuvo que al ser la solicitante beneficiaria del rgimen de transicin, su pensin deba ser liquidada conforme a la Ley 33 de 1985, en la cual, se encuentra regulado lo referente al rgimen pensional de los empleados oficiales en el que se exige la edad de 55 aos para obtener la pensin de jubilacin. En este contexto, observa la Sala que a la accionante no se le ha negado el reconocimiento de su derecho pensional, por tanto lo pretendido se circunscribe al reajuste de la mesada pensional de conformidad con el rgimen que, en concepto de la accionante, debe ser aplicado para efectos del pago de su pensin de jubilacin. En este orden de ideas, es pertinente recordar lo expuesto en la parte considerativa de esta providencia, en el sentido de que la accin de tutela debido a su carcter residual y subsidiario por regla general, no procede para el reconocimiento de derechos pensionales, por existir otros mecanismos jurdicos de defensa. Sin embargo, pueden existir circunstancias especiales que permitan inferir que la accin judicial ordinaria no resulta suficiente o idnea para salvaguardar los derechos de las personas, as como puede existir certeza sobre la ocurrencia de un perjuicio irremediable, eventos en los cuales, la accin de tutela puede llegar a ser el mecanismo indicado previo el respectivo anlisis de procedibilidad. Ahora bien, tratndose de reliquidacin de mesadas pensionales la jurisprudencia constitucional ha establecido unas subreglas de
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ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 31 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

procedencia de la accin de tutela. Al respecto, la Sentencia T-526 de 2010 expuso las siguientes: a) Que la persona interesada haya adquirido el status de jubilado, o lo que es igual, que se le haya reconocido su pensin. b) Que el jubilado haya actuado en sede administrativa; es decir, que haya interpuesto los recursos de va gubernativa contra el acto que reconoci la pensin, haya presentado la solicitud de reliquidacin ante el respectivo fondo de pensiones o, en igual medida, requerido a la respectiva entidad para que certifique su salario real y sta se hubiere negado. c) Que el jubilado haya acudido a las vas judiciales ordinarias para satisfacer sus pretensiones, se encuentre en tiempo de hacerlo o, en su defecto, demuestre que ello es imposible por razones ajenas a su voluntad. d) Que el jubilado acredite las condiciones materiales que justifican la proteccin por va de tutela, esto es, su condicin de persona de la tercera edad, que la actuacin resulta violatoria de sus derechos fundamentales como la dignidad humana, la subsistencia, el mnimo vital y la salud en conexidad con la vida u otras garantas superiores, y que el hecho de someterla al trmite de un proceso ordinario hace ms gravosa su situacin personal. Con fundamento en lo anterior, y teniendo en cuenta las pruebas contenidas en el expediente, puede afirmarse que (i) la seora Ana Luca Felicidad Pulgarn Delgado ostenta la calidad de pensionada a partir del reconocimiento que el Instituto del Seguro Social le realiz mediante la Resolucin No. 0015560 del 14 de abril de 2008; (ii) agot la va gubernativa contra la anterior resolucin, alegando la indebida aplicacin del rgimen de transicin; (iii) no se encuentra acreditado que la peticionaria hubiese acudido a la jurisdiccin ordinaria para controvertir la legalidad de la mencionada resolucin y; (iv) no se demostraron condiciones materiales que justifiquen la proteccin va tutela. Frente al ltimo re quisito, encuentra la Sala que si bien, la seora Ana Luca Felicidad Pulgarn a la fecha de esta providencia tiene 60 aos de edad, contina vinculada laboralmente desempendose como Magistrada de Tribunal, con lo cual se desvirta una posible afectacin a su mnimo vital, subsistencia o dignidad humana que haga necesaria la intervencin del juez constitucional.

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As las cosas, del anlisis integral de los requisitos de procedencia de la accin de tutela cuando se trata de obtener la reliquidacin pensional, evidencia para la Sala una argumentacin insuficiente respecto de las condiciones materiales de la accionante de tal forma que se desplace al mecanismo ordinario o se demuestre la configuracin de un perjuicio irremediable que haga procedente la accin de tutela como mecanismo transitorio. En consecuencia, se revocar el fallo de tutela proferido el cuatro (04) de mayo de dos mil diez (2010) por la Sala de Decisin Penal Nmero Dos del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot, mediante el cual se concedi de manera transitoria el amparo deprecado y en consecuencia, se declarar la improcedencia de la accin de tutela para la proteccin de los derechos fundamentales deprecados por la seora Ana Luca Felicidad Pulgarn.
3.2.

EXPEDIENTE T-2.703.438 En el presente caso, la Sala establecer si resulta procedente el amparo constitucional solicitado, ante la negativa del Instituto del Seguro Social de reconocer y pagar la pensin de jubilacin al demandante, alegando que no rene las semanas cotizadas requeridas para la prestacin pensional. De conformidad con la jurisprudencia reiterada de esta corporacin, como ya se seal, la accin de tutela no procede, en principio, para ordenar el reconocimiento de la pensin de vejez, pues el legislador ha establecido para ello un escenario judicial concreto, sin embargo, en el sub examine habr de considerarse las apremiantes circunstancias que le dan viabilidad a la proteccin excepcional. Al respecto, se tendr en consideracin que el demandante es una persona de 62 aos de edad, se encuentra desempleado y carece de ingresos para solventar su manutencin y la de su familia. Ahora, si bien podra existir duda sobre el cumplimiento del requisito de inmediatez en la solicitud tutelar, toda vez que desde el 11 de marzo de 2009 fue proferida la resolucin mediante la cual se dej en firme la decisin del ente accionado de negar el reconocimiento del derecho pensional, aprecia la Sala que el accionante, tan slo luego de solicitar su historia laboral el 19 de enero de 2010, pudo verificar que lo afirmado por el ISS no corresponda a la realidad y, ante tal situacin acudi al juez constitucional en aras de obtener la proteccin de sus derechos fundamentales. Al revisar la presente actuacin, se observa que el accionante Hernando de Jess Valencia Monsalve naci el 19 de octubre de 1948, por lo que a la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 contaba con 45 aos de
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ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 33 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

edad. Lo anterior, de conformidad con el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, lo hace beneficiario del rgimen de transicin y, en virtud de ello, la norma aplicable para otorgar la pensin de vejez es el Acuerdo 049 de 1990, aprobado por el Decreto 758 del mismo ao. De esta manera, el artculo 12 del Decreto 758 de 1990 dispone: REQUISITOS DE LA PENSIN POR VEJEZ. Tendrn derecho a la pensin de vejez las personas que renan los siguientes requisitos: a) Sesenta (60) o ms aos de edad si se es varn o cincuenta y cinco (55) o ms aos de edad, si se es mujer y, b) Un mnimo de quinientas (500) semanas de cotizacin pagadas durante los ltimos veinte (20) aos anteriores al cumplimiento de las edades mnimas, o haber acreditado un nmero de un mil (1.000) semanas de cotizacin, sufragadas en cualquier tiempo. Se tiene que el seor Hernando de Jess Valencia Monsalve solicit al Instituto del Seguro Social el reconocimiento de la pensin de vejez, considerando que cumple con los requisitos anteriormente descritos. Por su parte, la entidad accionada le neg la peticin arguyendo que el accionante, si bien, cumple con el requisito de la edad, no acredita el requisito de tener un mnimo de 500 semanas pagadas durante los ltimos 20 aos anteriores al cumplimiento de la edad. En este sentido, indic, mediante la Resolucin No. 0687 del 11 de marzo de 2009, que el peticionario cotiz en total 689 semanas, de las cuales slo 392 corresponden a los 20 aos inmediatamente anteriores al cumplimiento de la edad mnima requeridos. De conformidad con lo sealado, precisa la Sala que la controversia jurdica sometida a estudio radica, en esencia, en que mientras el Instituto del Seguro Social considera que el actor no tiene derecho a la pensin de vejez, toda vez que las semanas de cotizacin no son suficientes para acceder a esa prestacin, el demandante asevera que los aportes efectuados alcanzan para otorgarle dicho reconocimiento, teniendo en cuenta las semanas cotizadas en los 20 aos anteriores al cumplimiento de la edad mnima requerida. Ahora bien, del reporte de semanas cotizadas en pensiones expedido por el Instituto de Seguros Sociales y allegado por el actor al expediente de tutela, la Sala observa que el seor Hernando de Jess Valencia Monsalve cotiz un total de 848.29 semanas al sistema, de las cuales en los ltimos 20 aos anteriores al cumplimiento de la edad, esto es, entre

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el periodo comprendido entre el 9 de noviembre de 1988 y el 31 de julio de 2008, cotiz 551.71 semanas. Con fundamento en lo expuesto, se observa que el seor Hernando de Jess Valencia Monsalve satisface los requisitos contemplados en el Acuerdo 049 de 1990, aprobado por el Decreto 758 del mismo ao, para acceder a su pensin de jubilacin. En consecuencia, no existiendo duda en relacin con la aplicacin de la normativa correspondiente y el cumplimiento de los requisitos legales para acceder al derecho, proceder la Sala a conceder el amparo solicitado de manera definitiva y se ordenar a la entidad accionada que efecte el reconocimiento, liquidacin y pago de la pensin de vejez a que tiene derecho el seor Hernando de Jess Valencia Monsalve y por tanto cese la conducta que dio lugar a la vulneracin de los derechos invocados.
3.3.

EXPEDIENTE T-2.716.980 En el presente caso, la controversia gira en torno al rgimen aplicable para la obtencin de la pensin reclamada. Por una parte, se tiene que el causante de la pensin de sobrevivientes que se solicita en sede de tutela, alegaba ser beneficiario del rgimen de transicin contemplado en el artculo 36 de la Ley 100 de 1993. No obstante, el Instituto del Seguro Social toma como fundamento para negar el reconocimiento de la prestacin los requisitos establecidos en el artculo 46 de la Ley 100 de 1993. Al respecto, encuentra la Sala que el Seor Marco Fidel Monsalve Pinto, a la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993, esto es, al 1 de abril de 1994, contaba con 47 aos de edad, lo que significa que cumpli con uno de los requisitos sealados para ser beneficiario del rgimen de transicin. En consecuencia, para efectos de acceder a su derecho pensional debe aplicarse el rgimen anterior al cual se encontraba afiliado . En este orden, revisada la historia laboral del seor Marco Fidel Monsalve Pinto, se observa que realiz aportes a CAJANAL, en su condicin de empleado del Ministerio de Transporte, por un total de 6.635 das. A su vez, realiz aportes al Instituto del Seguro Social por un total de 720 das. As, el rgimen aplicable es el establecido en el artculo 7 de la Ley 71 de 1988, el cual contempla la posibilidad de acumular los aportes realizados a CAJANAL y al ISS. La Sentencia C-623 de 1998, M. P. Hernando Herrera Vergara, se ocup de estudiar la constitucionalidad del artculo 7 de la Ley 71 de 1988 y con respecto al rgimen de jubilacin contenido en dicha norma realiz las siguientes consideraciones:
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ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 35 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

El artculo 7o. de la Ley 71 de 1988 consagra la denominada pensin de jubilacin por acumulacin de aportes, es decir, aquella que se obtiene sumando los tiempos de cotizacin en el sector pblico y privado. As pues, a partir de esta normatividad, los empleados oficiales y pblicos y los trabajadores particulares que acrediten, 55 aos si es mujer y 60 aos si es varn, y 20 aos de aportes sufragados en cualquier tiempo en una o varias entidades de previsin social o de las que hagan sus veces, con los efectuados ante el I.S.S., tendrn derecho a acceder a la prestacin jubilatoria mediante la acumulacin de aportes y cotizaciones derivados de la relacin contractual particular u oficial y la legal y reglamentaria. En relacin con esta modalidad pensional, ya la Corte en sentencia No. C-012 de 1994 seal que "la filosofa de la acumulacin de los aportes prevista en el artculo 7o. es la de que la parte de ingresos del empleado oficial o trabajador que se destina a la formacin de los fondos de pensiones en las entidades de previsin social, permitan a stas cumplir con el pago de la pensin de jubilacin". En este contexto, es evidente que el seor Marco Fidel Monsalve Pinto, al momento de solicitar el reconocimiento de su pensin de vejez, es decir, el 16 de abril de 2007, llenaba los requisitos previstos en la mencionada normativa. Ello es as, por cuanto cumpli 60 aos de edad el 6 de marzo de 2007 y haba completado 20 aos de aportes sufragados en cualquier tiempo en una o varias entidades de previsin social o de las que hagan sus veces, con los efectuados ante el I.S.S., tal como lo contempla el precitado artculo. Con fundamento en lo expuesto, para la Corte el rgimen aplicable para el reconocimiento y pago de la pensin de vejez del seor Marco Fidel Monsalve, es el contemplado en la ley 71 de 1988. Motivo por el cual, el ISS no debi negar el reconocimiento de la prestacin, alegando para ello, que el rgimen aplicable era el de la Ley 100 de 1993. Ahora bien, pese a que el derecho pensional se encontraba acreditado, el seor Marco Fidel Monsalve falleci, el da 9 de agosto de 2007, sin que le fuera reconocido su derecho. Por lo tanto, la seora Rosa Amelia Monroy de Monsalve, en su condicin de cnyuge suprstite, solicita la pensin de sobrevivientes. La jurisprudencia de la Corte Constitucional ha desarrollado el concepto de la pensin de sobrevivientes. Al respecto, la Sentencia C1094 de 200319 declar:
19 Sentencia C-1049 del 19 de noviembre de 2003, M.P. Jaime Crdoba Trivio

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La Constitucin Poltica consagra una serie de mandatos referentes a la naturaleza, cobertura y efectos de la seguridad social. En el artculo 48 la define como un servicio pblico de carcter obligatorio, que se prestar bajo la direccin, coordinacin y control del Estado, con sujecin a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los trminos que establezca la ley. Dispone igualmente la Carta que la seguridad social es un derecho irrenunciable que se garantiza a todos los habitantes (art. 48). Por su parte, el legislador ha dispuesto que el sistema general de pensiones tiene por objeto garantizar a la poblacin, el amparo contra las contingencias derivadas de la vejez, la invalidez y la muerte, mediante el reconocimiento de las pensiones y prestaciones que se determinan en ley, as como propender por la ampliacin progresiva de cobertura a los segmentos de poblacin no cubiertos con un sistema de pensiones. La pensin de sobrevivientes constituye entonces uno de los mecanismos instituidos por el legislador para la consecucin del objetivo de la seguridad social antes mencionado. La finalidad esencial de esta prestacin social es la proteccin de la familia como ncleo fundamental de la sociedad, de tal suerte que las personas que dependan econmicamente del causante puedan seguir atendiendo sus necesidades de subsistencia,sin que vean alterada la situacin social y econmica con que contaban en vida del pensionado o afiliado que ha fallecido45. Por ello, la ley prev que, en aplicacin de un determinado orden de prelacin, las personas ms cercanas y que ms dependan del causante y compartan con l su vida, reciban una pensin para satisfacer sus necesidades. En el mismo sentido se ha pronunciado la Corte Suprema de Justicia. Para esa Corporacin, "no puede hacerse abstraccin del sentido mismo y finalidad de la institucin de la pensin de sobrevivientes que busca precisamente impedir que quien haya convivido permanente, responsable y efectivamente, y prestado apoyo afectivo a su pareja al momento de su muerte, se vea abocado a soportar aisladamente las cargas, tanto materiales como espirituales, que supone su desaparicin". Segn lo dispuesto por las normas vigentes, la pensin de sobrevivientes se reconoce tanto en el rgimen solidario de prima media con prestacin definida como en el de ahorro individual con solidaridad; para tal efecto, se deben cumplir las
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ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 37 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

exigencias fijadas por el legislador, dentro del mbito de configuracin que le corresponde. La Corte confirm esta posicin en la Sentencia C-336-0820: En cuanto se refiere a la pensin de sobrevivientes, sta constituye una de las expresiones del derecho a la seguridad social consagrado en el artculo 48 de la Constitucin, prestacin que se genera a favor de las personas que dependan econmicamente de otra que fallece, con el fin de impedir que deban soportar las cargas materiales y espirituales de su fallecimiento. En esa medida la sustitucin personal responde a la necesidad de mantener a sus beneficiarios, al menos el mismo grado de seguridad social y econmica con que contaban en vida del pensionado Ahora bien, difiere la Corte de lo expuesto por el ISS al negar la pensin de sobrevivientes con fundamento en que la peticionaria no cumpla con los requisitos establecidos en el artculo 46 de la Ley 100 de 1993. Lo anterior, teniendo en cuenta que el causante de la pensin reclamada adquiri su derecho a la pensin de jubilacin con fundamento en lo dispuesto en la Ley 71 de 1988, por lo tanto la pensin de sobrevivientes reclamada deber hacerse con base en los requisitos establecidos en dicha normativa, habida cuenta que en virtud del principio de inescindibilidad laboral, en virtud del cual, la norma escogida debe ser aplicada en su integridad, ya que de acuerdo con la legislacin laboral pertinente, no le est permitido al juez o a la autoridad respectiva, elegir de cada norma lo ms ventajoso y crear una tercera, pues se estara convirtiendo en legislador.21 En este orden, el artculo 3 de la ley 71 de 1988 establece: Extindase las previsiones sobre sustitucin pensional de la Ley 33 de 1973, de la Ley 12 de 1975, de la Ley 44 de 1980 y de la Ley 113 de 1985 en forma vitalicia, al cnyuge suprstite compaero o compaera permanente, a los hijos menores o invlidos y a los padres o hermanos invlidos que dependan econmicamente del pensionado, en las condiciones que a continuacin se establecen:
1.

El cnyuge sobreviviente o compaero o compaera permanente, tendrn derecho a recibir en concurrencia con los hijos menores o invlidos por mitades la sustitucin de la respectiva pensin con derecho a acrecer cuando uno de los

20 Sentencia C-336 del 16 de abril de 2008, M.P. Clara Ins Vargas Hernndez 21 Sentencia T 997 del 21 de noviembre de 2007. M.P. Jaime Arajo Rentera

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dos rdenes tengan extinguido su derecho. De igual manera respecto de los hijos entre s. ()(negrilla fuera de texto) As las cosas, no hay duda del derecho que le asiste a la peticionaria a percibir la pensin de sobrevivientes de su esposo Marco Fidel Monsalve Pinto. En consecuencia, esta Sala revocar el fallo del veinticuatro (24) de mayo de dos mil diez (2010) proferido por el Juzgado Laboral del Circuito de San Gil y, en su lugar, conceder el amparo solicitado de manera definitiva y se ordenar a la entidad accionada que efecte el reconocimiento, liquidacin y pago de la pensin de sobrevivientes a que tiene derecho la seora Rosa Amelia Monroy de Monsalve.
3.4.

EXPEDIENTE T- 2.803.773 El accionante Sergio Antonio Restrepo Tobn interpuso accin de tutela para la proteccin de sus derechos fundamentales que, segn afirma, fueron vulnerados por el Instituto del Seguro Social, al negar reiterativamente el reconocimiento de su derecho pensional. Aduce que mediante Resolucin No. 8350 de junio 28 de 2002, el ISS neg la pensin de vejez solicitada al no encontrar satisfechos los requisitos del artculo 33 de la Ley 100 de 1993, ni en la ley 33 de 1985, por cuanto rene slo 733 semanas de cotizacin. Contra la anterior decisin interpuso recurso de reposicin el cual fue resuelto mediante Resolucin No. 195 del 30 de enero de 2003, confirmando la negativa inicial. El peticionario instaur proceso ordinario laboral del cual conoci el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Medelln, quien en providencia del 23 de mayo de 2005 le reconoci la prestacin econmica a cargo del ISS, por encontrar satisfechos los requisitos del artculo 12 del Decreto 758 de 1990 y el Acuerdo 049 del mismo ao, al contar con 796 semanas cotizadas. La Sala Laboral del Tribunal Superior de Medelln mediante providencia del 2 de febrero de 2006, revoc la decisin al considerar que la situacin jurdica aplicable era la contenida en la Ley 33 de 1985, exigencias no cumplidas por el peticionario. En sede de casacin, fue confirmada la decisin del tribunal. Con fundamento en lo anterior, y con la expectativa de satisfacer las semanas de cotizacin requeridas, el peticionario en virtud del artculo 33 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artculo 9 de la ley 797 de 2003, solicit a su antiguo empleador la convalidacin de los ciclos laborados y no cotizadas durante el periodo comprendido entre el 1 de julio de 1985 y el 30 de junio de 1989, equivalentes a 252.142 semanas.
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ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 39 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

De esta manera, luego de realizar la convalidacin, acreditar la cancelacin del valor del clculo actuarial y la certificacin de la historia laboral en la que consta la validacin del pago, solicit nuevamente ante el Instituto del Seguro Social el reconocimiento de la prestacin pensional. No obstante, mediante Resolucin No. 022120 del 30 de julio de 2009, el ISS neg nuevamente lo pretendido, esta vez con el argumento no acreditar el tiempo requerido por el artculo 9 de la Ley 797 de 2003 que modific el artculo 33 de la Ley 100, y que exige para acceder a la pensin de vejez acreditar 55 o ms aos de edad en el caso de las mujeres o, 60 o ms aos en el caso de los hombres y un mnimo de 1000 semanas en cualquier tiempo. Y EL ASEGURADO (A) RESTREPO TOBON, SOLO CUENTA CON UN TOTAL DE 985.71. Segn lo expuesto, se considera probado, que de conformidad el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, el seor Sergio Antonio Restrepo Tobn, es beneficiario del rgimen de transicin, en la medida en que a 1 de abril de 1994 tena 52 aos de edad. Del mismo modo, se encuentra que presenta cotizaciones como servidor pblico de 332 semanas y de cotizaciones al ISS por 464 semanas, para un total de 79622 semanas. As mismo, y segn como lo indica el mismo ISS, cuenta con 277.2923 semanas que fueron laboradas pero no cotizadas por su empleador, por lo que se expidi el respectivo bono pensional. De esta manera, el accionante tiene un total de 1073 semanas de cotizacin. Ahora, en gracia de discusin se encuentra el rgimen aplicable al peticionario, pues mientras el seor Restrepo Tobn asegura que la normativa que debe ser aplicada es la contenida en la Ley 33 de 1985, pues es beneficiario del rgimen de transicin y ostentaba la calidad de servidor pblico. El ISS asegura que la nica norma que permite convalidar tiempo de servicios es el artculo 9 de la Ley 797 de 2003, modificatorio del artculo 33 de la Ley 100 de 1993. Observa la Sala que el Instituto del Seguro Social se contradice al reconocer reiterativamente que el afiliado es beneficiario del rgimen de transicin pero a la vez exigirle, para efectos del reconocimiento de su derecho pensional, los requisitos sealados en la Ley 100 de 1993, los cuales a todas luces resultan desfavorables para l. No es compartido el argumento del ISS, en la medida en que el artculo primero de la Ley 33 de 1985 es claro en sealar que el empleado oficial que sirva o haya servido veinte (20) aos continuos o discontinuos y llegue a la edad de cincuenta y cinco (55) tendr derecho a que por la respectiva Caja de Previsin se le pague una pensin mensual vitalicia de jubilacin equivalente al setenta y cinco por ciento (75%) del salario promedio que sirvi de base para los
22 Folio 32 23 Folio 19

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aportes durante el ltimo ao de servicio. No puede entonces, exigirse requisitos adicionales o de vigencia normativa, como lo realiz el juez de segunda instancia, para efectuar tratos diferenciados en la implementacin general, impersonal y abstracta de la norma. En este orden de ideas, la Sala Sptima de Revisin de la Corte Constitucional amparar los derechos fundamentales del seor Sergio Antonio Tobn. En consecuencia, revocar el fallo de tutela proferido el cinco (05) de agosto de dos mil diez (2010) por la Sala Penal del Tribunal Superior de Medelln.
3.5.

EXPEDIENTE T-2.420.047 En el presente caso, la peticionaria solicita la proteccin de su derecho fundamental de peticin, presuntamente vulnerado por el ISS al no dar respuesta a su solicitud de traslado de rgimen. En el trmite de la presenta accin, el ISS seal que haba dado respuesta a la accionante mediante oficio No. DSC-0390 del 15 de abril de 2008. Por su parte, el Fondo de Pensiones y Cesantas PROTECCIN S.A., manifest la imposibilidad de autorizar el traslado de rgimen, pues a la peticionaria le faltan menos de 10 aos para adquirir el derecho a la pensin de vejez. En este orden de ideas, la Sala encuentra procedente realizar un breve pronunciamiento acerca del alcance del derecho fundamental de peticin. Sobre este punto, se observa que, pese al ISS asegurar que profiri respuesta oportuna a la peticionaria, no se puede aseverar con certeza la ocurrencia de este hecho, puesto que el referido oficio no posee ninguna nota o constancia de haber sido recibida por la accionante. Al respecto, la jurisprudencia constitucional24 ha sealado los elementos del derecho de peticin, que deben concurrir para su efectivizacin. Al respecto esta Corporacin en Sentencia T-377 del 3 de abril de 2000, M.P. Alejandro Martnez Caballero, fij los supuestos fcticos mnimos del mismo: a) El derecho de peticin es fundamental y determinante para la efectividad de los mecanismos de la democracia participativa. Adems, porque mediante l se garantizan otros derechos constitucionales, como los derechos a la informacin, a la participacin poltica y a la libertad de expresin.

24 Puede consultarse entre otras las sentencias T-12 de 1992, T-419 de 1992, T-172 de 1993, T-306 de 1993, T-335 de 1993, T-571 de 1993, T-279 de 1994, T-414 de 1995, T-529 de 1995, T-604 de 1995, T-614 de 1995, SU-166 de 1999, T-307 de 1999. 40

ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 41 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

b) El ncleo esencial del derecho de peticin reside en la resolucin pronta y oportuna de la cuestin, pues de nada servira la posibilidad de dirigirse a la autoridad si sta no resuelve o se reserva para s el sentido de lo decidido. c) La respuesta debe cumplir con estos requisitos: 1. oportunidad 2. Debe resolverse de fondo, clara, precisa y de manera congruente con lo solicitado 3. ser puesta en conocimiento del peticionario. Si no se cumple con estos requisitos se incurre en una vulneracin del derecho constitucional fundamental de peticin. d) Por lo anterior, la respuesta no implica aceptacin de lo solicitado ni tampoco se concreta siempre en una respuesta escrita. e) Este derecho, por regla general, se aplica a entidades estatales, esto es, a quienes ejercen autoridad. Pero, la Constitucin lo extendi a las organizaciones privadas cuando la ley as lo determine. f) La Corte ha considerado que cuando el derecho de peticin se formula ante particulares, es necesario separar tres situaciones: 1. Cuando el particular presta un servicio pblico o cuando realiza funciones de autoridad. El derecho de peticin opera igual como si se dirigiera contra la administracin. 2. Cuando el derecho de peticin se constituye en un medio para obtener la efectividad de otro derecho fundamental, puede protegerse de manera inmediata. 3. Pero, si la tutela se dirige contra particulares que no actan como autoridad, este ser un derecho fundamental solamente cuando el Legislador lo reglamente. g). En relacin con la oportunidad de la respuesta, esto es, con el trmino que tiene la administracin para resolver las peticiones formuladas, por regla general, se acude al artculo 6 del Cdigo Contencioso Administrativo que seala 15 das para resolver. De no ser posible, antes de que se cumpla con el trmino all dispuesto y ante la imposibilidad de dar una respuesta en dicho lapso, la autoridad o el particular deber explicar los motivos y sealar el trmino en el cual se realizar la contestacin. Para este efecto, el criterio de razonabilidad del trmino ser determinante, puesto que deber tenerse en cuenta el grado de dificultad o la complejidad de la solicitud. Cabe anotar que la Corte Constitucional ha confirmado las decisiones de los jueces de instancia que ordenan responder dentro del trmino de 15 das, en caso de no hacerlo, la respuesta ser ordenada por el juez, dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes. h) La figura del silencio administrativo no libera a la administracin de la obligacin de resolver oportunamente la peticin, pues su objeto es distinto. El silencio administrativo es

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la prueba incontrovertible de que se ha violado el derecho de peticin. i) El derecho de peticin tambin es aplicable en la va gubernativa, por ser sta una expresin ms del derecho consagrado en el artculo 23 de la Carta. Sentencias T-294 de 1997 y T-457 de 1994. En relacin con las solicitudes de reconocimiento y pago de pensiones ante las respectivas administradoras, como en el presente caso el Instituto del Seguro Social, la oportunidad para responder la contempla la ley 700 de 2001, que en su artculo 4 seala: A partir de la vigencia de la presente ley, los operadores pblicos y privados del sistema general de pensiones y cesantas, que tengan a su cargo el reconocimiento del derecho pensional, tendrn un plazo no mayor de seis (6) meses a partir del momento en que se eleva la solicitud de reconocimiento por parte del interesado para adelantar los trmites necesarios tendientes al pago de las mesadas correspondientes. En conclusin, la salvaguarda del derecho fundamental de peticin en los casos de solicitudes de reconocimiento y pago de pensiones se garantiza cuando: (i) se permite, sin dilaciones o trabas injustificadas, que el interesado radique su peticin ante la entidad correspondiente, (ii) se expide, en el trmino consagrado en el artculo 4 de la Ley 700 de 2001 el acto administrativo que reconozca o niegue la prestacin laboral y (iii) el acto proferido resuelve de manera clara, precisa y de fondo la solicitud.25 Por lo anterior, es pertinente agregar que si bien toda persona tiene derecho a elevar solicitudes respetuosas ante la administracin o contra particulares, es requisito indispensable para obtener el fin perseguido con la accin de tutela, demostrar as sea de forma sumaria, que se present la peticin. En este sentido, la Sentencia T - 997 de 2005, resalt: La carga de la prueba en uno y otro momento del anlisis corresponde a las partes enfrentadas: debe el solicitante aportar prueba en el sentido de que elev la peticin y de la fecha en la cual lo hizo, y la autoridad, por su parte, debe probar que respondi oportunamente. La prueba de la peticin y de su fecha traslada a la entidad demandada la carga procesal de demostrar, para defenderse, que, al contrario de lo afirmado por el actor, la peticin s fue contestada, resolviendo de fondo y oportunamente. Pero si ante el juez no ha sido probada la presentacin de la solicitud, mal puede ser
25 Sentencia T- 114 del 13 de febrero de 2003, MP. Jaime Crdoba Trivio 42

ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 43 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

condenada la autoridad destinataria de la misma, pues procesalmente no existe el presupuesto del cual se deduzca que, en tal evento, estaba en la obligacin constitucional de responder. En este orden, no basta por tanto que el accionante afirme que su derecho de peticin se vulner por no obtener respuesta. Es necesario respaldar dicha afirmacin con elementos que permitan comprobar lo dicho, de modo que quien dice haber presentado una solicitud y no haber obtenido respuesta deber presentar copia de la misma recibida por la autoridad o particular demandado o suministrar alguna informacin sobre las circunstancias de modo, tiempo y lugar que acompaaron la peticin, a fin de que el juez pueda ordenar la verificacin.26 Al respecto, ha de sealarse en relacin con la supuesta vulneracin del derecho de peticin presentado por la seora Ana Leonor Gmez Dueez, solicitando el traslado de rgimen pensional, que revisado el material probatorio que obra en el expediente, slo se observa que el Instituto del Seguro Social realiz un oficio dirigido al accionante sin que exista constancia de que dicho escrito haya sido efectivamente recibido por la peticionaria. Es por ello, que si se tiene en consideracin que la carga de la prueba radica , en este caso, en cabeza del Instituto del Seguro Social, sumado a la afirmacin del demandante de no haber recibido ninguna respuesta al respecto, se puede hablar de una vulneracin al derecho fundamental de peticin. No obstante, como dentro de la accin de tutela se emiti un pronunciamiento de fondo, se entiende que el mismo fue satisfecho en sede tutelar. En lo que respecta a la solicitud de fondo de la accin tutelar, en relacin con el traslado de rgimen para efectos de obtener el reconocimiento y pago de la pensin de vejez, deber confirmarse la decisin del dos (02) de agosto de dos mil diez (2010), proferida por el Juzgado Cuarto penal del Circuito de Bucaramanga, en el sentido de no tutelar los derecho de la seora Ana Leonor Gmez Dueez, con fundamento en lo siguiente: Por una parte, se tiene que la accionante es beneficiaria del rgimen de transicin del artculo 36 de la Ley 100 de 1993, en la medida en que alcanz el requisito de la edad previsto para dicho fin. Sin embargo, no cumpla con el requisito de los 15 aos de servicio cotizados, por lo cual no es procedente ordenar su traslado, pues en virtud de lo sealado por la Corte Constitucional, ello slo es procedente para las personas que integran el tercer grupo de beneficiarios del rgimen de transicin (15 aos de servicios cotizados).
3.6.

EXPEDIENTE T- 2.830.424

26 Sentencia T- 767 del 12 de agosto de 2004 M.P. lvaro Tafur Galvis

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Puede considerarse probado, que de conformidad con el artculo 36 de la ley 100 de 1993, Miller Quiroga Caquimbo, es beneficiario del rgimen de transicin, en la medida en que a 1 de abril de 1994 tena ms de 40 aos de edad. Del mismo modo, cumple con los requisitos establecidos en la Ley 33 de 1985, la cual exige para efectos de pensionarse acreditar 55 aos de edad y 20 aos de servicios en el Sector Pblico. De esta manera, se observa que el ISS desconoci el tiempo de servicios aportado por la Gobernacin del Huila en el periodo comprendido entre el primero de julio de 1995 y el primero de octubre de 1998, que suman un total de 1.171 das, que corresponden a 167.28 semanas, que sumadas al tiempo reconocido por el ISS da un total de 1.005.57 semanas cotizadas, quedando satisfecho el requisito de los 20 aos de servicios cotizados. En consecuencia, la Sala Sptima de Revisin revocar el fallo del veintisis (26) de agosto de dos mil diez (2010) proferido por el Juzgado Laboral del Circuito de San Gil y, en su lugar, conceder el amparo deprecado.
4.

DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Sala Sptima de Revisin de tutelas de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del Pueblo y por mandato de la Constitucin, RESUELVE PRIMERO. En el expediente T-2.694.481, REVOCAR la sentencia proferida por Tribunal Superior de Bogot del cuatro (04) de mayo de dos mil diez (2010), en el proceso de tutela adelantado por Ana Luca Pulgarn Delgado contra el Instituto del Seguro Social, en cuanto concedi el amparo transitorio a los derechos fundamentales deprecados. SEGUNDO. DECLARAR la improcedencia de la accin de tutela para la proteccin de los derechos fundamentales invocados por la seora Ana Luca Felicidad Pulgarn, de conformidad con lo expuesto en esta providencia. TERCERO. En el expediente T-2.703.438, REVOCAR, por las razones expuestas en esta providencia, la Sentencia proferida el trece (13) de mayo de dos mil nueve (2010) por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santa Marta, Sala de Decisin Laboral y, en su lugar, CONCEDER el amparo de los derechos fundamentales del seor Hernando de Jess Valencia Monsalve

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ExpedientesT- 2.694.481 T- 2.703.438 T- 2.716.980 - T- 2.803.773 - T-2.813.355 y T-2.830.424. 45 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub ___________________________________

CUARTO. ORDENAR al Instituto del Seguro Social que en el trmino de cuarenta y ocho (48) horas, contado a partir de la notificacin de este fallo, reconozca y pague la pensin de vejez al seor Hernando de Jess Valencia Monsalve, de conformidad con las consideraciones hechas en esta providencia. QUINTO. En el expediente T-2.716.980, REVOCAR por las razones expuestas en esta providencia, la Sentencia proferida el veinticuatro (24) de mayo de dos mil diez (2010) por el Juzgado Laboral del Circuito de San Gil, y en su lugar, CONCEDER el amparo de los derechos fundamentales de la seora Rosa Amelia Monroy de Monsalve. SEXTO. ORDENAR al Instituto del Seguro Social que en el trmino de cuarenta y ocho (48) horas, contado a partir de la notificacin de este fallo, reconozca y pague la pensin de sobrevivientes a la seora Rosa Amelia Monroy de Monsalve, de conformidad con las consideraciones hechas en esta providencia. SPTIMO. En el expediente T-2.803.773, REVOCAR por las razones expuestas en esta providencia, la Sentencia proferida el cinco (05) de agosto de dos mil diez (2010) por el Tribunal Superior de Medelln y, en su lugar, CONCEDER el amparo de los derechos fundamentales del seor Sergio Antonio Restrepo Tobn. OCTAVO. ORDENAR al Instituto del Seguro Social que en el trmino de cuarenta y ocho (48) horas, contado a partir de la notificacin de este fallo, reconozca y pague la pensin de vejez al seor Sergio Antonio Restrepo Tobn, de conformidad con las consideraciones hechas en esta providencia. NOVENO. En el expediente T-2.813.355, CONFIRMAR por las razones expuestas en esta providencia, la Sentencia proferida el dos (02) de agosto de dos mil diez (2010) por el Juzgado Cuarto Penal del Circuito de Bucaramanga en cuanto DENEG el amparo de los derechos fundamentales de la seora Ana Leonor Gmez Dueez. DCIMO. En el expediente T-2.830.424, REVOCAR por las razones expuestas en esta providencia, la Sentencia proferida el veintisis (26) de agosto de dos mil diez (2010) por el Juzgado Primero de Familia de Neiva y, en su lugar, CONCEDER el amparo de los derechos fundamentales del seor Miller Quiroga Caquimbo. DCIMO PRIMERO. ORDENAR al Instituto del Seguro Social que en el trmino de cuarenta y ocho (48) horas, contado a partir de la notificacin de este fallo, reconozca y pague la pensin de vejez al seor Miller Quiroga Caquimbo, de conformidad con las consideraciones hechas en esta providencia.

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DCIMO SEGUNDO. LBRENSE por Secretara General, comunicaciones previstas en el artculo 36 del Decreto 2591 de 1991

las

Cpiese, notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cmplase.

JORGE IGNACIO PRTELT CHALJUB Magistrado

HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO Magistrado Ausente con permiso

LUIS ERNESTO VARGAS SILVA Magistrado

MARTHA VICTORIA SACHICA DE MONCALEANO Secretaria General

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